I.

Diferencia entre incapacidad y restricción a la capacidad de

ejercicio
Antes de diferenciar ambos conceptos, es necesario dar cuenta de qué es la
capacidad de ejercicio. Según el C.C.y C.

“ARTICULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una
sentencia judicial”.

Entonces, tenemos el derecho de obrar por nosotros mismos y ejercer nuestros

derechos y obligaciones por nuestra cuenta. Sin embargo, el Código prevé situaciones
en las que es necesario restringir este derecho o bien limitarlo del todo declarando
incapacidad.

Son incapaces de ejercicio

“ARTICULO 24.- Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:

a) La persona por nacer;

b) La persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance
dispuesto en la Sección 2ª de este Capítulo; (teniendo en cuenta que puede ejercer sus
derechos a través de sus representantes legales, y aquel que cuenta con la edad y grado
de madurez suficiente. puede ejercer por sí los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes
legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le
concierne así como a participar en las decisiones sobre su persona;
c) La persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en esa
decisión”.

En relación al último punto, cuando la persona se encuentre absolutamente

imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier
modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyo resulte ineficaz, el juez puede
declarar la incapacidad y designar un curador.
En cambio, la restricción de capacidad se refiere a que el juez puede restringir la
capacidad de ejercicio para determinados actos de una persona mayor de trece años
que padece una adicción o una alteración mental permanente o prolongada, de
suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad
puede resultar un daño a su persona o a sus bienes.
En relación con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que
prevé el artículo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en función
de las necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones
que respondan a las preferencias de la persona protegida.

II. Declaración de incapacidad según C.P.C.C.B.A. Circuito.

Tomando el Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires, este
circuito constaría de las siguientes etapas:

1) Cualquiera de los legitimados activos promueven demanda solicitando

declaración de incapacidad ante el juez competente:

“ARTÍCULO 618°: Requisitos. Las personas que pueden pedir la declaración de

incapacidad se presentarán ante el juez competente exponiendo los hechos y
acompañando certificados de dos médicos, relativos al estado mental del presunto
incapaz y su peligrosidad actual”.

Se encuentran legitimados a solicitar la declaración de incapacidad y

capacidad restringida: a) el propio interesado; b) el cónyuge no separado de
hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado; c) los parientes
dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado; d) el
Ministerio Público.

2) En los casos en que no se acompañen al promover la demanda el

certificado de dos médicos, el juez de oficio requerirá la opinión de dos
médicos forenses, quienes se expedirán dentro de 48 horas respecto del
estado de salud mental del presunto incapaz y de su peligrosidad actual.
De acuerdo a las circunstancias del caso, el juez podrá ordenar la
internación del presunto incapaz por igual plazo, si fuere indispensable
para su examen:

“ARTÍCULO 619°: Médicos forenses. Cuando no fuere posible acompañar dichos

certificados, el juez requerirá la opinión de dos médicos forenses, quienes deberán
expedirse dentro de 48 horas. A ese solo efecto y de acuerdo con las circunstancias del
caso, el juez podrá ordenar la internación del presunto incapaz por igual plazo, si
fuere indispensable para su examen”.

3) El juez libra oficio al registro de Actos de Autoprotección para que

informe acerca de cuestiones referentes al presunto incapaz y las
decisiones que este tomó sobre sus bienes. Este oficio luego, es remitido
al Juzgado actuante y evaluada por el Juez al momento de resolver. En el
caso de que el presunto incapaz no cuente con un patrimonio, no se libra
oficio.

“ARTÍCULO 619° Bis: (Artículo INCORPORADO por Ley 14334) El Juez oficiará
al registro de Actos de Autoprotección establecido en los artículos 184 bis y
subsiguientes del Decreto Ley 9020/78 y sus modificatorias, quien deberá informar
sobre el registro de decisiones tomadas por el presunto insano para la eventual
imposibilidad, transitoria o definitiva de tomarlas por sí. De existir estipulaciones al
respecto, las mismas serán remitidas al Juzgado actuante y consideradas
especialmente por el Juez al momento de resolver. El Juez prescindirá de la consulta
en los supuestos en que se demuestre que el presunto incapaz no tenga patrimonio y se
 solicite su declaración para la obtención del Beneficio de Pensión Social, Ley 10.205 y
sus modificatorias, o cuando se acredite que por las características del mismo nunca
ha gozado de la capacidad necesaria para otorgar un acto de esta naturaleza”.

4) Resolución

“ARTÍCULO 620°: Resolución. Con los recaudos de los artículos anteriores y previa
vista al ministerio público el juez resolverá:
1°) El nombramiento de un curador provisional, que recaerá en un abogado de la
matrícula. Sus funciones subsistirán hasta que se discierna la curatela definitiva o se
desestime la demanda.
2°) La fijación de un plazo no mayor de 30 días, dentro del cual deberán producirse
todas las pruebas.
3°) La designación de oficio de tres médicos psiquiatras o legistas, para que informen,
dentro del plazo preindicado, sobre el estado actual de las facultades mentales del
presunto insano. Dicha resolución se notificará personalmente a aquél”:

5) Prueba

“ARTÍCULO 621°: Prueba. El denunciante únicamente podrá aportar pruebas que

acrediten los hechos que hubiese invocado; y el presunto insano las que hagan a la
defensa de su capacidad. Las pruebas que aquéllos o las demás partes ofrecieren, se
producirán en el plazo previsto en el inciso 2) del artículo anterior”.

6) Nombramiento de curador oficial y médicos forenses

“ARTÍCULO 622°: Curador oficial y médicos forenses. Cuando el presunto insano

careciere de bienes o éstos sólo alcanzaren para la subsistencia, circunstancia que se
justificará sumariamente, el nombramiento del curador provisional recaerá en el
defensor oficial de pobres y ausentes, y el de psiquiatras o legistas, en médicos
forenses”.

7) Medidas precautorias. Internación.

“ARTÍCULO 623°: Medidas precautorias. Internación. Cuando la incapacidad

apareciere notoria e indudable, el juez de oficio, adoptará las medidas establecidas en
el artículo 148° del Código Civil, decretará la inhibición general de bienes y las
providencias que crea convenientes para asegurar la indisponibilidad de los bienes
muebles y valores. Si se tratase de un presunto incapaz que ofreciese peligro para sí o
para terceros, el juez ordenará su internación en un establecimiento público o
privado”.

8) Mantenimiento o no de internación
“ARTÍCULO 624°: Pedido de declaración de incapacidad con internación. Cuando al
tiempo de formularse la denuncia el presunto insano estuviere internado, el juez deberá
tomar conocimiento directo de aquél y adoptar todas las medidas que considerase
necesarias para resolver si debe o no mantenerse la internación”.
9) Calificación médica
“ARTÍCULO 625°: Calificación médica. Los médicos, al informar sobre la
enfermedad, deberán expedirse con la mayor precisión posible, sobre los siguientes
puntos:
1°) Diagnóstico.
2°) Fecha aproximada en que la enfermedad se manifestó.
3°) Pronóstico.
4°) Régimen aconsejado para la protección y asistencia del presunto incapaz.
5°) Necesidad de su internación.”

10) Expresión de las partes respecto de las pruebas:

“ARTÍCULO 626°: Traslado de las actuaciones. Producido el informe de los

facultativos y demás pruebas, se dará traslado por 5 días al denunciante, al presunto
incapaz y al curador provisional y, con su resultado, se dará vista al ministerio
público. Es decir, las partes tienen 5 días para expresarse o manifestarse respecto del
informe”.

11) Sentencia:

“ARTÍCULO 627°: (Texto según Ley 14363) Sentencia. Recursos. Antes de

pronunciar sentencia el Juez hará comparecer al presunto insano a su presencia o se
trasladará a su domicilio o lugar de internación. La sentencia se dictará en el plazo de
quince (15) días y se comunicará a los registros de incapaces y del estado civil de las
personas. Si no se declarase la incapacidad, cuando el Juez estimare que del ejercicio
de la plena capacidad pudiere resultar, presumiblemente, daño a la persona o
patrimonio del que sin haber sido hallado demente presenta disminución de sus
facultades mentales (prodigo), podrá declararlo inhabilitado en la forma y con el
alcance previstos en el artículo 152 bis del Código Civil.
La sentencia será apelable dentro del quinto día, por el denunciante, el presunto
insano o inhabilitado, el curador provisional y el asesor de menores”.

12) Gastos y honorarios del juicio

“ARTÍCULO 628°: Costas. Los gastos causídicos serán a cargo del denunciante si el
juez considerase inexcusable el error en que hubiere incurrido al formular la denuncia,
o si ésta fuere maliciosa. Los gastos y honorarios a cargo del presunto incapaz no
podrán exceder, en conjunto, del 10% del monto de sus bienes”.

13) Rehabilitación
“ARTÍCULO 629°: Rehabilitación. El declarado incapaz, podrá promover su
rehabilitación. El juez designará tres médicos psiquiatras o legistas para que lo
examinen, y de acuerdo con los trámites previstos para la declaración de incapacidad,
hará o no lugar a la rehabilitación”.

14) Inspección del régimen de internación

 “ARTÍCULO 630°: Fiscalización del régimen de internación. En los supuestos de
incapaces, presuntos o declarados, que deban permanecer internados, el juez,
atendiendo a las circunstancias de cada caso, podrá disponer que el curador
provisional o definitivo y el ministerio público visiten periódicamente al internado e
informen sobre la evolución de su enfermedad y régimen de atención a que se
encontrare sometido. Asimismo, podrá disponer que el director del establecimiento
informe periódicamente acerca de los mismos hechos”.

III. Algunas aclaraciones respecto del proceso de declaración de

incapacidad
 Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la
persona. En tal caso, la decisión debe determinar qué actos requieren la
asistencia de uno o varios apoyos, y cuáles la representación de un curador.
También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones
específicas según el caso.
 Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado
durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución
alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento
de acuerdo a la situación de aquél. El Ministerio Público y, al menos, un letrado
que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias.
 Intervención del interesado en el proceso . Competencia. La persona en cuyo
interés se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar pruebas que
hacen a_su_defensa.
Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la
capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su
internación, si la persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso ha
comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le
preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicitó la declaración puede aportar toda clase de pruebas
para acreditar los hechos invocados.
 Sentencia. Se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la
persona en cuyo interés se sigue el proceso: a) diagnóstico y pronóstico;
b) época en que la situación se manifestó; c) recursos personales, familiares y
sociales existentes; d) régimen para la protección, asistencia y promoción de la
mayor autonomía posible. Para expedirse, es imprescindible el dictamen de
un equipo interdisciplinario.
 Alcances de la sentencia. Si se trata de una declaración de restricción de
capacidad, la sentencia debe determinar la extensión y alcance de la
restricción y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectación de la autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe
designar una o más personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo
establecido en el artículo 32 de este Código y señalar las condiciones de
validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de la o
las personas intervinientes y la modalidad de su actuación.
 Registración de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al
 margen del acta de nacimiento. Desaparecidas las restricciones, se procede a
la inmediata cancelación registral.
 Revisión. La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier
momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artículo 32,
la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres años,
sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y mediando la audiencia
personal con el interesado.
Es deber del Ministerio Público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión
judicial a que refiere el párrafo primero e instar, en su caso, a que ésta se lleve
a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el plazo allí establecido.
 Internación. La internación sin consentimiento de una persona, tenga o no
restringida su capacidad, procede sólo si se cumplen los recaudos previstos en
la legislación especial y las reglas generales de esta Sección. En particular:
a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 37, que señale los motivos que la justifican
y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b) sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de
entidad para la persona protegida o para terceros;
c) es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo
más breve posible; debe ser supervisada periódicamente;
d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el
derecho de defensa mediante asistencia jurídica;
e) la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad,
duración y periodicidad de la revisión.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza
de los derechos fundamentales y sus extensiones.
 Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad : el cese de la
incapacidad o de la restricción a la capacidad debe decretarse por el juez que
la declaró, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a
las pautas del artículo 37, que dictamine sobre el restablecimiento de la
persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que
la persona puede realizar por sí o con la asistencia de su curador o apoyo.

IV. Rol del psicólogo en el proceso de declaración o restricción de

la capacidad de ejercicio
Se podría afirmar que el psicólogo interviene en el proceso de determinación de
incapacidad de ejercicio sobre dos figuras: a) los menores de edad que no cuentan
con edad ni grado de madurez suficiente; b) personas sujetas a la posibilidad de ser
declaradas incapaces o que su capacidad de ejercicio quede restringida.
En el primer sentido, el psicólogo trabaja con el concepto de “autonomía
progresiva”. Se trata de reconocer a las niñas, niños y adolescentes como personas
sujetas de derechos, lo cual implica que todos sus derechos humanos deben ser
reconocidos, respetados y garantizados, sin estar condicionados a su edad.
Además, la autonomía progresiva defiende que tienen la capacidad de tomar
decisiones y asumir responsabilidades de forma gradual, mientras van creciendo. En
tanto aumenta esta capacidad, también debe aumentar su autonomía y con ello
disminuir la protección de las instituciones del Estado. Esto significa que la
responsabilidad del Estado es generar condiciones que posibiliten el ejercicio de sus
derechos y no la simple prohibición o autorización de derechos.
El psicólogo, entonces, debe intervenir en este caso velando por el reconocimiento
de los NNyA como sujetos de derecho y evaluando si estas personas tienen un “grado
de madurez suficiente” o no, para ejercer derechos que por su edad estarían limitados.
En el segundo caso, el psicólogo forma parte de un equipo interdisciplinario que se
encarga de evaluar a los sujetos pasibles de ser declarados incapaces o cuya
capacidad puede ser restringida. Intervienen durante el proceso de declaración de
incapacidad, pero también pueden operar para el cese del mismo y determinar su
restablecimiento. También puede ejercer una función de curatela o conformar los
sistemas de apoyo.
Con respecto a estos últimos, las intervenciones del psicólogo deben orientarse a
promover la autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación
de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos.