ñSXCM testamento

concepto caracteristicas requisitos clasificación testamento

CUESTIONES PRELIMINARES
el articulo 952 expresa que si se sucede en virtud del testamento se llama
testamentaria, si es en virtud de la ley intestada o abintestato, por lo tanto se
puede
suceder de ambas maneras, dependiendo si se sucede en virtud del testamento o ley.
si una persona no otorga testamento se aplica normas de la sucesion intestada
es decir las normas legales que regulan la sucesion, pero puede ocurrir que pese al
otorgamiento de testamento prevalezcan las normas de la sucesion intestada, por
lo tanto las sucesion intestada procede en tres casos de acuerdo al artículo 980 en
primer lugar cuando el difunto no dispuso de sus bienes, derechamente no hizo
testamento, o si hizo testamento realizo meras declaraciones, pero no dispuso de
sus bienes EJ reconocio un hijo. 2. cuando el difunto dispuso de sus bienes
mediante
testamento, pero no lo hizo conforme a derecho, el testador confecciono el
testamento, pero no cumplio con los requisitos de forma o fondo y por ende el
testamento
no tendra vigor aplicandose las normas de la sucesion intestada EJ el testador que
no respeta las asignaciones forzosas esto es no respeta aquella asignaciones que
la ley le obliga hacer como es otorgar la cuota que le corresponde a sus
legitimarios, es decir a sus hijos, ascendientes o conyuge. 3. cuando el difunto
dispuso
de sus bienes mediante testamento, pero sus disposiciones no tuvieron efecto como
en el caso que el heredero testamentario repudie la herencia ya que concurriran
los herederos abintestados EJ el testador no tenia legitimarios y deje toda la
herencia a mi amigo, pero este la repudia, por ende los herederos indicados en la
ley
sucederan en su herencia, que podra ser un primo o incluso el fisco.

SUCESION TESTADA
para estudiar la sucesion testada debo estudiar el acto juridico del testamento,
que como se dijo es el titulo que sire de antecedente para la adquisicion de un
derecho
real o personal, esto es el derecho real de herencia, derecho real de dominio o un
derecho personal contra los herederos.

TESTAMENTO
el artículo 999 lo define como el acto mas o menos solemne,en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despues
de sus
dias, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en el,
mientras viva. la expresion "testamento" deriva de la voces latina testatio,
testadio,
mentis, significa testimonio de la voluntad, en efecto refleja la ultima voluntad
del causante. criticas al concepto, en primer lugar alude a que se trata de un acto
pero debe agregarse que se trata de un acto juridico unilateral o negocio juridico,
despues las voces mas o menos solemne confunden y llevan a pensar que se trata de
un acto relativamente solemne como que no es ni tan solemne ni tan poco solemne,
pero el testamento es siempre solemne solo que en algunos casos sera mas solemne y
en algunos casos menos solemne y por ultimo señala que dispone que es un acto por
medio del cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes si bien el objeto
fundamental efectivamente es disponer de los bienes tambien puede tener por objeto
otros fines como remitirse a establecer declaraciones EJ reconocer a un hijo, EJ
nombrar un albacea.

CARACTERISTICAS TESTAMENTO
es un acto juridico unilateral, es personalisimo, es un acto juridico solemne, el
objeto fundamental del testamento es disponer de bienes pero no el unico, el
testamento
es un acto mortis causa es decir produce sus efectos al fallecimiento del testador,
y por ultimo es esencialmente revocable. 1) Acto juridico unilateral, requiere
declaracion de voluntad de una sola persona para cumplir su objeto de producir
efectos juridicos, en otras palabras para nacer y producir efectos juridicos
requiere
de la sola voluntad del testador. 2) Acto juridico personalisimo, tal como lo
señala el art 1003 es acto de una sola persona, es decir solo puede concurrir una
persona
el testador, a diferencia de la mayoria de los actos juridicos unilaterales en que
pueden concurrir mas de una persona como el comodato, mutuo, reconocimiento de un
hijo
que pueden concurrir ambos padres, esto trae como consecuencia que A) Son nulas las
disposiciones testamentarias otorgadas por dos o mas personas, ya sea en beneficio
mutuo o de tercera persona, nuestra legislacion prohibe los denominados testamentos
mancomunados conjuntos o de hermandad. B) El testamento no admite representación
solo puede otorgar testamento el testador en persona, el articulo 1004 señala que
la facultad de testar es indelegable siendo uno de los escasisimos actos que no
admite representacion en nuestro derecho, esto a su vez implica como no admite
representacion los incapaces relativo pueden testar articulo 262 y ademas no se
permite
que el testador estupule en el testamento que la eleccion de un asignatario dependa
del puro arbitrio ajeno porque seria una forma de delegar parcialmente la facultad
de testar esto segun el articulo 1063. 3) El testamento es un acto juridico
unilateral solemne, esta sujeto a la observancia de ciertas formalidades sin las
cuales
puede ser declarado nulo o incluso inexistente, tal como se anuncio el testamento
es siempre solemne, la expresion mas o menos solemne utiliada por el codigo se
refiere
a que pueden existir mayores o menores solemnidades dependiendo el testamento de
que se trate cuando el testamento es mas solemne se refiere al testamento
propiamente
tal en cambio cuando es menos solemne se refiere al testamento privilegiado, el
fundamento del legislador en exigir que la voluntad se manifieste siempre por medio
de solemnidades consiste en primer lugar para tener una prueba preconstituida de la
voluntad del testador y en segundo lugar por la importancia que merece el acto
del testamento que da origen a la sucesion por causa de muerte, generalmente los
actos de trasendencia para el derecho son solemnes, porque implica realizarlo con
mayor detenimiento y razocinio. 4) El objeto fundamental del testamento es disponer
de los bienes, pero no el unico si bien el objeto del testador es disponer de parte
o todo sus bienes, tambien puede tener otras finalidades como reconocer a un hijo o
designar albacea. 5) El testamento es un acto juridico mortis causa, produce sus
efectos al fallecimiento del testador, tal como lo indica el precepto el testamento
es un acto en que el testador dispone de sus bienes para que tengan efecto despues
de sus dias, se perfecciona con su otorgamiento, pero produce sus efectos despues
de la muerte del otorgante, pero excepcionalmente el testamento producira sus
efectos
en vida del testador cuando A) en el caso del reconocimiento de un hijo, pues se
otorgara la calidad de tal de hijo en vida del testador, B) tambien las donaciones
revocables y legados entregados en vida por el testador a los beneficiados, en ese
caso los beneficiarios adquieren un derecho de ususfructo sobre los bienes y por
ende el testamento en vida del causante da nacimiento al derecho real de usufructo.
6) Esencialmente revocable el articulo 999 termina diciendo que el testador
conserva
la facultad de revocar disposiciones contenidas en el testamento mientras viva,
esto quiere decir que el testamento puede quedar sin efecto por la sola voluntad
del
testador, la revocabilidad del testamento es de orden publico, esto es no es
disponible por las partes, asi lo manifiesta el articulo 1001 que señala que todas
las
disposiciones testamentaria son esencialmente revocables aunque el testador exprese
en el testamento la determinacion de no revocarlas, el articulo agrega dos ejemplos
que demuestra que clausulas de ese tipo, es decir que impiden una posterior
revocacion se tendran por no escritas, pese a ello vale distinguir entre
disposicion y
declaracion, pues solo las disposiciones pueden ser revocadas mas las declaraciones
como el reconocimiento de un hijo quedan firmes.

REQUISITOS DEL TESTAMENTO

como todo acto o negocio juridico el testamento requiere del cumplimiento de
requisitos de existencia o validez, estos requisitos son tres y se han clasificado
de la
siguiente manera: 1) Requisitos internos como capacidad y voluntad excenta de
vicios, en ambos casos la sancion por RG es la nulidad del acto a excepcion del
vicio de
la voluntad del error cuya sancion es tener por no escrita la clausula. 2)
Requisitos externos o solemnidades; tambien su incumplimiento trae aparejada la
nulidad
del testamento. 3) Requisitos que dicen relacion con las disposiciones
testamentarias; a diferencia de los demas requisitos su incumplimiento trae consigo
la nulidad
de la respectiva clausula testamentaria, pero el resto del testamento sera valido.
estos requisitos se veran mas adelante.

REQUISITOS INTERNOS
CAPACIDAD DEL TESTADOR
la capacidad para testar es la aptitud o habilidad para otorgar validamente
testamento, la regla general es la misma establecida en el articulo 1446 segun la
cual
toda persona legalmente capaz excepto aquellas que la ley declara incapaz, la RG es
que toda persona es capaz de testar y la excepcion es la incapacidad, en otras
palabras son habiles para testar todos a quien la ley no declare incapaz, el
articulo 1005 señala de manera taxativa quienes son inhabiles para testar, el
inciso final
señala que las personas no comprendidas en esta enumeracion son habiles para
testar, por su parte el articulo 1006 precisa que la capacidad debe existir al
momento
de otorgar el testamento, esto es si al momento de yo otorgar el testamento soy
inhabil, pero posteriormente y antes de fallecer paso a ser capaz el testamento es
nulo
porque la persona era inhabil al momento de otorgar testamento, a la inversa si al
momento de testar yo era habil y posteriormente pase a ser incapaz, el testamento
es valido, esta norma ademas de interesante pues en ella se basa o asegura que la
validez de los requisitos internos del testamento se rigen al momento de otorgarlo.
son incapaces de testar 1) El impuber; segun el articulo 26 los impuberes son las
mujeres menores de 12 y hombres menores de 14 y de acuerdo a nuestra legislacion
son
absolutamente capaces pues no tienen discernimiento y sus actos adolecen de nulidad
absoluta, lo relevante es que los mayores de esas edades, pero que aun no cumplen
mayoria de edad son capaces de testar. 2) El que se hallare bajo interdiccion por
causa de demencia; los actos del demente interdicto son nulos por incapacidad
absoluta
del testador y no es admisible la prueba que se encontraba en un intervalo lucido,
no quiere decir que el demente que no ha sido declarado interdicto sea capaz para
testar pero estaria incluido en la causal numero tres (no sano juicio), lo
importante es que en el caso del demente interdicto no es necesario probar la
demencia por otro medios pues
basta el decreto de interdiccion. 3) El que actualmente no estuviere en su sano
juicio por ebriedad u otra causa; la regla es mas amplia que la anterior porque
comprende
a toda persona que no se encuentre en su sano juicio, la ley exige que actualmente
no estuviere en su sano juicio, es decir al momento de otorgar testamento, por lo
tanto no se requiere una privacion habitual o permanente, solo basta que al momento
de otorgar testamento no se encuentre en su sano juicio, naturalmente se encuentra
las personas dementes pero no han sido declaradas interdictas por decreto y tambien
causas de ebriedad, hipnotismo, etc, es por esta razon que la ley exige que al
momento de otorgar testamento el escribano exprese que el testador se encontraba en
su sano juicio art 1016 y 1023, segun la jurisprudencia la capacidad de testar
se presume y por ende corresponde probar la incapacidad a quien la alega, en el
caso de la demencia por interdiccion la prueba irrefutable es el decreto de
interdiccion
que demuestra que al momento de otorgar testamento se encontraba afecto a esa
incapacidad, en el segundo caso generalmente se prueba por informes medicos y en el
establecimiento de hechos constitutivos de sintomas que conduzcan a la demencia y
que inhabilite a la persona para testar. 4) Todo el que no pudiere expresar su
voluntad
claramente; se refiere al mudo, sordo, o sordomudo que no pudiere manifestar su
voluntad de alguna forma, ya sea por escrito o lenguaje de señas, antes se exigia
que
pudiera manifestar su voluntad de palabra por escrito, pero eliminarse esas
expresiones se amplio al lenguaje de señas, es de toda logica que tampoco puedan
testar
los sordo o sordomudos que no puedan darse a entender claramente porque son
incapaces absolutos y sus actos son nulos absolutamente.

REQUISITOS INTERNOS
LA VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS
la voluntad en el caso del testamento adquiere mayor relevancia porque se trata de
la ultima voluntad de una persona para que tenga efecto despues de sus dias por
ello
es fundamental que exista voluntad y que este exenta de vicios, para que exista
voluntad de testar es necesario que la persona haya tenido la intencion de otorgar
testamento por ende carecen de valor todas las supuestas expresiones de valor que
tengan la apariencia de testamento, pero en realidad no lo sean, por ejemplo
borradores o esbosos que hace el causante, en cuanto a la forma de manifestar la
voluntad ha de expresarse exenta de vicios y los vicios que pueden afectar la
voluntad
son el error, la fuerza y el dolo. 1) Error; el error como vicio de la voluntad del
testador no recibe un tratamiento general en materia testamentario, sino que es
regulada en el apartado especifico en los requisitos de las asignaciones
testamentarias en los articulos 1057 y 1058, el 1058 señala que la asignacion que
pareciere
motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no
hubiere tenido lugar se tendra por no escrita, de este articulo desprendo la RG es
que
la asignacion motivada por error de hecho se tendra por no escrita, es decir solo
afectara a la asignacion, pero no al testamento completo, tambien el error debe ser
determinante, es decir debe ser tan relevante que sin esa circunstancia no se
hubiera otorgado la disposicion, ademas se trata de un error de hecho y no de
derecho, hay
que recordar la distincion entre estos, el de derecho no vicia el consentimiento,
este evita escudarse en el desconocimiento de la ley para incumplir o nombrar una
obligacion, por otra parte tambien hay que recordar que el error de hecho tambien
se puede subclasificar y uno de ellos es el ERROR EN LA PERSONA, la RG en los actos
juridicos es que el error en la persona no vicia el consentimiento, pero en el caso
del testamento, especificamente de las asignaciones testamentaria dejadas
por el causante, el error en la identidad de la persona es determinante y por ello
vicia el consentimiento o la voluntad, esto no hace mas que aplicar la regla
de los actos intuito personae, por lo tanto si el testador deja un legado a una
persona en señal de gratitud por un servicio prestado a su persona, pero resulta
que dicha persona no le presto ningun servicio hay vicio de la voluntad y la
asignacion se tendra por no escrita, pero el mero error en el nombre sin que
hubiere duda
de su persona no vicia la voluntad asi lo estipula el articulo 1057 que señala que
el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicion si no
hubiere
duda acerca de la persona EJ dejo un legado a mi socia pepa por ser conocida por
ese apodo pero en realidad se llamaba maria, en ese caso el error no vicia voluntad
porque no hay duda de la persona que se trata. 2) Fuerza; el articulo 1007 señala
que el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza es nulo en
todas
sus partes, las disposicion plantea dos cosas importantes, la expresion de
cualquier modo haya intervenido la fuerza y es nulo en todos sus partes, en primer
lugar la
expresion "de cualquier modo haya intervenido la fuerza" segun los requisitos
generales establecidos en los articulos 1456 y 1457 para que la fuerza vicie la
voluntad
ha de ser grave, injusta y determinante, que sea grave signficia que sea capaz de
producir una impresion fuerte en persona de sano juicio, atendida su edad, sexo y
condicion como aquella que funda su persona verse expuesta ella, su conyuge, sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave, pero para alguno autores
con la expresion "de cualquier modo" la ley se ha apartado de la RG en materia
testamentaria de modo que cualquier fuerza bastaria para viciar la voluntad del
testador
en otras palabras sugiere que por la especial caracteristica del testamento al
constituir ultima voluntad de la persona ha de apreciarse con mayor flexibilidad,
pero
la CS rechazo esa postura y se inclino por la tesis que apunta que la expresion
alude ha que es indiferente de quien provenga la fuerza ya sea se emple por el
beneficiario
u otra persona. ahora en cuanto a la expresion "es nulo en todas sus partes" el
articulo 1007 dispone que el testamento en que de cualquier modo haya intervenido
la fuerza es nulo en todas sus partes esta expresion a generado discusion en cuanto
a si la sancion que ha de aplicarse en caso de fuerza es nulidad relatia u absoluta
para algunos se debe aplicar nulidad absoluta porque la expresion alude a aplicar
la maxima sancion, ademas agregan que considerando la gravedad del vicio en el
testamento amerita una sancion mas grave, pero lo cierto es que resulta mas
razonable sostener que la sancion aplicable en caso de fuerza es la nulidad
relativa
pues esa la sancion establecida en el articulo 1682, en cuanto a la expresion "en
todas sus partes" esta postura sostiene que solo viene a demostrar que el
testamento
es nulo en su totalidad y no solo en la clausula obtenida con fuerza, respalda esta
interpretacion amparandose en la historia fidedigna de la ley, en el proyecto de
1853 solo era nula la clausula testamentaria obtenida con fuerza, luego el
legislador cambio de criterio y consigna el testamento nulo en todas sus partes, la
importancia
de distinguir entre nulidad relativa y absoluta reside en los plazos de
prescripcion y en quienes pueden alegarla por eso es importante distinguirla, la
nulidad
relatia se sanea por el transcurso de 4 años, en cambio la absoluta por el
transcurso de 10 años, en cuanto a quien puede alegarla la nulidad relatia por
aquel
en cuyo beneficio fue establecida, en cambio la nulidad absoluta todo el que tenga
interes actual en ello. 3) Dolo; el legislador no regula el dolo especialmente
como vicio de la voluntad, por ende se aplica las reglas generales y asi debe ser
pues no es posible pensar que por la ausencia de regulacion especifica no opere
como vicio del consentimiento considerando la gravedad del mismo, el caso seria que
un sujeto realice una serie de maquinaciones fraudulentas pra que otro el testador
disponga bienes en su favor, los requisitos para que el dolo vicie la voluntad son,
A)provenir de la otra parte, pero como el testamento es acto juridico unilateral y
no hay contraparte puede ser obra de cualquier persona, sea asignatario o no. B)
debe ser determinante, esto quiere decir que sin mediar el dolo la persona hubiera
actuado de otra manera. el codigo ademas declara como causal de indignidad al que
por fuerza o dolo ha obtenido una clausula testamentaria a su favor.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES

La regla general es que los actos o contratos sean consensuales, pero en el caso
del testamento es un acto juridico unilateral que siempre es solemne, asi lo
preceptua
su concepto en el 999 precisando que puede ser mas o menos solemne, la solemnidad
del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, por lo
tanto
si posteriormente a su otorgamiento se modifica la norma relacionada con estas
formalidades externas o solemnidades el testamento continua siendo valido, esto es
en virtud
del principio tempun regem actum y de lo establecido en el articulo 18 de la ley de
efecto retroactivo de las leyes. las incorporacion de exigencias formales no
pretende
constituir un obstaculo para manifestar la voluntad, sino un mecanismo de
reflexion, permitir que el testador medite acerca de la importancia del acto que va
realizar,
de manera que cuando fallece exista real conviccion de sus veraderos deseos, aunque
progresivamente la tendencia apunta a reducir tantas formalidades e interpretar
con mayor flexibilidad aquellas formalidades secundarias. ademas, quien alegue
incumplimiento de alguna solemnidad debe probarlo. los requisitos externos o
solemnidades
exigidos por la ley se hacen atencion a la clase de testamento del cual se trata,
por ello es necesario clasificar los tipos de testamento, en chile existen dos
tipos
de testamentos, los solemnes y privilegiados, dependiendo de la mayor o formalidad
exigida. 1) El testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades
que la ley ordinariamente requiere, a su vez puede ser abierto o cerrado. A) El
testamento abierto publico o nuncupativo; es aquel que el testador hace saber sus
disposiciones al funcionario si lo hubiere y a los testigos, puede ser otorgado
ante notario y tres testigos o bien ante cinco testigos. B) El testamento cerrado,
secreto
o mistico; es aquel que no es necesario dar a conocer el contenido de sus
disposiciones sino que el testador presenta al funcionario o testigos una escritura
cerrada
expresando que ella contiene su testamento. 2) El testamento privilegiado o menos
solemne; es aquel que pueden omitirse algunas de las solemnidades por consideracion
a circunstancias particulares determinadas expresamente por la ley, puede ser
testamento verbal, maritimo o militar. los testamento tambien admiten otra
clasificacion
dependiendo si el testamento es otorgado en chile o en otro pais extranjero. 1)
Testamento solemne otorgado en el extranjero; es el testamento que es otorgado en
conformidad a la ley extranjera o chilena en cuyo caso podra ser abierto o cerrado.
el testamento solemne otorgado en nuestro pais es el testamento otorgado en
conformidad a la ley chilena, por lo tanto en pais extranjero se puede optar por
otorgar testamento conforme a la ley del pais en que se otorga o en conformidad
a la ley chilena cumpliendo los requisitos que señalo adelante. existe otra
tipologia de testamento cual es el testamento olografo; es aquel escrito y firmado
de puño
y letra por el testador, este tipo de testamento no ha sido admitido en nuestra
legislacion anque en virtud del articulo 1027 puede llegar a tener valor si es
otorgado
fuera del pais en conformidad a la ley extranjera,normalmente las legislaciones que
aceptan este tipo de testamento exigen que se encuentre fechado.

.-requisitos comunes a los testamentos solemnes, testamento solemne abierto y

cerrado, comparacion entre ambos y nulidad del testamento solemne.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES COMUNES ENTRE TESTAMENTOS

tal como se dijo los requisitos externos se exigen en atencion a la clase de
testamento de que se trate, pero tambien es posible verificar requisitos comunes
entre
ellos y son: escrituracion, presencia de testigos habiles, individualizacion del
testador testigos y funcionario si lo hubiere, lugar de otorgamiento, fecha de
otorgamiento, continuidad y unidad del acto, firma del testador testigo y
funcionario si lo hubiere, registro o protocolizacion del testamento. ahora
revisaremos
la escrituracion y la presencia de testigos habiles, los demas requisitos se
revisara de manera particular en cada testamento abierto y cerrado.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES COMUNES ENTRE TESTAMENTOS SOLEMNES ESCRITURACION

DEL TESTAMENTO nulidad absoluta
la necesidad de escrituracion se encuentra contemplada en el articulo 1011, señala
que el testamento solemne es siempre escrito, la sancion por falta de escrituracion
es que el testamento no tendra valor alguno, el articulo 1026 inciso primero
expresa que el testamento solemne abierto o cerrado en que se omitiere cualquiera
de las
formalidades a que deba respectivamente sujetarse no tendra valor alguno, por lo
tanto en aplicacion de los preceptos 1681 y 1682 la sancion debiera ser la nulidad
absoluta pues se trata de la omision de un requisito exigido por la ley para el
valor del acto y en consideracion a su naturaleza, sin embargo hay quienes
consideran
que la sancion es la inexistencia pues sin la escrituracion es imposible recurrir a
otra prueba para demostrar la existencia del testamento.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES COMUNES ENTRE TESTAMENTOS SOLEMNES PRESENCIA DE

TESTIGOS HABILES nulidad absoluta
en todo testamento solemne deben concurrir el numero de testigos establecidos por
la ley, pero su numero es variable dependiendo del testamento de que se trate, pese
a ello la RG es que se exijan tres testigos aunque ese numero aumenta cuando no es
otorgado ante funcionario, para ser precisa el testamento abierto requiere de 3
testigos y un funcionario o 5 testigos sin el funcionario, en cambio el testamento
cerrado siempre requiere de tres testigos y un funcionario. la regla general es que
el funcionario competente sea el escribano (el notario), pero tambien puede ser el
juez de letra del territorio jurisdiccional del lugar de otorgamiento. La habilidad
de los testigos; la RG es que todas las personas son habiles para ser testigos
testamentarios, la excepcion se encuentra establecida en el articulo 1012, la
presencia
de testigos habiles se justifica para asegurar la libertad del testador, la
habilidad para ser testigo debe concurrir al momento de otorgar el testamento, no
podran
ser testigos de un testamento solemne otorgado en chile, estas excepciones; los
menores de 18 años, los que se hallaren en interdiccion por causa de demencia,
todos los
que actualmente se hallaren privado de razon, los ciegos, los sordos, los mudos,
los condenados alguna de las penas designadas en el art 267 numero 7 y en general
los
que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilidados para ser testigos (es
necesario precisar en esta causal que se refiere a los condenados por delitos que
merezcan
pena aflictiva aunque recarga indulto sobre la pena), los amanuenses del escribano
que autorizare el testamento (son las personas que habitualmente participan en la
oficina del notario y bajo sus ordenes), los extranjeros no domiciliados en chile,
las personas que no entiendan el idioma del testador (vale precisar lo que dispone
el 1024 cuando el testador no pudiere entender o ser entendido a viva voz solo
podra otorgar testamento cerrado). la sancion de ante la ausencia del numero de
testigos
o presencia de testigos inhabiles es la nulidad absoluta del testamento, dado que
se trata de una exigencia en consideracion al valor del acto mismo en consideracion
a su naturaleza. El articulo 1012 que habla de los testigos que son inhabiles,
agrega otros requisitos en su inciso final, en primer lugar en cuanto al A)
domicilio;
a lo menos dos testigos deben estar domiciliado en la comuna o agrupacion de
comunas en que se otorga el testamento, B) Alfabetizacion; en caso de concurrir
tres
testigos uno a lo menos debe saber leer y escribir, en caso de concurrir cinco
testigos, dos de ellos a lo menos deben saber leer y escribir, en relacion al 1682
la sancion aplicable a la falta de estos dos requisitos debiera ser nulidad
absoluta por omitirse una formalidad en atencion al valor del acto en relacion a la
naturaleza
del mismo los tribunales han estimado que en este caso la sancion no es la nulidad
del acto siempre que no haya duda acerca de la identidad de los testigos por no
tratarse de un requisito de habilidad, se basan en que la sancion por expresa
disposicion del articulo 1026 por la omision de otros requisitos similares no
acarrea
la nulidad del acto. Situacion del habil putativo; es aquel sujeto que siendo
inhabil, es decir que se encuentra en el listado establecido por el articulo 1012
en
razon de ciertas circunstancias como que no manifiesta exteriormente su inhabilidad
se le considera habil EJ no se manifiesta en la conducta del testigo que se hallaba
priado de razon como que estaba ebrio o que era inhabil porque tenia 17 años, la
sancion en este caso no es nulidad del acto pues se aplica las reglas del error
comun
en que la ley excusa el vicio del error por que impera la buena fe, pero segun el
1013 que regula la habilidad putativa, la habilidad putativa solo podra servir solo
a uno de los testigos, por ende si son dos o mas testigos el testamento es nulo,
por ende los requisitos para que opere la habilidad putativa, la inhabilidad no se
manifieste en el aspecto forma de comportarse del testigo, que se ignore
generalmente la inhabilidad en el lugar en que se otorga el testamento, que el
error se funde
en hechos positivos y publicos y que solo afecte a un testigo.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES SEGUN LA CLASIFICACION DE LOS TESTAMENTOS

SOLEMNES TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO PUBLICO O NUNCUPATIVO
es aquel que el testador hace sabedor de sus disposiciones al funcionario si lo
hubiere y a los testigos, puede ser otorgado ante notario y tres testigos, o bien
ante
cinco testigos, el articulo 1015 señala que lo que constituye esencialmente el
testamento abierto es que el testador hace sabedores de sus disposiciones al
funcionario
si hubiere y a los testigos, por lo tanto la forma de otorgar testamento abierto es
ante funcionario competente y tres testigos o ante cinco testigos, sera el testador
quien elija la modalidad. ante funcionario competente y tres testigos; son dos los
funcionarios publicos competentes el notario de la comuna o agrupacion de comuna
en que se otorga el testamento y en segundo lugar el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que se otorga el testamento, pues podra ser las veces de notario,
en caso que se otorgue ante otro funcionario o ante un funcionario incompetente la
sancion es la nulidad absoluta, el funcionario puede ser incompetente tanto en
razon
de territorio como de materia, ahora ante cinco testigos, no interviene ningun
funcionario sino que unicamente cinco testigos. otra forma de clasificar las formas
de otorgar el testamento consiste en diferenciar si se otorga en protocolo o hoja
suelta, por lo tanto los testamentos pueden ser en protocolo o en hoja suelta
dependiendo si se ingresan o no en un registro, los testamentos abiertos otorgados
ante el juez de letras, y los testamentos abiertos otorgados ante cinco testigos
siempre se otorgan en hoja suelta pues ni el juez ni los testigos llevan registro a
diferencia del notario, por su parte los testamentos abiertos ante notario podran
ser otorgado en el protocolo o en hoja suelta. otorgados en protocolo se refiere
que son incorporados en el protocolo o registro del notario y por consiguiente
valen
como instrumento publico, esa es la importancia incoporados en el protocolo del
notario, valen como instrumento publico, ademas la protocolizacion permite la
ejecucion
del testamento como es solicitar la posesion efectiva, en todo caso los testamentos
otorgados en hoja suelta requieren de tramites posteriores, asi en el caso de los
testamentos en hoja suelta otorgados ante tres testigos y notarios y juez de letras
requieren para que valga como instrumento publico, ser protocolizados al dia sig
habil de su otorgamiento, por su parte los testamentos otorgados ante cinco
testigos requieren de un tramite que se denomina publicacion en este caso al no
intervenir
funcionario publico no goza de la misma autenticidad pues siempre sera otorgado en
hoja suelta, por ende no podra valer como instrumento publico, por ello la ley
exige proceder a su publicacion al fallecimiento del testador lo que se regula en
el articulo 1020. Tramite de publicacion del testamento abierto otorgado ante
cinco testigos; este tramite que no es como lo sugiere su nombre es un tramite
judicial, que finaliza con la remision del testamento del juez a un notario para
que lo
protocolize, las etapas son las suigientes: 1) Al fallecer el causante, cualquier
interesando capaz de comparecer en juicio debe llevar el testamento al juez
competente
(al del ultimo domicilio del causante), 2) El juez debe cerciorarse del
fallecimiento del testador mediante la exhibicion del certificado de defuncion, 3)
El juez
debe citar a los testigos para que reconozcan sus firmas y las del testador, si
alguno esta ausente los presentes abonaran sus firmas en caso necesario y siempre
que
el juez lo estime conveniente las firmas pueden ser abonadas por declaraciones
juradas de otras personas fidedignas pues puede ocurrir que todos hallan fallecido,
4) Reconocidas las firmas el juez debe firmar cada una de las hojas del testamento
de principio a fin, enseguida el juez mandara a entregar el testamento con lo
obrado
al notario para que lo incorpore al protocolo. tras la incorporacion de los
testamentos en protocolo del notario, este los remitira al servicio de registro
civil para
que ingrese al registro nacional de testamentos.

REQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES SEGUN LA CLASIFICACION DE LOS TESTAMENTOS

SOLEMNES ABIERTOS REQUISITOS PARTICULARES
declaraciones que debe contener el testamento abierto; el testamento debe contener
todas las declaraciones que señala el articulo 1016 esto es; 1) individualizacion
del testador, 2) individualizacion de los testigos y el escribano, 3) se agrega lo
dispuesto en el articulo 414 del cod, el notario debe dejar constancia de la hora
aunque este requisito no se aplica al testamento abierto otorgado ante cinco
testigos.

OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO ABIERTO

se descompone en dos partes por una parte la escrituracion y lectura del testamento
y por otra parte la firma del testamento, 1) primer lugar la escrituracion y
lectura
del testamento; todo testamento solemne debe constar por escrito pero no es
menester que se escriba en presencia del notario y testigo, lo corriente y practico
es que el testador lleve el testamento o envie previamente un borrador al notario,
una vez escrito el articulo 1017 exige que el testamento debe ser leido a viva
voz por el escribano si lo hubiera y a falta de este tratandose del testamento
abierto ante cinco testigo por uno de los testigos designados por el testador,
exigiendo
que se realice de manera continua e ininterrumpida por lo tanto exige la
continuidad y unidad del acto, la finalidad es hacer sabedores de sus disposiciones
al escribano
si lo hubiere y a sus testigos, en cuanto a la sanciones no indica en el testamento
que testigo ha sido designado por el testador para leerlo en el caso de los
testamentos
solemnes abiertos de cinco testigos, los tribunales han indicado que el testamento
es nulo y por otra parte no dejar constancia de la lectura del testamento, la
jurisprudencia
ha indicado que no afecta la validez del testamento, pues no se debe confundir la
solemnidad con la prueba de la solemnidad si bien la lectura del testamento es una
solemnidad, dejar constancia de ella es la prueba de haber cumplido con dicha
solemnidad, ademas se escudan en un argumento legal, pues en el testamento otorgado
por una persona no vidente la ley exige expresamente dejar constancia de su
lectura, por ende si lo exige para un caso tan particular es porque la regla
general es que
la lectura se basta a si misma sin necesidad de fe de ella, hay quienes consideran
que el acto seria nulo, pues el testamento es un acto solemne y como tal debe
bastarse a si mismo. 2) Segundo lugar, una vez leido el testamento el acto termina
por la firma del testador, testigos y escribano si lo hubiere, si el testador no
sabe
o no puede firmar debe mencionarse esa circunstancia en el testamento expresando
causa, si es porque no supo o porque no pudo, si fuera uno de los testigos que no
sabe
o no puede firmar, otro testigo firmara por el a ruego suyo, debiendo expresarse
asi en el testamento, pero podran no firmar un testigo si concurren tres y dos si
concurren cinco, la sancion en caso del testamento no cumpla con las formalidades
exigidas es decir no se ESCRITURA, no se LEE, no se FIRMA, o no existe un nivel de
CONTINUIDAD, el testamento adolece de nulidad absoluta, no cabe la excepcion del
1026 puesto que no se remite a los artículos 1017 y 1018.

PERSONAS QUE DEBEN OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO

el inciso primero del articulo 1019 señala el ciego, el sordo o el sordomudo que
puedan darse a entender claramente aunque no por escrito solo podran testar
nuncupativamente
y ante escribano y funcionario que haga las veces de tal, por su parte el articulo
1022 expresa que el que no sepa leer y escribir no podra otorgar testamento
cerrado,
por lo tanto el ciego, sordo o sordomudo que puedan darse a entender claramente
aunque no por escrito y el analfabeto deben otorgar testamento abierto. A)
testamento
del ciego; solo podra testar nuncupativamente, la ley no le permite al no vidente
otorgar testamento cerrado, el motivo de esta exigencia es para precaver posibles
fraudes a la persona privada de vista, EJ otorga testamento cerrado, el sobre
podria ser abierto y alterado y no podria estar bajo el control del ciego testador.
ademas,
la ley exige que el testamento abierto debe ser otorgado ante funcionario y tres
testigos, por lo tanto el ciego no puede otorgar testamento ante cinco testigos. el
testamento debe ser sometido a una doble lectura (RG es solo una vez), la primera
por el funcionario y la segunda por uno de los testigos designados por el testador
ciego
B) testamento de los sordos o sordomudos; el sordo o sordomudo que puede darse a
entender claramente aunque no por escrito solo podra testar nuncupativamente ante
escribano y funcionario que haga las veces de tal, se refiere al sordo o sordomudo
que puede expresarse por medio del lenguaje de señas, ademas la ley exige que
tambien
debe ser otorgado ante funcionario y tres testigos, por lo tanto no puede otorgar
testamento ante cinco testigos, ademas tambien debe ser sometido a una doble
lectura,
la primera por el funcionario y la segunda por un testigo designado por el propio
testador, pero en este caso ademas la lectura debe hacerse ante un perito o
especialista
en lenguaje de señas para que de manera coetanea le de a conocer a su otorgante el
contenido del mismo. La sanción en caso de no mencionar el cumplimiento de las
formalidades exigidas por la ley en estos casos como es la doble lectura y la
intervencion del perito en lengua de señas en el caso del testamento de los sordo o
sordo
mudos, el inciso final del articulo 1019 debera hacerse mencion especial de estas
solemnidades en el testamento, por lo tanto constituye una solemnidad de ese tipo
de testamento, la sancion ante el incumplimiento de las formalidades prevenidas
acarrea la nulidad absoluta, en concordancia al articulo 1026 y 1682. en el caso
del testamento del analfabeto. C) Analfabeto; al no saber leer y escribir se le
exige otorgar testamento abierto, la razon es de toda logica pues el testamento
cerrado debe estar por escrito o a lo menos firmado por el testador, este
testamento abierto esta sometido a las reglas generales.

TRAMITES PARA LA EJECUCIÓN DEL TESTAMENTO ABIERTO

tal como se dijo los testamento pueden otorgarse en hoja suelta o en protocolo,
dependiendo si se incorporan o no al registro del notario, el testamento otorgado
ante
funcionario que se incopora en su registro no requiere de ningun tramite posterior,
pues se incorpora en su protocolo. 1) Testamento otorgado ante funcionario que no
se incorporo en su registro debe ser protocolizado es el caso en que se otorga ante
juez de letras o excepcionalmente ante notario que no lo protocolizo, puede
protocolizarse en vida del testador a mas tardar dentro del primer habil siguiente
al de su otorgamiento, de lo contrario no valdra como instrumento publico.
2) Testamento otorgado ante testigos, debe ser publicado, no es instrumento publico
por ello requiere del tramite judicial de la publicacion, una vez protocolizado el
testamento es decir ingresado al registro del notario debe ser remitido al registro
civil para que lo ingrese al registro nacional de testamentos esta es una
obligacion
que recae sobre el notario.

TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO O MISTICO

es aquel en que no es necesario dar a conocer el contenido de sus disposiciones
sino que el testador presenta al funcionario o testigos una escritura cerrada
expresando
que en ella contiene su testamento. articulo 1023 señala que lo que constituye
esencialemente al testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al
escribano
y testigos una escritura cerrada, declarando de "viva voz" y de manera que el
escribano testigo, le vean oigan y entiendan, salvo en el caso del articulo
siguiente que
en aquella escritura se contiene su testamento, los mudos podran hacer esa
declaracion escribiendola a presencia del escribano y testigos. lo que sucede es
que el
testador puede desear no dar a conocer sus disposiciones y en este caso prefiere
otorgar este tipo de testamento, por lo tanto la caracteristica de este tipo de
testamento
es que los testigos no conocen su contenido.

OTORGAMIENTO DEL TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO

la unica forma de otorgar este tipo es ante notario o funcionario que haga las
veces de tal y tres testigos, podra hacer las veces de notario el juez de letras
competente
por ende solo hay una forma de otorgarlo y siempre se otorga ante funcionario
publico.

EQUISITOS EXTERNOS O SOLEMNIDADES SEGUN LA CLASIFICACION DE LOS TESTAMENTOS

SOLEMNES CERRADOS REQUISITOS PARTICULARES
1) La escrituración y firma del testamento; el articulo 1023 en su inciso segundo
señala que el testamento debera estar escrito o a lo menos firmado por el testador,
por lo tanto la solemnidad requerida es que el testamento debe estar escrito o a lo
menos firmado por el testador, es oportuno observar que en el testamento cerrado
se distinguen dos partes (testamento mismo) y la (caratula), la exigencia apunta al
testamento mismo, por ende puede ocurrir A) El testamento este escrito y firmado
por el testador es valido. B) el testamento este escrito por un tercero, pero
firmado por el testador valido. C) el testamento este escrito de puño y letra del
testador
pero no lo ha firmado, la opinion dominante estima que es valido, aunque hay
quienes dicen que el tenor de la ley dicen que a lo menos debe estar firmado por el
testador
por eso debe ser considerado nulo por otros. 2) introduccion del pliego en sobre
cerrado, una vez escrito el testamento, el testador debe introducirlo en un sobre
cerrado
en terminos tales que para extraer el testamento deba romperse la cubierta, de este
modo se garantiza que no sea modificado y se cumpla su fin de ser secreto, la juris
ha dicho que si la cubierta es violada el testamento es nulo, determinar si ha sido
violada es una cuestion de determianar si ha sido violado es una cuestion de hecho
por ende no puede ser revisado por el recurso de casacion. 3) presentacion del
testamento y declaracion del testador, cerrado el sobre o cubierta, el testador lo
presenta
ante notario y testigos declarando de "viva voz" de manera que el funcionario,
testigos lo vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se contiene su
testamento
las personas mudas pueden hacer esta declaracion escribiendola en presencia del
funcionario y testigos, este acto de presentar testamento y declarar que en aquella
escritura contiene su testamento es lo que para el articulo 1023 constituye
esencialmente el testamento cerrado. 3)redacción y firma de la caratula; el notario
debe
expresar en la caratula o cubierta del sobre el epigrafe a modo de titulo con la
expresion "Testamento" y ademas que el testador esta en su sano juicio,
individualizando
al testador y testigos, lugar, dia, mes, año de otorgamiento y expresar la hora del
otorgamiento de acuerdo al articulo 414 del cot. finalmente firma sobre la cubierta
el testador, testigo y se agrega la firma y signo del notario o juez de letras
segun el caso. 5) el otorgamiento del testamento debe ser continuo e ininterrumpido
el
legislador exige que el acto sea unico e ininterrumpido, es decir que no se
suspenda a menos que sea estrictamente necesario, la finalidad es evitar influencia
de
extraños durante el acto de otorgamiento del testamento. La sancion; incumplimiento
de las formalidades antes señaladas trae consigo la nulidad absoluta, a excepcion
de los requisitos señalados en el inciso 2 del articulo 1026.
CUSTODIA DEL TESTAMENTO CERRADO
no existe disposicion que exija dejar el testamento cerrado en algun lugar
especifico como la notaria, por ende el testador podria llevarlo y guardarlo donde
guste,
si ha sido otorgado en dos ejemplares podria dejar uno en notaria y el otro dejarlo
en la casa, de todas maneras el notario debe llevar un libro indice privado
en que anotara los testamentos cerrados con caracter de reservado que solo puede
ser exhibido con decreto de juez competente o solicitud de un particular que
acompañe
certificado de defuncion que corresponda al otorgante del testamento segun lo que
dispone el articulo 431 del cot, pero ademas debe enviarlo al registro civil para
que proceda su registro, en el registro nacional de testamentos.

APERTURA DEL TESTAMENTO CERRADO

por su naturaleza el testamento cerrado requiere que se abra para proceder a su
ejecucion lo que se hara al momento del fallecimiento del testador, este no es un
simple tramite de rotura del sobre que contiene el testamento, sino que es un
tramite judicial solemne, cualquier persona capaz de parecer en juicio por si misma
puede solicitar la apertura de un testamento ante el juez de letras del ultimo
domicilio del causante, o si se otorgo en un notario con otro domicilio podra
solicitarlo
ante el juez de letras de dicho domicilio por delegacion del juez del ultimo
domicilio, la persona que solicita debe acreditar muerte del testador mediante la
partida de defuncion exhibicion, el juez citara personal o por cedula al notario y
testigos a fin de reconocer firmas y la del testador y para que declaren que el
sobre
esta sellado, cerrado o marcado de la manera que lo hizo el causante.si faltan
algunos testigos los otros abonaran a los ausentes, si falta el notario que
intervino
en el otorgamiento el juez eligira a un notario, el juez podra si lo estima
conveniente abonar firma de notario y testigos por la declaracion jurada de
personas
fidedignas de esta diligencia se levanta acta que es autorizada por el secretario
del tribunal, posteriormente el juez abre el sobre y firma cada una de las hojas
al comienzo y final del documento, luego ordena se envia a protocolizar ante
notario que otorgo o ante aquel que el juez designe, de su protocolizacion vale
como
instrumento publico.

PERSONAS QUE DEBEN OTORGAR TESTAMENTO CERRADO

segun el articulo 1024 cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de
viva voz solo podra otorgar testamento cerrado, como ocurre con el extranjero que
no
entiende el idioma del notario o testigos, el sordo y sordomudo en principio
tampoco pueden ser entendidos de viva voz, pero desde la incorporacion de la ley
19.904
pueden manifestar claramente su voluntad por medio del lenguaje de señas por ende
deben testar nuncupativamente. ¿quienes no pueden otorgar testamento cerrado? el
analfabeto pues debe saber leer y escribir asi lo dispone el articulo 1022 "el que
no sepa leer y escribir no podra otorgar testamento cerrado,el motivo de esta
exigencia es que el testamento cerrado debe estar escrito o a lo menos firmado por
el testador y quien no sabe leer y escribir no puede cumplir con este requisito.
tampoco el ciego, sordo y sordomudo que pueden darse a entender claramente por
medio del lenguaje de señas aunque no por escrito.

COMPARACION ENTRE TESTAMENTO ABIERTO Y CERRADO

forma de otorgar, protocolizacion (constituya instrumento publico art 1700 el
instrumento publico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su
fecha),
personas obligadas a otorgar un tipo de testamento
Forma de otorgar:
testamento abierto; 1. ante 3 testigos y notario. 2. ante 3 testigos y juez de
letras. 3. ante 5 testigos
testamento cerrado: ante 3 testigos y funcionario

protocolizacion:
testamento abierto: 1. ante tres testigos y notario desde que se incorpora en el
registro de notario. 2. ante tres testigos y juez, desde su remision a notario y
su
pertinente incorporacion al registro. 3.ante cinco testigos; requiere tramite
judicial de la publicación.
testamento cerrado: ante tres testigos y funcionario, requiere tramite de apertura.

personas obligadas a otorgar un tipo de testamento: RG testador es libre de optar

testamento abierto o cerrado, pero en ciertos casos se exige
testamento abierto: el analfabeto, el ciego, el sordo y sordomudo que puede darse a
entender claramente pero no por escrito (lenguaje de señas)
testamento cerrado: las que no pudieren entender o ser entendidas a viva voz como
el sordo, sordomudo, que solo puede darse a entender por escrito y el extranjero
que
no conociere el idioma español. por lo tanto en el caso de los sordo y sordomudos
sera determinante si saben leer o escribir y si saben lenguaje de señas, si solo
saben leer y escribir pero no conocen lenguaje de señas deberan otorgar testamento
cerrado, en cambio si solo saben lenguaje de señas, pero no saben leer o escribir
deberan otorgar testamento abierto, claramente si sabe ambos es libre de escojer,
es importante recordar que los sordos y sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, es decir no saben lenguaje de señas ni saben leer y escribir son
absolutamente incapaces y por lo tanto son incapaces de testar, lo novedoso es que
ahora
el sordo o sordomudo que puede darse a entender por lenguaje de señas aunque no
pueda hacerlo por escrito puede otorgar este tipo de testamento.

NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE

Los testamentos solemnes estan revestidos de una serie de formalidades y tal como
lo indica el articulo 1026 el testamento que omita cualquiera de estas formalidades
no tendra valor alguno, esta norma aplica la RG del articulo 1682 que sanciona con
nulidad absoluta la omision de requisitos prescrito por la ley en consideracion a
la naturaleza del acto, algunos casos en que se se sanciona con nulidad absoluta EJ
1) el que no se otorga por escrito, 2) si no se otorga ante el numero de testigos
exigidos por ley (no lo es si se otorga ante numero mayor), 3) el que se otorgo
ante funcionario no autorizado por ejemplo ante el oficial del registro civil, 4)
no dar
lectura al testamento abierto, aunque la contancia de dicha circunstancia no
acarrea nulidad, 5) el testamento cerrado cuando aparece violada su cubierta, 6) la
infraccion
a la prohibicion de ciertas personas de realizar cierto tipo de testamento. pero el
mismo articulo 1026 en su inciso 2 precisa que no acarrea dicha sancion cierta
omisiones de formalidades siempre que no haya duda acerca de la identidad personal
del testador, escribano o testigos. estos casos son; 1) falta de individualizacion
del testador, testigo, escribano. 2)falta de expresion del lugar, dia, mes año. 3)
tambien en el caso del testamento cerrado en que el escribano no exprese en el
sobre
escrito el epigrafe testamento o no exprese la circunstancia que el testador se
halla en su sano juicio, el nombre apellido domicilio del testador, y los testigos
y el
lugar dia mes año de otorgamiento. 4) tambien en el caso del testamento cerrado de
quien no puede entender ni dar a entender a viva voz en el caso en que el testador
no escriba sobre la cubierta la palabra testamento o lo equivalente en el idioma
que prefiera haciendo expresion de su persona, nombre, apellido, domicilio, nacion
a
la que pertenece. el resto de los casos en principio se sanciona con nulidad
absoluta, no acarrea la nulidad del testamento los vicios cometidos en los actos
posteriores
a su otorgamiento relativos a su apertura y publicacion, en ese caso la diligencia
sera ineficaz y debera repetirse corrigiendo los vicios. por ultimo el caso en
particular es la exigencia de dejar constancia de la hora de otorgamiento del
testamento, pues esta exigencia proviene del articulo 414 COT y no del c.c. por
ende no
se encuentra establecida o excluida en el 1026 el tema es discutible pero la
jurisprudencia ha fallado que no constituye nulidad del testamento sino que solo
valdra
como instrumento privado