LINO ENRIQUE PALACIO

MANUAL DE
DERECHO PROCESAL
CIVIL

DECIMOTERCERA EDICIÓN ACTUALIZADA

ABELEDO - PERROT
BUENOS A I R E S
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ADVERTENCIA

I.S.B.N.: 950-20-0996-7
La lamentable inacción del Congreso Nacional frente a la necesidad de
reglamentar diversas instituciones contempladas en la reforma constitucional
de 1994 como son, entre otras, el Consejo de la Magistratura, el Ministerio Pú-
blico y el juicio de amparo, determinó que esta nueva edición, como la prece-
dente, se circunscribiese, en el tratamiento de esos temas, al comentario de las
pertinentes normas constitucionales.
El derecho de propiedad de esta obra comprende para su autor la facultad
Al margen de ello se corrigieron algunos errores materiales y se adaptó
de disponer de ella, publicarla, traducirla, adaptarla o autorizar su traducción y
reproducirla en cualquier forma, total o parcial, por medios electrónicos o
el texto a las escasas reformas legales producidas con posterioridad a la publi-
mecánicos, incluyendo fotocopia, grabación magnetofónica y cualquier sistema cación de la duodécima edición.
de almacenamiento de información; por consiguiente nadie tiene la facultad de Si bien, por último la reciente ley 11.922 de la provincia de Buenos Aires
ejercitar los derechos precitados sin permiso del autor y del editor, por escrito, (Código Procesal Penal) ha previsto la creación de nuevos órganos judiciales,
con referencia a una obra que se haya anotado o copiado durante su lectura, en razón de que éstos, conforme a lo dispuesto en el artículo 537 de ese orde-
ejecución o exposición públicas o privadas, excepto el uso con fines didácticos namiento, recién comenzarán a funcionar el I o de marzo de 1998, no estimé
de comentarios, críticas o notas, de hasta mil palabras de la obra ajena, y en
oportuno introducir modificaciones en el parágrafo 70 del libro, relativo a la
todos los casos sólo las partes del texto indispensables a ese efecto.
Los infractores serán reprimidos con las penas del artículo 172 y organización judicial en dicha provincia.
concordantes del Código Penal (arts. 2, 9,10,71, 72, ley 11.723).

L.E.P.
Febrero de 1997.

IMPRESO EN LA REPÚBLICA ARGENTINA

Se terminó de imprimir el día 10 de marzo de 1997,

en ARTES GRÁFICAS CANDIL, Nicaragua 4462, Buenos Aires
632 LOS RECURSOS (Cont.)

ción del código mendocino es, sin duda, la más justa, pues ese tipo de límites,
aunque fundado en razones de seguridad jurídica, puede afectar el derecho de
defensa del rebelde involuntario.

c) No obstante la calificación que le asigna la mayor parte de los orde-

namientos citados, la rescisión no configura un verdadero recurso, sino un inci-
dente de nulidad, tendiente a dejar sin efecto actos procesales cumplidos en
detrimento del derecho de defensa de una de las partes.
CAPÍTULO XXIX
§ V PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES
CONSULTA
SUMARIO: I. APELACIÓN LIBREMENTE CONCEDIDA: 367. Expresión de agravios.—
365. REGÍMENES LEGALES 368. Deserción del recurso.— 369. Contestación a la expresión de agravios.— 370. Fun-
damentación de las apelaciones diferidas, replanteo de cuestiones y pedido de apertura
En su mayoría, los códigos argentinos vigentes otorgan a la interposición a prueba.— 371. La prueba en segunda instancia.— II. APELACIÓN CONCEDIDA EN
del recurso deducido contra la sentencia declarativa de incapacidad, el carácter RELACIÓN: 372. Generalidades.— 373. Memoriales.— III. LA SENTENCIA DE SE-
de una carga procesal. Los códigos de La Pampa (art. 602) y Mendoza (art. 307, GUNDA INSTANCIA: 374. Facultades del tribunal de alzada.— 375. Constitución del
inc. 7o), por el contrario, erigen a aquel acto en un deber del representante del tribunal de alzada y sentencia.— IV. TRÁMITE DEL RECURSO EXTRAORDINARIO
ministerio pupilar, aunque el primero de los citados ordenamientos lo limita al ANTE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIÓN: 376. Concesión del re-
supuesto de haberse declarado la incapacidad del denunciado. El código de Ju- curso y providencia de autos.— 377. Resolución.— V. TRÁMITE DEL RECURSO OR-
juy, por su parte, si bien no impone el deber de apelar prescribe que “si la sen- DINARIO DE APELACIÓN ANTE LA CORTE SUPREMA: 378. Concesión del recurso
tencia desfavorable a la capacidad del demandado no fuera apelada por ningu- y providencia de autos.— 379. Resolución.— VI. TRÁMITE DE LOS RECURSOS EX-
na de las partes, se elevará en consulta al superior, el que resolverá dentro de TRAORDINARIOS ANTE LA SUPREMA CORTE DE LA PROVINCIA DE BUENOS
veinte días de recibido el expediente, previa vista fiscal y sin sustanciación al- AIRES: 380. Concesión de los recursos, emplazamiento y providencia de autos.— 381. Re-
guna (art. 426). No se trata, como se advierte, de la institución de un recurso en solución.— VII. TRÁMITE DEL RECURSO DE INAPLICAB1LIDAD DE LA LEY EN
sentido propio, pues la intervención de un órgano judicial superior no se halla EL ORDEN NACIONAL: 382. Resolución sobre admisibilidad y concesión del recur-
supeditada a un acto de parte. so.— 383. Procedimiento posterior.— 384. Resolución.

366. RÉGIMEN DEL CPN § I

Al régimen del código jujeño se plegó la ley 22.434, al incorporar, como APELACIÓN LIBREMENTE CONCEDIDA 96
art. 253 bis del CPN, cuyo texto reitera el art. 633, infine, el siguiente: “En el
proceso de declaración de demencia, si la sentencia que la decreta no fuera ape- 367. EXPRESIÓN DE AGRAVIOS
lada se elevará en consulta. La cámara resolverá previa vista al asesor de meno-
res e incapaces y sin otra sustanciación”. Debe estimarse que el sistema impor- a) El procedimiento a desarrollarse ante los tribunales de segunda ins-
ta una prevención exagerada frente a las múltiples garantías que el CPN otorga tancia difiere según que el recurso se haya concedido libremente o en relación,
al presunto incapaz durante el desarrollo del proceso, y que en todo caso hubie-
se sido más conveniente adoptar el régimen previsto por el código pampeano. 96
Bibliografía citada en la nota 85.
654 PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES

384. RESOLUCIÓN

a) El art. 299 CPN prescribe que “la decisión se adoptará por el voto de
la mayoría de los jueces que integran la cámara. En caso de empate decidirá el
presidente”.
Aunque la norma transcripta no califica a la mayoría necesaria para emi- CAPÍTULO XXX
tir pronunciamiento, cuadra entender que aquélla debe computarse en relación
con la totalidad de los jueces que integran la cámara y no con respecto al núme- PROCESOS DE EJECUCIÓN
ro de miembros presentes en oportunidad de dictarse la sentencia.
El empate a que alude el art. 299 supone, por lo tanto, que ha intervenido
en la votación la totalidad de los miembros del tribunal. En caso contrario, se SUMARIO: I. GENERALIDADES: 385. Concepto el proceso de ejecución.— 386. Anteceden-
impone la integración de la cámara en la forma prescripta por el art. 31 del de- tes históricos.— 387. El proceso de ejecución en la legislación comparada.— 388. Clases
creto-ley 1285/58, y si aun así existe el empate de opiniones es el doble voto del de ejecución.— 389. Las “astreintes”.— 390. Personas y cosas ejecutables.— II. EL
presidente el que decide. EMBARGO: 391. Concepto, clases y efectos.— 392. La preferencia del primer embar-
gante.— 393. Formas de practicar el embargo.— 394. Sustitución, levantamiento, limi-
b) En cuanto al contenido y efectos de la sentencia recaída con motivo tación y ampliación del embargo.— 395. Bienes susceptibles de embargo.
de este recurso, el art. 300 CPN dispone que aquélla “establecerá la doctrina le-
gal aplicable”; y agrega: “Cuando dejase sin efecto el fallo que motivó el recur-
so, se pasarán las actuaciones a la sala que resulte sorteada para que pronuncie § I
nueva sentencia, de acuerdo con la doctrina plenaria establecida”. Rige en con-
secuencia, el sistema del reenvío, con la variante de que el fallo definitivo del GENERALIDADES 103
pleito, que debe adecuarse a la doctrina establecida por el tribunal plenario, es
dictado, no por la sala que pronunció la sentencia dejada sin efecto, sino por la
que resulte sorteada en cada caso. 385. CONCEPTO DEL PROCESO DE EJECUCIÓN

a) De acuerdo con las nociones expuestas en su momento (supra, núms.

34 y 157), el proceso puede ser, atendiendo a la finalidad de la pretensión que
lo origina, de conocimiento o de ejecución.

103
ALSINA, Tratado, V, pág. 21; ALLORIO, Esecuzione fonata, Torino, 1950; AYARRA-
GARAY, Introducción a la ejecución de sentencia, Buenos Aires, 1943; “Límites legales,
procesales, políticos, sociales y económicos de la ejecución de sentencia”, en Lecciones de
Derecho Procesal, pág. 291; BARRIOS DE ANGELIS, Teoría del proceso, pág. 288; BORDA,
“Las astreintes”, en E.D., 4-963; CALAMANDREI, El procedimiento monitorio (trad. SENTÍS
MELENDO); CARNELUTTI, Sistema, I, pág. 213; Instituciones, I, pág. 75; COLOMBO, Código, III,
pág. 823; COUTURE, Fundamentos, pág. 437; DENTI, L'esecuzione fonata in forma specifica,
Milano, 1953; FALCÓN, Código, III, pág. 479; FENECH, Derecho procesal civil, Madrid, 1980,
pág. 279; FENOCHIETTO-ARAZI, Código, 2, pág. 593; GUASP, Derecho procesal civil, II, pág.
193; LIEBMAN, Manuale, Milano, 1955, II, pág. 273; MORALES MOLINA, Curso de Derecho
procesal civil (Parte especial), Bogotá, 1983, pág. 153; MORELLO, Juicios sumarios, I, 39;
800 MEDIDAS CAUTELARES E INCIDENTES INCIDENTES 801

c) De las mismas características de las medidas mencionadas partici- b) Los incidentes pueden clasificarse, de acuerdo con un primer punto
pan, por ejemplo, la decisión relativa a cuál de los cónyuges debe retirarse del de vista, en autónomos y genéricos. Dentro de la primera categoría correspon-
hogar conyugal o ser reintegrado a él mientras se sustancia el juicio de separa- de incluir a todas aquellas cuestiones que han sido objeto de una específica re-
ción personal o de divorcio vincular (Cód. civ., art. 231), y la internación, du- glamentación legal en cuanto al modo en que deben sustanciarse. Tal lo que
rante el juicio de insania, del presunto demente que ofreciere peligro para sí o ocurre con las cuestiones de competencia promovidas por vía de inhibitoria
para terceros (CPN, art. 629). (CPN, arts. 9 al 12), la recusación con causa (íd., arts. 20 a 27), el pedido de in-
tervención de terceros (íd., art. 92), el planteamiento de nulidad de actos proce-
sales (íd., art. 170), la acumulación de procesos (íd., arts. 190 a 191); etcétera.
479. PROCEDIMIENTO Son incidentes genéricos, en cambio, aquellos que se encuentran sujetos a un
mismo trámite que la ley establece sin consideración a la materia sobre la cual
a) Es juez competente para decretar la guarda el del domicilio de la per- versan.
sona que haya de ser amparada. La medida debe disponerse con intervención Esta clase de incidentes se halla reglamentada por los arts. 175 a 187
del asesor de menores e incapaces y sin más trámite y provisionalmente cuando CPN, el primero de los cuales establece, como principio general, que debe tra-
existiere urgencia o circunstancias graves (art. 235). mitar por las reglas previstas en ese grupo de normas “toda cuestión que tuviere
relación con el objeto principal del pleito y no se hallare sometida a un proce-
b) En los casos previstos en los incs. 2º, 3º y 4º del art. 234, la legitima- dimiento especial” (art. 175).
ción para pedir la medida corresponde a cualquier persona, pudiendo la solici- Entre otras disposiciones, el CPN remite a ese trámite general a veces al-
tud ser formulada verbalmente ante el asesor de menores e incapaces, en cuyo ternativamente con otros, en los arts. 395 (redargución de falsedad de un instru-
caso se labrará acta con las menciones pertinentes, la que será remitida al juz- mento público); 504 (objeciones a la liquidación presentada en el procedimien-
gado que corresponda (art. 236). to de ejecución de sentencia); 513 (determinación del monto de los daños
emergentes del incumplimiento de una obligación de hacer); 514 (ídem con
c) Al disponer la medida, el juez debe ordenar que se entreguen a la per- respecto a una obligación de no hacer); 518 (trámite del exequátur); 589 (cues-
sona a favor de quien ha sido decretada, las ropas, útiles y muebles de su uso y tiones suscitadas con motivo de la desocupación del inmueble subastado en el
profesión..Debe disponer, además, que se le provea de alimentos por el plazo de juicio ejecutivo): 650 (petición de aumento, disminución, cesación o copartici-
treinta días, a cuyo vencimiento quedarán sin efecto si no se iniciase el juicio pación en los alimentos); 653 (rendición de cuentas en el caso de existir conde-
correspondiente. La suma será fijada prudencialmente por el juez, previa vista na judicial o instrumento que acredite la obligación de rendirla); 714 (remoción
a quien deba pagarlos, y sin otro trámite (art. 237). del administrador en el juicio sucesorio); 725 (reclamaciones de los herederos
sobre inclusión o exclusión de bienes en el inventario); etcétera.
Desde el punto de vista de su gravitación en el trámite del proceso prin-
§ IX cipal, los incidentes pueden ser suspensivos o no suspensivos. La regla general
admitida por el CPN es que los incidentes no suspenden la prosecución del pro-
INCIDENTES 127 ceso principal, salvo que aquél disponga lo contrario o que así lo resuelva el
juez cuando lo considere indispensable por la naturaleza de la cuestión plantea-
480. CONCEPTO Y CLASES da. Tal resolución es irrecurrible (art. 176).

a) Denomínase incidentes a todas las cuestiones contenciosas que pue-

den surgir durante el desarrollo del proceso y guarden algún grado de conexi-
dad con la pretensión o petición que constituye el objeto de aquél. 203; FASSI-YÁÑEZ, Código, 2, pág. 1; FENOCHIETTO-ARAZI, Código, 1, pág. 625; MORELLO-
SOSA-BERIZONCE, Códigos, II-C. pág. 396; PALACIO, Derecho procesal civil, IV, pág. 258;
PALACIO-ALVARADO VELLOSO, Código, 4°, pág. 572; PODETTI, Tratado de los actos proce-
127
ALSINA, Tratado, IV, pág. 509; COLOMBO, Código, pág. 674; FALCÓN, Código, II, pág. sales, pág. 464; SENTÍS MELENDO, El proceso civil, pág. 120.
802 MEDIDAS CAUTELARES E INCIDENTES INCIDENTES 803

481. REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO Asimismo, no pueden proponerse más de cinco testigos por cada parte.
Las declaraciones testimoniales, finalmente, no pueden recibirse fuera de la ju-
a) Es competente, para conocer de los incidentes, el juez que interviene risdicción, cualquiera que sea el domicilio de los testigos (norma citada).
en el proceso principal (CPN, art. 6º, inc. 1º), regla que obedece, como es ob- Contestado el traslado o vencido el plazo, si ninguna de las partes hubiese
vio, a una razón de conexidad. ofrecido prueba o no se ordenase de oficio, o recibida la prueba, en su caso, el
juez, sin más trámite, debe dictar resolución (art. 185). En esa misma resolu-
b) El escrito en el que se plantea el incidente debe ser fundado clara y ción deben decidirse las cuestiones que hayan surgido en el curso del incidente
concretamente en los hechos y en el derecho, ofreciéndose en él toda la prueba y que carezcan de entidad para constituir un incidente autónomo (art. 184).
(art. 178). El juez está habilitado para rechazar el incidente in limine cuando Las mismas reglas rigen en los procesos sumario y sumarísimo, con la di-
éste fuere manifiestamente improcedente (art. 179), lo que ocurrirá entre otros ferencia de que los plazos deben ser fijados por el juez y de que éste debe adop-
casos, cuando el respectivo escrito carezca del debido fundamento, o quien lo tar de oficio todas las medidas adecuadas para que el incidente no desnaturalice
articula no revista la calidad de parte en el proceso principal o no acredite la ex- el procedimiento principal (art. 187).
istencia de suficiente interés jurídico, etcétera. La resolución desestimatoria es
apelable en efecto devolutivo (íd., párr. 2º). d) Todos los incidentes que por naturaleza puedan paralizar el proceso,
El incidente se forma con el escrito en que se promueve y con copia de la cuyas causas existan simultáneamente y sean conocidas por quien los promue-
resolución y de las demás piezas del expediente principal que lo motivan y que ve, deben ser articulados en un mismo escrito, siempre que sea posible su tra-
indiquen las partes, señalando las fojas respectivas, cuya confrontación debe mitación conjunta. Concurriendo tales circunstancias, corresponde desestimar
ser hecha por el secretario o por el oficial primero (art. 177). sin más trámite los que se entablen con posterioridad (art. 186).

c) Si el juez resuelve admitir el incidente, y se trata de un proceso ordi-

nario, corresponde que le confiera traslado por cinco días a la otra parte, quien, 482. COSTAS
en oportunidad de contestarlo, también debe ofrecer toda la prueba. El traslado
debe notificarse dentro del tercero día de dictada la providencia que lo ordene Como se señaló oportunamente, las costas deben aplicarse a la parte que
(art. 180). resulte vencida en el incidente, pudiéndosela eximir de esa responsabilidad
Si fuere menester la producción de medidas probatorias que deban reci- cuando el juez encuentre mérito para ello y lo exprese en su pronunciamiento
birse en audiencia (testigos y absolución de posiciones), el juez debe señalarla (CPN, art. 69, párr. 1º). Corresponde recordar, asimismo, que según la citada
para una fecha que no puede exceder de diez días desde que se hubiere contes- disposición no cabe la sustanciación de nuevos incidentes mientras el condena-
tado el traslado o vencido el plazo para hacerlo. Corresponde, asimismo, que el do al pago de las costas en otro anterior no haya satisfecho su importe o no lo
juez cite a los testigos que las partes no puedan hacer comparecer por sí, y que haya depositado en calidad de embargo, y que toda apelación sobre imposición
adopte las medidas necesarias para el diligenciamiento de la prueba que no de costas y regulación de honorarios debe concederse en efecto diferido, salvo
pueda recibirse en dicha audiencia (v.gr. libramiento de oficios, designación de cuando el expediente hubiese sido remitido a la cámara como consecuencia del
peritos). Si no resulta posible agregar esa clase de prueba antes de la audiencia, recurso deducido por alguna de las partes contra la resolución que decidió el in-
ella sólo puede ser tenida en cuenta si se incorpora antes de resolverse el inci- cidente (párrs. 2º y 3º).
dente, cualquiera que sea la instancia en que éste se encuentre (CPN, art. 181).
Cuando mediare imposibilidad de producir toda la prueba en esa audien-
cia, ésta puede postergarse o suspenderse una sola vez, por un plazo no mayor
de diez días (art. 182).
Por otra parte, el código establece que la prueba pericial, cuando proce-
diere, debe llevarse a cabo por un perito único designado de oficio, y que no
cabe admitir la intervención de consultores técnicos (art. 183).