Modelo Apelacion

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EXPEDIENTE : 00818-2017-0-0401-JR-LA-03

MATERIA : ACCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA


JUEZ : TALAVERA NEYRA FREDDY PAUL
ESPECIALISTA : FERNANDEZ ESPEJO, KARELIA
CUADERNO : CAUTELAR
DEMANDANTE : DAVID AGUILAR CANO
DEMANDADO : INSTITUTO REGIONAL DE ENFERMEDADES
NEOPLASICAS DEL SUR.
SUMILLA :INTERPONGO RECURSO DE APELACION CONTRA
LA RESOLUCION N 05
____________________________________________________________________________________________________________

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE TRABAJO ESPECIALIZADO EN


LO CONTENCIOSO ADNINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE AREQUIPA.

MARIO FARFÁN CARRILLO, en representación Procuraduría Publica


Regional Arequipa, Gerencia Regional de Salud y del IREN –SUR, nombrado por
oficio N|3746-2017-GRA-PPR con DNI. N ,con domicilio procesal
casill electrónica con casilla judicial , en la ACCION CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVA que sigue,David Águila Cano, en contra del.DelInstituto
Regional de Enfermedades NeoplásicasdelSur- IREN SUR A Ud. respetuosamente
digo:

I. PETITORIO.-

Habiendo sido notificados con la Resolución número cinco de 2017, la misma que no la
encuentro arreglada a Ley, toda vez que, no estamos conforme con que, se haya declarado
infundada la oposición a la medida cautelar de no innovar formulada por la,
ProcuradoraAdjunta del Gobierno Regional de Arequipa Luz Amparo Begazo de Davila.
Por lo que dentro del plazo legal establecido cumplimos con fundamentar el Recurso de
Apelación interpuesto contra la nombrada Resolución, a efecto de que el Superior en grado
la revoque en todos sus extremos y reformándola declare procedente el Recurso de
Apelación. Todo ello en conformidad a los fundamentos de hecho y de derecho que a
continuación se exponen:

II. FUNDAMENTACION:
2.1 PRECISIÓN DE ERROR DE HECHO:
1. La resolución (medida cautelar de no innovar ) expedida por vuestra Rectitud que,
resuelve dictar Medida Cautelar de no Innovar a favor del solicitante y en contra del
Instituto Regional de Enfermedades NeoplásicasdelSur- IREN SUR, disponiendo que se
mantenga la situación de hecho y derecho de la plaza, cargo, y puesto de Médico
Especialista en Ginecología Oncológica del IREN SUR Arequipa , antes de su renuncia
ocupaba el solicitante David Águila Cano, es decir, que dicha plaza se mantenga en la
contratación de suplencia temporal , debiendo obtenerse el IREN SUR Arequipa, de
convocar dicha plaza o coberturarla de manera definitiva situación que no se ajusta a la
realidad e incurre en error toda vez que se verifica que la Resolución Jefatural no adolece
de vicios legales que justifiquen su nulidad y por ende también la Resolución de Gerencia
la misma que confirma la primera en base al derecho de la doble instancia dado que los
fundamentos que sustenta el demandante en su recurso de apelación planteado ante la
primera resolución estos no ha desvirtuado los cargos imputados con material probatorio
idóneo.
DE LA CONTRADICCION A LOS FUNDAMENTOS DE LA MEDIDA
CAUTELAR

2.- Es preciso citar que en el artículo 39.1 del T.U.O de la ley N 27589, impone que ante
una medida cautelar el juez debe pasar a realizar ese juicio de ponderación entre el
perjuicio al interés público y el causal al interés particular y ese tema que, de cara a un caso
concreto, debe hacer con argumentación correcta y suficiente;

3. que el numeral 20 del artículo 23 de la constitución política consagra la salud como


derecho humano fundamental y el estado reconoce y garantiza a las personas el derecho a
una calidad de vida que asegure la salud. Es importante advertir que el Instituto Regional de
Enfermedades NeoplásicasdelSur- IREN SUR, forma parte del sistema de nacional de salud
aplicaran las políticas, programas y normas de atención integral y de calidad, y se
encuentra dentro de la valorización priorizada por atención especializada por ser Instituto
Especializado nivel II y nivel III.El servicio de Ginecología Oncológica requiere contar con
un médico asistente con especialista en Ginecología Oncológico y debiendo tener el título
donde acredite su especialidad y que se encuentre registrado en Registro Nacional de
Especialista. Perfil que no cumpliría el solicitantesegún la necesidad de servicio,
entendiéndose que no cumple con tener el título de especialidad requerida.

5.1 DEFINICIONES OPERATIVAS


Cargo.- Es el elemento básico de una Organización. Se deriva de la clasificación
prevista en el CAP, de acuerdo con la naturaleza de las funciones y nivel de
responsabilidad que ameritan el cumplimiento de requisitos y calificaciones para su
cobertura.
Plaza.- Es la dotación presupuestal que se considera para las Remuneraciones de
personal permanente o eventual. La plaza debidamente prevista en el Presupuesto
Institucional permite habilitar los Cargos contemplados en el CAP. Las Plazas se
encuentran consideradas en el PAP.

CAPITULO I LOS MIEMBROS Art. 8° Son miembros del Colegio Médico del Perú todos
los médicos cirujanos que se encuentren legalmente aptos para ejercer la profesión en el
país y que estén debidamente matriculados en los Registros del Colegio, conforme a las
disposiciones pertinentes
7.14 Registrar los títulos o equivalentes extranjeros que acrediten especialización
profesional, expedidos o revalidados por las universidades del país o reconocidos por la
Asamblea Nacional de Rectores, para el efecto tendrá bajo su cargo el Registro Nacional de
Especialistas.
3.- De la sanción aplicada, y estando a lo establecido en el Art. 26° del D. Leg 276 el
mismo que señala las sanciones por falta disciplinaria pueden ser A) amonestación verbal,
B) suspensión sin goce de remuneraciones hasta por treinta días C) cese temporal sin goce
de remuneraciones hasta por doce meses y D) destitución; y que de la evaluación de los
hechos se determinó que el cuestionado servidor habría incurrido en falta administrativa
prevista en el Art °28 de la precitada norma que establece que son faltas de carácter
disciplinario : a) el incumplimiento de las normas establecida en la presente ley y su
Reglamento b) la reiterada resistencia al cumplimiento de las ordenes de sus superiores
relacionadas con sus labores c) el incurrir en actos de violencia, grave indisciplina o
faltamiento de palabra en agravio de su superior del personal jerárquico y de los
compañeros de labor. d) la negligencia en el desempeño de sus funciones.

4.- Por lo que podemos afirmar que la Resolución Jefatural de Personal N°


005-2012/MDASA se encuentra de acuerdo a lo contenido en la normatividad vigente es
decir que la facultad conferida al Jefe de Personal de la entidad para que emita la
Resolución N° 005-2012/MDASA viene consagrada en el presente dispositivo legal y en
este caso particular se cumplió con lo establecido en la norma como es que mediante
Informe N° 113-2012-AMI/MDASA de fecha 01 de agosto del 2012 el Jefe de la Agencia
Municipal Lic. Yolanda G. Tarqui de Alca como Jefe inmediato del demandante propone
que se le aplique la sanción administrativa por diez días sin goce de remuneraciones; que
mediante y proveído N° 4791-2012 de fecha 13 de agosto del 2012 el Gerente Municipal
Abog. Daniel Gómez Benavente da el visto bueno a la propuesta de sanción administrativa
de 10 días sin goce de haber al demandante propuesta por el Jefe de la Agencia Municipal
por lo que se dio cumplimiento con lo establecido por ley conforme al art. 157° del DS
005-90 PCM es propuesta por el superior jerárquico de este y que la sanción deberá ser
oficializada mediante Resolución emitida por la Jefatura de Personal, de la misma que se
advierte con claridad que el servidor contratado Alan Christian Molina Bustamante, venia
reiteradamente asumiendo una conducta alterada e irrespetuosa incumpliendo con sus
funciones y las disposiciones dadas por el superior promoviendo un clima hostil entre sus
compañeros todo ello fue motivo de observaciones recomendaciones y llamadas de
atención con MEMORANDOS N° 08-2012; N° 09-2012 y N° 10-2012 lo que no ha sido
contradicho en su oportunidad por el demandante situación que por exceso acredita la
comisión de la falta por lo que la sanción impuesta está debidamente justificada.

5.- Asimismo resulta contradictorio que el demandante pretenda sostener a su favor la


instauración del Procedimiento Administrativo Disciplinario, cuando el propio Art. 163°
del citado Decreto Supremo sostiene que "El servidor público que incurra en falta de
carácter disciplinario cuya gravedad pudiera ser causal de cese temporal o destitución
será sometido a proceso administrativo disciplinario que no excederá de treinta días (30)
hábiles improrrogables. El incumplimiento del plazo señalado configura falta de carácter
disciplinario contenida en los incisos a) y d) del artículo 28 de la ley”. Es decir, que
tratándose solo de faltas cuya gravedad pudieran ser causal de Cese Temporal (30 días
hasta 12 meses-Art.158) y destitución (inhabilitación para desempeñar el cargo público -
Art. 159) procederá la apertura del Proceso Administrativo Disciplinario, no siendo
contemplado el supuesto de la SUSPENSION ello por razones obvias. La suspensión como
tal no reviste gravedad y está dirigida más bien a la forma de la comisión de la falta en el
caso del demandante por la indisciplina (art.151).

6.- Es importante advertir que el demandante fue objeto de sanción disciplinaria debido a
sus repetidas conductas desacertadas en el centro de trabajo el mismo que mostraba
siempre una conducta perturbada e irrespetuosa tenía la particularidad de responder en
forma muy alterada cuando se dirigían a él o le daban una orden verbal de parte del
superior, no cumplía con sus funciones laborales a cabalidad como era la presentación de
informes y las disposiciones que sus superiores le ordenaban, entre otros y la producción de
su trabajo no justificaba el tiempo utilizado, provocando así un clima laboral hostil entre
sus compañeros de trabajo afectando a los mismos ya que tan importante se ha convertido
el poder desenvolverse en un trabajo con un ambiente gratoa cuáles son las conductas
como las adoptadas por el demandante las que más alteran el buen clima laboral, este
tipo de actitud sólo acrecienta la desconfianza y provoca que las personas adviertan las
incongruencias en el trabajo.

III. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

Es evidente que, se pretende beneficiar al demandante y pasar por alto el mal


comportamiento que este tuvo en el cumplimiento de sus funciones como servidor público
contratado, es habitual y lógico esperar que cada servidor desempeñe su trabajo en forma
debida, con eficiencia y que cumpla con las normasestablecidas en su centro de
labor, que es este caso en particular no se cumplió; dentro del ámbito de la relación de
trabajo el empleador está facultado para sancionar al trabajador en aquellas conductas que
por acción u omisión signifiquen faltas o incumplimientos en sus obligaciones laborales.
Esta facultad del empleador otorgada por el Derecho Laboral, tiene como finalidad
restablecer el orden en la relación de trabajo, en aquellas situaciones que considere que la
conducta del empleado puede afectar el cumplimiento de los fines de la Entidad, situación
que perjudica los intereses del Estado y de mi Representada (Municipalidad Distrital de
Alto Selva Alegre) en conjunto con sus administrados a quien se debe su existencia.
De autos aparece que el Aquo, no ha merituado las pruebas ofrecidas por el recurrente en
representación de los intereses del Estado, toda vez que la Resolución Jefatural de Personal
N° 005-2012/MDASA y la Resolución de Gerencia N° 372-2012 GM MDASA han sido
emitidas conforme a la normatividad vigente.

IV. SUSTENTO DE LA PRETENSION:

El presente recurso impugnatorio de Apelación, se encuentra sustentado en las


disposiciones contenidas respecto del trámite de recurso de Apelación el Art.355 del
Código Procesal Civil que, expresa mediante los medios impugnatorios las partes o terceros
legitimados solicitan que, se anule o revoque, total o parcialmente, un acto procesal
presuntamente afectado por vicio o error, por otro lado el Art. 366 del mismo cuerpo legal
que, prescribe que, el que interpone apelación debe fundamentarla, el Art. 371 del mismo
cuerpo legal que, establece que, procede la apelación con efecto suspensivo contra las
sentencias y autos que, dan por concluido el proceso o impiden su continuación; y demás
disposiciones legales.

V. EFECTO DE LA APELACION:

La Apelación que, vengo en formular de conformidad con lo establecido por el Art. 371 del
C.P.C. procede con Efecto Suspensivo, toda vez que, la resolución (sentencia) da por
concluido el proceso.

POR LO EXPUESTO:

A Ud. ruego señora Juez, concederme el Recurso de Apelación interpuesto, con efecto
suspensivo y se eleve el expediente con sus acompañados al Superior en Grado.

OTROSI: No se adjuntan cedulas de notificación y aranceles judiciales por pertenecer mi


representada al sector público.
Arequipa, 02 de Setiembre del 2017.

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