“Año del Bicentenario, de la consolidación de nuestra Independencia, y de la

conmemoración e las heroicas batallas de Junín y Ayacucho”

FACULTAD DE DERECHO

INFORME DE EXPEDIENTE

Informe de Expediente en Materia Civil - Indemnización por

daños y perjuicios

Autores:

Apellidos y Nombres Porcentaje de Orcid

Coevaluación
0009-0002-3584-3107
Araujo Flores, Carlos Alberto 20%

0009-0008-3661-1061
Arquíñego García, Hilda Elsa 22%

0009-0007-8334-9599
Gómez Huillca, Vladimir 18%

Lima Quispe, Rafael Manuel 0009-0007-3123-1943

19%

0009-0000-0831-7975
Najarro Rivera, Carina Dolores 21 %

DOCENTE:

Dr. Martín Vicente Tovar Cerquen

ORCID: 0000-0003-4230-7572

Lima Sur, 24 de mayo del 2024

 INFORME DE EXPEDIENTE N° 001 – 2024

A: Dr. MARTÍN VICENTE TOVAR CERQUEN

Docente – Practicas Preprofesionales I

De: Grupo Nro 6

Asunto: Casación 202-2022 LAMBAYEQUE

Indemnización por daños y perjuicios

Fecha: Lima Sur, 24 de mayo de 2024.

Es grato dirigirnos a Usted, para saludarlo cordialmente y comunicar lo siguiente:

I. SOBRE EL CASO ELEGIDO

El tema central del caso elegido es la denominada responsabilidad civil por

negligencia médica que determina la indemnización por daños y perjuicios, la cual se

sustenta en el artículo 1321° del Código Civil, que contempla la obligación de indemnizar en

los supuestos de culpa leve e inexcusable, estableciendo que se encuentra sujeto a la

indemnización de daños y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa

inexcusable o culpa leve.

Sobre el particular, podemos inferir que la responsabilidad civil es el deber que inicia

como consecuencia de un error ocasionada por una persona, para nuestro estudio, se

planteó como objetivo la responsabilidad civil por negligencia médica que determina la
indemnización por daños y perjuicios, ya que repara, de cierta manera, los perjuicios

realizados por el daño causado y resarce el hecho dañoso mediante una indemnización.

Según Torres (2011), la responsabilidad civil puede ser contractual o

extracontractual. La primera surge como consecuencia del incumplimiento de una obligación

derivada de un acto jurídico válido preexistente, celebrado entre el causante del daño y el

que lo padece. La obligación es anterior al daño. En la responsabilidad extracontractual o

aquiliana surge no del incumplimiento de una obligación preexistente que no hay, sino del

mero hecho de haberse causado el daño. La relación jurídica obligatoria nace a la par con el

daño causado. (p. 509).

Cabe indicar que este asunto contencioso se tramita en el proceso de conocimiento

(de acuerdo con los incisos 1 y 2 del artículo 475 del Código Procesal Civil), vía

procedimental adecuada para resolver disputas de gran complejidad, relevancia social o

económica, y significado legal, las mismas que requieren una mayor inversión de tiempo y

una mayor cantidad de actividades procesales (proceso extenso) a diferencia del proceso

abreviado (que acorta las etapas procesales).

En este contexto, revisaremos la CASACIÓN 202-2022- LAMBAYEQUE, la cual

versa principalmente sobre indemnización por daños y perjuicios, en torno a un caso

concreto de responsabilidad civil por negligencia médica, que ha sido emitida por la Sala

Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, como órgano de mayor

jerarquía en la administración de justicia en nuestro país.

II. SOBRE LA ETAPA POSTULATORIA O EQUIVALENTE

 En primer lugar, cabe señalar que la demandante Melissa Analí Veliz Guadalupe, vía

demanda de indemnización por daños y perjuicios presentada en el Expediente Judicial N°

1770-2010, solicita que los demandados Rocío del Pilar Echevarría, Esther Montenegro

Mendoza, el Ministerio de Salud y la Red Asistencial; la indemnice con la suma de S/.8

́000,000.00 millones de soles; de los cuales disgrega S/. 500,000.00 por concepto de daño

emergente; S/ 500,000.00 por concepto de por lucro cesante; 4 ́ 000,000.00 por concepto

de daño a la persona y S/. 3 ́000,000.00 por concepto de daño moral; por mala praxis, en la

aplicación de la vacuna contra la influenza tipo A en su menor hija Adriana Nicole;

argumentando que:

“1) El día once de julio de dos mil nueve llevó a su menor hija nacida el cinco de

octubre de dos mil ocho, al Policlínico Manuel Manrique Nevado de ESSALUD, a fin de que

sea atendida en el área de control y crecimiento; sin embargo, le entregaron de manera

errónea un ticket para la aplicación de la vacuna contra la gripe A.

2) La enfermera, Esther Montenegro Mendoza, le indicó que no había ticket para

control de crecimiento y desarrollo, pero le dijo que aproveche en vacunar a su hija contra la

gripe A.

3) Su hija fue vacunada sin pasar por control del médico pediatra, que ordene la

inyección de la vacuna y sin tomar en cuenta que su menor hija estaba levemente resfriada.

4) Aplicada la vacuna, su hija sufrió cambios, como llanto, dificultad para dormir,

pérdida de estabilidad en la columna y su cabeza se inclinaba hacia la izquierda.

5) El once de agosto de dos mil nueve, por segunda vez, le aplicaron a su hija la

vacuna contra la influenza tipo A, lo que generó cambios a partir de las 09:00 am, como

dormir profundamente por 02 horas, no poder ver la luz del día, movimientos horizontales

de los ojos, no poder gatear por pérdida de fuerza en el brazo y la pierna izquierda (en los
que se le puso la vacuna), motivo por el que llevó a su menor hija al médico neuropediatra,

César Mera Ayala, quien verificó los cambios y prescribió una tomografía cerebral para la

menor. El resultado de la tomografía fue normal, pero el neuropediatra diagnosticó que su

hija padecía de “síndrome de Kinsbourne”, que, a su criterio, se debió por la vacuna contra

la gripe A.

6) El personal del Ministerio de Salud, al que acudió a reportar su caso, derivó a su

hija al hospital Almanzor Aguinaga Asenjo, quedando internada desde el 12 de agosto

hasta el 24 de agosto de 2009. El tratamiento a su menor hija comprendió la aplicación de

ampollas.

7) La vacuna contra la influenza A, que no debió ser aplicada a su hija, le generó el

síndrome de Kinsbourne, lo que afectó su integridad física y psicológica y ha destruido su

proyecto de vida; causándole daño físico y moral, que debe ser indemnizado a favor de su

menor hija y la recurrente, en calidad de madre perjudicada en forma indirecta.

8) El daño emergente, es el daño económico que ha causado a toda la familia de su

menor hija, quienes han tenido que realizar gastos para procurar mejorar su estado de

salud, como terapias físicas, consultas a neuropediatras, a neurólogos, y otros; puesto que

su menor hija tiene las defensas bajas por la inyección de las ampollas, la ingesta de

medicamentos como Synacthen Retard traído desde Francia; Nuvacthen Depot

Tetracosactida traído desde España, pastillas de Calcort, Prednisona.

9) Además, la demandante ha perdido clases en la Universidad Nacional Pedro Ruíz

Gallo; por lo tanto, el lucro cesante constituye los ingresos que ha dejado de percibir la

madre como consecuencia del cuidado permanente que necesita su menor hija, ante el

síndrome de Kinsbourne; ella percibe un ingreso mensual de S/ 500.00 soles”

 En segundo lugar, luego de admitida la demanda, y notificada a la parte demandada,

los demandados se presentan y contestan la demanda de indemnización por daños y

perjuicios presentada en el Expediente Judicial N° 1770-2010, de acuerdo con el siguiente

detalle:

La codemandada Red Asistencial de Lambayeque – ESSALUD contesta la demanda;

sustentando que:

1) la demandante obtuvo ticket para la vacuna de su menor hija contra la influenza,

mencionando que su hija estaba sana por lo que se le colocó la primera dosis de fluarix

contra la influenza estacional pediátrica; y al no referir la madre sobre alguna reacción no

esperada con la 1ª dosis, se procedió a vacunar con la 2ª dosis.

2) El total de niños vacunados hasta el once de julio de dos mil nueve son 411,

además que el lote de vacuna ha sido repartido en todo el departamento de Lambayeque y

a nivel nacional por el MINSA.

3) Si bien es cierto se han presentado situaciones adversas a la aplicación de la

vacuna, no se ha determinado que dichas reacciones sean a causa de la aplicación de

dicha vacuna.

4) En el caso de la paciente no se ha podido establecer la relación causal entre el

síndrome de Kinsbourne y la vacunación contra la influenza.

La codemandada Pilar Del Rocío Echeverría Carrillo, mediante escrito absuelve

traslado de la demanda, alegando que:

 1) la demanda debe ser declarada infundada; por cuanto, es falso que la aplicación de

la vacuna a la menor hija de la actora haya ocasionado el mal que padece, ya que no se ha

probado que los insumos del medicamento sean los causantes de dicho mal.

2) También es falso que ha existido mala praxis en el servicio de atención al paciente

y que se le ha otorgado de manera errónea un ticket para aplicación de vacuna cuando ella

solicitó ticket para el área de control y crecimiento, ya que fue la demandante la que solicitó

el ticket para aplicación de vacunas.

3) No se ha demostrado que la aplicación de la 1ª dosis de la vacuna contra la

influenza sea la causa del mal que padece la menor, más aún si después de un mes

regresó para que se le aplique una 2ª dosis, sin encontrarse con ningún síntoma de resfrío

ni de ninguna naturaleza.

La codemandada Esther Montenegro Mendoza, mediante escrito contesta la demanda

en los mismos términos que la codemandada Pilar Del Rocío Echeverría Carrillo;

precisando que su participación como enfermera en ningún modo es causa del Síndrome de

Kinsbourne, ya que la aplicación de la vacuna es el resultado de una política nacional de

salud pública, vacuna que se aplica con el consentimiento expreso de la madre, quien en el

caso de autos, la llevó al hospital y requirió la aplicación de la referida vacuna.

El codemandado Ministerio de Salud, mediante escrito contesta la demanda en los

siguientes términos:

1) El MINSA no ha tenido participación en el daño generado a la menor, porque la

actora señala que su menor hija fue atendida en 2 centros de salud de ESSALUD

(Policlínico Manuel Manrique y Hospital Almanzor Aguinaga).

 2) ESSALUD es un organismo público descentralizado, con personería jurídica de

derecho público interno, adscrito al sector Trabajo (Ley 27056) con autonomía plena y no

depende del Minsa.

3) Tampoco se ha acreditado el elemento relativo a la antijuricidad, por cuanto, no se

ha acreditado donde nace la obligación legal de indemnizar del MINSA.

4) No se encuentra suficientemente acreditado el quantum indemnizatorio.

En tercer lugar, el 4to Juzgado Especializado en lo Civil de Lambayeque con fecha

veintisiete de agosto de dos mil dieciocho, declaró INFUNDADA la demanda interpuesta, Al

considerar principalmente, que:

“x) Si bien el diagnóstico médico de síndrome de kinsbourne ha sido temporalmente

coincidente con la aplicación de la vacuna contra la influenza a la menor Adriana Nicole; sin

embargo, en las investigaciones médicas realizadas a raíz del indicado diagnóstico y su

coincidencia con la vacunación, así como en la literatura sobre el tema, no se ha llegado a

determinar que la vacuna contra la influenza sea causa del síndrome de kinsbourne.

No existe la relación causal que sostiene la demandante, siendo una dolencia o

enfermedad que no deriva o es consecuencia necesaria con la aplicación de la vacuna. No

se presenta la relación de causalidad conforme al artículo 1985 del Código Civil”.

En otras palabras, para el Juez del 4to Juzgado Especializado en lo Civil de

Lambayeque, no advierte que exista relación de causalidad en la conducta reputada

(aplicación de la vacuna a la menor Adriana Nicole) como causante del daño (causa del

síndrome de kinsbourne).
 En cuarto Lugar, sobre el particular, de acuerdo con el artículo 1985° del Código

Civil:

“La indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u

omisión generadora del daño, incluyendo el lucro cesante, el daño a la

persona y el daño moral, debiendo existir una relación de causalidad

adecuada entre el hecho y el daño producido. El monto de la indemnización

devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el daño”.

Al respecto, cabe indicar que la diferencia del ámbito de la responsabilidad civil

contractual, o derivada del incumplimiento de una obligación pactada, en el campo

extracontractual, de establecerse la relación de causalidad, el Código Civil ha establecido

para estos casos, el denominado “criterio de reparación integral” en el artículo 1985° del

citado Código, según el cual deben indemnizar todos los daños causados a la víctima, sean

presentes o futuros, previsibles o imprevisibles, bien se trate de daños patrimoniales o

extrapatrimoniales, siempre y cuando se acrediten los mismos y se compruebe la relación

de causalidad.

III. FUNDAMENTACIÓN NORMATIVA, DOCTRINARIA

3.1 NORMATIVA

En el presente informe de expediente de la Casación 202-2022 “LAMBAYEQUE

INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS”, tiene como normativa usada, en términos

generales, las que se encuentra inmersa dentro del Código Civil y Procesal Civil,

ahondando en los detalles en los párrafos posteriores.

La demandante usó como base legal los artículos:

Artículo 1970 del Código Civil que indica “Aquel que mediante un bien riesgoso o

peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un daño a otro,

está obligado a repararlo. De este artículo podemos rescatar las palabras finales que es

“quien causa daño a otro está obligado a repararlo”, en el caso en concreto ambos

demandados (Ministerio de Salud y Essalud) no han acreditado que tuvieran un protocolo,

previo a proceder a la vacunación, por el cual se advirtiera a las personas de los riesgos y

contraindicaciones de la vacuna. Si se hubiera tenido el indicado protocolo y se hubiera

hecho su difusión adecuada, es altamente probable que no se hubiera producido el daño

que se ha causado a la menor.

Artículo 1969. - Aquel que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a

indemnizar. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.

Artículo 1984 del Código Civil. Es decir, la indemnización del daño moral invocado no

puede reñir las normas imperativas, el orden público o las buenas costumbres caso

contrario será considerada indigna, ilegítima y por ende no merecedora de tutela legal.

Artículo 475 inc. 2 del Código Procesal Civil-competencia, referente al monto del

petitorio.

Artículo 424 y 425 del Código Procesal Civil, artículos en los cuales se ampara la

demandada para cumplir con los requisitos y anexos de la demanda.

Las demandadas se ampararon en los artículos:

El artículo 4° del Decreto Supremo N° 004-2002-SA, Reglamento de la Ley del Trabajo

de la Enfermera (o), en la cual detalla que el personal de enfermería da un servicio de

cuidado en las diferentes etapas de su vida desde la concepción hasta su muerte, para lo

cual utiliza diversos métodos de la ciencia.

El artículo 1971 ° .1 del Código Civil, referente a la inexistencia por responsabilidad, al

no alcanzar responsabilidad a la profesional en enfermería por haber actuado en el ejercicio

regular del derecho.

El artículo 1981° del Código Civil, referente a la subordinación y su responsabilidad, en

el presente caso no existió el daño causado por el personal bajo su dependencia.

Ley N° 29459 publicada en noviembre del 2009, respecto al consentimiento informado, a

partir de dicha ley se empezó con la aplicación del consentimiento informado, precisando

que los hechos sucedieron en el mes de julio y agosto del año 2009 en el Perú, no

existiendo ningún control sanitario de los medicamentos (vacunas) Importados.

3.2 DOCTRINARIA

Ahora bien, analizando la presente casación nos cuestionamos respecto ¿en qué

consiste la responsabilidad civil?, para ello hay que empezar señalando que el ser humano

al momento de interactuar dentro de la sociedad tiene la obligación de comportarse de

determinada forma a fin de no cometer un perjuicio contra otros individuos de la sociedad,

este comportamiento puede nacer también de un contrato suscrito con otras personas; es

por ello, que no observar el comportamiento adecuado, puede conllevar consigo la comisión

de un daño obligándose así a resarcir.

“(…) en la obligación consistente en el resarcimiento de daños y perjuicios, debe darse el

elemento de la imputabilidad, que resulta esencial, pues la acción de daños y perjuicios es

lo que caracteriza a la denominada responsabilidad civil (…)”. CASACIÓN Nº 1995-2009

TUMBES. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema. Lima, diecisiete de diciembre de dos

mil nueve.
 La responsabilidad civil está referida al aspecto fundamental de indemnizar los

daños ocasionados en la vida de relación a los particulares, bien se trate de daños

producidos como: i) consecuencia del incumplimiento de una obligación voluntaria

(principalmente contractual) o ii) resultado de una conducta, sin que

exista entre los sujetos ningún vínculo de orden contractual. URIBURU (2009) señala que la

responsabilidad civil encuentra su fundamento en: “(…) los deberes jurídicos genéricos

implantados en la vida social (…) el deber de conducirse con arreglo a ley, y el deber de no

causar daño a nadie.

PINEDO (2013) sostiene que “El pedido indemnizatorio por daños y perjuicios

resulta una pretensión en la que el accionante persigue obtener en sede judicial un

resarcimiento económico por un perjuicio que alega le ha sido causado por el demandado”

(p.171).

Por su parte, NAVARRETE (2013) menciona que: “la expresión “indemnización de

daños y perjuicios” se encuentra recogida en varios artículos del Código Civil como

sinónimo de la pretensión que el demandante puede reclamar frente a aquel que le hubiera

causado un daño. En tal sentido, siempre que se haga referencia a dicha expresión

estaremos ante un caso de responsabilidad civil” (p. 250).

En ese sentido, Jurídicamente, se entiende como indemnización al medio,

comúnmente en dinero, a través del cual se busca resarcir el daño que se ha provocado a

otro en forma casual o intencionalmente. Esta involucra una serie de conceptos que serán

tomados en cuenta para la fijación del monto indemnizatorio correspondiente, ello

dependiendo de si el daño ha tenido efectos en el patrimonio o en la misma persona

afectada, es decir, si son daños patrimoniales o extrapatrimoniales.

 En consecuencia, se puede decir que la indemnización es una compensación

económica autorizada por el ordenamiento estatal, para resarcir un daño provocado. Esta

es otorgada por quien lo produjo, con el fin de que la parte dañada se vea lo menos

afectada, o en la medida de lo posible, se restituyan los hechos hasta antes de la

provocación del daño.

MENDOZA (2013) dice: “el daño, llamado en algunas veces de manera coloquial

“daños y perjuicios”, es una condición desfavorable para un sujeto de derecho que merece

ser resarcida, siempre que el evento que la ha producido afecte una posición protegida por

el ordenamiento, y cuando sea imputable a otro sujeto, según un juicio reglamentado por la

ley; todo lo cual conforma el fenómeno de la responsabilidad civil” (p. 138).

El daño moral es entendido como el ansia, la angustia, los sufrimientos físicos o

psíquicos padecidos por la víctima o su familia. Así pues, este tipo de daño admite aquellos

que se verifican en esferas jurídicas subjetivas diversas a las del dañado, víctima inicial del

hecho ilícito, tales como los parientes próximos de este, lo que en doctrina se conoce como

el resarcimiento del daño a los parientes iure proprio. Casación N° 4619-2009-Ucayali. Sala

Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República. Lima, 12 de octubre de

2010.

MENDOZA (2013) expone que: En el daño emergente se comprende todas las

pérdidas efectivamente sufridas que deben medirse en el valor común del mercado del bien

sobre el que recaigan y las disminuciones de valor económico que por vía refleja se puedan

producir (p. ej., la destrucción de un elemento de una colección repercute en la colección

entera).
 Finalmente, hay que señalar que el artículo 1332 del Código Civil, establece que: “si

el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en su monto preciso, deberá fijarlo el juez

con valoración equitativa”

IV. FUNDAMENTACIÓN DE LOS HECHOS, NORMA

En el análisis de la posible infracción de obligaciones legales y la vulneración de derechos

de la demandante y su hija, se consideran en las siguientes normativas:

1. Constitución Política del Perú:

Se invoca el artículo 2, que garantiza el derecho a la vida y a la integridad física y

moral de todas las personas, estableciendo la protección de la salud como un derecho

fundamental (Artículo 2). Este precepto constitucional impone al Estado la obligación de

adoptar medidas necesarias para garantizar la protección de la salud de todos los

ciudadanos.

Art. 2 “Asegura la igualdad frente a la ley, prohibiendo la discriminación por motivos

como origen, raza, género, idioma, religión, opinión, situación económica u otros.”

El principio de igualdad ante la ley implica que tanto la demandante como su hija

deben recibir un trato justo y sin discriminación por ningún motivo, incluyendo su origen,

situación económica o cualquier otra característica personal. Esto significa que ambas

tienen derecho a recibir una atención médica adecuada sin importar su condición social o

económica.
 Se hace referencia al artículo 44, que consagra el derecho a la salud como un

derecho fundamental de la persona y del Estado, y su regulación por parte de la ley

(Artículo 44).

Artículo 44 ° .- El Estado tiene responsabilidades fundamentales que incluyen la

defensa de la soberanía nacional, asegurar el respeto total de los derechos

humanos, proteger a la población de cualquier amenaza a su seguridad, y fomentar

el bienestar general basado en la justicia y el desarrollo integral y equilibrado del

país.

En este caso, la posible negligencia por parte del Ministerio de Salud podría

interpretarse como una violación de este deber estatal, lo que justificaría la demanda por los

daños sufridos por la demandante y su hija.

2. Ley General de Salud (Ley Nº 26842):

Se considera el artículo 2, que establece los principios rectores del sistema de salud,

incluyendo la calidad y la accesibilidad de los servicios de salud (Artículo 2). Este artículo

garantiza el acceso universal a servicios de salud de calidad y el respeto a los principios

éticos y deontológicos que rigen la práctica médica.

Artículo 2º.- Cada individuo tiene el derecho de demandar que los productos

destinados a su atención médica se ajusten a las características y cualidades

indicadas en su presentación, así como a todas aquellas que hayan sido

demostradas para su autorización. Del mismo modo, tiene el derecho de requerir

que los servicios médicos que recibe cumplan con los estándares de calidad

aceptados en los procedimientos y prácticas institucionales y profesionales.

 En el caso presentado, se podría argumentar que la presunta negligencia por parte

de los demandados podría haber resultado en la violación de estos derechos, al no

proporcionar el nivel de atención médica necesario para la salud de la demandante y su

hija.

Se examinan las disposiciones sobre responsabilidad y deberes del personal de

salud, contenidas en los artículos 5 y 6 (Artículos 5 y 6). Estos artículos establecen las

obligaciones del personal de salud en el ejercicio de sus funciones, incluyendo el deber de

respetar los derechos de los pacientes, brindar una atención médica oportuna y adecuada,

así como informar de manera clara y comprensible sobre los procedimientos médicos y sus

posibles riesgos.

Artículo 5: “establece el derecho de las personas a recibir información completa y

oportuna sobre salud, incluyendo medidas de higiene, dieta y riesgos como el

tabaquismo y el alcoholismo. También garantiza el acceso a esta información sin

necesidad de justificación. En el caso, este derecho podría haber sido vulnerado si

la demandante y su hija no recibieron la información necesaria sobre su salud y los

riesgos asociados”.

Artículo 6: “Garantiza el derecho de las personas a elegir su método anticonceptivo

y recibir información sobre sus opciones, riesgos y efectos. Además, destaca la

necesidad del consentimiento previo del paciente antes de aplicar cualquier método.

En el caso, este derecho podría haber sido vulnerado si no se proporcionó la

información adecuada o si se aplicaron métodos sin consentimiento.”

Los artículos 5 y 6 garantizan el derecho a la información y la libre elección en

materia de salud. En este caso, es crucial asegurar que la paciente y su hija recibieron

información completa sobre los tratamientos médicos y anticonceptivos, y que dieron su

consentimiento de manera libre y consciente.

3. Código Civil Peruano:

Se evalúan las disposiciones relacionadas con la responsabilidad civil por daños y

perjuicios, especialmente en el artículo 1969 (Artículo 1969). Este artículo establece la

responsabilidad civil por los daños causados por acción u omisión, incluyendo los daños

causados por negligencia médica. Asimismo, se considerarán los principios generales de la

responsabilidad civil, como la diligencia debida, el nexo causal y la reparación integral del

daño, para determinar la responsabilidad de los demandados en el presente caso.

Artículo 1969: “Quien, por intención maliciosa o negligencia, causa daño a otra

persona debe compensarla. La exención de responsabilidad por falta de intención

maliciosa o negligencia es responsabilidad exclusiva del individuo.”

La obligación de indemnizar surge si se demuestra que el Ministerio de Salud u otros

demandados actuaron con dolo o negligencia, lo que resultó en daños a la salud de la hija

de la demandante. El descargo por falta de dolo o culpa deberá ser demostrado por los

demandados como parte de su defensa.

4. Ley de Protección de los Derechos del Paciente (Ley Nº 26842):

Esta ley establece los derechos y deberes de los pacientes, así como las

obligaciones de los establecimientos de salud y el personal médico. Se pueden considerar

disposiciones específicas relacionadas con el consentimiento informado, la confidencialidad

de la información médica, y los procedimientos para presentar quejas y reclamos por

presuntas negligencias médicas.

5. Código de Ética y Deontología Médica:

Este código contiene los principios éticos y normas de conducta que rigen la práctica

médica en el Perú. Se puede analizar si las acciones u omisiones del personal médico

involucrado en el caso cumplen con los estándares éticos y deontológicos establecidos en

este código.

6. Reglamento de Establecimientos de Salud:

Este reglamento establece los requisitos y estándares que deben cumplir los

establecimientos de salud para brindar servicios médicos de calidad y seguros. Se puede

verificar si el establecimiento de salud donde se atendió a la demandante y su hija cumplía

con las normas y procedimientos establecidos en este reglamento.

7. Normativa Internacional sobre Derechos Humanos y Derechos del Niño:

Además de la normativa nacional, también se pueden considerar tratados

internacionales sobre derechos humanos y derechos del niño, ratificados por el Perú, que

establecen estándares y obligaciones adicionales en materia de protección de la salud y los

derechos de las personas, especialmente de los niños.

8. Ley Orgánica del Poder Judicial (Ley Nº 29277):

 Esta ley establece la organización y competencia del Poder Judicial en el Perú.

Puede ser relevante para determinar la jurisdicción y competencia del órgano judicial que

conocerá del caso, así como los procedimientos aplicables en el proceso judicial.

9. Código de Ética del Ministerio de Salud:

El Ministerio de Salud puede contar con un código de ética específico que establece

los principios y normas de conducta para el personal de salud que trabaja en instituciones

públicas de salud. Este código puede proporcionar orientación adicional sobre las

responsabilidades éticas y profesionales del personal de salud involucrado en el caso.

10. Normativa sobre Consentimiento Informado:

Existen disposiciones específicas sobre el consentimiento informado en el contexto

médico, que regulan cómo debe obtenerse el consentimiento de los pacientes para

procedimientos médicos o intervenciones quirúrgicas. Estas normativas pueden ser

relevantes para determinar si se obtuvo adecuadamente el consentimiento informado en el

tratamiento de la hija de la demandante.

11. Normativa sobre Acceso a la Información en Salud:

Algunos países tienen leyes que garantizan el acceso de los pacientes a su

información médica y establecen los procedimientos para solicitar y obtener esta

información. Evaluar si se respetaron los derechos de la demandante y su hija en cuanto al

acceso a la información médica puede ser relevante en este caso.

V. SOBRE SEGUNDA INSTANCIA O EQUIVALENTE

Cuestión previa: Sobre la CASACIÓN 3795-2019-LAMBAYEQUE

Mediante CASACIÓN 3795-2019-LAMBAYEQUE de fecha 01 de diciembre de

2020, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema declaró fundado el recurso de

casación interpuesto por la demandante contra la sentencia de vista del 24 de abril de

2019, por infracción del artículo 139° inciso 3 y 5 de la Constitución Política del Estado y

declaró nula la misma que confirmó la sentencia apelada que declaró infundada la

demanda contra Rocío Del Pilar Echevarría y Esther Montenegro Mendoza; la revoca en

el extremo que declara infundada la demanda, contra el MINSA y ESSALUD; y,

reformándola la declara FUNDADA EN PARTE, ordena que paguen en forma solidaria a

favor de la demandante y a su menor hija una indemnización ascendente a S/ 1

́210,730.00: S/ 230.00, por daño emergente; S/ 373,500.00, por daño moral; y S/

837,000.00, por daño a la persona (no otorgó indemnización por lucro cesante). La Sala

basa su fundamentación principalmente en que:

“i) La aplicación de la vacuna generó el síndrome de Kinsbourne que padece la

menor, criterio que está respaldado con los hechos expuestos en el proceso y los

medios probatorios que obran en autos, tanto más si en sede casatoria no se

advierte cuestionamiento alguno por parte de las citadas demandadas sobre la

responsabilidad que se les atribuye”.

Lo antes precedido, nos refiere que existe una relación de causalidad

adecuada entre el hecho expuesto como causante del daño a la menor hija de la

demandante y el daño producido, por lo que en aplicación del del artículo 1985° del

Código Civil, se debe aplicar el “criterio de reparación integral”, y de esta

manera deben indemnizar todos los daños causados a la víctima, sean presentes o

futuros, previsibles o imprevisibles.

Del pronunciamiento de la segunda instancia o equivalente

Referente a la sentencia de segunda instancia, y teniendo en consideración

al recurso de apelación interpuesto, se toman en cuenta los siguientes argumentos

para REVOCAR la resolución de primera instancia, reformándola declara

FUNDADA EN PARTE la pretensión de la demandante, en la fecha 22 de setiembre

de 2021, ordenando que las demandadas MINSA y ESSALUD, paguen en forma

solidaria la indemnización por daños y perjuicios, en torno a la responsabilidad civil

por negligencia médica incoada por la demandante.

Al respecto, se observa que la demandante Melissa Analí Veliz Guadalupe

tomando conocimiento la decisión del 4to Juzgado Especializado en lo Civil de

Lambayeque, que con fecha 27 de agosto de 2018, declaró INFUNDADA la

demanda interpuesta, presentó recurso de apelación, alegando que:

“1) No se ha tomado en cuenta que el Ministerio de Salud ha admitido

tácitamente que su hija padece del síndrome de Kinsbourne, por acción de los

servidores de ESSALUD.

2) No se ha tomado en cuenta la declaración del codemandado, Gustavo

Ganoza Tresierra, gerente del hospital Almanzor Aguinaga Asenjo, quien ha

manifestado al Defensor del Pueblo que su hija efectivamente ha presentado una

reacción desfavorable a la vacuna.

3) Los informes han descartado cualquier tipo de tumor y cuadro infeccioso

en la menor, que sea causa de la enfermedad.

 4) No se ha tomado en cuenta el informe médico del doctor César Mera

Ayala, quien ha referido que la causa del síndrome es una reacción postvacunal vs

post infeccioso de fecha 01-09-2009.

5) En la Junta Médica -en la que se basa el juez para declarar infundada la

demanda- también participó la demandada, Pilar Echevarría Carrillo. El evento

dañoso se dio en las instalaciones de ESSALUD, por la aplicación de la segunda

dosis de vacuna contra la influenza A.

6) No hubo un consentimiento informado. No fue la única niña que salió

dañada tras la administración de la vacuna. Existe el caso del niño Luis André

Urbina Ramos, quien también fue vacunado por la misma enfermera, presentando

una reacción alérgica al huevo. Presenta como prueba el examen de alergias

alimentarias realizado en el laboratorio The Great Plains Laboratory Inc de los

Estados Unidos, con la que acredita que su hija sí tenía alergia severa a la clara del

huevo y alergia leve a la yema del huevo, por tanto, la vacuna está contraindicada

para ella”.

Teniendo por presentado el recurso de apelación por la demandante Melissa

Analí Veliz Guadalupe, en la fecha 22 de setiembre de 2021, la Segunda Sala Civil

de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque REVOCA la sentencia inicial,

declarando FUNDADA EN PARTE la pretensión del demandante, ordenando que

las demandadas Ministerio de Salud y Essalud, paguen en forma solidaria a favor

de la demandante y a su menor hija, los conceptos siguientes:

i) S/ 373,305.00, por daño emergente; además, las demandadas

deben proporcionar de manera inmediata el tratamiento médico

especializado, total (terapias, medicinas especiales y de calidad,

productos ortopédicos y otros) y permanente hasta la total

 recuperación de la menor, ya sea en sede nacional o en el

extranjero, en centros de salud públicos o privados (hospitales,

clínicas, consultorios médicos, laboratorios, etc.).

ii) S/. 500,000.00 por lucro cesante; y

iii) S/ 1´850,020.00, por daño moral y daño a la persona.

Dicha resolución se fundamenta en forma principal en los siguientes:

i) La acción que provocó el hecho dañoso en la salud de la menor es

la conducta negligente como factor de atribución, de las

codemandadas, ya que el día 11-07-2009, aplicaron de manera

directa la vacuna Fluarix contra la influenza a la menor agraviada, sin

haber previsto los procedimientos previos y necesarios para prevenir

e informar a los pacientes que estaba contraindicada para ciertas

personas con hipersensibilidad conocida las sustancias activas a

cualquiera de los excipientes al huevo, a las proteínas de pollo,

formaldehído, sulfato de gentamicina.

ii) La literatura médica consultada demostraba que el Síndrome de

Kinsbourne puede aparecer por efectos post vacunación y por la

inoculación de inmunizaciones (citas de especialistas que señalan

que la enfermedad del Síndrome de Kinsbourne aparece por

inoculación de las vacunas contra la influenza; siendo un efecto

postvacunal, la aparición del Síndrome de Kinsbourne).

Así, para el Juez de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de

Lambayeque, si existe relación de causalidad entre la conducta reputada (aplicación de

la vacuna a la menor Adriana Nicole) la cual es causante del daño (causa del síndrome de

kinsbourne en la menor), siendo aplicable al caso el “criterio de reparación integral”.

Del recurso de casación presentado por las partes

Sobre este punto, cabe señalar que tanto la parte demandante Melissa Analí Veliz

Guadalupe y así como la parte demandada Ministerio de Salud y Red Asistencial

Lambayeque – ESSALUD presentaron recurso de Casación contra la sentencia de vista

contenida en la Resolución N° 82, por causal de infracción normativa al inciso 3 y 5 del art.

139° de la Constitución Política del Perú; sin embargo, la Sala Civil Permanente declaró:

“INFUNDADOS los recursos de casación interpuestos por la demandante y por la parte

demandada; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista contenida en la

Resolución N° 82, de fecha 22 de setiembre de 2021; DISPUSIERON la publicación de la

presente resolución en el Diario Oficial “El Peruano”, bajo responsabilidad”.

VI.- SOBRE APORTES Y EXPERIENCIAS

PRIMER APORTE

En orden de prelación, la defensa de la vida humana y de su integridad conforme al

artículo 2º inciso 1) señala que toda persona tiene derecho a la vida, a su identidad, a su
integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. La niña en mención

quien fue vulnerada por el sistema de salud es uno de los numerosos ejemplos de cuanto el

“sistema de salubridad” ha dañado con impunidad a tantos ciudadanos quienes fueron

victimizados por sentencias de jueces sesgados y tendenciosos.

Las víctimas tuvieron que esperar años hasta que una sala suprema o constitucional

les brindara amparo jurídico. Expediente 573-2012 Paciente de un año es ingresada al

hospital por influenza H1N1, por lo cual se realizan transfusiones sanguíneas. No obstante,

producto de una mala desinfección del instrumental médico se contagia a la paciente de

hepatitis C. Monto total: S/. 700,000.00 Monto detallado: S/. 400,000.00 (daño a la persona)

y S/. 300,000.00 (daño moral) - infundado respecto al proyecto de vida de la menor (S/. 4’

000,000.00)

Si bien la protección de la vida no es absoluta conforme lo afirmó Cesar Landa

(2018) el derecho a la vida no es un derecho absoluto; por ello existen situaciones en las

que el derecho puede ser limitado. En dicho sentido tenemos el ejercicio de la legítima

defensa, la interrupción del embarazo o aborto, y la pena de muerte. Para el presente caso,

nos hallamos ante una persona vulnerable que debió ser protegida en todos los extremos

que contempla la ley.

Observamos que - de acuerdo con la práctica profesional que realizamos- la

demanda inicial postulatoria, debe ser realizada con diligencia, y precisión, debidamente

amparada en el articulado correspondiente y la doctrina vinculante, lo que significa en

buena cuenta que, los casos que se ventilan en los juzgados, como contrariamente ocurre

en el presente caso, debió alcanzar una decisión apropiada de manera oportuna, sin

menoscabo de la responsabilidad de los juzgadores “que deben conocer el derecho”.

SEGUNDO APORTE
 En el ámbito civil, sobre todo en cuanto al interés superior del niño, nos encontramos

ante una menor quien por su edad no contaba con la madurez biológica suficiente para

tolerar un desequilibrio bioquímico provocado por la vacuna que se le aplicó. Por otro lado,

debido a sus limitaciones por la edad tampoco podía verbalizar sus dolencias por lo cual

debió sufrir intensamente por el trastorno provocado por el personal de salud pública. Este

caso nos invita a reflexionar si este no constituye tortura en contra de persona en estado

vulnerabilidad con la agravante de que la madre tuvo que recorrer dos instancias judiciales

quienes le negaron justicia hasta que arribó a una Sala Suprema. Por otro lado, recuérdese

que el niño está amparado por la Convención Internacional de Derechos del Niño.

En la misma línea de ideas, la impunidad de mala práctica profesional médica en

concomitancia con las autoridades administrativas, judiciales y políticas se ha hecho una

mala costumbre en Perú, tanto es así que existe un libro publicado por LP en donde se han

registrado una cuantiosa cifra de casos resueltos en instancia constitucional.

Resulta necesario señalar, por las máximas de la experiencia, que es recurrente en

las campañas de vacunación realizadas a nivel nacional, los encargados de llevarla a cabo,

trabajadores del sector salud, no realizan los procedimientos adecuados y concretos

necesarios, antes, durante y después de dicho proceso. Ello debe ser motivo de

intervención de las fiscalías de prevención del delito, sin exclusión de las medidas de control

que debe realizar la propia institución de salud, o los organismos externos de control y

fiscalización, debido, a que como hemos señalado líneas arriba, resulta oprobioso que se

generen consecuencias gravísimas sobre las personas en situaciones o casos

completamente evitables o prevenibles. Indudablemente recomendamos una reforma

administrativa, y legislativa, en dicho extremo, que permita una reducción de situaciones

análogas.

TERCER APORTE
 En el ámbito penal, quien atenta contra la salud y atenta contra el proyecto de vida

de otro ser humano debe compensarlo con su propia vida en el modo de privación de la

libertad de por lo menos hasta el total de la mayoría de edad de la víctima si fuera menor de

cinco años o por la mitad promedio de la vida humana treinta y cinco años, que postulamos

como reforma legislativa. Todo lo expuesto en razón a qué al no existir medios de disuasión

los operadores de salud actúan con total impunidad porque tienen conocimiento de que el

sistema de justicia tan solo les penará con sentencias leves.

Recuérdese que el sistema penal no solo castiga sino también disuade y equilibra.

Artículo 124. - El que por culpa causa a otro un daño en el cuerpo o en la salud, será

reprimido, por acción privada, con pena privativa de libertad no mayor de un año y con

sesenta a ciento veinte días-multa. Por esta pena irrisoria los perpetradores de delitos

contra el cuerpo y la salud en la modalidad de lex artis no compensan los daños

irreparables que provocan contra otros ciudadanos. Reiteramos la reforma legislativa.

CUARTO APORTE

En la dimensión jurídica supranacional debe contemplarse que, si bien la CIDH

protege a los ciudadanos contra los excesos de las naciones; ¿Quién protege a los

ciudadanos de nuestros profesionales de la salud negligentes? Debiera contemplarse los

numerosos casos ante la CIDH contra el Perú por temas de vulneración de derechos contra

la salud, el cuerpo y la vida perpetrados por inoperancia médica y protegido por la precaria

inoperancia de los sistemas de justicia. En tal sentido, sustentamos una responsabilidad

estatal, en la medida que el derecho humano a la salud, corresponde a un derecho humano;

y estos casos, son equiparables, a las esterilizaciones forzadas, en la medida que actuando

con dolo, y con la desidia del Estado, en un desprecio por la vida, se asume los efectos

secundarios de las vacunas, como un efecto esperado e inevitable. Es evidente que el

Estado peruano, no garantiza la vida y la salud de sus ciudadanos, en una práctica

generalizada. En tal sentido, procuramos el agotamiento del procedimiento administrativo,

judicial en las instancias nacionales para alcanzar medidas universales en nuestra nación,

como ejercicio real del respeto a la persona humana, tal como lo establece el Artículo 1 de

la Constitución Política del Perú; y los organismos supranacionales. Ello en consonancia

con las convenciones internacionales de las que el Perú forma parte bajo los auspicios de la

ONU.

VII. SOBRE LAS CONCLUSIONES

1. A modo de conclusión, podemos señalar que debe dinamizarse la carga de la

prueba en los procesos de responsabilidad civil por negligencia médica que

determinen la indemnización por daños y perjuicios, esto en virtud de que los

profesionales de la salud y/o de la estructura sanitaria involucrada (MINSA,

ESSALUD, etc.) se encuentran en mejor condición probatoria y no tendrían dificultad

para incorporar pruebas al proceso en torno a la transparencia de la información

pública, dado que resulta muy complicado para el paciente perjudicado, probar la

responsabilidad civil por negligencia médica del profesional de la salud o de la

estructura sanitaria, ya que las pruebas que necesitaría para acreditar sus

alegaciones se encuentran en poder estos últimos.

2. De lo analizado en el presente informe, se concluye que a pesar de todas las

limitaciones de nuestro ordenamiento legal, existen mecanismos procesales a través

de los cuales se puede resarcir de alguna manera, en este caso económica, por los

daños sufridos y en adelante luchar por darle calidad de vida y alguna esperanza de

recuperación a los que fueron perjudicados por mala praxis médica.

3. Otra de nuestras conclusiones es afirmar que en nuestra legislación peruana existen

suficientes leyes que protegen al niño, niña y adolescente ante cualquier forma de

mala praxis así como también afirmamos que los establecimientos que brindan

atención médica cuentan con normativas que prevalecen la atención oportuna de

 paciente y es nuestra Constitución Política del Perú quien garantiza la igualdad de

atención entre todos los ciudadanos peruanos.

4. Luego de analizar la presente jurisprudencia, podemos concluir que las deficiencias

en la motivación judicial para establecer la relación de causalidad adecuada entre el

hecho expuesto como causante del daño a la víctima y el daño producido a fin de

aplicar el criterio de reparación integral, consiste en la falta de utilización de

mecanismos acordes con la realidad de la víctima, tales como: análisis de las

dimensiones y gravedad del daño causado; evaluación de las repercusiones

presentes y futuras del daño en la víctima; determinación médica de la existencia de

diagnósticos y tratamientos terapéuticos; nivel de depresión o sufrimiento padecido

conforme a las evaluaciones técnicas; evaluación del estado de vulnerabilidad y de

la condición socio económica de la víctima; y, el tiempo transcurrido desde el hecho

dañoso, entre otros.

5. Se concluye que el reconocimiento del derecho de la salud, la igualdad ante la ley y

los deberes del Estado y del personal de salud brindan las bases para exigir una

atención médica de calidad y para responsabilizar a quienes incumplan con dichas

obligaciones.

VIII. SOBRE LAS RECOMENDACIONES

1. Se recomienda que los Juzgados Especializados o Salas Civiles deben fijar

mecanismos uniformes y homogéneos para motivar la relación de causalidad

 adecuada entre el hecho causante del daño a la víctima y el daño producido a fin de

aplicar el criterio de reparación integral, y por otra parte, la Corte Suprema deberá

emitir pronunciamiento vinculante, señalando los criterios estándares que deberán

tener en cuenta los jueces al momento de determinar la existencia y el quantum

indemnizatorio por daño moral.

2. Se recomienda a la sociedad peruana, que en algún momento de su vida recurre a

un establecimiento de salud, y puede ser pasible de una mala práctica médica, a

denunciar y solicitar el pago de una reparación civil, a efecto de que puedan resarcir

el daño generado, teniendo presente que lo que hoy nos sucede a nosotros mañana

le puede ocurrir a otra persona.

3. Se recomienda a toda la ciudadanía a conocer las leyes que están a vuestro favor

para de esta forma hacer respetar sus derechos ante posibles abusos y faltas de

atención oportuna, así como también buscar respeto ante posibles negligencias

médicas, nuestra ciudadanía debe conocer que existen normas y leyes que regulan

las políticas para recibir una atención de calidad en favor de todos los peruanos.

4. Se recomienda al Poder Judicial y/o a la Corte Suprema, implementar una base de

datos sobre sentencias y/o jurisprudencias donde se desarrollen y analicen de

manera adecuada temas sobre la motivación judicial del criterio de reparación

integral, así como de los criterios del daño moral, con la finalidad de que los

profesionales del derecho cuenten con una herramienta adecuada para la

elaboración de demandas, informes, entre otros documentos judiciales

preparatorios.
5. Se recomienda al Estado Peruano que fortalezcan los órganos fiscalizadores de

control para las instituciones de Salud y el personal médico, permitiendo que

cumplan con los estándares éticos y legales establecidos, asegurando así la

protección de los derechos de los pacientes y la calidad en la atención médica,

evitando las negligencias médicas en el sector salud.

Sin otro particular, quedamos de Usted.

IX. REFERENCIAS:

1. Revista Latinoamericana de Derecho

 https://iuslatin.pe/indemnizacion-por-danos-y-perjuicios-nuevo-examen-

critico-de-los-medios-probatorios-y-el-aspecto-factico-del-proceso-

casacion-202-2022-lambayeque/

2. Pasión por el Derecho

https://lpderecho.pe/facilitarse-carga-probatoria-dificultad-acreditar-

dano-sindrome-neurologico-vacunacion-casacion-3795-2019-

lambayeque/

3. Constitucion Politica del Peru

https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/198518/

Constitucion_Politica_del_Peru_1993.pdf?v=1594239946

4. Ley General de Salud (Ley Nº 26842)

https://www.essalud.gob.pe/transparencia/pdf/publicacion/ley26842.pdf

5. Código Civil Peruano

https://www.mimp.gob.pe/files/direcciones/dgfc/diff/

normatividad_nacional_general/2_Codigo_Civil.pdf

6. Ley de Protección de los Derechos del Paciente (Ley Nº 26842)

https://leyes.congreso.gob.pe/Documentos/Leyes/29414.pdf

7. Código de Ética y Deontología Médica

 https://www.cmp.org.pe/wp-content/uploads/2023/02/Actualizacion-Codigo-

de-etica-ultima-revision-por-el-comite-de-doctrina01feb.pdf

8. Torres Vásquez, Aníbal (2011) Introducción al Derecho Sexta Edición -

Instituto Pacifico.

https://andrescusia.wordpress.com/wp-content/uploads/2020/09/introducci

on-al-derecho-anibal-torres-vasquez-2019.pdf

9. Lima. (n.d.-b). Tribunal Constitucional del Perú Centro de Estudios

Constitucionales SERIE: CUADERNOS DE JURISPRUDENCIA (NUEVA

ÉPOCA) DERECHO A LA SALUD.

https://img.lpderecho.pe/wp-content/uploads/2022/08/Derecho-a-la-salud-

Tribunal-Constitucional-LPDerecho.pdf

10. Lima. (n.d.). Tribunal Constitucional del Perú Centro de Estudios

Constitucionales SERIE: CUADERNOS DE JURISPRUDENCIA (NUEVA

ÉPOCA) DERECHO A LA SALUD.

https://img.lpderecho.pe/wp-content/uploads/2023/02/Libro-40-Casos-de-

responsabilidad-civil-medica-Diego-Pesantes-LPDerecho.pdf.

11. https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/6093954/5391154-cas-404-

2022-lambayeque.pdf?v=1711114920

12. https://www.gob.pe/institucion/minsa/normas-legales/254821-004-2002-sa

13. https://img.lpderecho.pe/wp-content/uploads/2024/02/Casacion-1995-2009-

Tumbes-LPDerecho.pdf
 14.https://www.leyes.congreso.gob.pe/Documentos/2016_2021/

Proyectos_de_Ley_y_de_Resoluciones_Legislativas/PL07492-20210409.pdf