Procedimiento de la mediación

Rol de las partes

Las partes mediadas, dentro de la mediación, tienen un rol protagónico,
partiendo del principio de la autonomía de la voluntad de las partes, establecido
en el Art. 3 de la Ley de Mediación y Arbitraje.
Esto implica que las partes independientemente de la materia, donde se haga
uso de la mediación, son libres de decidir su participación, permanencia y
lograr o no concretar un acuerdo en un proceso de mediación.
Rol de sus asesores
En tanto la participación de profesionales del Derecho como asistentes o
representantes de las partes mediadas, se sustenta en el derecho a la defensa,
que es un derecho y a la vez una garantía mínima establecida el artículo 34 de
la Constitución Política de Nicaragua (Cn) y que es aplicable tanto para los
procesos judiciales, como en la mediación que es un proceso administrativo.
Por ser un derecho de las personas, las partes pueden o no acompañarse de
un profesional del Derecho en la mediación o en cualquier otro método de
solución de conflictos.
Los abogados como asesores poseen deberes y desafíos, así lo expresa
(Ravindra, 2011) al igual, deben de brindar un asesoramiento de forma
integral a su cliente:
1. Indicando todas las modalidades para resolver su conflicto.
2. Indicando cuál es la forma más idónea para resolver su conflicto.
3. El abogado/a debe asesorar adecuadamente a su cliente y poner en
segundo lugar sus propios intereses.
De igual forma, los profesionales del Derecho deben tener en cuenta una serie
de deberes antes, durante y posterior al proceso de mediación hacia sus
clientes:
 Asesoramiento sobre análisis del conflicto y elección del método de
solución adecuado
 Asesorar a los clientes para la elección del mediador/a
 Preparar la estrategia del cliente en mediación
 Representar a las partes o asistirlas en las sesiones de mediación
 Ayudar a redactar el acuerdo (si es posible)
 Resolver casos de forma más rápida
El procedimiento de la mediación se puede desarrollar en una o en varias
sesiones. La sesión de mediación, es una reunión en la que participan la
persona mediadora, las partes mediadas, es decir, quienes están en conflicto,
pueden estar acompañadas de profesionales del Derecho habilitados para
ejercer dicha función que les asistan o representen debidamente acreditadas.
En el caso de personas con discapacidad auditiva o visual, pueden
acompañarse de interprete o de aquella que les auxilia para poderse
comunicar. Así mismo, una persona que quiera expresarse con su lengua
materna, puede estar acompañada de una persona traductora.
Fases de la mediación.
Primera fase: Introducción
La fase introductoria, es donde la persona mediadora informa a las partes lo
referente al procedimiento de mediación, debe fundamentar la legitimidad y
credibilidad del proceso de mediación.
También es conocida como sesión informativa, ya que la persona mediadora
informa a las partes mediadas sobre cómo se desarrolla el procedimiento de
mediación y sus principios, los derechos y deberes de las partes.
A continuación, se describe la forma de desarrollar esta primera fase.
La persona mediadora:
1. Dará una cordial bienvenida a las partes mediadas y quienes les asistan.
2. Se identificará expresando su nombre y mostrando su identificación (carnet o
credencial).
3. Les explicará el procedimiento de mediación, sus ventajas, el valor legal de
sus resultados, sus derechos y deberes, y que su función es facilitar el diálogo
de manera imparcial.
4. Motivará a las partes para que acepten y respeten las reglas del
procedimiento de mediación, como: mantener en silencio los celulares, el
respeto en el uso de la palabra, evitar ofender a la otra parte. Permanecer
atentos y en silencio cuando la otra haga uso de la misma; escuchar con
atención y respeto para entender los diferentes puntos de vista. Utilizar un
lenguaje respetuoso y un tono de voz apropiado.
5. Por la importancia y trascendencia del principio de confidencialidad que rige
al procedimiento de mediación, explicará que toda información relativa a dicho
procedimiento, se considera confidencial a menos que las mismas partes
convengan otra cosa, o salvo que su divulgación esté prescrita por ley.
Segunda fase: presentación de las posiciones
Las partes presentaran sus perspectivas o versión del conflicto (posiciones o
posturas) y así mismo, pueden hacer sus propuestas, de las que tomará nota,
el mediador para identificar los posibles acuerdos.
El objetivo de esta fase es establecer claramente la controversia entre las
partes, para así obtener elementos que permitan estructurar de manera
conjunta, alternativas de solución viables y así finalmente poder escoger, si es
posible, la que mejor responda a sus necesidades y expectativas.
Se pide a la persona que iniciará el diálogo, proporcione una exposición breve
de su situación. Generalmente quien inicia, es la que solicitó la mediación, no
obstante, la persona mediadora puede instar a las partes, para que decidan
quien inicia, siempre y cuando sea producto del consenso.
En este punto de la mediación, es el más indicado para que la persona
mediadora pregunte lo menos posible. Debe ofrecer una oportunidad a las
partes para que expresen sus emociones; y reflejará su comprensión hacia los
sentimientos expresados por ambas partes.
Terminada la intervención de quien inició el diálogo, la persona mediadora
quien ha tomado nota, resume los puntos importantes escuchados, los que
comentará con la persona que intervino y le pedirá que confirme la información
o la complemente.
El uso de preguntas abiertas y cerradas, es de primordial importancia. La
persona mediadora controla el flujo de información a través de la técnica de
preguntas; y no debe interrumpir para preguntar a menos que sea
absolutamente necesario.
Tercera fase: Diseño de la agenda
la agenda, es la guía para todo el procedimiento de negociación entre las
partes mediadas. En cada conflicto puede haber uno o más temas, a veces hay
toda una serie de puntos a tratar en el mismo.
Según se definan los temas a dialogar, las partes comienzan a clasificar su
importancia, basadas en sus intereses y necesidades.
Con el fin de esclarecer los puntos de agenda en el desarrollo de la mediación,
la persona mediadora utiliza como técnica, preguntas apropiadas, éstas son
necesarias para indagar los hechos que han sido expresados por las partes ya
que no puede opinar únicamente preguntar. Estas preguntas pueden ser
lineales y estratégicas.
Preguntas lineales: que requiere respuestas descriptivas.
1)¿Qué sucedió? 5)¿Me parece importante ese punto?
2)¿Dónde se dio? 6) ¿Qué más tiene que decir al
respecto?
3)¿Cuándo sucedió?
4)¿Qué quiere decir con eso?
El objetivo principal de la mediación es entender y compartir los intereses de
las partes, que pueden ser muy variados entre los intereses de tipo económico
a los de tipo emociona como: bienes materiales, estabilidad económica,
venganza, necesidad de justicia, ser visto como adecuado, ser visto como
vencedor, y muchas otras razones.
Estás serían algunas preguntas estratégicas:
1)¿Qué pasaría si lo hiciera de esta manera?
2)¿Debería de considerar esto una posible solución a su situación?
Entender qué necesidades e intereses de toda clase guían a las partes
permitirá al mediador ayudarlas a resolver su conflicto
Cuarta fase: Generación y evaluación de opciones
Después de escuchar los relatos de las partes y determinar los puntos de
relevancia de la agenda (según orden de importancia o dificultad), se debe
empezar por tratar los menos complejos, a fin de que las partes vean
resultados tempranos en la mediación y así se predispongan a tomar acuerdo
sobre aquellos asuntos más complejos o de mayor dificultad.
En la medida que en las partes exista ánimo o disposición de consenso, se
aplicarán o no algunas de las técnicas básicas comunicativas, estructurales y
estratégicas, permitiendo desarrollar un proceso de negociación basado en la
evaluación de alternativas y en la voluntad de las partes con el objeto de
alcanzar un acuerdo.
Ambas partes deben involucrarse en la búsqueda de posibles soluciones,
considerando aspectos, como:
- Necesidad de las partes y de otras personas que podrían ser afectadas por la
decisión;
- Proyecciones económicas de familiares que puedan afectar una opción;
- Normas legales o limitaciones de hecho.
En esta fase de la mediación, los conocimientos sobre negociación son
determinantes para ayudar a las partes en conflicto. La negociación es la forma
fundamental de conseguir soluciones de mutuo beneficio.
Quinta fase: Forma de terminar la mediación
El procedimiento de mediación según la ley de mediación y arbitraje, puede
concluir con o sin acuerdo entre las partes.
Los acuerdos logrados en mediación, deben ser el resultado de la decisión
conjunta de las partes en disputa con la ayuda de quien media, en base a los
elementos tratados en la sesión.
La persona mediadora debe tener cuidado al redactar los acuerdos, estos
deben ser claros y sencillos y bien estructurados, respondiente a las siguientes
preguntas:
¿Quiénes? Se refiere a las partes en conflicto o los representantes de éstas
que participan en la mediación.
¿Qué? Se refiere a los compromisos específicos adquiridos por las partes en la
mediación, puede ser una obligación de dar, hacer o no hacer.
¿Cuándo? Se refiere a la fecha o fechas en que se van a cumplir los
compromisos u obligaciones adquiridas por las parte.
¿Dónde? Se refiere al lugar específico donde se cumplirán los compromisos
adquiridos por las partes en la mediación, lo cual evita cualquier duda para su
cumplimiento.
¿Cómo? Es la modalidad o forma de cumplir las obligaciones asumidas en
acuerdo logrado en la mediación
Sexta fase: seguimiento de los acuerdos.
Los profesionales del Derecho deben estar claros de cual es la ruta a seguir en
caso de incumplimiento de un acuerdo, dependiendo de la materia (civil, penal
y otras), para poder asesorar a las partes en relación a cuál es el proceso a
seguir, y así hacer efectivo los compromisos adquiridos en las instancias
correspondientes.