Vo. Bo. Señor Ministro
Vo. Bo. Señor Ministro
Vo. Bo. Señor Ministro
COTEJÓ:
SECRETARIA: GABRIELA ELEONORA CORTÉS ARAUJO
SENTENCIA
1
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, libro 42, mayo de 2017, t. III, p.
2151.
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
2
Fojas 39 a 42 del expediente en que se actúa.
3
Ibídem, foja 93.
4
Ibídem, foja 140.
2
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
II. COMPETENCIA
III. LEGITIMACIÓN
5
Ibídem, fojas 145 a 146.
3
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
10. Antecedentes:
5
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
13. Antecedentes:
7
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
9
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
15. Esta Primera Sala considera que, con base en el estudio de los
precedentes recién detallados, en el caso se actualiza una contradicción de
criterios.
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
16. Para justificar lo anterior, como cuestión previa, es importante señalar que
de existir la contradicción de tesis planteada y, en su caso, resolver cuál es
el criterio que deberá prevalecer, no es necesario que los criterios de los
tribunales contendientes se sostengan en tesis jurisprudenciales, pues esta
Primera Sala estima que por contradicción de tesis debe entenderse
cualquier discrepancia en el criterio adoptado por órganos jurisdiccionales
terminales a través de argumentaciones lógico-jurídicas que justifiquen su
decisión en una controversia, independientemente de que hayan o no
emitido tesis.
18. Así, de acuerdo con lo resuelto por el Tribunal Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación en sesión de treinta de abril de dos mil nueve, una
forma de aproximarse a los problemas que plantean los tribunales
colegiados en este tipo de asuntos debe radicar en la necesidad de unificar
criterios y no en la de comprobar que se reúna una serie de características
determinadas en los casos resueltos por los tribunales colegiados.
19. Por ello, para comprobar que una contradicción de tesis es procedente, se
requiere determinar si existe una necesidad de unificación; es decir, una
posible discrepancia en el proceso de interpretación más que en el
producto del mismo.
6
Gaceta del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Octava Época, t. 83, noviembre de
1994, p. 35.
11
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
posible afirmar que para que una contradicción de tesis sea procedente es
necesario que se cumplan las siguientes condiciones:
23. Ahora bien, en el caso concreto, se advierte que se cumplieron los dos
primeros requisitos para la existencia de la contradicción.
25. En efecto, el Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto Circuito
resolvió procedente el pago de intereses moratorios, con base en el artículo
362 del Código de Comercio, pues consideró que la institución bancaria se
sitúa como un deudor que incurrió en mora, ya que conforme a la circular
34/2010 del Banco de México, estaba obligado a abonar la totalidad de los
cargos indebidos a más tardar el cuarto día hábil bancario siguiente al que
se presentó la aclaración y, a partir de ello, consideró que el artículo 362 no
sólo es aplicable en tratándose de obligaciones contractuales, sino que la
regulación va dirigida a los deudores.
13
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
31. En este sentido, la tarjeta de débito no es más que un vehículo creado para
beneficio de los clientes de servicios bancarios, con la finalidad de aportar
un acceso más rápido y eficiente al dinero que depositan en las instituciones
constituidas con dicho objeto.
32. Por lo tanto, la relación contractual entre la institución que otorga la tarjeta
de débito y el cuentahabiente nace de una convención mercantil 9; razón por
la que todo lo relativo a su interpretación y eventual solución de conflictos
deberá hacerse con arreglo a las leyes mercantiles especiales y, ante la
15
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
33. Como se aprecia de los antecedentes que dieron origen a los juicios que
derivaron en esta contradicción de tesis, los cuentahabientes personas
físicas de una institución bancaria solicitaron la nulidad de cargos indebidos
efectuados a sus tarjetas de débito y, como consecuencia de ello, su
reembolso y el pago de intereses legales, a través de juicios mercantiles.
34. Por principio de cuentas, debe señalarse que el contrato vinculado al uso de
tarjeta de débito encuentra regulación en el Código de Comercio, en cuanto
a sus reglas generales y, al tratarse de una convención mercantil que deriva
de la operación de crédito denominada “de depósito bancario de dinero” que
se celebra con una institución de crédito, su regulación especial tiene
sustento en la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, las cuales,
en lo relevante, disponen:
CÓDIGO DE COMERCIO
[…]
TITULO CUARTO.
DEL DEPÓSITO MERCANTIL.
CAPÍTULO I.
Del depósito mercantil en general.
Art. 332. Se estima mercantil el depósito si las cosas depositadas son
objeto de comercio, ó si se hace á consecuencia de una operación
mercantil.
Art. 333. Salvo pacto en contrario, el depositario tiene derecho á exigir
retribución por el depósito, la cual se arreglará á los términos del
contrato, y en su defecto, á los usos de la plaza en que se constituyó el
depósito.
Art. 334. El depósito queda constituido mediante la entrega al
depositario de la cosa que constituye su objeto.
Art. 335. El depositario está obligado á conservar la cosa, objeto del
depósito, según la reciba, y á devolverla con los documentos, si los
tuviere, cuando el depositario se la pida.
En la conservación del depósito responderá el depositario de los
menoscabos, daños y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren
por su malicia ó negligencia.
[…]
10
CÓDIGO DE COMERCIO
[…]
Art. 2°. A falta de disposiciones de este ordenamiento y las demás leyes mercantiles, serán
aplicables a los actos de comercio las del derecho común contenidas en el Código Civil aplicable
en materia federal.
11
LEY GENERAL DE TÍTULOS Y OPERACIONES DE CRÉDITO
[…]
ARTICULO 2o. Los actos y las operaciones a que se refiere el artículo anterior, se rigen:
[…]
IV. Por el Derecho Común, declarándose aplicable en toda la República, para los fines de esta ley,
el Código Civil del Distrito Federal.
16
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
37. Además, si media acuerdo entre las partes para que el depositario disponga
de las cosas en depósito, para sí o para sus negocios, cesarán los derechos
y obligaciones propios del depositante y depositario y surgirán las del
contrato que se celebre.
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
38. Por ende, las notas principales del depósito mercantil, en general, son:
39. Cabe señalar que el depósito mercantil en general ha sido clasificado por la
doctrina como una figura que reúne rasgos de depósito y de préstamo y se
tipifica como un contrato “regular”, toda vez que el depositante no transfiere
la propiedad de la cosa al depositario y éste, en consecuencia, queda
obligado a restituir el mismo bien, salvo que acuerden algo distinto (artículo
338)12.
41. Luego, la convención nace cuando una persona (depositante) entrega una
suma determinada y transfiere a otra (depositario) la propiedad de ese
dinero, el cual se obliga a restituir, por lo menos, la suma depositada en la
misma cantidad y especie; lo que implica que siempre existirá un deber a
cargo del depositario de tener disponibles las cantidades entregadas, para
12
Cfr. Vázquez Pando, Fernando Alejandro, “Depósito mercantil”, Diccionario Jurídico Mexicano,
México, Porrúa-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, t. III, p. 111.
13
Del latin creditum: creer o confiar.
14
Cfr. Labareiga, Pedro, “Operaciones de Crédito”, Diccionario Jurídico Mexicano, México, Porrúa-
UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, t. VI, p. 311.
18
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
43. Con base en esta descripción, las características del depósito bancario de
dinero y sus diferencias con el depósito mercantil en general son:
15
Ídem.
19
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
16
LEY DE PROTECCIÓN Y DEFENSA AL USUARIO DE SERVICIOS FINANCIEROS
[…]
ARTÍCULO 11. La Comisión Nacional está facultada para:
[…]
XI. Concertar y celebrar convenios con las Instituciones Financieras, así como con las autoridades
federales y locales con objeto de dar cumplimiento a esta Ley. Los convenios con las autoridades
federales podrán incluir, entre otros aspectos, el intercambio de información sobre los contratos de
adhesión, publicidad, modelos de estados de cuenta, Unidades Especializadas de atención a
usuarios, productos y servicios financieros;
[…]
XVIII. Revisar y ordenar modificaciones a los contratos de adhesión utilizados por Instituciones
Financieras para la celebración de sus operaciones o la prestación de sus servicios, en caso de
que incumplan con las disposiciones de carácter general que establezca la Comisión Nacional;
[…]
ARTÍCULO 56. […]
Se entenderá por contrato de adhesión, para efectos de esta Ley, aquél elaborado unilateralmente
por una Institución Financiera, cuyas estipulaciones sobre los términos y condiciones aplicables a
la contratación de operaciones o servicios sean uniformes para los Usuarios.
17
LEY PARA LA TRANSPARENCIA Y ORDENAMIENTO DE LOS SERVICIOS FINANCIEROS
[…]
Artículo 3. Para los efectos de la presente Ley, en singular o plural se entenderá por:
[…]
V. Contrato de Adhesión: al documento elaborado unilateralmente por las Entidades para
establecer en formatos uniformes los términos y condiciones aplicables a la celebración de las
operaciones que lleven a cabo con sus Clientes. Tratándose de Entidades Financieras, se
considerarán las operaciones pasivas, activas o de servicio, y tratándose de Entidades
Comerciales, se considerarán las operaciones de crédito, préstamos o financiamientos;
[…]
18
LEY DE INSTITUCIONES DE CRÉDITO
[…]
ARTICULO 2o. El servicio de banca y crédito sólo podrá prestarse por instituciones de crédito, que
podrán ser:
I. Instituciones de banca múltiple, y
II. Instituciones de banca de desarrollo.
Para efectos de lo dispuesto en la presente Ley, se considera servicio de banca y crédito la
captación de recursos del público en el mercado nacional para su colocación en el público,
mediante actos causantes de pasivo directo o contingente, quedando el intermediario obligado a
cubrir el principal y, en su caso, los accesorios financieros de los recursos captados.
No se consideran operaciones de banca y crédito aquellas que, en el ejercicio de las actividades
que les sean propias, celebren intermediarios financieros distintos a instituciones de crédito que se
encuentren debidamente autorizados conforme a los ordenamientos legales aplicables. Dichos
intermediarios en ningún caso podrán recibir depósitos irregulares de dinero en cuenta de cheques.
Tampoco se considerarán operaciones de banca y crédito la captación de recursos del público
mediante la emisión de instrumentos inscritos en el Registro Nacional de Valores, colocados
mediante oferta pública incluso cuando dichos recursos se utilicen para el otorgamiento de
financiamientos de cualquier naturaleza.
Para efectos de este artículo y del artículo 103 se entenderá que existe captación de recursos del
público cuando: a) se solicite, ofrezca o promueva la obtención de fondos o recursos de persona
indeterminada o mediante medios masivos de comunicación, o b) se obtengan o soliciten fondos o
recursos de forma habitual o profesional.
[…]
ARTICULO 103. Ninguna persona física o moral, podrá captar directa o indirectamente recursos
del público en territorio nacional, mediante la celebración de operaciones de depósito, préstamo,
crédito, mutuo o cualquier otro acto causante de pasivo directo o contingente, quedando obligado a
20
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
49. Esto, ya que las instituciones financieras son las que cuentan con
dispositivos y mecanismos que facilitan la aportación de pruebas, al ser las
encargadas de la implementación de las medidas de seguridad a efecto de
poder verificar no sólo los montos de las disposiciones o los cargos, sino la
efectiva utilización de instrumentos mercantiles, tales como la tarjeta de
débito.
21
Resuelta en sesión de 9 de enero de 2019, de la cual derivó la jurisprudencia 1a./J. 16/2019
“NULIDAD DE PAGARÉ (VOUCHER). CARGA DE LA PRUEBA DE LAS OPERACIONES
EFECTUADAS MEDIANTE EL USO DE TARJETA BANCARIA AUTORIZADAS A TRAVÉS DE
LA DIGITACIÓN DEL NÚMERO DE IDENTIFICACIÓN PERSONAL (NIP) EN DISPOSITIVOS
DENOMINADOS ‘TERMINAL PUNTO DE VENTA’.
22
ARTICULO 46. Las instituciones de crédito sólo podrán realizar las operaciones siguientes:
I. Recibir depósitos bancarios de dinero:
a) A la vista;
b) Retirables en días preestablecidos;
c) De ahorro, y
d) A plazo o con previo aviso;
22
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
1. DEFINICIONES
Para fines de brevedad se entenderá, en singular o en plural, por:
[…]
Cuenta Básica de Nómina: el depósito bancario a la vista o de ahorro
relativo a nómina a que se refiere el artículo 48 Bis 2 de la Ley de
Instituciones de Crédito, que se transfiera de manera electrónica.
Cuenta Básica para el Público en General: el depósito bancario a la
vista a que se refiere el artículo 48 Bis 2 de la Ley de Instituciones de
Crédito.
[…]
Medios de Disposición: las tarjetas de débito, tarjetas de crédito,
tarjetas prepagadas bancarias, cheques y órdenes de transferencia de
fondos, incluyendo el servicio conocido como domiciliación.
[…]
CUENTAS BASICAS EXENTAS DE COMISIONES
2.1 CUENTA BASICA DE NOMINA
Las instituciones de banca múltiple únicamente podrán realizar aquellas operaciones previstas en
las fracciones anteriores que estén expresamente contempladas en sus estatutos sociales, previa
aprobación de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores en términos de lo dispuesto por los
artículos 9o. y 46 Bis de la presente Ley.
[…]
ARTICULO 48. Las tasas de interés, comisiones, premios, descuentos, u otros conceptos
análogos, montos, plazos y demás características de las operaciones activas, pasivas, y de
servicios, así como las operaciones con oro, plata y divisas, que realicen las instituciones de
crédito y la inversión obligatoria de su pasivo exigible, se sujetarán a lo dispuesto por la Ley
Orgánica del Banco de México, con el propósito de atender necesidades de regulación monetaria y
crediticia.
[…]
ARTICULO 48 BIS 2. Las instituciones de crédito que reciban depósitos bancarios de dinero a la
vista de personas físicas, estarán obligadas a ofrecer un producto básico bancario de nómina de
depósito o ahorro, en los términos y condiciones que determine el Banco de México mediante
disposiciones de carácter general, considerando que aquellas cuentas cuyo abono mensual no
exceda el importe equivalente a ciento sesenta y cinco salarios mínimos diarios vigente en el
Distrito Federal, estén exentas de cualquier comisión por apertura, retiros y consultas o por
cualquier otro concepto en la institución que otorgue la cuenta. Además, estarán obligadas a
ofrecer un producto con las mismas características para el público en general.
El Banco de México, considerará la opinión que las instituciones de crédito obligadas, le presenten
sobre el diseño y oferta al público del producto señalado en el párrafo que antecede.
[…]
23
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
53. Posteriormente, el dos de marzo de dos mil doce fue publicado en el Diario
Oficial de la Federación la Circular 3/2012 del Banco de México, dirigida a
las Instituciones de Crédito y a la Financiera Rural, relativa a las
Disposiciones aplicables a las operaciones de las Instituciones de Crédito y
de la Financiera Rural estableció lineamientos relacionados a depósitos a la
vista como operaciones pasivas en moneda nacional, específicamente
sobre las características de las tarjetas de débito y su utilización:
24
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
25
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
Artículo 19. Las tarjetas de débito podrán utilizarse para disponer de efectivo
en las sucursales de la Institución emisora, en cajeros automáticos, a través
de comisionistas bancarios, en negocios afiliados; para pagar bienes,
servicios, créditos e impuestos, así como para realizar otros pagos que las
Instituciones permitan a sus clientes.
En los contratos que las Instituciones suscriban con terceros para el
procesamiento de pagos con tarjeta deberán permitirles la opción de aceptar
como medio de pago de los bienes y servicios que ofrezcan:
I. Solo tarjetas de débito;
II. Solo tarjetas de crédito, o
III. Tarjetas de débito y tarjetas de crédito.
Características adicionales de las cuentas del nivel 1 y de las tarjetas de
débito asociadas a ellas
Artículo 20. Respecto de las tarjetas de débito asociadas a las cuentas del
nivel 1, además de lo señalado en los artículos 18 y 19, las Instituciones
deberán observar lo siguiente:
[…]
II. Información al público
Los términos y condiciones aplicables a estas tarjetas de débito deberán
ponerse a disposición del público en la página de Internet de la Institución
emisora, así como entregarse por escrito a las personas que las adquieran y
contener, al menos, lo siguiente:
[…]
f) Los procedimientos para reportar cualquier mal funcionamiento de la tarjeta
de débito y, en su caso, el robo o extravío, así como para solicitar
aclaraciones y para obtener la devolución de los recursos con motivo de la
cancelación o terminación de su vigencia;
[…]
IV. Devolución de recursos
Las Instituciones emisoras de tarjetas de débito estarán obligadas a
devolver a sus clientes el saldo de los recursos depositados en las cuentas
del nivel 1 cuando las cancelen, por mal funcionamiento de la tarjeta de
débito o una vez terminada su vigencia.
Lo anterior resultará procedente siempre que el cliente de que se trate
acredite la propiedad de los recursos respectivos a través de la presentación
o entrega de la tarjeta de débito de que se trate o, en su defecto, de la
información o documentación señalada en alguno de los incisos siguientes:
a) El comprobante de la apertura de la cuenta o de la adquisición de la tarjeta
de débito;
b) El número de la tarjeta de débito y el número de identificación personal
asociado a ella, en caso de que existan ambos, o
c) De cualquier otra forma que se establezca en los términos y condiciones
emitidos por las Instituciones para la operación de dichas tarjetas de débito.
26
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57. Sobre este punto, es pertinente mencionar que la Circular 3/2012 fue
específicamente modificada para este efecto mediante la diversa 14/2018
publicada en el Diario Oficial de la Federación el tres de octubre de dos mil
dieciocho, la cual adicionó obligaciones a cargo de las instituciones
financieras de reembolsar los cargos no reconocidos por los titulares de las
tarjetas de débito de la siguiente manera:
27
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28
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58. Este instrumento legal dispone, a grandes rasgos, que las instituciones
bancarias deberán abonar el importe del menoscabo patrimonial reclamado
por el cuentahabiente, por robo o extravío o cargos no reconocidos, dentro
del segundo día hábil bancario siguiente a la recepción del aviso, a menos
que demuestre mediante dictamen entregado al depositante, dentro de ese
mismo plazo, que las operaciones realizadas a través de la tarjeta de débito
hubieran sido realizadas por éste.
30
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
31
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63. Pues bien, esta Primera Sala considera que los lineamientos que expidió el
Banco de México tienen una finalidad operativa respecto de los
procedimientos para la protección de los cuentahabientes, dirigida a facilitar,
tanto a instituciones de crédito y banca como a los usuarios de sus
servicios, la forma, plazos y procedimientos que se seguirán para el reclamo
de cargos no reconocidos y, en ese aspecto, son de gran utilidad práctica.
No obstante, aun si no existieran o, de existir, fueran vigentes al momento
en que se resolvieron los criterios en contienda, la exigibilidad de las
obligaciones no se deduce de estas reglas de carácter general, sino de la
propia ley.
C. Solución
25
Se hace esta precisión, porque no pasa desapercibido para esta Primera Sala la existencia de la
Circular 34/2010 sobre tarjetas de crédito, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 12 de
noviembre de 2010, del Banco de México, modificada mediante la Circular 13/2018, publicada en el
Diario Oficial de la Federación el 3 de octubre de 2018, con vigencia a partir del 26 de marzo de
2019; la cual fue utilizada por uno de los tribunales colegiados contendientes.
32
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
70. Por lo tanto, en esta convención existe un elemento personal relativo a que
sólo quien sea el titular de la cuenta (o, de ser la situación, alguno de sus
autorizados) podrá retirar el depósito bancario y, desde luego, utilizar el
medio de disposición “tarjeta de débito” para tales efectos.
disposiciones aplicables, deba obrar en su poder y que se relacione directamente con la solicitud
de aclaración que corresponda y sin incluir datos correspondientes a operaciones relacionadas con
terceras personas;
IV. En caso de que la institución no diere respuesta oportuna a la solicitud del Cliente o no le
entregare el dictamen e informe detallado, así como la documentación o evidencia antes referidos,
la Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de los Servicios Financieros,
impondrá multa en los términos previstos en la fracción XI del artículo 43 de esta Ley por un monto
equivalente al reclamado por el Cliente en términos de este artículo, y
V. Hasta en tanto la solicitud de aclaración de que se trate no quede resuelta de conformidad con
el procedimiento señalado en este artículo, la institución no podrá reportar como vencidas las
cantidades sujetas a dicha aclaración a las sociedades de información crediticia.
Lo antes dispuesto es sin perjuicio del derecho de los Clientes de acudir ante la Comisión Nacional
para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros o ante la autoridad
jurisdiccional correspondiente conforme a las disposiciones legales aplicables, así como de las
sanciones que deban imponerse a la institución por incumplimiento a lo establecido en el presente
artículo. Sin embargo, el procedimiento previsto en este artículo quedará sin efectos a partir de que
el Cliente presente su demanda ante autoridad jurisdiccional o conduzca su reclamación en
términos y plazos de la Ley de Protección y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.
27
ARTÍCULO 50 Bis. Cada Institución Financiera deberá contar con una Unidad Especializada que
tendrá por objeto atender consultas y reclamaciones de los Usuarios. Dicha Unidad se sujetará a lo
siguiente:
[…]
IV. Deberá recibir la consulta, reclamación o aclaración del Usuario por cualquier medio que facilite
su recepción, incluida la recepción en las sucursales u oficinas de atención al público y responder
por escrito dentro de un plazo que no exceda de treinta días hábiles, contado a partir de la fecha de
su recepción, y
[…]
34
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
74. Estas premisas son relevantes para dar respuesta al punto de contradicción,
porque si el que estuviere obligado no da cumplimiento o se demora en
hacerlo, su conducta tiene consecuencias a cargo de quien inobservó la
obligación, las cuales se traducen, generalmente en derecho bancario, en el
pago de intereses.
35
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
76. Sobre este punto, se hace énfasis en que, mercantilmente, los intereses
ordinarios son distintos a los moratorios, porque la naturaleza de los
primeros es contractual, mientras que los segundos se imponen como una
sanción al incumplimiento de la obligación dentro del plazo correspondiente;
por lo que no deberán confundirse.
79. Entre los preceptos aplicables, destacan los artículos 46, fracción I, y 48,
párrafo primero, de la Ley de Instituciones de Crédito 29 y 3°, fracción I, 24 y
26 de la Ley del Banco de México30 que, grosso modo, establecen que el
28
Cfr. Vázquez Pando, Fernando Alejandro, “Depósito mercantil”, Diccionario Jurídico Mexicano,
México, Porrúa-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, t. III, p. 111.
29
Nota al pie 22.
30
ARTICULO 3o. El Banco desempeñará las funciones siguientes:
I. Regular la emisión y circulación de la moneda, los cambios, la intermediación y los servicios
financieros, así como los sistemas de pagos;
[…]
36
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
ARTICULO 24. El Banco de México podrá expedir disposiciones en términos de la presente Ley,
solamente cuando tengan por propósito la regulación monetaria o cambiaria, el sano desarrollo del
sistema financiero, el buen funcionamiento del sistema de pagos, o bien, la protección de los
intereses del público; esto sin perjuicio de las demás disposiciones que los preceptos de otras
leyes faculten al Banco a expedir en las materias ahí señaladas. Al expedir sus disposiciones, el
Banco deberá expresar las razones que las motivan.
Las citadas disposiciones deberán ser de aplicación general, pudiendo referirse a uno o varios
tipos de intermediarios, a determinadas operaciones o a ciertas zonas o plazas.
Las sanciones que el Banco de México imponga conforme a lo previsto en el artículo 36 Bis de la
presente Ley, para proveer a la observancia de la regulación que lleve a cabo, deberán tener como
objetivo preservar la efectividad de las normas de orden público establecidas en la presente Ley, y
en las demás que faculten al Banco a regular las materias que señalen al efecto y, de esta manera
proveer, en lo conducente, a los propósitos mencionados en el primer párrafo de este precepto.
Para la imposición de las sanciones a que se refiere la presente Ley, el Banco de México
establecerá, en las reglas que al efecto expida, el procedimiento, así como la forma y términos a
los que sus unidades administrativas deberán sujetarse.
[…]
ARTICULO 26. Las características de las operaciones activas, pasivas y de servicios que realicen
las instituciones de crédito, así como las de crédito, préstamo o reporto que celebren los
intermediarios bursátiles, se ajustarán a las disposiciones que expida el Banco Central. Asimismo,
las entidades financieras deberán cumplir con aquellas otras disposiciones de carácter general que
emita el Banco de México en ejercicio de las facultades que las leyes que regulen a las citadas
entidades le confieran para regular las materias que señalen al efecto.
El Banco de México regulará las comisiones y tasas de interés, activas y pasivas, así como
cualquier otro concepto de cobro de las operaciones celebradas por las entidades financieras con
clientes. Para el ejercicio de dichas atribuciones el Banco de México podrá solicitar la opinión de la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores, de la Comisión Nacional para la Protección y Defensa
de los Usuarios de Servicios Financieros o de la Comisión Federal de Competencia y observará
para estos fines lo dispuesto en la Ley para la Transparencia y Ordenamiento de los Servicios
Financieros.
Lo dispuesto en este artículo será aplicable también a los fideicomisos, mandatos o comisiones de
los intermediarios bursátiles y de las instituciones de seguros y de fianzas.
37
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
85. Por todo lo expuesto, a juicio de esta Primera Sala, además del pago de los
intereses ordinarios que el titular de la cuenta de depósito dejó de percibir
por el menoscabo que sufrió en su dinero, en la proporción que corresponda
al cargo no reconocido, la institución bancaria deberá pagar interés
moratorio si, ante el reclamo del depositante, no lo retribuye 32 para cuyo
31
Apoya esta conclusión la jurisprudencia 1a./J. 17/2016 “OBLIGACIONES MERCANTILES.
MOMENTO EN QUE COMIENZAN LOS EFECTOS DE LA MOROSIDAD EN SU CUMPLIMIENTO
CUANDO SE CONTRAEN SIN TÉRMINO PREFIJADO POR LAS PARTES O POR LAS
DISPOSICIONES DEL CÓDIGO DE COMERCIO. De los artículos 83 y 85, fracción II, del Código
de Comercio, se advierte que las obligaciones mercantiles sin término prefijado por las partes o por
el ordenamiento mercantil citado y que sólo producen acción ordinaria, son exigibles diez días
después de contraídas, por lo que el acreedor podrá solicitar al deudor su cumplimiento a través de
los medios legales correspondientes. En este sentido, los efectos de la morosidad en el
cumplimiento de dichas obligaciones comenzarán a partir del día en que el acreedor lo exija o
reclame al deudor, judicial o extrajudicialmente, ante escribano o testigos, lo que podrá hacerse
una vez transcurrido el plazo citado, al ser el punto de partida para efectuar el reclamo”, Gaceta del
Semanario Judicial de la Federación, Décima Época, libro 35, octubre de 2016, t. I, p. 491.
32
Es aplicable en este punto la jurisprudencia 1a./J. 29/2000 “INTERESES ORDINARIOS Y
MORATORIOS EN EL JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL. COEXISTEN Y PUEDEN
DEVENGARSE SIMULTÁNEAMENTE. El artículo 362 del Código de Comercio señala que los
deudores que demoren el pago de sus deudas, deberán satisfacer, desde el día siguiente al del
vencimiento, el interés que para ese caso se encuentre pactado en el documento y que a falta de
estipulación, el interés será del seis por ciento anual; por su parte, los artículos 152, fracción II y
174, párrafo segundo, de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito refieren, el primero, a
la acción que se ejerce por incumplimiento de pago del documento base y determina que los
intereses moratorios se fincan al tipo legal establecido para ello, a partir del día de su vencimiento
y, el segundo, a las opciones para la determinación del interés moratorio del documento cuando no
se encuentre expresamente estipulado en el mismo o cuando éste se encuentra preestablecido.
Esto es, los referidos numerales en ningún momento disponen que los intereses ordinarios y
38
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
cálculo serán aplicables las previsiones del artículo 362, párrafo primero, del
Código de Comercio que señala:
Art. 362. Los deudores que demoren el pago de sus deudas, deberán
satisfacer, desde el día siguiente al del vencimiento, el interés pactado
para este caso, ó en su defecto el seis por ciento anual.
[…]
88. Aunado a lo anterior, en esta ejecutoria se determinó que, dada la índole del
contrato mercantil que deriva de la operación de depósito bancario de
dinero, el depositario tiene el deber de conservación del patrimonio y de
restitución cuando, entre otros supuestos, el depositante pretenda retirarlo a
la vista a través de los medios que autorizan las normas relativas (tarjeta de
débito). Por esta razón, si alguien distinto al titular de la cuenta realiza un
moratorios no pueden coexistir y aunque en ellos se indica a partir de cuándo habrá de generarse
el interés moratorio, no se señala que con ese motivo deban dejar de generarse los intereses
normales. En estas condiciones y tomando en consideración que los intereses ordinarios y
moratorios tienen orígenes y naturaleza jurídica distintos, puesto que mientras los primeros derivan
del simple préstamo e implican la obtención de una cantidad como ganancia por el solo hecho de
que alguien otorgó a otro una cantidad en dinero que éste necesitaba para satisfacer sus propias
necesidades; los segundos provienen del incumplimiento en la entrega de la suma prestada y
consisten en la sanción que se impone por la entrega tardía del dinero de acuerdo con lo pactado
en el contrato, debe concluirse que ambos intereses pueden coexistir y devengarse
simultáneamente, desde el momento en que no es devuelta la suma prestada en el término
señalado y por ello, recorren juntos un lapso hasta que sea devuelto el dinero materia del
préstamo”, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t. XII, noviembre de
2000, p. 236.
33
Texto: “Las prevenciones del artículo 362 del Código de Comercio, no obstante que este
precepto se encuentra en el capítulo primero, título quinto, del libro segundo de dicho código, que
solamente se ocupa del préstamo mercantil, no es aplicable únicamente cuando se trata de él;
pues debe tenerse en consideración que el Código de Comercio no tiene, como otros códigos, un
capítulo o varios en que se contengan disposiciones generales que regulen las obligaciones, por lo
que el precepto invocado debe reputarse como general, y es aplicable por lo mismo, no solamente
al préstamo, sino a todos los contratos de carácter mercantil, por los que haya de pagarse interés
por causa de mora”, Semanario Judicial de la Federación, Quinta Época, t. XXXIII, p. 158.
39
CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
90. Por todo lo expuesto, esta Primera Sala concluye que si la institución
bancaria depositaria del dinero no restituye el monto de un cargo no
reconocido al titular de la tarjeta de débito vinculada a la cuenta de depósito
que contrató, deberá pagar, además de los intereses ordinarios que se
hubieren pactado en el contrato de adhesión o cualquier otro instrumento
convencional en la proporción que corresponda a la cantidad indebidamente
sustraída, los intereses moratorios en razón del 6% anual contados a partir
del día siguiente al del vencimiento de la obligación; es decir, a partir de que
el depositante exige el pago judicialmente, transcurridos diez días desde
que se contrajo la obligación de restitución o reembolso.
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CONTRADICCIÓN DE TESIS 354/2018
34
ARTICULO 2,226. La nulidad absoluta por regla general no impide que el acto produzca
provisionalmente sus efectos, los cuales serán destruídos retroactivamente cuando se pronuncie
por el juez la nulidad. De ella puede prevalerse todo interesado y no desaparece por la
confirmación o la prescripción.
[…]
ARTICULO 2,229. La acción y la excepción de nulidad por falta de forma compete a todos los
interesados.
41
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98. Por todas estas razones, si en términos de lo previsto en el artículo 362 del
Código de Comercio, la condena al pago de los intereses moratorios al tipo
legal constituye una sanción por el impago de todo o parte de lo adeudado
(generado por el incumplimiento de la obligación del banco de guardar y
custodiar el dinero que recibe en depósito, del cual no puede disponer sino
con el consentimiento del depositante o persona autorizada por éste) al
producirse el incumplimiento, la institución bancaria debe cubrir los
intereses moratorios sobre la suerte principal, a partir de que se dispuso
indebidamente del dinero del actor (cuentahabiente) y hasta el día que se
realice la restitución de la totalidad del importe de las operaciones
declaradas nulas.
99. Esta conclusión se alcanza sin que pase desapercibido el hecho de que el
banco puede y debe demostrar que el cargo fue realizado por el titular de la
tarjeta de débito; en cuyo caso, realizará las actuaciones que le marcan las
leyes relativas y los lineamientos del Banco de México para evidenciar este
hecho al cuentahabiente.
sin que ello implique, de forma alguna, que esta Primera Sala deba ceñirse
a alguna posición particular en contradicción ni que sea posible afectar las
situaciones jurídicas concretas de los juicios de los que derivan las
posiciones discrepantes, en términos del artículo 226, penúltimo y último
párrafos, de la Ley de Amparo36.
VII. DECISIÓN
JUSTIFICACIÓN: Del análisis sistemático a los artículos 267, 271, 272 y 273
de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito; 332, 333, 334, 335 y
338 del Código de Comercio, 46, 48, fracción I, y 48 bis 2 de la Ley de
Instituciones de Crédito y demás aplicables en materia bancaria, tratándose de
cargos no reconocidos efectuados con tarjeta de débito, la institución financiera
depositaria tiene obligación de conservación y restitución del dinero cuya
lejos de garantizar a los gobernados y a los órganos jurisdiccionales del país la solución de otros
asuntos de similar naturaleza, se generaría incertidumbre, por lo cual debe emitirse una sentencia
que fije el verdadero sentido y alcance de la solución que deba darse al supuesto o problema
jurídico examinado por los Tribunales Colegiados de Circuito que originó la oposición de criterios”,
Novena Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXXI, febrero de 2010,
p. 6.
36
Artículo 226. […]
Al resolverse una contradicción de tesis, el órgano correspondiente podrá acoger uno de los
criterios discrepantes, sustentar uno diverso, declararla inexistente, o sin materia. En todo caso, la
decisión se determinará por la mayoría de los magistrados que los integran.
La resolución que decida la contradicción de tesis no afectará las situaciones jurídicas concretas de
los juicios en los cuales se hayan dictado las sentencias que sustentaron las tesis contradictorias.
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Hernández y Ana Margarita Ríos Farjat; y los Ministros: Jorge Mario Pardo
Rebolledo, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena (Ponente) y Presidente Juan Luis
González Alcántara Carrancá quien se reservó su derecho a formular voto
concurrente.
PONENTE
MINISTRO ALFREDO GUTIÉRREZ ORTIZ MENA
SECRETARIA DE ACUERDOS
DE LA PRIMERA SALA
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