Clase 2 Análisis Económico Del Derecho Societario
Clase 2 Análisis Económico Del Derecho Societario
Clase 2 Análisis Económico Del Derecho Societario
• Creación de Privilegios
• Inalienabilidades
• Derecho de Propiedad
• Imputación de Cargas
• Cargas Públicas
• Contratos
• Recursos Técnicos
• Personalidad
• Patrimonio
El Derecho trata la coordinación de
conductas:
Conjunto de Reglas
Mecanismos de Aplicación
(Costos endógenos del sistema legal)
6
Instituciones 2:
•Instituciones Sociales
•Instituciones Religiosas
•Instituciones Económicas
•Instituciones Culturales
Locales./Internacionales
Dinámicas / Rígidas
7
Niveles Institucionales
(Williamson)
• Instituciones
• Actuación Organizaciones
Instituciones
Formales e informales •Son locales
• Son
Organizaciones históricas
Conforman la Regulación
de los intercambios
Distintas Estructuras Institucionales
• Instituciones Formales
• Definición legal de los derechos de Propiedad
• Instituciones no Formales
• organización Jerarquica
• comportamiento estratégico
• 0bjetivos de la comunidad familiar
• Valores familiares
CAMBIO INSTITUCIONAL
Es un Proceso Incremental
Conllevaorganizaciones
Crisis y
desorden
Desvío de
Mediadores o
Instituciones de transición Instituciones
Condicionamientos Institucionales
(Modelo de Causalidad Ampliada)
Religiosidad,
principios
morales Mercado
De Bienes
Derecho
• Origen
• sistema
• Actuación
legal
Corporaciones
Financias
• Rol del corporativa
• Desempeño
Estado s
• Sistema • Crecimiento
Político
Sistema
Financiero
Mercado
Financiero
Ease
of
Doing
Busin
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Rank
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Kong
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land
USA 4 20 34 13 25 3 6 64 22 11 17
• Factores de competitividad
• Sistema Financiero
• Nivel de Corrupción
•2
• Eficiencia del Sistema Judicial (Arbitraje)
• Riesgo de expropiación, rescisión contractual o
modificación legal
•3
• Estándar Contables
• Regulación Integral del Derecho Económico
Distintas Estructuras Institucionales
• Instituciones Formales
• Definición legal de los derechos de Propiedad
• Instituciones no Formales
• organización Jerarquica
• comportamiento estratégico
• 0bjetivos de la comunidad familiar
• Valores familiares
ADE (También se lo conoce como escuela
Neoinstitucional )
• Es un aporte de la teoría
La Escuela de Análisis económica:
Económico del Derecho • Es también una corriente de
parte de considerar al filosofía del derecho
• Considera los costos de las
derecho como un aporte transacciones
a la cooperación • Gira en torno al concepto
económica. La de eficiencia social
• Considera las
cooperación se Externalidades
manifiesta básicamente
a través del intercambio. La unidad es la transacción.
El marco Las instituciones
La escuela Neoinstitucional (o ADE)
ANTECEDENTES CLAVES
• El Utilitarismo Inglés • Giran en torno al
• Aportes Diversos de la concepto de la Institución
Teoría Económica • A diferencia de los
• El Institucionalismo institucionalistas que
Americano incorporaron conceptos
• El realismo jurídico transdisciplinarios al
anglosajón pensamiento económico,
llevan el razonamiento
• La escuela económica de económico al estudio
los Costos de Transacción institucional.
El Utilitarismo
• Corriente filosófica
• Asociada al empirismo
inglés (escépticos)
• Corriente dominante en
la revolución
norteamericana
Jeremy Bentham
1748- 1832
Los Institucionalistas:
Concepto de Institución
• Reglas de Coordinación
de conducta humana (en
empresa, en Estado, en
vida de relación)
• Los institucionalistas
ofrecen la consideración y
construcción desde las
instituciones.
• Evitan modelos
abstractos. Consideran
subóptimos alternativos
John R. Commons
(1862-1945)
Incorporación de
Normas Laborales
Obras
•The Distribution of Wealth (1893, 1968)
•A Documentary History of American Industrial
Society , 10 vols (1910-11, 1958)
•History of Labor in the United States , 4 vols
(1918-35)
➢Legal Foudations of Capitalism (1924, 1959)
➢Institutional Economics (1934, 1959)
•Myself (1934, 1963) Propuso el desarrollo de una "Economía
•The Economics of Collective Action , Institucional“ como síntesis de la
ed. K. H. Parsons (1950, 1956). Economía Política, el Derecho y la Ética.
Thorstein B. Veblen
Antecedentes (1857-1929)
Crítico
http://www.nber.org/
• Valoraciones de la Comunidad
• Instituciones
• Cambio relativo en el Sistema de
Precios
• Actuación de las Organizaciones
El realismo jurídico anglosajón
• Es una construcción • Se conforma desde 1793-
pragmática 1861(prdo. Conformación del
derecho norteamericano)- a 1950
• Busca separarse del derecho
consuetudinario inglés • “law consists simply of the
1.- El derecho es instrumento decisions of courts and
para propósitos sociales the prediction of them” O. Holmes
( consecuencialista)
2.- Es transdisciplinario (según “El derecho es testimonio y
formación de juez) sedimento de nuestra vida moral.
3.- Carece de certidumbre: Es Su historia es la historia del
evolutivo –sigue valores de devenir moral…” O.Holmes
la comunidad.
El marginalismo y la Escuela Austríaca
Antecesores:
• Mises, C. Menger
Textos:
• Camino de Servidumbre
• Law, Legislation and Liberty
oIndividualismo metodológico
(descarta evolucionismo de ciencias
naturales)
oConcepto del Orden Espontáneo
Friedrich August von Hayek
(1899 - 1992) Nobel 1974
Nacimiento:
Escuela de Chicago: Coase
Introduce el análisis de
los costos de
transacción
• 1960 The problem of
Social Cost,
• The Federal
Communications
Commission (1959)
• "The Nature of the
Firm", 1937. Ronald H. Coase
(1991)
La base del análisis económico:
•La Transacción:
•Considera los incentivos
•Considera los costos de
Transacción.
La Escuela de Chicago no considera el entorno de la transacción
El modelo es el del agente racional.
¿Cómo decide el agente económico?
Supuesto Conductista:
•Es racional.
• Maximiza Utilidades.
• Tiene aversión al
riesgo
Los Incentivos en la
Contratación de Mercado
33
Costos de Transacción
Nacimiento:
Escuela de Chicago: Coase
Introduce el análisis de
los costos de
transacción
• 1960 The problem of
Social Cost,
• The Federal
Communications
Commission (1959)
• "The Nature of the
Firm", 1937. Ronald H. Coase (1910-)
(1991)
Gary Becker
Temas:
• Comportamiento humano
“El imperialista del Análisis • Crimen y Castigo
Económico del Derecho” • Familia
• Incentivos para la donación
The Sveriges Riksbank Prize in de órganos
Economic Sciences in Memory of • Discriminación
Alfred Nobel 1992
"for having extended the domain of
• Formación de Capital
microeconomic analysis to a wide Humano
range of human behaviour and • Temas Políticos.
interaction, including nonmarket
behaviour"
Publicaciones :
http://works.bepress.com/robert_cooter/
Wendy Gordon Masahiko Aoki
Toward a Comparative Institutional Analysis
Ugo Mattei
Douglass C. North (1920-)
Historiador : Premio Nobel 1993
• North, Douglass C. &
Thomas, Robert Paul.” El
nacimiento del mundo
Occidental”(1970), Siglo
veintiuno, 1991, Madrid.
• North Douglass:
“Instituciones, Cambio
Institucional y desempeño
Económico” (1990),
Fondo de Cultura
Económica, 1993, México.
El Hombre Contractual:
Supuesto Conductista
Racionalidad Oportunismo Especificidad Proceso de
Limitada: de los Activos Contratación:
0 + + Planeación
+ 0 + Promesa
+ + 0 Competencia
+ + + Gobernación
Por lo que según como se presente la alternativa puede ser Richard Thaler
inconsistente con sus propias decisiones.
Universidad de Chicago
"National Bureau of Economic Research".
La Escuela del Publico Choice:
Cómo regulamos la creación de bienes públicos :
Ostrom Center
Universidad
De Indiana
Bloomington Vernon Smith James Buchanan
Universidad
Universidad George Mason
de Maryland
Virginia
Prince George
Gordon Tullock
Mancur Oslon
La búsqueda común es:
¿Qué regula?
Patrimonio Especial
• Protección de los activos contra eventuales acciones
legales.
• Confidencialidad en el manejo de las inversiones.
• Planificación impositiva.
• Flexibilidad
• Protección acreedores.
• Requiere incentivos:
1. limitación de responsabilidad
2. Liquidez de participación
Incorporación
Disminución
de Costos de
de Costos de
Estructura
Contratación
Jerárquica
Costos de Agencia incorporados
1. La relación de agencia entre los dueños del capital y los
administradores
2. La relación de agencia entre los socios.
–conflicto socios controlantes socios minoritarios-
3. La relación de agencia entre la comunidad que recibe los
costos “externalizados”,
de la contratación relacional
61
¿Desde la teoría legal. Qué es la sociedad?
Entidad
Contrato
Se consolida el derecho societario para la teoría societaria de
la “Sociedad Abierta”
La clave de la problemática
societaria que contempló es el
Fenómeno de la Separación de la
propiedad del control .
• Preservación
de existencia de la sociedad
• Mantener Control
•Costos de Mantenimiento y creación
Interés Individual
Interés Social
del Socio Inversor
65
Temas de Interés Público:Orden Público Societario
68
¿Que no puede modificarse en el contrato societario?
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Sociedad contrato:
• Necesidad de causa: Peso de la afecctio
societatis.
• Criterios para modificación
• Conflicto unipersonalidad
• Causales de disolución de sociedad
Valorescomunes
0bjetivoscomunes
comportamiento
estratégico
Definición legal de
los
derechos de Propied
ad organización Jerár
quica
Ventaja: Desventaja:
•Falta de incentivos en
Flexibilidad materia de
Reinversión de
remuneraciones para
Utilidades
el compromiso con la
en el período Inicial
actividad
y en tiempos de crisis
Caja Única
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Costos de Agencia incorporados
1. La relación de agencia entre los dueños del capital y los
administradores
2. La relación de agencia entre los socios.
–conflicto socios controlantes socios minoritarios-
3. La relación de agencia entre la comunidad que recibe los
costos “externalizados”,
de la contratación relacional
75
La teoría de la Agencia en el Derecho Societario Tradicional
Resp.
Agentes
Berle
and
Means
Control Derechos
Estatal Socios
Se consolida el derecho societario para la teoría societaria
de la “Sociedad Abierta”
La clave de la problemática
societaria que contempló es el
Fenómeno de la Separación de la
propiedad del control .
Socios Mandatarios
Transfiere
Administración Discrecionalidad
(recursos críticos)
Obligación de Lealtad
Derecho Societario Tradicional
regula la relación de agencia (1) :
Derechos de los Socios Regulación de
• Derecho de “Administración”
Información • Régimen de
• Acciones de Representación
Responsabilidad • Facultades
• Medidas Cautelares • Honorarios
• Receso • Régimen de
Responsabilidad
Incentivos para regular la relación de agencia :
Remuneración al directorio
Relación de Agencia
Cargas de
Información Incentivos
Responsabilidad
Transparencia
de Administradores Contractuales
Acceso a la Justicia del Accionista
América Latina
4 5 6 4.9
& Caribe
Medio Oriente
& África Norte 6 5 3 4.5
OCDE 7 5 7 6.2
Asia del Sur 5 4 6 5.1
África al Sur del 4 4 5 4.5
Sahara
Fuente www.doingbusiness.org
Índices Comparados 2014
Facilidad para la Nivel de
Transp Nivel de Resp.
País Ranking demanda de los Protección al
. de los directores
accionistas Inversor (0-10)
Argentin
a 98 7 2 6 5.0
Bolivia 138 1 5 6 4.0
Brasil 80 5 8 3 5.3
Chile 34 8 6 5 6.3
Paraguay 68 6 5 6 5.7
América
Latina & 4 5 6 4.9
Caribe
OCDE 7 5 7 6.2
Fuente www.doingbusiness.org
Perfil de Accionistas. Relación de Agencia 2
Protección del Socio (1) y (2)
♦Acuerdos de Socios
•Voto a distancia
•Squizz out
•Mecanismos antiabsorción
(golden parachute,
poison pill y bloqueos)
•Mecánica del voto
•Transferencia control
(opa)
•Comunicación de
titularidad accionaria
Relación de Agencia con externos (3)
• Se relaciona con oponibilidad de los actos
• Gobernancia corporativa.
• Responsabilidad Contractual
• La llamada Responsabilidad Social Empresaria
87
En las SF hay una cuarta relación de agencia
La familia
Los socios de la
SF Los allegados a
la EF
88
Externalidadades
LA PERSONALIDAD SOCIETARIA
Personalidad Plena
• Oponibilidad entre partes del contrato de gobernancia (efecto
organizativo del contrato)
• Funcionamiento de la representación societaria (arts…, … con
aplicación de la teoría de la apariencia)
• Funcionamiento de la subsidiaridad
• No obsta al desconocimiento puntual del régimen de
imputación societario (art…?)
LGC. Desaparece la Carga de la regularidad
La sociedad regular
es una sociedad
que sigue el modelo
típico e inscripta,
Preserva ese
estado La sociedad irregular
sosteniendo era
los requisitos un negocio precario
De publicidad
La personalidad precaria de la LS 19550
El contrato se conviertá, no teníe los efectos buscados en materia
de :
1.-organización patrimonial (dividendos, perdidas, devolución de
aportes, derecho de voto)
2.-Limitación de la responsabilidad
3.-Subsidiaridad de la responsabilidad
• Es una sanción
• Se funda en la teoría de los actos
propios
• No implica un efecto más allá del
acto para la sociedad
• Es un régimen de excepción ya
que cuestiona las bases de la
regulación societaria.
Doctrina de los
Tres Factores del
Derecho Americano:
El Control Se presume cuando:
Alcance de la responsabilidad del Controlante
• Responsabilidad solidaria e ilimitada ante acreedores
damnificados
• Responsabilidad solidaria e ilimitada ante socios y sociedad
controlados.
• Es una sanción
• Se funda en la teoría de los actos
propios
• No implica un efecto más allá del
acto para la sociedad
• Es un régimen de excepción ya
que cuestiona las bases de la
regulación societaria.
Doctrina de los
Tres Factores del
Derecho Americano:
Alcance de la responsabilidad del Controlante
• Responsabilidad solidaria e ilimitada ante acreedores
damnificados
• Responsabilidad solidaria e ilimitada ante socios y sociedad
controlados.