SOCIEDAD POR ACCIONES

SpA.

Integrantes:
Carlos Pino Juregui
Danilo Cataln Olgun
Pedro Nez Arenas

Docente:
Rodrigo Flores Ortiz
INTRODUCCIN.

La Ley 20.190, publicada con fecha 5 de junio de 2007, comnmente conocida

como Ley de Mercados de Capitales II (MKII), entre una variedad de reformas,
introdujo en los art. 424 y siguientes del Cdigo de Comercio la figura de la
sociedad por acciones (SpA). La SpA es una figura societaria novedosa, que
presenta diversas caractersticas que la distinguen claramente de los otros
tipos sociales previstos bajo el derecho civil y comercial chileno. Transcurrido
ya un ao desde la aprobacin de la Ley 20.190, parece apropiado pararnos a
reflexionar sobre el significado de esta sociedad y sobre cul ha sido, hasta la
fecha, la aplicacin de esta norma. Dado el mbito de esta publicacin, en
algunos puntos compararemos el rgimen de la SpA no slo con el rgimen
de las sociedades de capital chilenas sino tambin con la normativa espaola
sobre sociedades annimas.
El objetivo de esta ley es introducir las adecuaciones tributarias e
institucionales para el fomento de la industria de capital de riesgo y a la vez
modernizar el mercado de capitales.
LA SpA UNIPERSONAL.

Una primera caracterstica de la regulacin de la SpA es la posibilidad de SpAs

unipersonales. La admisin de la SpA unipersonal supone el abandono de un
principio tradicional de la legislacin chilena: el que la sociedad, como tipo
contractual, exige como elemento de la esencia la concurrencia en su
constitucin y durante toda su vida de dos o ms voluntades distintas. Sin
embargo, ya la doctrina ha venido discutiendo ltimamente la pretendida
naturaleza contractual de la sociedad, incluso en relacin con los tipos
sociales esencialmente pluripersonales con arreglo a la legislacin chilena,
como la sociedad annima y la sociedad limitada, con base en la distinta
extensin de los efectos que produce la sociedad frente a los efectos de la
figura contractual clsica.
Hasta la promulgacin de la Ley 20.190 las nicas entidades unipersonales
que se podan constituir eran las empresas individuales de responsabilidad
limitada (E.I.R.L.), autorizadas por la Ley 19.857.
CONSTITUCIN DE LA SpA.

La constitucin de la SpA, sea por una o ms personas, se ha de efectuar

mediante escritura pblica o por documento privado con firmas autorizadas
por notario pblico y posteriormente protocolizado. Esta segunda opcin,
novedosa en el panorama societario chileno y tambin en relacin con la
legislacin espaola (que exige escritura pblica para la constitucin de las
sociedades annimas), puede conllevar un descenso de los costos asociados a
la constitucin de la SpA. Iguales simplificaciones se aplican a la modificacin
del estatuto social ya sea por junta de accionistas (reducida a escritura
pblica o protocolizada), pudiendo incluso prescindirse de las formalidades
de la junta si la totalidad de los accionistas suscriben la escritura pblica o el
instrumento privado en que conste la modificacin. Se mantienen las
formalidades de publicacin e inscripcin en extracto tanto de la constitucin
como de las modificaciones.
Aunque la Ley no lo afirme expresamente, no admite discusin que la SpA se
puede constituir como unipersonal y transformarse en pluripersonal por el
ingreso de nuevos accionistas. La ley s recoge la posibilidad de
unipersonalidad sobrevenida, admitindola expresamente salvo que en el
estatuto social figure como causa de liquidacin, la adquisicin por una sola
persona de todas sus acciones. Es indudable que esta clusula de liquidacin
puede ser modificada por los accionistas con las mayoras legal o
estatutariamente previstas para la modificacin del estatuto.
CAPITAL SOCIAL.

El capital de la SpA deber necesariamente estar dividido en acciones. Al igual

que en las sociedades annimas y de responsabilidad limitada, la
responsabilidad del accionista est limitada al monto de su aporte en la
sociedad. Las acciones son nominativas y habrn de suscribirse y pagarse en
el plazo estatutariamente previsto y, en su defecto, en cinco aos desde la
constitucin (o desde el aumento de capital, en su caso). Es destacable que
no exista limitacin en los plazos que puedan pactarse en los estatutos para
suscribir y pagar el capital. En todo caso, al igual que en las sociedades
annimas, si las acciones no se hubieran pagado en el plazo legal o
estatutariamente previsto, el capital quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.
Como contrapartida a esta mayor flexibilidad en los plazos para suscribir y
pagar el capital, la ley dispone que, salvo disposicin en contrario en los
estatutos, las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no
gozarn de derecho alguno.
Esta es una diferencia relevante con la norma actual supletoria de las
estatutos en las sociedades annimas, que en su artculo 16 dispone que las
acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn de iguales
derechos que las que se encuentren ntegramente pagadas, salvo en los
dividendos y en las devoluciones de capital, casos en que concurrirn en la
proporcin de la parte pagada. La disposicin supletoria de los estatutos de la
SpA parece bastante extraordinaria considerando que no hay incumplimiento
por el accionista que no ha pagado sus acciones, en tanto no ha transcurrido
el plazo legal o estatutariamente previsto para ello. Por ello, prevemos que en
el estatuto social ser frecuente fijar reglas distintas, si la intencin de las
partes es no pagar las acciones en la propia constitucin de la sociedad. A
falta de disposicin especial en los estatutos, se podra dar el absurdo de que,
en el caso de que ningn accionista hubiera pagado sus acciones al momento
de la constitucin de la sociedad, se constituyera una sociedad en la que
momentneamente ningn accionista tuviera derechos polticos, lo que
podra ocasionar la paralizacin de la sociedad. Dicho sea de paso, esta
parlisis tendra fcil solucin, mediante el pago en cualquier momento de
parte de las acciones de lasociedad.
CAPITAL AUTORIZADO.

El estatuto puede facultar a la administracin de forma general o limitada,

temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de financiar la
gestin ordinaria de la sociedad o para fines especficos.
Esta norma, contenida en el nuevo artculo 434 de nuestro Cdigo de
Comercio supone la incorporacin en el ordenamiento chileno de una figura
tradicionalmente admitida en otros ordenamientos denominada
doctrinalmente capital autorizado. Destaca en la nueva normativa de la SpA,
la ausencia de lmites legales temporales y cuantitativos a la actuacin de la
administracin, a diferencia de como se regula esta institucin en la ley de
sociedades annimas espaola, en la que se admite la delegacin por la Junta
en los administradores de la facultad de acordar en una o varias veces el
aumento del capital social hasta una cifra determinada en la oportunidad y
cuanta que los administradores decidan, pero con las siguientes limitaciones
legales:
- Los aumentos de capital no podrn exceder la mitad del capital de la
sociedad en el momento de la autorizacin.
- Debern realizarse mediante aportaciones dinerarias.
- El plazo mximo ser de cinco aos desde el acuerdo de la junta.

Por consiguiente, la regulacin de la SpA chilena es mucho ms flexible que la

espaola en este punto.
Aunque exige que la facultad de que los administradores acuerden aumentos
de capital se prevea en el estatuto social (a diferencia de la regulacin
espaola), no la sujeta a los lmites temporales y cuantitativos previstos en
esta. No obstante, no aclara, como s lo hace la espaola, si los
administradores estn facultados por s solos para dar nueva redaccin al
artculo del estatuto social correspondiente al capital. Entendemos que s,
pues de lo contrario la figura perdera su eficacia prctica, pero ser
aconsejable incluir esta facultad en el estatuto as como, en muchos casos,
establecer limitaciones temporales, cuantitativas o de otra ndole a la
actuacin de los administradores en este mbito.
DERECHO A SUSCRIPCIN PREFERENTE.

La SpA puede emitir nuevas acciones de pago al precio que libremente se

establezca y, salvo disposicin contraria en el estatuto, no tendrn por qu ser
ofrecidas preferentemente a los actuales accionistas. Lo anterior constituye
una novedad y flexibilidad relevante respecto de la obligatoriedad en las
sociedades annimas del derechos de suscripcin preferente en los
aumentos de capital.
DERECHO DE VOTO.

La flexibilidad de la regulacin de la SpA se refleja tambin en la normativa

sobre ejercicio de los derechos polticos de los accionistas. En particular, en lo
que respecta a los derechos de voto, el estatuto puede alterar la regla una
accin, un voto. Se pueden emitir series de acciones sin voto, acciones con
voto limitado o con derecho a ms de un voto. La nueva Ley es ms flexible
que la normativa chilena y espaola sobre sociedades annimas. A pesar de
que en las sociedades annimas chilenas ya se permitan las acciones sin
derecho a voto, existan algunas limitaciones y condiciones a su
establecimiento y desde luego no se permitan las acciones de voto mltiple.
La legislacin espaola, por su parte, exige, entre otros, que las acciones sin
voto tengan derechos a dividendos mnimos y preferencia para el cobro en
caso de liquidacin de la sociedad y limita el porcentaje de capital social que
puede estar formado por acciones sin voto.
En la SpA, nicamente se exige, en relacin con acciones sin voto, con voto
mltiple o limitado, que se determine la forma de computar estas acciones
para el clculo del qurum. La Ley no sanciona en forma expresa con la
ineficacia la ausencia de esta determinacin (a diferencia de lo que sucede en
los casos de ventas forzosas o limitaciones al nmero o porcentaje de
acciones). Por ello, a falta de determinacin expresa en los estatutos,
tendremos que aplicar las normas de las sociedades annimas cerradas, que
puede que no siempre resuelvan el problema, debiendo recurrirse en dicho
caso a las normas generales sobre interpretacin.
ACCIONES PREFERIDAS.
DISTRIBUCION DE DIVIDENDOS Y UNIDADES DE NEGOCIOS.

La SpA permite emitir acciones preferidas y diferentes series de acciones

otorgando la mayor flexibilidad posible, sin limitar la naturaleza ni el
contenido de los derechos de preferencia de estas acciones.
De esta forma, si el estatuto establece que determinadas series de acciones
tienen derecho a un dividendo fijo, determinado o determinable, este
dividendo se pagar con preferencia a los dividendos a los que pudieran tener
derecho las dems acciones. A falta de previsin en el estatuto, si las
utilidades de un ejercicio no fueran suficientes para pagar este dividendo, el
accionista podr optar entre registrar el saldo insoluto en una cuenta
especial, con preferencia sobre futuros dividendos de las dems acciones y
sobre las dems distribuciones en caso de disolucin, o ejercer el derecho de
retiro sobre las acciones preferidas a partir de la fecha en que se declare la
imposibilidad de cubrir el dividendo.
Otro ejemplo de la flexibilidad de la regulacin de la SpA es la posibilidad de
distinguir entre las unidades del negocio o, incluso, entre activos especficos
de la sociedad a los efectos de distribuir los dividendos de forma diferente
entre los accionistas. En este caso, la sociedad deber llevar cuentas
separadas respecto de las unidades de negocio o activos que no se rijan por
las normas generales establecidas en el estatuto para la distribucin de
dividendos. Estos dos aspectos constituyen el ms claro ejemplo de las
posibilidades de esta nueva estructura societaria para el desarrollo de la
industria del capital de riesgo. Sin embargo, tambin es necesario
advertir el temor de algunos de que esta flexibilidad pueda derivar en abusos
o prcticas poco transparentes. En este sentido se ha establecido una norma
de resguardo para los adquirentes de acciones de estas sociedades, en que se
exige una declaracin al adquirente en cuanto al conocimiento de la
normativa legal, estatutos y dems derechos o protecciones, la omisin de la
cual hace responsable al cedente de los perjuicios, sin invalidar el traspaso.
LIMITES A LA PARTICIPACIN. VENTAS FORZOSAS.

El estatuto puede determinar porcentajes o montos mximos o mnimos del

capital social que puede ser controlado, directa o indirectamente, por un solo
accionista, as como las circunstancias por las que un accionista puede exigir la
venta de las acciones de otros. Como hemos anticipado, si el estatuto no
contiene disposiciones que regulen los efectos y establezcan las limitaciones y
obligaciones o derechos que nazcan para los accionistas, estas disposiciones se
tendrn por no escritas. Sorprende, desde luego, la tcnica legislativa de estas
disposiciones, en tanto parecera ms adecuado que la Ley hubiera establecido
una regla subsidiaria en defecto de regulacin estatutaria. Por otra parte, se
prev de forma expresa la posibilidad de pactar en el Estatuto derechos como
el denominado drag along, conforme al cual el accionista que va a vender su
participacin puede exigir a los dems Accionistas que vendan las suyas al
mismo comprador, y ello con la doble finalidad de facilitar la desinversin del
inversionista, en particular pensando en los fondos de capital de riesgo, que no
invierten con nimo de permanencia, y maximizar el precio de venta por
accin, generalmente superior en ventas del 100% del capital.
ADMINISTRACIN.

La Ley 20.190 da libertad para establecer el rgano de administracin que mejor

se acomode a las necesidades de la sociedad. Por tanto, se podr optar por un
directorio, o por un administrador nico o
varios administradores mancomunados o solidarios, o incluso, y en cuanto sean
compatibles con los principios del derecho societario chileno, por otras frmulas
ms complejas (p.ej., sistemas de administracin duales).

TRIBUTACIN.
Desde el punto de vista tributario, la SpA queda sujeta a la normativa aplicable a
las sociedades
annimas, representando en algunos casos tratamientos diferenciados
importantes, con las sociedades de
personas.
VALORACIN DE LA SpA.

En este primer ao de vigencia de la SpA hemos percibido un inters creciente

en su regulacin, que no se ha reflejado del todo en el nmero de SpAs
constituidas. Como ha quedado sealado, la SpA es una figura novedosa, que va
mucho ms all en cuanto a flexibilidad y autonoma de los constituyentes de lo
previsto en la normativa chilena anterior e, incluso, en muchas de las
legislaciones de nuestro entorno.
Ello, unido a la falta de una norma supletoria clara en algunos casos de ausencia
de estipulacin en los estatutos, en tanto que la supletoriedad genrica de la
sociedad annima cerrada, que responde a principios algo diferentes de los de
la SpA, ha suscitado algunas dudas y prevenciones que slo la aplicacin que se
vaya haciendo de la ley podr despejar. En cuanto a si servir o no para
aumentar la presencia de la industria del capital de riesgo en Chile, es pronto
todava para saberlo, ms an en estos perodos de cierta incertidumbre en los
mercados internacionales.