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EXPEDIENTE : 3048-2023-SERVIR/TSC
IMPUGNANTE : EDWIN ROGER PAVIO AROCUTIPA
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ENTIDAD : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL SAN ROMÁN - JULIACA
REGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO Nº 1057
MATERIA : TERMINACIÓN DE LA RELACIÓN DE TRABAJO
VENCIMIENTO DE CONTRATO
ANTECEDENTES
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este solo tuvo etapas de evaluación curricular y entrevista personal.
iv) En el proceso CAS del impugnante no se habría efectuado la formalidad
obligatoria relacionada al registro de la oferta de empleo en el aplicativo
informático de SERVIR y difusión durante 10 días hábiles, ocasionando que no
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se hubiera promovido el acceso a las oportunidades de trabajo y transparencia.
1
Notificada al impugnante el 9 de marzo de 2023.
2
Cabe mencionar que el Informe Nº 288-2023-MPSR-J/GA/SG-RRHH se encuentra dirigido a la Gerencia
de Desarrollo del Sistema de Recursos Humanos de la Autoridad Nacional de Servicio Civil, pero este
Tribunal emitirá pronunciamiento por tener la competencia.
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admisibilidad.
ANÁLISIS
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De la competencia del Tribunal del Servicio Civil
7. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10233, modificado por
la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 - Ley del
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 20134, el Tribunal tiene por
función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso
al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y
terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.
3
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contenciosa administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
4
Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
5
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
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asumió, inicialmente, competencia para conocer los recursos de apelación que
correspondían sólo a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo establecido
en el artículo 90º de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil6, y el artículo 95º de su
reglamento general, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM7; para
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aquellos recursos de apelación interpuestos a partir del 1 de julio de 2016, conforme
al comunicado emitido por la Presidencia Ejecutiva de SERVIR y publicado en el
Diario Oficial “El Peruano”8, en atención al acuerdo del Consejo Directivo del 16 de
junio de 20169.
6
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 90º.- La suspensión y la destitución
La suspensión sin goce de remuneraciones se aplica hasta por un máximo de trescientos sesenta y cinco
(365) días calendario previo procedimiento administrativo disciplinario. El número de días de suspensión
es propuesto por el jefe inmediato y aprobado por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces,
el cual puede modificar la sanción propuesta. La sanción se oficializa por resolución del jefe de recursos
humanos o quien haga sus veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
7
Reglamento General de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida por
el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
8
El 1 de julio de 2016.
9
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;
c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el Reglamento
de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los demás
cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del Servicio
Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
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10. Sin embargo, es preciso indicar que a través del Comunicado de SERVIR publicado
en el Diario Oficial “El Peruano” el 29 de junio de 2019, en atención a un nuevo
acuerdo de su Consejo Directivo10, se hizo de público conocimiento la ampliación
de competencias del Tribunal en el ámbito regional y local, correspondiéndole la
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atención de los recursos de apelación interpuestos a partir del lunes 1 de julio de
2019, derivados de actos administrativos emitidos por las entidades del ámbito
regional y local, en lo que respecta al resto de materias: acceso al servicio civil,
evaluación y progresión en la carrera, y terminación de la relación de trabajo; esto
es, asumió la totalidad de su competencia a nivel nacional, tal como se puede
apreciar en el siguiente cuadro:
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Nacional (todas Nacional (todas las materias) Gobierno Regional y Local
las materias) (todas las Gobierno Regional y Local (todas las materias)
materias) (solo régimen disciplinario)
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11. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo en los tres (3) niveles de gobierno (Nacional, Regional y Local),
con la resolución del presente caso asume dicha competencia, pudiendo ser sus
resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial.
12. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
13. El artículo 3º del Decreto Legislativo Nº 1057, modificado por el artículo 2º de la Ley
Nº 29849, publicado el 6 de abril de 2012 en el diario El Peruano, establece que “El
Contrato Administrativo de Servicios constituye una modalidad especial de
contratación laboral, privativa del Estado”, agregando que se regula bajo sus
propias normas de modo que “no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, el régimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que
regulan carreras administrativas especiales”.
14. En cuanto a su duración, el texto original del artículo 5º del Decreto Legislativo Nº
1057 precisó que el contrato administrativo de servicios se celebraba a plazo
determinado y era renovable.
15. Sin embargo, con la vigencia de la Ley Nº 3133111, Ley que establece disposiciones
para erradicar la discriminación en los Regímenes Laborales del Sector Público, se
estableció en su artículo 4º que “los contratos administrativos de servicios son de
carácter indefinido, motivo por el cual pueden ser despedidos solo por causa justa
debidamente comprobada”.
11
Publicado en Diario El Peruano, el 9 de marzo de 2021.
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16. En virtud de ello, el texto del artículo 5º del Decreto Legislativo Nº 1057 fue
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modificado por la Única Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley Nro.
31131, establecido que: “El contrato administrativo de servicios es de tiempo
indeterminado, salvo que se utilice para labores de necesidad transitoria o de
suplencia”.
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17. La constitucionalidad de la Ley Nº 31131 fue abordada en la sentencia emitida por
el Tribunal Constitucional en el Expediente Nº 00013-2021-PI/TC, en donde se
declaró inconstitucional la citada norma, a excepción del primer y tercer párrafo del
artículo 4º y la Única Disposición Complementaria Modificatoria. Así, ratificó que
“Como consecuencia de estas modificaciones al Decreto Legislativo 1057, el CAS
podrá ser de duración indeterminada si la contratación se realiza para labores de
carácter permanente, es decir, si no son de necesidad transitoria o de suplencia
(artículo 5 del Decreto Legislativo 1057)”.
19. Esta postura también ha sido adoptada por la Gerencia de Políticas de Gestión del
Servicio Civil en el Informe Técnico Nº 001470-2021-SERVIR-GPGSC12, el mismo que
tiene carácter de opinión vinculante declarado por Resolución de Presidencia
Ejecutiva Nro. 000113-2021-SERVIR-PE, publicada en el diario Oficial El Peruano el
1 de agosto de 2021. En esa ocasión se precisó que “3.1 Los contratos
administrativos de servicios de los servidores que desarrollan labores permanentes
(es decir aquellos que no sean de necesidad transitoria o suplencia) adquirieron la
condición de contratos a plazo indeterminado automáticamente por el solo
mandato imperativo del artículo 4 de la Ley Nro. 31131, en vigencia a partir de 10
de marzo de 2021”.
12
Disponible en www.servir.gob.pe
13
Mediante Resolución de Presidencia Ejecutiva Nº 000132-2022-SERVIR-PE, publicada en el diario Oficial
El Peruano el 26 de agosto de 2022, se aprobó como opinión vinculante el Informe Técnico Nro. 001479-
2021-SERVIR-GPGSC.
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agosto de 2022, se consolidó este criterio, aceptando que: “2.22 (…) los contratos
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administrativos de servicios de los servidores civiles que desarrollan labores
permanentes, vigentes al 10 de marzo de 2021 son de plazo indeterminado, salvo
que se utilice para labores de necesidad transitoria, suplencia o para el desempeño
de cargos de confianza”. Para ello, aclaró que se entiende por necesidad transitoria,
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aquellas señaladas en los numerales 2.18 y 2.19 del citado informe, que contempla
lo siguiente:
“2.18 Siendo así, se puede inferir que la contratación para labores de necesidad
transitoria, prevista en el artículo 5 del Decreto Legislativo N° 1057,
modificado por la Ley 31131, deberá atender a una necesidad de carácter
excepcional y temporal. A partir de ello, se ha podido identificar como
supuestos compatibles con las labores de necesidad transitoria para dicho
régimen laboral, las situaciones vinculadas a:
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Administrativo de Servicios era un contrato de naturaleza temporal creado para ser
empleado en actividades que importaban la existencia de un vínculo laboral, vale
decir, para la atención de labores remuneradas y subordinadas de naturaleza
permanente, y podía ser prorrogado cuantas veces sea necesario. A partir de la
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vigencia de la Ley Nº 31131, por el contrario, la duración del contrato es
indeterminada, salvo que la contratación se justifique en la cobertura de
necesidades transitorias o de suplencia.
22. Finalmente, a partir de la vigencia de la Ley Nº 31131, el artículo 10º del Decreto
Legislativo Nº 1057 quedó redactado de la siguiente manera:
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23. Téngase presente que, desde la vigencia de la Ley Nº 31131, la aplicación de la
causal del literal h) antes citado, es exclusiva para los contratos de carácter
temporal, no siendo aplicable a aquellos casos en que la contratación adquirió la
calidad de indeterminada. Por su lado, la causal del literal f) no es una fórmula
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abierta que permita la terminación de los contratos que adquieran carácter
indeterminado, pues tal facultad solo podrá ser ejercida por las entidades públicas
cuando se compruebe una causa disciplinaria o relativa a la capacidad del servidor,
debidamente acreditados en los procedimientos correspondientes.
24. A la luz del marco normativo antes expuesto, esta Sala procederá a evaluar el
recurso de apelación del impugnante.
26. En ese sentido, es necesario evaluar los fundamentos expuestos por la Entidad en
el Informe Nº 154-2023-MPSR-J/SG-RRHH, según los cuales ha considerado el
carácter temporal del contrato del impugnante:
27. Ahora bien, de lo señalado por la propia Entidad a través del Informe Nº 154-2023-
MPSR-J/SG-RRHH, se verifica que el impugnante ingresó a laborar bajo contrato
administrativo de servicios, en el cargo de Abogado I en la Gerencia de Secretaría
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General, en mérito al concurso público llevado a cabo por la Entidad a través del
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proceso CAS Nº 10-2019-MPSR-J.
28. Asimismo, se advierte que su vínculo laboral con la Entidad inició mediante Contrato
Administrativo de Servicios Nº 400-2019-MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE SAN
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ROMÁN-JULIACA, desde el 17 de septiembre de 2019, esto es, con anterioridad a la
vigencia de la Ley Nº 31131, y se prolongó hasta el 28 de febrero de 2023; por lo
que corresponde a esta Sala verificar si la contratación del impugnante era o no de
carácter indeterminado.
30. Sin embargo, cabe enfatizar que antes de la vigencia de la Ley Nº 31131, el Contrato
Administrativo de Servicios era un contrato de naturaleza temporal creado para ser
empleado en actividades que importaban la existencia de un vínculo laboral, vale
decir, para la atención de labores remuneradas y subordinadas de naturaleza
permanente, y podía ser prorrogado cuantas veces fuese necesario. Es a partir de la
vigencia de la Ley Nº 31131, que su naturaleza varía a indeterminada, salvo que la
contratación se justifique en la cobertura de necesidades transitorias o de
suplencia.
31. Por ello, es evidente que durante el proceso de contratación del impugnante,
llevado a cabo en el año 2019; así como, en la suscripción de su inicial contrato
administrativo de servicios y posteriores adendas, debía señalarse necesariamente
que este tenía un carácter temporal, pues recién a partir del 10 de marzo de 2021,
fecha de entrada en vigencia de la Ley Nº 31131, su naturaleza cambia a
indeterminada. En tal sentido, se desvirtúa lo alegado por la Entidad en este
aspecto.
32. Asimismo, conforme a los literales iii) y iv) del numeral 26 de la presente resolución,
la Entidad menciona que de la verificación del proceso CAS Nº 10-2019 no existe
evidencia de que el impugnante haya participado de la etapa de evaluación de
conocimientos y que no se efectuó la publicación del mencionado proceso en el
aplicativo informático de SERVIR.
33. Sobre estos puntos, es pertinente precisar que si bien la Entidad hace mención a
vicios formales que podrían haberse producido durante el proceso CAS Nº 10-2019,
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expediente administrativo no se verifica que el mencionado proceso haya sido
declarado nulo en sede administrativa conforme al procedimiento establecido en el
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS, en adelante el TUO de
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la Ley Nº 27444. Razón por la cual, los presuntos vicios advertidos por la Entidad no
inciden en la contratación administrativa del impugnante, desvirtuándose este
argumento.
35. De las labores precitadas se evidencia que el impugnante fue contratado para
realizar funciones vinculadas a las actividades desarrolladas en la Gerencia de
Secretaría General de acuerdo a lo señalado en el Reglamento de Organización y
Funciones de la Entidad14. Por ejemplo, en dicho documento de gestión se prevé
entre las funciones de dicha Gerencia: “1) Proyectar resoluciones de alcaldía,
acuerdos de Concejo, ordenanzas municipales, decretos de alcaldía y otros (…)”; lo
cual tiene relación directa con algunas funciones del impugnante. De este modo, la
Entidad no ha acreditado que las labores del impugnante tengan naturaleza
temporal.
14
Aprobado mediante Ordenanza Nº 010-2016 y sus posteriores modificaciones.
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37. Así, esta Sala considera que la decisión adoptada por la Entidad para dar por
concluido el vínculo laboral del impugnante, ha vulnerado el principio de legalidad,
pues ha desconocido la naturaleza indeterminada del contrato administrativo de
servicios del impugnante, mérito por el que se debe declarar fundado el recurso de
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apelación.
Sobre la ejecución de las resoluciones emitidas por el Tribunal del Servicio Civil
40. Al respecto, esta Sala resalta que todas las entidades públicas se encuentran
obligadas a ejecutar las resoluciones emitidas por el Tribunal del Servicio Civil en
sus propios términos, no pudiendo variar sus efectos ni efectuar interpretaciones
que limiten sus alcances, ni mucho menos omitir realizar las actuaciones necesarias
a favor del servidor civil afectado con el acto impugnado. Asimismo, no debe
perderse de vista que las resoluciones emitidas por este órgano colegiado tienen
como principal atributo la ejecutividad, que implica que aquellas son eficaces,
vinculantes y exigibles por el solo mérito de contener la decisión de una autoridad
pública; así, este atributo resulta suficiente para garantizar el cumplimiento de las
decisiones administrativas15.
41. Por su parte, el artículo 16º del TUO de la Ley Nº 27444, establece que el acto
administrativo es eficaz a partir de que la notificación legalmente realizada, por el
cual produce sus efectos y que, si dicho acto otorga beneficio al administrado, se
entiende eficaz desde la fecha de su emisión, salvo disposición diferente del mismo
acto. En ese sentido, se colige que las resoluciones del Tribunal que resulten
favorables para el servidor civil surten efectos desde su emisión.
42. Ahora bien, las entidades públicas se encuentran obligadas a ejecutar las
resoluciones emitidas por el Tribunal, observado el plazo señalado en el artículo
204º del TUO de la Ley Nº 27444, cuando el acto quede firme.
15
MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Tomo
II. Lima: Gaceta Jurídica, 2017, pp. 109.
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emitidas por el Tribunal, se dispone ordenar a la Entidad que informe, en el plazo
máximo establecido por Ley, las acciones adoptadas para ejecutar lo resuelto en el
presente caso, considerando que con el presente pronunciamiento se agota la vía
administrativa y empieza a computarse el plazo indicado en el artículo 204º del TUO
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de la Ley Nº 27444.
44. Cabe señalar que, la omisión de acciones incurridas por las entidades públicas para
la ejecución de las resoluciones del Tribunal generaría responsabilidad
administrativa, autorizándose a la Secretaría Técnica del Tribunal a denunciar este
hecho ante los órganos de control de la Entidad y ante la Gerencia de Desarrollo del
Sistema de Recursos Humanos de SERVIR para que realice las actuaciones de
supervisión de su competencia, en caso no se reciba la información solicitada.
En ejercicio de las facultades previstas en el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1023,
la Primera Sala del Tribunal del Servicio Civil;
RESUELVE:
CUARTO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal del Servicio
Civil constituye última instancia administrativa.
QUINTO.- Informar en el plazo máximo de treinta (30) días las actuaciones realizadas en
cumplimiento de lo resuelto por el Tribunal del Servicio Civil a favor del señor EDWIN
ROGER PAVIO AROCUTIPA.
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Regístrese, comuníquese y publíquese.
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Firmado por
CESAR EFRAIN ABANTO REVILLA
Presidente
Tribunal de Servicio Civil
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