Protección de La Competencia en Bolivia (1)

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Boletín Informativo - Unidad de Análisis Legislativo • Año 1 • No. 4 • Septiembre 2011 • www.cepb.org.

bo

UN NUEVO DESAFÍO: LA LEY DE


PROTECCIÓN DE LA COMPETENCIA
En procura de llenar un vacío normativo existente persecución de los acuerdos o prácticas
en la economía jurídica boliviana, autoridades concertadas entre competidores con objeto
y funcionarios gubernamentales del Ministerio y efectos anticompetitivos, y los abusos de
de Desarrollo Productivo y Economía Plural posición dominante ejecutados en forma
redactan un Anteproyecto de Ley de Protección unilateral por agentes del mercado que
de la Competencia. cuentan con tal posición de dominio y que
exploten abusivamente de la misma.
En gestiones pasadas, se elaboraron varios
proyectos de ley sobre esta materia, pero 3. Como se tratará de una regulación de reciente
ninguno de ellos fue considerado por el Poder implementación, para facilitar su interpretación
Legislativo. A la fecha, se espera que el y aplicación por parte de los órganos que la
Anteproyecto de Ley de Protección de la tutelen y por los destinatarios de sus
Competencia llegue a ser incluido en la agenda disposiciones, resultaría conveniente incluir
de la Asamblea Legislativa. las definiciones de conceptos relevantes para
la determinación de la concurrencia de ilícitos,
En este marco, es necesario que en Bolivia se como son la definición de mercado relevante,
apruebe una ley, que regule de manera íntegra las circunstancias en las que las barreras de
los aspectos derivados de la protección de la entrada debieran ser consideradas en un
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competencia , se recomienda que el diseño de análisis de libre competencia y las condiciones
la ley de protección de la competencia que que determinen que las conductas califiquen
podría ser aprobada en el país, considere la como abuso de posición de dominio.
regulación de los siguientes aspectos:
4. La definición de un esquema sancionatorio
1. Un diseño institucional que considere un claro, con incentivos al acatamiento de la
órgano administrativo independiente en normativa de libre competencia por las
materia de competencia, tarea que podría personas naturales y jurídicas que operan en
continuar en la actual Autoridad de los distintos mercados. Resulta fundamental
Fiscalización y Control Social de Empresas que la discrecionalidad en la imposición de
(AEMP). las multas se encuentre limitada por la ley,
de modo tal que las sanciones se encuentren
2. Una tipificación clara de los ilícitos contra la objetivamente predeterminadas y respondan
competencia, que considere la sanción y a principios de proporcionalidad, en función
1 Consultoría para la CEPB sobre “Análisis de legislación comparada de competencia de México, Argentina y Chile. Algunas
recomendaciones para el diseño de la ley de competencia boliviana”, elaborado por el Estudio Jurídico FerradaNehme, Abril/2011.
de la gravedad de la conducta, los beneficios extranjeras, que pretendan el control y la
económicos obtenidos a raíz del comporta- exclusividad en la producción y
miento reprochado, y la calidad de reincidente comercialización de bienes y servicios. Por
del infractor. su parte, el artículo 308 de la Carta Magna
señala que el Estado reconoce, respeta y
5. La sujeción por regla general a la normativa protege la iniciativa privada para que
de libre competencia de todos los agentes contribuya al desarrollo económico y social,
económicos que operan en el mercado, fortaleciendo la independencia económica del
cualquiera sea su naturaleza pública o privada. país. Asimismo, se garantiza la libertad de
De esta manera, la normativa de libre empresa y el pleno ejercicio de las actividades
competencia cumple con su rol de regir de empresariales, las que dispone serán
manera equitativa y no discriminatoria. reguladas por ley.

6. Se debe establecer un procedimiento definido, • La Decisión 608 de la Comunidad Andina de


con etapas claras, plazos razonables que Naciones (CAN), aplicable en el país,
impidan dilatar el mismo más allá de lo aprueba las Normas para la Protección y
conveniente para su adecuada sustanciación, Promoción de la Libre Competencia y tiene
y un sistema de prueba que: (i) determine los como objetivo la protección y promoción de
medios de prueba admisibles, (ii) obligue al la libre competencia en el ámbito de la CAN,
órgano a valorar dicha prueba conforme a las buscando la eficiencia en los mercados y el
reglas de la sana crítica, y (iii) obligue al bienestar de los consumidores. A tal efecto,
órgano decisor a fundamentar sus resolucio- establece las conductas restrictivas de la
nes sobre la base de los elementos de hecho competencia, incluye un procedimiento
que consten en el procedimiento, la normativa sancionador y establece como marco
de competencia vigente y los fundamentos institucional competente al Comité Andino de
económicos aplicables al caso concreto. Defensa de la Libre Competencia.

Por ello, contar con una Ley de Defensa de la • El Decreto Supremo Nº 29519 de 16 de abril
Competencia en el país es importante, para el de 2008 tiene por objeto regular la
óptimo y adecuado desenvolvimiento empresarial competencia y la defensa del consumidor
y el fortalecimiento de la economía boliviana, frente a conductas lesivas que influyan
así como para promover y proteger el ejercicio negativamente en el mercado provocando
de la libre competencia y la eficiencia en beneficio especulación en precios y cantidad.
de los productores y consumidores y,
simultáneamente, para prohibir las conductas y • Mediante Resolución Ministerial Nº 190/2009
prácticas monopólicas y oligopólicas y demás del Ministerio de Producción y Microempresa,
medios que puedan impedir, restringir o limitar se aprobó el Reglamento de Regulación de
el goce de la libertad económica y el acceso a la Competencia, disposición que reglamenta
los mercados. el DS 29519 y establece un procedimiento
especial para la aplicación de sanciones en
Normativa vigente en Bolivia materia de defensa de la competencia.

Las siguientes son las normas vigentes en Bolivia Mediante Resolución Administrativa RAI/AEMP/
en materia de defensa de la competencia: Nº 033/2011 emitida por la Autoridad de
Empresas en fecha 17/05/2011, se aprobó el
• El artículo 314 de la Constitución Política del Manual de Prácticas Anticompetitivas que consta
Estado (CPE) prohíbe el monopolio y el de acápites referidos al análisis de competencia,
oligopolio privado, así como cualquier otra clasificación de las prácticas anticompetitivas,
forma de asociación o acuerdo de personas fusiones y adquisiciones, competencia desleal
naturales o jurídicas privadas, bolivianas o y aspectos procesales.

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Legislación comparada

MEXICO ARGENTINA CHILE

DISEÑO INSTITUCIONAL
Comisión Federal de Competencia: Tribunal Nacional de Defensa de Tribunal de Defensa de la Libre
- Órgano administrativo, descon- la Competencia: Competencia:
centrado y autónomo técnicamente. - Organismo autónomo, dependiente - Órgano jurisdiccional autónomo.
- 5 miembros con experiencia de la Administración del Estado, a - 5 miembros titulares y dos
destacada, en materias través del Ministerio de Economía. suplentes. El presidente es siempre
relacionadas con la defensa de la - 7 miembros, con dedicación abogado, los restantes se dividen
competencia y profesión vinculada exclusiva durante su mandato, con en: 2 economistas y 2 abogados.
a la materia, a dedicación exclusiva. excepción de la actividad docente. - Los mecanismos de designación
- Designados por el Poder Ejecutivo - Designados por el Poder Ejecutivo, varían según cada caso
por un período de 10 años por períodos de 6 años, renovables. (intervención varios poderes del
renovables. - Decisiones apelables ante la Estado y Banco Central). Selección
- Contra sus decisiones sólo puede Cámara Nacional de Apelaciones previo concurso público de
interponerse un recurso de en lo Comercial, o la Cámara antecedentes, permanecen seis
reconsideración ante la propia Federal que corresponda. años en sus cargos.
Comisión. - Decisiones definitivas reclamables
ante Corte Suprema.

Fiscalía Nacional Económica:


- Órgano administrativo descentra-
lizado, con personalidad jurídica y
patrimonio propio, dependiente del
Ministerio de Economía, Fomento
y Reconstrucción.
- Persigue ilícitos contra la
competencia en representación del
interés público.
- Fiscal dura 4 años en el cargo y es
nombrado por el Presidente de la
República mediante concurso
público.
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Y ÁMBITO DE APLICACIÓN
Bien jurídico protegido: Proceso Bien jurídico protegido: No se Bien jurídico protegido:
de competencia y libre concurrencia. señala en forma expresa, sin Promoción y defensa de la libre
Aísla adecuadamente su objeto de embargo, de su regulación se competencia en los mercados.
protección. desprende que ella apunta a la Excluye la protección de otros bienes
defensa del correcto desarrollo del jurídicos, aún cuando en deter-
proceso competitivo en los mercados. minadas hipótesis esta ley sanciona
actos de competencia desleal que
tengan la aptitud de alterar la
competencia en un mercado. La
protección de los consumidores se
encuentra excluida como objeto de
tutela directo de esta ley.

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MEXICO ARGENTINA CHILE

Ámbito de aplicación: Ámbito de aplicación: Ámbito de aplicación:


Todos los agentes económicos, sean Todas las personas naturales o - No se señala en forma expresa,
personas naturales o jurídicas, jurídicas públicas o privadas, con o desarrollado por la jurisprudencia.
públicas o privadas. sin fines de lucro que realicen acti- - Los órganos de la administra-ción
Lo relevante es la ejecución de una vidades económicas, cuyos actos, del Estado, actuando como
actividad económica, lo cual la obliga actividades o acuerdos puedan autoridad y como agentes
a someterse a la normativa de libre producir efectos en el mercado económicos, se encuentran sujetos
competencia. nacional. a las normas de defensa de la libre
Algunas excepciones para activi- Lo determinante el que la entidad competencia.
dades económicas del Estado estra- desarrolle algún tipo de actividad
tégicas, y otras de interés público. económica.
ILÍCITOS DE COLUSIÓN O CONCERTACIÓN ENTRE COMPETIDORES
Son los convenios, arreglos o Son la fijación de precios, controles Acuerdos expresos o tácitos entre
combinaciones entre agentes en la producción, reparto de competidores o las prácticas
económicos competidores entre sí, mercados, concertación de posturas concertadas entre ellos, que les
cuyo objeto o efecto se relacione con en licitaciones, acuerdos para la confieran poder de mercado y que
la fijación de precios, controles en la limitación del desarrollo técnico, consistan en fijar precios de venta,
producción, división de mercados o dificultar a terceras personas la de compra u otras condiciones de
coordinación de posturas o la entrada o permanencia en un comercialización, limitar la
abstención en licitaciones. mercado o excluirlas. producción, asignarse zonas o cuotas
Son prácticas monopólicas absolutas. Se requiere necesariamente de la de mercado, excluir competidores, o
Su sólo objeto resulta anticompetitivo, acreditación del objeto o efecto afectar el resultado de procesos de
bastando la sola demostración de anticompetitivo de tales actos. licitación.
que resultaba plausible que ellos se
produjeran.
ILÍCITOS DE ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE
Actos, contratos, convenios o Hipótesis de abuso de posición Prohibición de la explotación abusiva
combinaciones cuyo objeto o efecto dominante como: (i) ventas atadas; por parte de un agente económico,
sea o pueda ser desplazar (ii) exclusividad; (iii) condiciones o un conjunto de ellos, de una
indebidamente a otros agentes del discriminatorias para la adquisición posición dominante en el mercado,
mercado, por: (i) exclusividad de o enajenación de bienes o servicios; fijando precios de compra o de venta,
proveedor; (ii) imposición del precio (iv) negativa de venta; (v) suspensión imponiendo a una venta la de otro
o demás condiciones; (iii) ventas de la provisión de un servicio mono- producto, asignando zonas o cuotas
atadas; (iv) exclusividad de pólico dominante en el mercado a un de mercado o imponiendo a otros
distribución; y (v) negativa de venta. prestatario de servicios públicos o de abusos semejantes. Se agregan las
Son prácticas monopólicas relativas, interés público; y, (vi) precios prácticas predatorias o de compe-
requieren de la determinación del predatorios. tencia desleal, realizadas con el
ámbito del mercado relevante en el - Se requiere necesariamente de la objeto de alcanzar, mantener o
cual ellas han sido ejecutadas y de acreditación del objeto o efecto incrementar una posición dominante.
la comprobación de que el agente anticompetitivo de tales actos, por - Configuración de un ilícito, requiere
económico que las ha ejecutado lo que para ello sin duda resulta definición de mercado relevante y
cuenta con poder sustancial (posición necesaria la definición del mercado abuso de posición de agente en el
de dominio) en el mercado relevante relevante y la determinación de la mercado (regla de la razón). Así
identificado (regla de la razón). posición de dominio del agente que ha sido reconocido por la
ejecuta la conducta en examen jurisprudencia del Tribunal de
(regla de la razón). Defensa de la Libre Competencia.

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MEXICO ARGENTINA CHILE

ELEMENTOS DE ANÁLISIS PRESCRITOS POR LA NORMATIVA


PARA LA DETERMINACIÓN DE LA OCURRENCIA DE ILÍCITOS

La LCFM y su Reglamento definen La LDCA no define expresamente A través de una Guía de Concentra-
en detalle conceptos tales como: los conceptos de marcado relevante ciones, elaborada por la Fiscalía
- Mercado Relevante ni barreras de entrada, los que han Nacional Económica, se dan elemen-
- Barreras de entrada sido desarrollado por la tos para la determinación del mercado
- Posición de dominio. jurisprudencia. relevante, que está conformado por
Define lo que constituye una posición el producto o grupo de productos
de dominio, como la situación en la respecto de los cuales no se en-
cual existe un único oferente o cuentran sustitutos suficientemente
demandante dentro del mercado próximos.
nacional o en una o varias partes del En relación a las barreras de entrada,
mundo, respecto de un determinado la misma Guía se refiere a ellas
tipo de producto o servicio, cuando señalando, que se entiende por
sin ser único, no está expuesto a una barrera a la entrada el impedimento
competencia sustancial o, cuando al ingreso de competidores o la
por el grado de integración vertical u ventaja de costos que posee una
horizontal está en condiciones de empresa establecida en el mercado
determinar la viabilidad económica frente a una firma que desea entrar.
de un competidor participante en el La jurisprudencia chilena ha definido
mercado. la posición de dominio como aquella
de la que goza un agente en el mer-
cado que le permite ejercer influencia
preponderante en el mercado, sin
necesidad de tener en cuenta
reacciones de sus competidores o
de los consumidores.
RÉGIMEN DE CONTROL DE CONCENTRACIONES
Concepto amplio de Concepto amplio de concentración Concepto amplio de concentración
concentración. económica. económica.
Test sustantivo: Se considera si el Estándar sustantivo: Se considera si Sistema de notificación voluntaria.
acto que da o dará lugar a la dicha operación tiene o puede tener Puede iniciarse por medio de una
concentración: (i) confiere o puede por objeto o efecto disminuir, restringir consulta.
conferir poder de mercado; (ii) tiene o distorsionar la com-petencia, de Incentivos para realizar consulta:
o puede tener por objeto indebida- modo que pueda resultar un perjuicio (i) inmunidad garantizada respecto
mente desplazar a otros agentes para el interés económico general. de la responsabilidad antimonopolios;
económicos. Notificación de toda operación que (ii) imposibilidad de juicios paralelos;
Control preventivo de operaciones supere los siguientes límites: (i) 25% (iii) ausencia de sanciones.
obligatorio previo a su materia- o más del mercado relevante; (ii) Solamente pueden ser rechazadas
lización, a concentraciones que operación supere U$49,5 millones; o aprobadas, con o sin condiciones.
superen ciertos límites: (i) monto o, (iii) volumen de negocio total a
superior a los U$60 millones; (ii) nivel mundial supere los U$618
acumulación del 35% o más de los millones.
activos o acciones de un agente Durante la revisión la autoridad puede
económico cuyos activos o ventas autorizar pura y simplemente la
importen más de U$60 millones; entre concentración, o bajo condición de
otros. que se cumpla con ciertas medidas
de mitigación o rechazarla.

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MEXICO ARGENTINA CHILE

Operaciones de concentración Operaciones de concentración


resueltas favorablemente, con o sin previamente notificadas y autorizadas
medidas de mitigación impuestas, no no podrán ser impugnadas posterior-
pueden ser impugnadas posterior- mente en sede administrativa, salvo
mente, salvo cuando la resolución cuando dicha resolución se hubiera
aprobatoria hubiese sido obtenida obtenido en base a información falsa
con base en información falsa. o incompleta proporcionada por el
solicitante.
SANCIONES
Multas a las personas naturales, que Multas que varían entre los US. Sanciones y medidas que pueden
participen directamente en prácticas 2.500.- hasta US. 37.000.000.- ser impuestas: (a) modificar o poner
prohibidas, tienen un máximo de US. La autoridad puede: (i) ordenar el término a los actos, contrarios a la
37.000. cese de los actos o conductas de competencia; (b) ordenar la modifi-
Multas a las personas jurídicas: (i) coordinación y abuso de posición cación o disolución de las personas
hasta US. 37.000, por haber dominante; (ii) neutralizar los jurídicas que hubieren intervenido en
declarado falsamente o entregar aspectos distorsivos sobre la compe- los actos; (c) multas a beneficio fiscal
información falsa; (ii) hasta US1,8 tencia de tales actos; y, (iii) solicitar de hasta por US 20.000.000.- y, en
millones, por prácticas monopólicas al juez competente que las empresas el caso de sancionar una conducta
absolutas; (iii) hasta US1,2 millones, infractoras sean desconcentradas o de colusión, hasta US 27.000.000.-
por prácticas monopólicas relativas; divididas. Las personas físicas o Solidaridad en el pago de multas
(iv) hasta US$500 mil, por otras jurídicas damnificadas por los actos entre personas jurídicas y sus
infracciones; hasta US$1,2 millones, prohibidos pueden ejercer acción de directores, administradores y o
por concentraciones prohibidas; y, resarcimiento de daños y perjuicios personas que se hayan benefi-ciado
(v) hasta US500 mil por no realizar conforme las normas del derecho del acto respectivo.
notificación. común. La autoridad puede adoptar medidas
La Comisión Federal tiene facultades preventivas, correctivas o prohibitivas
para corregir o suprimir los actos que que estime convenientes.
dan origen a la práctica monopólica. Terceros afectados por actos
Indemnización de los daños y anticompetitivos pueden deducir
perjuicios sufridos por terceros, acción de indemnización de perjuicios
acreditados dentro del proceso ante ante los tribunales civiles, que tendrán
la Comisión Federal. por única labor determinar la cuantía
de la misma.

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NORMAS APROBADAS - SEPTIEMBRE/2011

LEYES
TIPO NÚMERO FECHA RESUMEN

Ley 169 09/09/2011 Ley de Modificaciones al Presupuesto General del Estado (PGE-2011)

Ley 170 09/09/2011 Incorpora al Código Penal las figuras penales de Financiamiento del
Terrorismo y Separatismo; modifica las tipificaciones de los delitos de
Terrorismo y de Legitimación de Ganancias Ilícitas, y asigna a la Unidad
de Investigaciones Financieras, UIF, atribuciones con las que se instituye
el régimen administrativo de Financiamiento del Terrorismo.

DECRETOS SUPREMOS
TIPO NÚMERO FECHA RESUMEN

D.S. 0971 07/09/2011 Autoriza las exenciones tributarias de importación a las donaciones de
mercancías, cumpliendo con la presentación de los requisitos técnico-
legales establecidos en la normativa vigente.

D.S. 0986 21/09/2011 Crea la Agencia Estatal de Vivienda, como entidad encargada de la
dotación de soluciones habitacionales y hábitat a la población del Estado
Plurinacional de Bolivia. Asimismo, define las condiciones generales para
el cierre del Programa de Vivienda Social y Solidaria - PVS, creado
mediante Decreto Supremo Nº 28794 de 12 de julio de 2006.

D.P. 0991 27/09/2011 Designa Ministro de Gobierno a Wilfredo Franz David Chávez Serrano.
Designa Ministro de Defensa a Rubén Aldo Saavedra Soto.

D.S. 0994 28/09/2011 Autoriza al Banco de Desarrollo Productivo SAM - BDP SAM, Banco de
Segundo Piso, las emisiones sucesivas de bonos dentro del Programa
de Emisiones de Bonos BDP por Bs. 1.400.000.000.- para su oferta
pública en el Mercado de Valores, con la finalidad de que los recursos
a ser obtenidos sean utilizados en programas de créditos dirigidos al
sector productivo, a través de sus diferentes modalidades e instrumentos,
para dar cumplimiento con el objeto y finalidad social de dicha sociedad,
de acuerdo a los términos y condiciones técnicas aprobadas para cada
una de las emisiones a ser realizadas dentro de cada Programa.

D.S. 0996 28/09/2011 Establece el incremento salarial extraordinario del uno por ciento (1%)
adicional al diez por ciento (10%) aprobado por el D.S. 0809 de 2 de
marzo de 2011, con retroactividad al 1 de enero de la presente gestión,
a favor de los Profesionales y Trabajadores en Salud y Personal Docente
y Administrativo del Magisterio Fiscal.

RESOLUCIONES DE LA AUTORIDAD DE FISCALIZACIÓN Y CONTROL SOCIAL DE EMPRESAS


TIPO NÚMERO FECHA RESUMEN

RAI RAI/AEMP/058/2011 13/09/11 Aprueba el Procedimiento Administrativo Complementario para


la aplicación de sanciones por la Falta de Actualización de la
Matrícula del Registro de Comercio.

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RESOLUCIONES DEL SERVICIO DE IMPUESTOS NACIONALES
NÚMERO FECHA RESUMEN

RND 10-0024-11 02/09/2011 Reglamenta la intervención del negocio del deudor previsto como medida
coactiva por el Numeral 1 del Artículo 110 de la Ley Nº 2492, estableciendo
el procedimiento que deberá seguirse en estos casos.

RND 10-0025-11 09/09/2011 Establece procedimientos de remate de bienes, sobre los cuales se
hubieren aplicado medidas precautorias, coactivas o garantías en la etapa
de cobro coactivo o ejecución tributaria y de bienes aceptados en Dación
en Pago por el Servicio de Impuestos Nacionales.

RND 10-0026-11 22/09/2011 Categorización y confirmación de Contribuyentes PRICO, GRACO y


RESTO, según Anexos.

RND 10-0027-11 23/09/2011 Actualizar para la gestión 2010, el valor de las Cuotas Fijas por Hectárea
del Régimen Agropecuario Unificado (RAU), establecido en el Anexo II
del Decreto Supremo Nº 24463, de 27 de diciembre de 1996, conforme
al Anexo que forma parte de la presente Resolución.

RND 10-0028-11 30/09/2011 Ampliación del Plazo del Periodo de Transición Dispuesto en la Resolución
Normativa de Directorio Nº 10-0004-10 (funcionamiento de la Oficina
Virtual y procedimiento para la presentación de Declaraciones Juradas),
hasta el 31/12/2011.

RESOLUCIONES DE LA ADUANA NACIONAL DE BOLIVIA


TIPO NÚMERO FECHA RESUMEN

R.A. PE 01-014-11 20/08/11* Amplia el numeral 5º de la RA PE 01-005-11, habilitando administraciones


de Aduana para la aplicación del Programa de Saneamiento Legal de
Vehículos Automotores, establecido mediante Ley Nº 133 de 08/06/11.

R.D. 01-005-11 26/08/11* Aprueba el formulario, detalle de productos a importarse por el usuario
de zona franca industrial, para el despacho aduanero de importación

R.D. 01-006-11 26/08/11* Modifica el Texto Ordenado del Reglamento de Registro y Empadrona-
miento de Importadores

R.A. PE 02-021-11 12/09/11 Aprueba la actualización del Manual de Puestos de la Aduana Nacional.

*Nota: Se incluyen resoluciones del mes de agosto/2011 que fueron comunicadas mediante circulares
emitidas en el mes de septiembre/2011.

RESOLUCIONES DE LA AUTORIDAD DE FISCALIZACIÓN


Y CONTROL SOCIAL DE PENSIONES Y SEGUROS
TIPO NÚMERO FECHA RESUMEN

R.A. APS/275/2011 05/09/11 Modifica Resolución Administrativa APS/233-2011 de 12/08/2011

Modifica el Art. 8 del Régimen de Adjudicación para la Autorización


de Comercialización del SOAT 2012 y revoca la R.A.
R.A. APS/DJ/DS/Nº 305/2011 16/09/11
APS/DJ/DS/JTS/Nº 255-2011 de 23/08/11

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