EXP:

SEC:

SUMILLA: DEMANDO MI REPOSICION A MI PUESTO DE

TRABAJO. DEMANDO PAGO DE INDEMNIZACION POR DAÑOS Y

PERJUICIOS EN LA MODALIDAD DE LUCRO, EN LA

MODALIDAD DE DAÑO MORAL Y PAGO DE DAÑOS PUNITIVOS Y

OTROS

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL DE TACNA:

MARITZA ELENA HUME CATUNTA, con DNI N° 44601679,

con domicilio en AV EL SOL N° 1116 - ALTO DE LA

ALIANZA - TACNA; y con domicilio procesal en la

casilla del Colegio de Abogados de La Libertad, y

con CASILLA ELECTRÓNICA N° 7947. Correo

electrónico: y [email protected]; y

numero de Wasap celular: 960694009. Ante usted me

presento muy respetuosamente y expreso lo

siguiente:

I. PETITORIO:

Haciendo uso de mi derecho constitucional a la Tutela Jurisdiccional

Efectiva, acudo a su digno despacho solicitando:

1. Que se ordene MI REPOSICIÓN a mi anterior puesto de trabajo como

“PERSONAL OPERATIVO” en la empresa EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC bajo un contrato de trabajo a tiempo

indeterminado desde el 10/02/2016 al haberse configurado el día

25/04/2023 un DESPIDO INCAUSADO. Solicitando que se deje sin efecto

legal alguno la carta de despido de fecha 01/05/2023.

1
2. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor una INDEMNIZACIÓN POR

DAÑOS Y PERJUICIOS EN LA MODALIDAD DE LUCRO CESANTE por todo el periodo

de duración de mi despido hasta mi reposición efectiva a mi puesto de

trabajo en la suma de S/. 42,032.22 SOLES.

3. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor la INDEMNIZACIÓN POR

DAÑOS Y PERJUICIOS EN LA MODALIDAD POR DAÑO MORAL en la suma de S/.

15,000.00 Soles.

4. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor los DAÑOS PUNITIVOS en

la suma de S/. 5,498.28 Soles.

5. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor mis remuneraciones

impagas por los periodos marzo y abril del 2023 en la suma de S/.

3,897.74 SOLES.

6. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor el concepto de

utilidades por los periodos 2016, 2017, 2018, 2019, 2020, 2021, 2022 y

2023 en la suma de S/. 28,050 soles.

7. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor el concepto de

2
 gratificaciones de fiestas patrias y navidad del 2022 en la suma de S/.

3,695.14 SOLES.

8. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a mi favor el concepto de

compensación por tiempo de servicios – CTS en la suma de S/. 1,124.69

SOLES.

9. Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA intereses legales.

10.Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA, cancelar costas procesales.

11.Que se ordene a la empresa demandada EMPRESA DE SEGURIDAD VIGILANCIA Y

CONTROL S.A.C – ESVICSAC y la entidad EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

(ESSALUD) cancelar de manera SOLIDARIA a favor de mi abogado defensor

Dr. Horacio Emmanuel Orrillo Bejar Honorarios Profesionales en la suma

de diez mil soles. Debiendo precisar que al no solicitar costos

procesales (reembolso) y si Honorarios Profesionales, se deberá expedir

la respectiva ORDEN DE PAGO en su oportunidad a nombre de letrado antes

mencionado.

II. NOMBRE Y DIRECCION DE LAS ENTIDADES EMPLAZADAS:

La presente demanda deberá entenderse contra EMPRESA DE SEGURIDAD,

VIGILANCIA Y CONTROL SAC - EVICSAC con RUC N° 20100162076, en la persona de

su representante legal, con domicilio domiciliaria en: AV. VENEZUELA NRO.

3278 (A UNA CUADRA DE UNMSM) – LIMA

3
 La presente demanda deberá entenderse contra EL SEGURO SOCIAL DE SALUD

ESSALUD con RUC N° 20131257750, en la persona de su representante legal, con

domicilio domiciliaria en: AV. DOMINGO CUETO NRO. 120 JESUS MARIA - LIMA.

Procurador encargado de los asuntos judiciales del Ministerio de Trabajo

y Promoción del Empleo con RUC 20131023414, al cual está adscrito la

demandada ESSALUD. con dirección domiciliaria en: AV. SALAVERRY N° 655, PISO

10 JESÚS MARÍA, LIMA.

SITUACION LABORAL DEL DEMANDANTE

 FECHA DE INGRESO:10/02/2016

 FECHA DE CESE: 25/04/2023

 MOTIVO DE CESE: DESPIDO INCAUSADO

 ULTIMA REMUNERACION: S/. 1,025.00

 ASIGNACION FAMILIAR: S/. 102.5

 BONIFICACION NOCTURA: S/. 84.80

 SOBRE TIEMPO HORA EXTRA DIA 25%: 148.77

 SOBRE TIEMPO HORA EXTRA DIA 35%: 219.66

 SOBRE TIEMPO HORA EXTRA NOCTURNA 25%: 144.50

 SOBRE TIEMPO HORA EXTRA NOCTURNA 35%: 78.03

 TRABAJO EN FERIADO O DIA DE DESCANSO: 145.41

 CENTRO DE DESTAQUE: Hospital III Daniel Alcides Carrión de Tacna.

LIQUIDACIÓN DE INDEMNIZACIONES POR LUCRO CESANTE Y DAÑO MORAL, DAÑOS

PUNITIVOS Y DEMAS CONCEPTOS LABORALES

4
POR LUCRO CESANTE (Ganancias dejadas de percibir durante el periodo

aproximado que dure el despido – 18 meses):

- Remuneracion mensual - Ingreso total mensual = S/. 1,847.57

 Ganancias dejadas de percibir (remuneraciones mensuales por 18

meses aproximados de duración el despido hasta mi efectiva

reposición) = S/. 33,256.26 Soles.

 Gratificaciones por 18 meses = S/. 5,542.71 soles

 CTS por 18 meses = S/. 3,233.25 soles

TOTAL = S/. 42,032.22 SOLES

POR DAÑO MORAL:

TOTAL = S/. 15,000.00 soles.

POR DAÑOS PUNITIVOS:

- Aporte SNP: 305.46 soles x 18 meses = S/. 5,498.28 Soles.

TOTAL = S/. 5,498.28 Soles.

PAGO DE UTILIDADES:

 PERIODO 2016 = 1,300

 PERIODO 2017 = 2,000

 PERIODO 2018 = 2,500

 PERIODO 2019 = 2,800

 PERIODO 2020 = 3,750

 PERIODO 2021 = 4,000

 PERIODO 2022 = 5,500

5
  PERIODO 2023 = 6,200

TOTAL = S/. 28,050 SOLES

GRATIFICACIONES IMPAGAS:

 Fiestas patrias 2022: S/. 1,965.42

 Navidad 2022: S/. 1,965.42

TOTAL: S/. 3,695.14 SOLES

COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS IMPAGO:

Periodo noviembre 2022 – abril 2023

TOTAL = S/. 1,124.69 SOLES

REMUNERACIONES IMPAGAS:

Correspondiente a los meses marzo y abril del 2023: 1,948.87 x 2 = 3,897.74

TOTAL: S/. 3,897.74 soles.

III. FUNDAMENTACIÓN DE HECHOS QUE SUSTENTAN MIS PRETENSIONES:

1. Señor juez, con fecha 10/02/2016 inicié mi vínculo laboral con la

empresa emplazada ESVICSAC para asumir el cargo de personal operativo

realizando labores de seguridad y vigilancia en las dependencias de la

entidad ESSALUD. Laborando en un horario de doce horas diarias de 7 am a

7 pm, por seis días a la semana y un día de descanso. Percibiendo una

remuneracion mensual, asignación familiar bono nocturno, horas extras

diurno y nocturno entre otros conceptos.

2. Mi destaque a las instalaciones de la entidad usuaria se sustentaba en

el contrato de intermediación laboral suscrito entre ESVICSAC empresa de

intermediación y ESSALUD entidad usuaria, que permitía que la primera le

proveyera de personal para que brinden servicios de vigilancia y

6
 seguridad en las distintas dependencias de la usuaria ESSALUD. Todo ello

bajo los alcances de la Ley de Intermediación Labora Ley N° 27626 y su

reglamento.

3. Conforme se podrá observar de la carta de despido, que adjunto a la

presente demanda, de fecha de recepción 25/05/2023 la empresa ESVICSAC

me hizo informó sobre la extinción de mi vínculo laboral a partir del

25/04/2023 esgrimiendo motivos que no resultan ser validos en lo

absoluto para justificar mi despido. La empresa demandada ESVICSAC no ha

cumplido con la normativa laboral en cuanto al procedimiento de despido

regulado en la ley de productividad y competitividad laboral D. leg.

728. No ha cumplido con imputarme alguna falta grave y someterme a un

procedimiento disciplinario otorgándome el plazo de seis días para que

me pueda defender. Simplemente me ha extendido una CARTA DE DESPIDO que

claramente constituye un despido incausado. Además de evidenciarse

diáfanamente la afectación a mis derechos fundamentales a mis derechos

laborales de carácter constitucional. Afectándose principalmente mi

derecho constitucional a trabajo. El derecho al trabajo está reconocido

por el artículo 22º de la Constitución. Este Tribunal estima que el

contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos.

El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el

derecho a no ser despedido sino por causa justa. Aunque no resulta

relevante para resolver la causa, cabe precisar que, en el primer caso,

el derecho al trabajo supone la adopción por parte del Estado de una

política orientada a que la población acceda a un puesto de trabajo; si

bien hay que precisar que la satisfacción de este aspecto de este

derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y según las

posibilidades del Estado. El segundo aspecto del derecho es el que

resulta relevante para resolver la causa. Se trata del derecho al

trabajo entendido como proscripción de ser despedido salvo por causa

justa

7
4. El despido incausado se produce cuando el trabajador es despedido de

manera verbal o mediante comunicación escrita, sin que su empleador le

haya expresado causa alguna derivada de su conducta o su labor que

justifique su despido. el Tribunal Constitucional ha establecido que

existen despidos lesivos de derechos fundamentales que afectan el

principio de causalidad, principio que alimenta o es base para todo tipo

de despido. Tal es el caso del despido incausado, ya que el hecho de no

expresar causa alguna, es entendido en sí mismo como una afectación a un

derecho fundamental.

5. Por tanto, en el presente caso se ha configurado entonces el DESPIDO

INCAUSADO O AD NUTUM. El Tribunal Constitucional en la sentencia de

fecha 13 de marzo del 2003 en el Exp. N° 976-2001-AA/TC, Caso Eusebio

Llanos Huasco, ha determinado que los efectos restitutorios (readmisión

en el empleo) derivados de despidos arbitrarios o con infracción de

determinados derechos fundamentales reconocidos en la Constitución o los

tratados relativos a derechos humanos, se generan en los tres casos

siguientes: a) Despido nulo, b) Despido incausado y c) Despido

fraudulento. Configurándose el despido arbitrario incausado o invocado a

través de la presente demanda, cuando se despide al trabajador, ya sea

de manera verbal o mediante comunicación escrita, sin expresarle causa

alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique.

6. Así también, la Constitución Política en su artículo 27 prevé que: “La

ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido

arbitrario”. En este sentido, la norma expresa tres componentes, a) Le

Ley. - El artículo 22 de la ley suprema reconoce el derecho al trabajo,

con receptividad inmediata, en lo que respecta al derecho de

conservación. La doctrina y la Jurisprudencia Constitucional, coinciden

en que este comprende, el acceso y la conservación, las cuales se

traducen en el derecho de quien no tiene un empleo a obtener uno y

8
 consecuentemente e derecho a mantener el empleo, salvo causas

justificadas. Estos aspectos están regulados por los artículos 22 y 27

de la Constitución. b) Adecuada protección. - Se trata de un modelo

abierto, ya que encontramos a la normatividad nacional y a las normas

internacionales en cualquiera de ellas, existen dos tipos de

reparaciones: La Reposición y la Indemnización. Asi lo establece el

artículo 10 de la Convención Internacional del Trabajo N° 158 y el

inciso d) del artículo 7 del Protocolo adicional a la Convención

Americana de derechos humanos en materia de derechos económicos,

sociales y culturales, esta ratificado por el Perú, a excepción del

otro. En el Perú, lo que tenemos es un régimen mixto con reposición para

algunos casos e indemnización para otros, creado en parte por la ley y

en parte por sentencia del Tribunal Constitucional: Reposición en el

despido Nulo, incausado y fraudulento; e indemnización en el despido

injustificado c) Despido Arbitrario. - El despido es la resolución del

vínculo laboral dispuesta por el empleador. “Este despido se torna

arbitrario cuando carece de un motivo justificado”.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA ENTRE LAS DEMANDADAS ESVICSAC Y ESSALUD POR LA

EXISTENCIA DE UN CONTRATO DE INTERMEDIACION LABORAL

7. Señor magistrado, la razón por la cual solicito que las entidades

emplazadas demandadas ESVICSAC y ESSALUD sean responsables solidarias en

el pago de las pretensiones formuladas en la demanda derivadas del

despido incausado, como son: indemnización por lucro cesante, daño

moral, daños punitivos, pago de utilidades, pago de gratificaciones,

CTS, y remuneraciones mensuales, proviene de la relación civil comercial

que estas empresas mantienen entre si, bajo la celebración de contratos

de locación de servicios por INTERMEDIACION LABORAL. Es innegable que,

en el presente caso, ambas co demandadas se han beneficiado de mi

trabajo como agente de seguridad ya que, mi persona fue contratada por

9
 la empresa ESVICSAC para ser destacada a las distintas dependencias de

propiedad de ESSALUD. Existiendo entonces, una entidad usuaria o

principal que viene a ser la ESSALUD y una empresa contratista que viene

a ser la empresa ESVICSAC.

8. En cuanto a la figura de la intermediación laboral, el artículo 24º de

la Ley 27626, Ley que regula la actividad de las empresas especiales de

servicios y de las cooperativas de trabajadores regula la fianza para la

protección de los derechos laborales de los trabajadores de la empresa

de servicios de intermediación laboral por su condición de preventiva de

cara a la imposición de la responsabilidad solidaria.

9. La norma en mención señala que “las empresas de servicios o las

cooperativas, reguladas en la presente Ley, cuando suscriban contratos

de intermediación laboral deberán conceder una fianza, que garantice el

cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de los

trabajadores destacados a la empresa usuaria.” Añade el artículo 25º

que, “en caso de que la fianza otorgada por las entidades resulte

insuficiente para el pago de los derechos laborales adeudados a los

trabajadores destacados a las empresas usuarias, éstas serán

solidariamente responsables del pago de tales adeudos por el tiempo de

servicios laborado en la empresa usuaria”.

10.Se advierte que el artículo 26º del Reglamento de la Ley limita a la

solidaridad a los derechos laborales de origen legal o colectivo no

cubiertos por la fianza, dejando de lado a aquellos derivados de la

voluntad unilateral del empleador, de la costumbre o de pactos

individuales entre trabajador y empleador. Esta exclusión resulta

irrazonable pues se trata al fin y al cabo de derechos laborales

originados en fuentes distintas.

10
11.Ergo, las indemnizaciones que deben pagar los empleadores a su personal

por hechos derivados de su conducta infractora se encuentran

comprendidos en la responsabilidad solidaria y por ende pueden ser

reclamados a la empresa usuaria. Este es el caso de la indemnización con

ocasión de los despidos, ya que la indemnización se genera como

consecuencia de un cese sin causa ejecutado unilateralmente por el

empleador, como sucede en el presente caso.

12.La Corte Suprema en la reciente sentencia recaída en la Casación Laboral

No.10594-2017- LIMA, se pronuncia sobre la responsabilidad solidaria en

la intermediación laboral, señalando textualmente que “(…) cuando la

fianza otorgada por las entidades resulte insuficiente para el pago de

los derechos laborales adeudados a los trabajadores destacados a las

empresas usuarias, éstas serán solidariamente responsables del pago de

tales adeudos por el tiempo de servicios laborado en la empresa usuaria

(…)”, luego ordena a las co demandadas pagar en forma solidaria al

demandante la compensación por tiempo de servicios, vacaciones,

gratificaciones, remuneraciones insolutas, indemnización por despido

arbitrario y jornadas nocturnas. La Corte considera que la indemnización

por despido forma parte de la solidaridad.

INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS POR LUCRO

CESANTE

13.Señor Juez, de determinarse en sentencia, la configuración del despido

incausado en el presente caso; y ordenarse mi reposición a mi anterior

puesto de trabajo, también se deberá ordenar el pago el pago de una

indemnización por daños y perjuicios por lucro cesante, que comprenderán

todas las ganancias dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo

el despido hasta la fecha misma de mi reposición.

14.Las ganancias se traducen en los ingresos en dinero que normalmente

hubieran ingresado a mi patrimonio con ocasión de la prestación de mis

11
 servicios en el cargo de asistente de obras, como son mis remuneraciones

y beneficios (gratificaciones y cts) si mi vínculo laboral hubiera

continuado pero que se vio interrumpido por decisión unilateral de mi

empleadora quien decidió arbitrariamente despedirme el 25/04/2023.

15.Para la fundabilidad de mi pretensión de indemnización por lucro

cesante, es necesario que su juzgado tenga en consideración el parámetro

que solicitamos que su judicatura tome en cuenta para el quantum

indemnizatorio. Siendo esta la remuneracion mensual integra que mi

persona venia percibiendo ascendente a S/. 1,025.00 soles más asignación

familiar ascendente a S/. 102.50 soles, horas extras nocturnas y diurnas

otros conceptos.

16.La demanda de pago de indemnización por daños y perjuicios como

consecuencia de la labor prestada a la empresa demandada, debe ubicarse

dentro del ámbito de la responsabilidad contractual, por cuanto deriva

de la relación contractual que ha existido entre las partes.

Encontrándose esta institución establecida en los artículos 1321 y 1332

del Código Civil. Como quiera que en el derecho del trabajo, no se

cuenta con regulación específica sobre responsabilidad civil derivada de

la inejecución de las obligaciones, existiendo solo referencias a

algunas materias propias del desarrollo o extinción de la relación

laboral, es necesario recurrir a tales normas contenidas en el Código

Civil en la medida que no sean incompatibles, con los principios del

Derecho del Trabajo, situación prevista en el artículo IX del Título

Preliminar del propio Código Civil, que establece que las disposiciones

del indicado instrumento normativo se aplican supletoriamente a las

relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre

que no sean incompatibles con su naturaleza.

17.Por lo que, en principio habría que recurrir al título IX de la sección

segunda del libro VI del Código Civil, en el que se regula la

12
 inejecución de las obligaciones. Si bien es cierto, el Código Civil es

una norma que regula aquellas relaciones jurídicas no contempladas en

normas especiales, el Derecho de Trabajo es una disciplina, nacida en

el ámbito del derecho civil, y desvinculada de la misma solo

parcialmente, pues siendo el Código Civil, madre de todas las

disciplinas en general, se acude a ella cuando existen vacíos legales o

no tipificados en una norma especial. Que en ese sentido la especialidad

laboral en materia de inejecución de obligaciones acude a la misma, como

lo hemos precisado en el considerando anterior, pero por cuestiones

sustantivas, mas no así procesales, en cuyo caso se aplica

supletoriamente el Código Procesal Civil, solo en casos que la ley

adjetiva laboral no la contemple. Pero la Nueva Ley Procesal del

Trabajo, no deja vacío, pues expresamente señala como se debe distribuir

la carga de la prueba, en su artículo 23.3.c, 23.4.b y 23.5 de la NLPT.

Así las cosas, cabe indicar que la determinación de la producción de un

perjuicio y la obligación de resarcimiento, requiere de la concurrencia

de los elementos de la responsabilidad civil.

18.La Antijuricidad. - Entendida como la conducta que contraviene una norma

prohibitiva o todo el sistema jurídico. En el sentido de afectar los

valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema

jurídico. La Antijuricidad típica contractual se encuentra expresamente

prevista en el artículo 1321 del Código Civil. En el ámbito contractual

al estar tipificada y predeterminada las conductas ilícitas o

antijurídicas, resulta evidente que la obligación de indemnizar nacerá

siempre que se causa un daño al acreedor como consecuencia de haber

incumplido absoluta o relativamente una obligación.

19.En el presente caso, dicho elemento concurre inobjetablemente, puesto

que la empresa demanda, procedió a despedirme inconstitucionalmente,

contraviniendo el ordenamiento jurídico vigente, por el incumplimiento

13
 de la empresa demandada del artículo 2, inciso 15 de la Constitución

Política del Perú, en el cual se consagra que toda persona tiene derecho

a Trabajar libremente, con sujeción a la ley y del artículo 27 en la que

se señala que, la ley otorga al trabajador adecuada protección contra el

despido arbitrario.

20.Al declararse inconstitucional e ilegal mi despido por su honorable

juzgado, acontecido el 30 de noviembre del 2022, ergo, la empresa

demandada, habría incumplido totalmente su deber de respetar mi derecho

constitucional al trabajo. Deber que dimana de la relación laboral que

existe entre mi persona y la emplazada. Puesto que, mi persona

únicamente pudo ser despedido por falta grave debidamente comprobada,

relacionada con mi conducta o capacidad como trabajador. Situación que

no ocurrió al haberse declarado la configuración de un despido

incausado, al haber sido despedido, sin haberme expresado causa justa

alguna derivada de mi conducta o mi labor que la justifique. En

consecuencia, dicha conducta antijurídica, ilícita, por parte de la

empresa emplazada, me ha causado inexorablemente un daño, por lo que da

lugar a la obligación legal del pago de una indemnización.

21.El daño causado. - Entendido como el detrimento o menoscabo a un interés

jurídicamente tutelado por el ordenamiento legal, debiendo señalar que,

respecto al lucro cesante, se concibe como el no incremento del

patrimonio de la parte afectada o lo dejado de percibir por la conducta

antijurídica. En el presente caso dicho elemento concurre, por cuanto

dejé de percibir mis remuneraciones mensuales y demás beneficios

sociales a consecuencia de la conducta antijurídica por parte de la

empresa emplazada, quien me despidió abusiva e ilegal.

22.Así las cosas, correspondería fijar prudencialmente el monto por este

concepto, en virtud con el artículo 1332 del Código Civil que señala

que: “Si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en su momento

14
 preciso, deberá fijarlo el juez con valoración equitativa”. En el

presente caso, no resulta difícil determinar su monto, debiendo

únicamente tomar en cuenta mi última remuneración mensual consistente en

comisiones por ventas.

23.Relación de causalidad. - Entendida como la relación jurídica de

causa a efecto entre la conducta típica y atípica y el daño producido a

la víctima. Dicho elemento es un requisito de toda la responsabilidad

civil, pues si no existe una relación jurídica de causa a efecto entre

la conducta típica o atípica y el daño producido a la víctima, no habrá

responsabilidad de ninguna clase. En el presente caso, de igual modo,

dicho requisito concurre plenamente, por cuanto ha quedado probado que,

la conducta antijurídica de la empresa demandada, al haber procedido a

despedirme arbitrariamente, me ha generado el daño invocado ut supra. Al

haberme visto imposibilitado de percibir mis ingresos mensuales, como

consecuencia del desempeño de mis labores.

24.Factor de atribución. - Los factores de atribuciones son aquellos que

determinan finalmente la existencia de la responsabilidad civil, una vez

que se han presentado, en un supuesto concreto de un conflicto social,

los requisitos antes mencionados de la Antijuricidad, el daño producido

y la relación de causalidad. En el presente caso, el factor de

atribución existente es el dolo, definido como la voluntad del sujeto de

causar daño, cuanto la empresa emplazada no obstante de tener pleno

conocimiento del marco normativo, principalmente, el respeto a los

derechos laborales de los trabajadores, procedió a despedirme en forma

abusiva e ilegal, según lo ya se ha determinado en la sentencia

respectiva.

CORRESPONDE INDEMNIZACIÓN POR DAÑO MORAL POR DESPEDIDO INCAUSADO

15
25.Dentro de nuestro Código Civil, se regula el daño moral en los artículos

1322 y 1984, correspondientes a la responsabilidad contractual y

extracontractual, respectivamente. Asimismo, no existe en el Perú una

definición consensuada del daño moral, por ejemplo nuestra Corte Suprema

en la Casación N° 1594-2014 – LAMBAYEQUE, señala en su quinto

considerando que el daño moral es la lesión a cualquier sentimiento de

la víctima considerado socialmente legítimo; es aquel daño que afecta la

esfera interna del sujeto, no recayendo sobre cosas materiales sino

afectando sentimientos; sin embargo, para algunos juristas como el

profesor FERNÁNDEZ, el daño moral debe ser entendido como un subtipo

especial de un concepto mayor que lo comprende (daño a la persona) pero

con contornos específicamente definidos que a su vez diferencia y

determina alcances especiales en cuanto a su tratamiento (FERNÁNDEZ

CRUZ, 2015).

26.Al respecto, MEDINA, citando al profesor León sostiene que “el daño

moral, en el ordenamiento jurídico peruano, abarca a todas las

consecuencias del evento dañoso que, por sus peculiares características,

por su ligazón con la individualidad de la víctima, no sean traducibles

directamente en dinero, incluida la lesión de los derechos

fundamentales” (MEDINA CABREJOS, 2017).

27.La casación N° 1594-2014 – LAMBAYEQUE, la cual en su quinto considerando

también señala que el daño moral es particularmente difícil de acreditar

debido a que las personas no expresan sus sentimientos o emociones del

mismo modo. Además, en algunos casos, ocurre que los sufrimientos

severos son resistidos con fortaleza sin ninguna alteración en la salud

o aspecto físico del sujeto. En consecuencia, resulta evidente que es la

propia Corte Suprema la que reconoce que estamos ante un tema complejo y

de difícil probanza.

16
28.Un criterio de la Corte Suprema ha precisado que corresponde otorgar

resarcimiento por daño moral a trabajador cesado sin causa justa.

Asimismo, afirmó que el monto otorgado como incentivo para renunciar no

tiene efectos compensatorios. Un criterio de la Corte Suprema ha

precisado que corresponde otorgar resarcimiento por daño moral a

trabajador cesado sin causa justa. Asimismo, afirmó que el monto

otorgado como incentivo para renunciar no tiene efectos compensatorios.

29.Respecto a la sentencia de primera instancia, el juez especializado

consideró que el daño moral invocado se genera solo con la pérdida del

trabajo, la cual generaría una angustia y aflicción al trabajador.

Asimismo, el juez menciona que se debe tener en cuenta la afectación

emocional que causó al trabajador el despido arbitrario realizado por la

empleadora.

30.Casación Laboral 5423-2014, Lima “Todo despido injustificado, trae

consigo daños a la persona que lo sufre, por cuanto de una manera u

otra, deja de percibir remuneraciones y queda en el desamparo económico;

más aún en un país como el nuestro dónde los puestos de trabajo son

escasos”. En la Casación Laboral 4977-2015, Callao, se establece “Noveno

considerando: La prueba que acredita la existencia de daño para el caso

en concreto, lo constituye básicamente el expediente donde queda

establecido que el demandante fue despedido arbitrariamente.”

31.Así las cosas, el monto indemnizatorio por daño moral deberá estar de

acuerdo con el grado de sufrimiento producido en la victima y la manera

como ese sufrimiento se ha manifestado en la situación de la víctima y

su familia en general. Debiendo ser regulado por el Juzgador con

criterio de conciencia y equidad en cada caso en particular. Por otra

parte, cabe indicar que la determinación de la producción de un

perjuicio y la obligación de resarcimiento, requiere de la concurrencia

de los elementos de la responsabilidad civil.

17
32.La Antijuricidad. - Entendida como la conducta que contraviene una norma

prohibitiva o todo el sistema jurídico. En el sentido de afectar los

valores o principios sobre los cuales ha sido construido el sistema

jurídico. La antijuricidad típica contractual se encuentra expresamente

prevista en el artículo 1321 del Código Civil. En el ámbito contractual

al estar tipificada y predeterminada las conductas ilícitas o

antijurídicas, resulta evidente que la obligación de indemnizar nacerá

siempre que se causa un daño al acreedor como consecuencia de haber

incumplido absoluta o relativamente una obligación.

33.Señor Juez, La Constitución Política del Perú, en su inciso 22 del

Artículo 2, regula que, “toda persona tiene derecho la paz, a la

tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, así como a

gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida”.

Igualmente, en su artículo 22 señala lo siguiente: “El trabajo es un

deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de

realización de la persona”. En concordancia con el tercer párrafo del

artículo 23 del mismo cuerpo normativo, en el que se establece lo

siguiente: “Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los

derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del

trabajador”.

34.El daño causado. - Entendido como el detrimento o menoscabo a un interés

jurídicamente tutelado por el ordenamiento legal, debiendo señalar que,

respecto al lucro cesante, se concibe como el no incremento del

patrimonio de la parte afectada o lo dejado de percibir por la conducta

antijurídica. Así las cosas, correspondería fijar prudencialmente el

monto por este concepto, en virtud con el artículo 1332 del Código Civil

que señala que: “Si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en

su momento preciso, deberá fijarlo el juez con valoración equitativa”.

18
35.Relación de causalidad. - Entendida como la relación jurídica de causa a

efecto entre la conducta típica o atípica y el daño producido a la

víctima. Dicho elemento es un requisito de toda la responsabilidad

civil, pues si no existe una relación jurídica de causa a efecto entre

la conducta típica o atípica y el daño producido a la víctima, no habrá

responsabilidad de ninguna clase. En el presente caso, de igual modo,

dicho requisito concurre plenamente.

36.En el presente caso, existe una relación directa entre la conducta

antijurídica de la empresa emplazada por las condiciones laborales a las

que estaba sometido que produjo enfermedades que además de afectarme

físicamente, afectaron mis sentimientos, mis emociones, mi fueron

interno, causando llevándome a la depresión y a la angustia. La empresa

en su calidad de empleadora, ostentando el poder de dirección, ius

variandi, ha hecho abuso de dicho poder conduciéndose en contra de la

normativa laboral y de la constitución.

37.Factor de atribución. - Los factores de atribuciones son aquellos que

determinan finalmente la existencia de la responsabilidad civil, una vez

que se han presentado, en un supuesto concreto de un conflicto social,

los requisitos antes mencionados de la antijuricidad, el daño producido

y la relación de causalidad. En el presente caso, concurre este elemento

al haber existido la obligación de parte de la empresa demanda de

cumplir con sus obligaciones como empleador y no lo hizo causándome el

daño moral alegado.

DAÑOS PUNITIVOS

38.Señor Juez solicito que se ampare mi pretensión de pago de DAÑOS

PUNITIVOS bajo los alcances del V Pleno Jurisdiccional Supremo en

materia laboral y previsional. Recordemos que nos encontramos frente a

una causa donde se discutirá mi reposición como consecuencia de un

19
 despido incausado por lo que procede también el pedido accesorio de

daños punitivos que las empresas demandadas ESVICSAC y ESSALUD deberán

asumir de forma solidaria a mi favor. Considerando para su calculo los

montos consignados en mi boleta de pago que adjunto a la presente

demanda donde se puede observar mis aportes a la ONP en el monto de S/.

305.46 soles.

39.El V Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional

admite la condena al empleador del pago de los denominados daños

punitivos a favor del trabajador demandante. Los daños punitivos, tal

como se encarga de precisar el Pleno, tienen como propósito castigar a

quien produce un daño y disuadir tanto al causante del perjuicio como a

otros posibles infractores de repetir la misma acción dañina. En esa

línea, esta condena adicional al empleador tendría no una finalidad

compensatoria del daño, sino una finalidad sancionatoria con fines

ejemplificantes, de tal manera que otros empleadores se vean disuadidos

de cometer actos semejantes.

40.Los daños punitivos cobran importancia solo en dos tipos de despido: los

despidos incausados y los despidos fraudulentos, por considerarse

constitucionalmente vejatorios. El Pleno Jurisdiccional identifica a los

daños punitivos como «una pena privada, donde el beneficiario de esta

suma de dinero extra es el trabajador demandante en su condición de

víctima. El monto máximo por daños punitivos es una suma equivalente al

monto dejado de aportar por el trabajador al Sistema Nacional de

Pensiones, al Sistema Privado de Pensiones o a cualquier otro sistema

previsional al que esté obligado a pertenecer el trabajador por mandato

de ley.

41.Debe entenderse que este cálculo debe hacerse por el tiempo que

transcurre entre el cese el trabajador (incausado o fraudulento) y su

reposición en el empleo. Consecuentemente se deduce que solo podrá haber

20
 daños punitivos cuando la pretensión del demandante es la reposición,

más no así el pago de indemnización por despido.

42.PAGO DE REMUNERACIONES MENSUALES DE LOS MESES MARZO Y ABRIL DEL 2023.-

Señor Juez, la empresa emplazada ESVICSAC actualmente me adeuda el pago

de mis remuneraciones correspondiente a los meses de marzo, abril y mayo

del 2023. Razón por la solicito a través de la presente demanda que mis

sueldos adeudados sean cancelados por las entidades demandadas de manera

solidaria por la existencia del contrato de intermediación laboral

suscrito entre las codemandadas.

43.PAGO DE UTILIDADES: Señor Magistrado la empresa demandada ESVICSAC no me

ha cancelado las utilidades de los siguientes periodos: 2016, 2017, 2018,

2019, 2020, 2021, 2022 y 2023, a pesar de que anualmente ha obtenido

grandes ganancias por los servicios que ha prestado a múltiples clientes

a nivel nacional, sin embargo, no ha cumplido con su obligación como

empleadora. Razón por la cual solicito que se ordene a las codemandadas a

cancelarlas de forma solidaria.

44.Es importante saber que el reconocimiento del pago de las utilidades se

encuentra en el artículo 29º de la vigente Constitución Política de 1993

que reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las

utilidades de la empresa; en el Decreto Legislativo N.º 892 – norma que

regula el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de

las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera

categoría; en el Decreto Supremo N.º 009-98-TR Reglamento para la

aplicación del derecho de los trabajadores de la actividad privada a

participar en las utilidades que generan las empresas donde prestan

servicios y en parte del articulado del Decreto Legislativo N.º 677-

norma que regula la participación en la utilidad, gestión y propiedad de

los trabajadores de las empresas que desarrollan actividades generadoras

21
 de rentas de tercera categoría y que están sujetas al régimen laboral de

la actividad privada.

45.GRATIFICACIÓN POR FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD DEL 2022: Señor Juez la

empresa emplazada hasta la fecha no me ha cancelado la gratificación por

fiestas patrias y navidad del periodo 2022. Razón por la cual lo solicito

a través de la presente demanda solicitando que dicho concepto sea

cancelado de manera solidaria por la las codemandadas ESSALUD y ESVICSAC

como consecuencia de la existencia de la existencia del contrato de

intermediación laboral.

46.COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS DEL PERIODO NOVIEMBRE 2022 – ABRIL

2023: Señor Juez la empresa emplazada hasta la fecha no me ha cancelado

la compensación por tiempo de servicios del periodo noviembre 2022 –

abril 2023. Razón por la cual lo solicito a través de la presente demanda

solicitando que dicho concepto sea cancelado de manera solidaria por la

las codemandadas ESSALUD y ESVICSAC como consecuencia de la existencia de

la existencia del contrato de intermediación laboral.

IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:

 NUEVA LEY PROCESAL DE TRABAJO LEY 29497.

 Constitución política del estado, artículos 23, 24,27 y pertinentes.

 T.U.O. del D. Leg. N.º 728 - D.S. 003-97-TR.

 Ley N° 27626 Ley de Intermediación Laboral.

V. MONTO DEL PETITORIO:

El monto del petitorio es de S/. 95,400.33 SOLES por indemnización

por daños y perjuicios por lucro cesante, daño moral, daños punitivos

pago de remuneraciones impagas, utilidades impagas CTS impago y

22
 gratificaciones impagas; más los honorarios profesionales e intereses

legales y costas procesales.

VI. VÍA PROCEDIMENTAL Y COMPETENCIA:

La presente demanda deberá tramitarse a través del PROCESO ORDINARIO

LABORAL, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 2º numeral 1, de la

Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N.º 29497. Es competente para

conocer el presente proceso, el Juzgado Especializado Laboral de Turno,

tanto por la cuantía y naturaleza de las pretensiones demandadas.

VII. MEDIOS PROBATORIOS:

 Oficio: Solicito se oficie a la SUNAT a fin de que remita a su

despacho las declaraciones juradas anuales del impuesto a la renta de

la empresa ESVICSAC de los periodos, 2016, 2017, 2018, 2019, 2020,

2021, 2022 y 2023 a fin de verificar las ganancias brutas anuales

para el reparto exacto de las utilidades a mi favor por los periodos

antes señalados.

 Declaración de parte: Ofrezco como medio probatorio la declaración de

parte del representante legal de la empresa ESVICSAC quien declarará

sobre los hechos que configuran mis pretensiones.

Ofrezco como medio probatorio la declaración de parte del

representante legal de la empresa ESSALUD, quien declarará sobre los

hechos que configuran mis pretensiones.

 Exhibicionales:

 La empresa demandada ESVICSAC deberá exhibir el contrato de locación

de servicios celebrado con la co demandada ESSALUD, con la finalidad

de acreditar la existencia de la figura de la intermediación laboral

23
 que justificó mi destaque al Hospital III Daniel Alcides Carrión de

la entidad demandada ESSALUD.

 La entidad demandada ESSALUD deberá exhibir el contrato de locación

de servicios celebrado con la co demandada ESVICSAC, con la finalidad

de acreditar la existencia de la figura de la intermediación laboral

que justificó mi destaque al Hospital III Daniel Alcides Carrión.

 La empresa ESVICSAC deberá exhibir las constancias de depósito o

transferencia a mi cuenta bancaria de mis remuneraciones mensuales de

los meses marzo y abril del 2023, a fin de verificar el cumplimiento

de dichas obligaciones patronales.

 La empresa ESVICSAC deberá exhibir las constancias de depósito o

transferencia a mi cuenta bancaria de la compensación por tiempo de

servicios del periodo noviembre del 2022 a abril del 2023, a fin de

verificar el cumplimiento de dicha obligación.

 La empresa ESVICSAC deberá exhibir las constancias de depósito o

transferencia a mi cuenta por el concepto de gratificaciones legales

por fiestas patrias y navidad del 2022, a fin de verificar el

cumplimiento de dicha obligación.

 Documentales:

1. Contrato de trabajo indeterminado mediante el cual acredito la

existencia de mi vínculo laboral con la empresa demandada ESVICSAC en

el cargo de PERSONAL OPERATIVO para ser destacada en las

instalaciones de la entidad usuaria como ESSALUD.

2. Adeudo de remuneraciones mediante el cual acredito los conceptos

mensuales percibía con ocasión de mis labores como PERSONAL

OPERATIVO.

24
 3. Carta de despido de fecha 01/05/2023 mediante el cual acredito mi

despido incausado acontecido el 25/04/2023.

4. Copia del DNI de mis dos menores hijos, mediante los cuales acredito

tener carga familiar y perder mi trabajo de manera intempestiva ha

generado en mi persona un daño moral por la angustia de no tener mi

fuente de ingreso para sufragar todas las necesidades de mis menore

hijos.

VIII. ANEXOS:

1-A. Copia de mi DNI.

1-B. Contrato de trabajo indeterminado mediante el cual acredito la

existencia de mi vínculo laboral con la empresa demandada ESVICSAC en

el cargo de PERSONAL OPERATIVO para ser destacada en las

instalaciones de la entidad usuaria como ESSALUD.

1-C. Adeudo de remuneraciones mediante el cual acredito los conceptos

mensuales percibía con ocasión de mis labores como PERSONAL

OPERATIVO.

1-D. Carta de despido de fecha 01/05/2023 mediante el cual acredito

mi despido incausado acontecido el 25/04/2023.

1-E. Copia del DNI de mis dos menores hijos, mediante los cuales

acredito tener carga familiar y perder mi trabajo de manera

intempestiva ha generado en mi persona un daño moral por la angustia

de no tener mi fuente de ingreso para sufragar todas las necesidades

de mis menore hijos.

OTROSIDIGO: Por corresponder a mi legítimo derecho, designo como mi Abogado

Defensor, al abogado: DR. HORACIO EMMANUEL ORRILLO BEJAR, con REG. CALL N°

6916. El mismo que se encuentra facultado de todos los privilegios de ley

para actuar en forma personal y directa, en mi nombre y representación,

25
ejerciendo mi defensa en el presente proceso, pudiendo presentar los

escritos con las facultades previstas por ley; declarando estar

correctamente instruido de los alcances de la presente delegación de

facultades.

POR TANTO: A Ud., señor Juez, solicito admita a trámite la presente demanda

y oportunamente la declare fundada en todos sus extremos, proveyéndola en

el modo y forma de ley.

Tacna 25 de mayo del 2023

26