Expedient e Dig I 20231023114933
Expedient e Dig I 20231023114933
Expedient e Dig I 20231023114933
Atentamente.
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Maria de los Angeles Torres Ortega
Doctores:
Cordial saludo,
En atención a la tutela relacionada en la referencia en el presente escrito, me permito allegar el siguiente link, en donde
se puede descargar el expediente No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por otra parte, me permito informar que, en la Audiencia Pública del 27 de septiembre de 2023, se aprobó y se notificó
por estrados la Resolución No. 11177, la cual fue objeto de recurso en la misma, por cuatro ciudadanos, a saber:
De conformidad con lo establecido en la mentada Audiencia, hasta las 5:00 pm del segundo día hábil de notificada la
resolución, los ciudadanos podían sustentar su recurso, es decir hasta las 5:00 pm del viernes 29 de septiembre de
2023; sin embargo, solo fueron sustentados dos recursos, por parte de las dos agrupaciones políticas, los cuales se
encuentran en objeto de estudio por parte del Despacho del Magistrado César Augusto Lorduy Maldonado.
Link expediente:
https://drive.google.com/drive/folders/1ei6-E5CFE18YuCTiTnq09vn-X8TNXjCs?usp=sharing
Cordialmente,
1
- Miguel Ángel Calderón Cardozo -
Despacho H.M. CÉSAR AUGUSTO LORDUY MALDONADO
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
[email protected]
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2
Bogotá D.C., 3 de octubre de 2023.
Honorable
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA
Magistrada Ponente: Oscar Armando Dimaté Cárdenas
Correo electrónico: [email protected]
Bogotá D.C.
Honorable Magistrado:
Sin embargo, es importante mencionar que dicho acto administrativo fue emitido en
derecho y con base a las facultades dadas por la constitución y la ley,
específicamente a las otorgadas en el artículo 265 modificado por el Acto Legislativo
01 de 2009, y el inciso quinto del artículo 108 de la Constitución Política de Colombia.
Sin embargo, para poder analizar los hechos manifestados por el accionante, se
hace necesario citar el articulado completo, para entender el ámbito de aplicación
de la misma, veamos:
(…)
Vale la pena resaltar, que las inhabilidades no son análogas y/o extensivas, pues
las mismas deben ser interpretadas de manera taxativa y restrictiva, al respecto,
el ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, pretende aspirar para la Gobernación
del Valle del Cauca, lo que significa, que debe aplicarse el régimen de
inhabilidades de los Gobernadores, la cual se encuentra consagrada en el
artículo 111 de la Ley 2200 de 2022, que reza:
“(…)
4. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección haya ejercido
como empleado público, jurisdicción o autoridad política, civil, administrativa o
militar, en el respectivo departamento, o quien, como empleado público del orden
nacional, departamental o municipal, haya intervenido como ordenador de gasto
en la ejecución de recursos de inversión o celebración de contratos, que deban
ejecutarse o cumplirse en el respectivo departamento.
Así las cosas, de los elementos fácticos y jurídicos que obran en el expediente
de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080, los anteriores elementos de la
inhabilidad se cumplieron en el caso en concreto, como se demuestra a
continuación:
No obstante, esta Corporación aclara, que la Resolución No. 11822 que decidió
el asunto del señor Oviedo, se aprobó el día 29 de septiembre de 2023, es decir,
con posterioridad a la Resolución No. 11177 del 27 de septiembre de 2023, lo
cual desvirtúa el argumento que se hayan decidido los dos asuntos el mismo día
como se mencionó en precedencia.
Por otra parte, es de resaltar que el régimen de inhabilidades para ser Alcalde
Mayor de Bogotá D.C., se encuentra establecido en el artículo 37 de del Decreto
1421 de 1993, y en el artículo 37 de la Ley 617 de 2000, que rezan:
Así las cosas, NO es comparable la incidencia real de los dos contratos, pues
claramente el primero obtendría más ventajas y/o beneficios electorales que el
segundo, resaltando que el señor Oviedo, no es el propietario del inmueble
arrendado, ya que tiene un leasing con una entidad bancaria.
Por otra parte, es de mencionar, que el Fondo Nacional de Garantías, hace parte
del Grupo Bicentenario, el cual también, también hace parte otras entidades, así:
Por lo expuesto, queda demostrado que los elementos fácticos de los dos casos
mentados tampoco son idénticos, y que cada caso merece un estudio particular,
por lo que no es procedente realizar un estudio con el mismo rasero, resaltando
que, en el estado actual de las cosas, aún se sigue realizando el estudio por esta
Corporación, en los recursos interpuestos, por lo se reitera, la declaración de
improcedencia de la tutela objeto de estudio. (…)”.
Link expediente:
https://drive.google.com/drive/folders/1ei6-E5CFE18YuCTiTnq09vn
X8TNXjCs?usp=sharing (…)”.
De lo expuesto, en relación con el escrito de tutela y del Auto No. 737 del 29 de
septiembre de 2023, donde la Magistrada del Tribunal Superior de Cali, admitió la
misma, NO se vislumbra el poder especial otorgado al accionante por parte del titular
del derecho, quien es el señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, ciudadano al cual se le
fue revocada la inscripción de su candidatura.
4. Cuando sea evidente que la violación del derecho originó un daño consumado,
salvo cuando continúe la acción u omisión violatoria del derecho.
1
Corte Constitucional, Sala Novena de Revisión. Sentencia T-224 del 21 de mayo de 1996,
expediente T-85.780. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
los demás recursos de defensa y congestionar el mecanismo que garantiza la
protección de derechos prevalentes de manera inmediata y en el menor tiempo
posible. De igual forma, en un pronunciamiento más reciente, la misma Corporación
expresó:
Es importante traer a colación, se deben agotar todos los demás medios o recursos
de defensa que ofrece nuestro sistema jurídico para luego así, interponer la acción
de tutela, salvo que esta se utilice como mecanismo transitorio para evitar la
ocurrencia de un perjuicio irremediable.
2 Corte Constitucional,
Sala Novena de Revisión. Sentencia T-241 del 19 de abril de 2013, expediente
T-3.670.583. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
Ahora bien, el Acto Administrativo mencionado en precedencia, se profirió dentro de
un proceso administrativo con base en los artículos 108 y numeral 12 del artículo 265
de la Constitución Política, los cuales facultan al Consejo Nacional Electoral para
revocar las inscripciones de candidaturas a cargos de elección popular o a
Corporaciones Públicas que se encuentren incursos en causales de inelegibilidad,
establecidas por la Constitución o la Ley.
Por otra parte, respecto del presunto perjuicio irremediable, es de advertir, que este
concepto no debe verse solamente desde la perspectiva de las consecuencias
nocivas, adversas, perjudiciales y/o dañinas, que pudo crearse por la decisión
proferida por esta Colegiatura Electoral, pues las mismas, se encuentran revestidas
de legalidad y, por ende, las consecuencias perjudiciales de quienes las sufren no
pueden entenderse como ilegítimas o ilícitas.
Sobre este particular conviene llamar la atención del Honorable Despacho que lo que
el accionante pretende por vía de la acción constitucional es que esta entidad pública
obligatoriamente deba responder de forma favorable a su petición, lo que a todas luces
desnaturaliza la esencia del derecho de petición, que exige la concurrencia de 3
elementos: i) la respuesta dentro del término de Ley, ii) que la respuesta resuelva de
fondo la petición y iii) que la respuesta sea notificada al peticionario.
3 Corte Constitucional, Sentencia T-920 del 9 de noviembre de 2006, expediente T-1413362. M.P.
Manuel Jose Cepeda Espinosa
4
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo-Sección Segunda- Subsección B,
sentencia de fecha 4 de octubre de 2012. Rad. 05001-23-31-000-2012-00787-01(AC). C.P. Victor
Hernando Alvarado Ardila.
que se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
En otros términos, en virtud de su carácter residual, la tutela no puede ser
utilizada para reemplazar otras acciones, procedimientos o trámites establecidos
para la defensa de los derechos ni siquiera con la excusa de que éstos son
demasiado engorrosos o demorados. Si esto no fuera así, desaparecerían todas
las acciones judiciales y la de tutela se tornaría en el único medio para
controvertir cualquier diferencia (…)”5 (subrayas fuera de texto)
Visto lo anterior, tenemos que no resulta coherente ni excusa alguna para utilizar la
acción de tutela como mecanismo transitorio para reemplazar otro tipo de acciones
o procedimientos establecidos en la ley para defensa y garantía de los derechos que
alega la accionante, puesto que este tipo de acciones debe ser utilizado para evitar
un perjuicio irremediable, situación que no se vislumbra en el caso objeto de estudio.
“(…) 55. Por lo demás, se tiene que el accionante no acredita alguna condición
especial frente a la cual pueda resultar desproporcionada la exigencia de tener
que acudir al juez constitucional dentro de un término razonable. Ahora bien, el
accionante en la impugnación e insistencia ante la Corte Constitucional cuestiona
el término de 6 meses que el Consejo de Estado aplicó para determinar la falta
de inmediatez. Lo cierto es, que si bien no existe un término fijo de 6 meses
para la interposición de la tutela contra providencia judicial, esta Corte
debe analizar, en el caso concreto, si lo corrido del tiempo en la
interposición de tutela fue razonable, haciendo una valoración particular e
íntegra. Así las cosas, en este caso la falta de inmediatez va más allá del
vencimiento de un término de 6 meses por dos o cinco días, en realidad, el
punto es que, en términos generales, en relación con el hecho generador
de la tutela, las condiciones del accionante y los derechos que subyacen
en la pretensión, se concluye que el ejercicio de la tutela debió realizarse
5. PETICIONES.
6
Corte Constitucional, Sala Primera de Revisión. Sentencia T-422 del 16 de octubre de 2018.
Expediente T-6746941. M.P. Carlos Bernal Pulido.
legitimación por activa y la improcedencia contra actos administrativo y del
proceso tendiente a la garantía del proceso electoral, así como la inexistencia
de vulnerabilidad de los derechos fundamentales del accionante.
6. ANEXOS.
7. NOTIFICACIONES
Cordial saludo,
(27 de septiembre)
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto
Gómez Giraldo, identificado con cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del
Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición Valle 2.0", la cual está
integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos
mil veintitrés (2023), dentro del expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
En uso de las facultades Constitucionales y Legales, en especial las otorgadas en el artículo 265
modificado por el Acto Legislativo 01 de 2009, y el inciso quinto del artículo 108 de la Constitución
Política de Colombia, y con base en los siguientes:
1-CONCLUSIÓN
En el presente caso se evidencia la configuración de la inhabilidad contemplada en el
numeral 5 del Artículo 111 de la Ley 2200 de 2022, puesto que en el periodo
comprendido entre el 29 de octubre de 2023, el ciudadano objeto de la presente solicitud
suscribió tres contratos con la Secretaría de Deporte de la Alcaldía Municipal de
Santiago de Cali, situación que a todas luces se enmarcan como una imposibilidad
jurídica para que participe en la contienda electoral del 29 de octubre de 2023.
II-HECHOS
PRIMERO: El ciudadano Tulio Gomez Giraldo, se inscribió el día 27 de julio de 2023
como candidato único a la Gobernación del valle del Cauca por el Partido Verde, tal
como consta en el E6-GOB suscrito en la Registraduría Departamental del Valle del
Cauca.
SEGUNDO: En los meses de noviembre de 2022 y enero de 2023, el ciudadano Tulio
Gómez Giraldo en sus calidad de Representante Legal del América de Cali S.A. en
Reorganización, suscribió tres contratos con la Secretaria del Deporte, Dependencia
que hace parte de la estructura de la Alcaldía de Santiago de Cali, cuyo objeto consistía
en el alquiler de dos locales y el Estadio Pascual Guerrero, lo anterior para el desarrollo
del objeto social y actividad comercial del equipo de futbol en mención.
TERCERO: De acuerdo a las disposiciones normativas, se tiene que el señor Tulio
Gómez se encuentra inmerso en una causal de ilegibilidad, lo anterior de conformidad
con nuestro ordenamiento jurídico.
(- • .) tl
Resolución No. 11177 de 2023 Página 2 de 551.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado ccin
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: 'Coalici4i
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Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por media de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
, fabricados y/o
distribuidos por el
AUTORIZADO
Respecto al primer elemento de la causal del numeral 5 del Art. 111 de la Ley 2200 de
2022, se encuentra acreditado puesto que de conformidad con el Sistema de
Contratación Pública — SECOP II, los mismos fueron suscritos por el ciudadano Tulio
Gómez Giraldo en calidad de Representante y Accionista del América de Cali S.A., tal
como se evidencia en las siguientes imágenes:
Resolución No. 11177 de 2023 Página 4 de 55`
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
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1.3. El día 11 de agosto de 2023, el Despacho sustanciador mediante el Auto No. 114, avocó
conocimiento de la solicitud de la revocatoria de inscripción de la candidatura del señor Tulio
Resolución No. 11177 de 2023 Página 6 de 55'
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
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Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Alberto Gómez Giraldo, a la Gobernación del Valle del Cauca, dentro del expediente No. CNE-
E-DG-2023-019080, y ordenó otras disposiciones.
1.5. El día 16 de agosto de 2023, la Lotería del Valle del Cauca, allegó escrito de contestación
al Auto 114 del 11 de agosto de 2023.
1.6. El día 16 de agosto de 2023, el señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, a través de su
apoderado, doctor Carlos Ariel Sánchez Torres, allegó escrito de defensa en contestación al Auto
114 del 11 de agosto de 2023.
1.7. El día 16 de agosto de 2023, la Agrupación Política "En Marcha", allegó escrito de defensa
en contestación al Auto 114 del 11 de agosto de 2023.
1.8. A través de la Plataforma Gestor Documental EPX del Consejo Nacional Electoral, se han
remitido varios escritos radicados ante esta Corporación, en donde algunos ciudadanos, bajos
los mismos argumentos fácticos y jurídicos han solicitado la revocatoria de inscripción de la
candidatura del señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, a la Gobernación del Valle del Cauca, los
cuales se relacionan a continuación:
1.9. El día 14 de septiembre de 2023, el Despacho sustanciador mediante el Auto No. 178,
acumuló los asuntos bajo los radicados No. CNE-DG-2023-021058, CNE-DG-2023-027370,
CNE-DG-2023-019502, CNE-DG-2023-021058, CNE-DG-2023-020238, CNE-DG-2023-020459,
CNE-DG-2023-022719, CNE-DG-2023-022718, CNE-DG-2023-028770, CNE-DG-2023-029085,
CNE-DG-2023-029080, CNE-DG-2023-26415 y CNE-DG-2023-025639, dentro del expediente
No. CNE-E-DG-2023-019080; y ordenó, correr traslado del expediente acumulado con los
Resolución No. 11177 de 2023 Página 7 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cIdula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
elementos probatorios recaudados hasta el momento, para que el Ministerio Público y los sujetos
procesales del mismo, si lo estimaban, alleguen consideraciones adicionales.
1.11. El día 18 de septiembre de 2023, el señor Plinio Wilfredo Artuduaga, allegó poder especial
conferido al doctor Luis Alfredo Gómez Guerrero.
1.12. El día 18 de septiembre de 2023, el doctor Luis Alfredo Gómez Guerrero, solicitó el
reconocimiento de personería jurídica para actuar en el presente caso como apoderado del señor
Plinio Wilfredo Artuduaga.
1.13. El día 19 de septiembre de 2023, la doctora Diana del Pilar Amezquita Beltrán, en su calidad
de Procuradora 4 Judicial II para Asuntos Administrativos de Bogotá D.C., allegó concepto del
caso objeto en estudio.
2. FUNDAMENTOS JURÍDICOS
2.1. COMPETENCIA
2.1.1. Constitución Política
"ARTÍCULO 108. Modificado por el art. 2, Acto Legislativo 01 de 2009. El nuevo texto
es el siguiente: El Consejo Nacional Electoral reconocerá Personería Jurídica a los
partidos, movimientos políticos y grupos significativos de ciudadanos. Estos podrán
obtenerlas con votación no inferior al tres por ciento (3%) de los votos emitidos
válidamente en el territorio nacional en elecciones de Cámara de Representantes o
Senado. Las perderán si no consiguen ese porcentaje en las elecciones de las mismas
Corporaciones Públicas. Se exceptúa el régimen excepcional que se estatuya en la ley
para las circunscripciones de minorías étnicas y políticas, en las cuales bastará haber
obtenido representación en el Congreso.
(...)
(...)
12. Decidir la revocatoria de la inscripción de candidatos a Corporaciones Públicas o
cargos de elección popular, cuando exista plena prueba de que aquellos están incursos
en causal de inhabilidad prevista en la Constitución y la ley. En ningún caso podrá
declarar la elección de dichos candidatos.
\-k
Resolución No. 11177 de 2023 Página 8 de 55 .
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giralda, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: ''Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
(. • .)"
5. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección, haya intervenido en la
gestión de negocios ante entidades públicas del nivel departamental o en la celebración-
de contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros,
siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo departamento.
Así mismo, quien dentro del año anterior haya sido representante legal de entidades
que administren tributos, tasas o contribuciones, o de las entidades que presten
servicios públicos domiciliarios o de seguridad social en salud en el régimen subsidiado
en el respectivo departamento.
PARÁGRAFO. Interprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas en
el presente artículo se refieren al departamento como entidad pública y sus institutos o
entidades descentralizadas, que funcionan en el respectivo territorio o ejercen
competencias que involucran al respectivo ente territorial.
3. ACERVO PROBATORIO
- Formularios de inscripción (E-6G0 y E-8GO) del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo,
identificado con cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del
Cauca, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos
mil veintitrés (2023).
- Contratos de No.4162.010.26.1.3399-2022, 4162.010.26.1.3400-2022 y
4162.010.26.1.0004-23, que fueron celebrados entre la Secretaría del Deporte y la
Recreación de la Alcaldía de Santiago de Cali, departamento del Valle del Cauca, con la
sociedad América de Cali S.A. en Reorganización, identificada con el NIT: 890.305.773,
consultados en el Sistema Electrónico para la Contratación Pública — SECOP II.
por medie de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: ''Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
del Deporte y Recreación del Distrito del Santiago de Cali, según proceso
4162.010.32.1.0703-2022.
Radicado solicitud acta E-6 de 31 de julio de 2023 de la Registraduría Nacional del Estado
Civil, mediante la cual se inscribe la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez.
Por medie de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado don
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
4. CONSIDERACIONES
Como parte de las múltiples funciones del Consejo Nacional Electoral con miras a la existencia
de elecciones trasparentes, el artículo 108 y más concretamente el numeral 12 del artículo 265
de la Constitución Política, le atribuye la competencia para decidir las solicitudes de revocatoria
de la inscripción de candidatos a corporaciones públicas o cargos de elección popular cuando
exista plena prueba que aquellos están incursos en causal de inhabilidad prevista en la
Constitución y la ley.
Por su parte, de conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 31 de la Ley 1475
de 2011 y en concordancia con el numeral 12 del artículo 265 de la Constitución Política, habrá
lugar a la revocatoria de la inscripción de las candidaturas por causas constitucionales o legales,
inhabilidad sobreviniente o evidenciada con posterioridad a la inscripción, caso en el cual podrán
modificarse las inscripciones hasta un (1) mes antes de la fecha de la correspondiente votación.
En este orden de ideas, además de las causales taxativas de inhabilidad para cada cargo o
corporación, entendidas éstas como condiciones negativas o circunstancias de hecho o de
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Poi: medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
Cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
derecho en las que el ciudadano que aspira al cargo no puede incurrir dentro un periodo señalado
por la Constitución o la Ley (por ejemplo ser empleado público con autoridad administrativa o
tener parentesco con un empleado público con autoridad administrativa dentro de los doce meses
anteriores a la elección o haber sido condenado por un delito común en cualquier época a título
de dolo), el legislador ha prescrito otras situaciones o prohibiciones aplicables a quienes aspiran
ser elegidos popularmente que de materializarse darían lugar a la revocatoria de la inscripción.
Así, al tenor de lo establecido en los artículos 37.5 y 38.7 de la Ley 617 de 2000 el incumplimiento
de las inhabilidades e incompatibilidades allí previstas en el cual en el caso de los candidatos
será causal para la revocatoria de su inscripción.
En consecuencia, prima en el marco del proceso el total respeto al debido proceso tanto para el
quejoso como para los candidatos y los partidos políticos que otorgan su aval. Se permiten
intervenciones ciudadanas, se analiza la relevancia de llevar a cabo audiencias formales, se
emiten y reciben pruebas en general, garantizando la participación de todas las partes
interesadas en beneficio del interés público implicado en la inscripción de candidatos a cargos
públicos electos.
En consecuencia, prima en el marco del proceso el total respeto al debido proceso tanto para el
quejoso como para los candidatos y los partidos políticos que otorgan su aval. Se permiten
Resolución No. 11177 de 2023 Página 14 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
El ejercicio de la potestad de revocar las inscripciones de candidatos por parte del Consejo
Nacional Electoral, está supeditado constitucionalmente por el artículo 108 y el numeral 12 del
artículo 265, al respeto del debido proceso y además a la existencia de plena prueba de la causal
que conduce a la revocatoria.
Vale recordar que los derechos fundamentales, tienen el carácter de inherentes al ser humano,
lo que implica que los mismos deben ser respetados en todos los ámbitos y actuaciones de la
administración pública. En este sentido, la presunción de inocencia y la duda resuelta a favor de
la persona, como su complemento, deben ser aplicadas no solamente en el ejercicio del lus
Puniendi, sino también en todas y cada una de las actuaciones que se adelanten por la
administración, aunque sean de distinta índole o naturaleza; verbigracia preventiva o policiva.
En este orden de ideas, la plena prueba será aquella que acredita la veracidad del supuesto de
hecho descrito en la norma, lo que significa, que la procedencia de la revocatoria está
condicionada a la existencia de certeza sobre la configuración de la causal que se alega.
Por medie de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
Cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
5. CASO EN CONCRETO
Por lo expuesto, el Despacho sustanciador el día 11 de agosto de 2023, profirió el Auto No. 114,
en donde avocó conocimiento de la solicitud de la revocatoria de inscripción de la candidatura
del señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, a la Gobernación del Valle del Cauca, dentro del
expediente No. CNE-E-DG-2023-019080, y ordenó otras disposiciones.
Posteriormente, el señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, a través de su apoderado, doctor Carlos
Ariel Sánchez Torres, allegó escrito de defensa en contestación al Auto 114 del 11 de agosto de
2023, en los siguientes términos:
"(..9
DE LA NO CONFIGURACIÓN DE LA CAUSAL DE INHABILIDAD PARA SER
CANDIDATO A LA GOBERNACIÓN DEL VALLE DEL CAUCA.
Honorable Magistrado Sustanciador, la conclusión a la que llegamos sin mayores
elucubraciones jurídicas desde el análisis del ordenamiento jurídico esgrimido, es que
las causales frente a los hechos según el decir y que pretende distorsionar o desfigurar
el peticionario de la revocatoria de la inscripción del señor Tulio Alberto Gómez Giraldo;
analizado y confrontado con el precepto constitutivo de inhabilidad estipulado en
la norma, es que no pueden estructurarse y configurarse desde la aplicación
taxativa y restrictiva de la norma, como pacíficamente lo han sostenido los
pronunciamientos de la honorable Corte Constitucional y el Consejo de Estado.
A esta conclusión se llega de forma diáfana habida cuenta que la suscripción de los
contratos por parte de mi representado fueron con el Distrito de Santiago de Cali, el cual
como se ha venido esgrimiendo a lo largo de este escrito y de conformidad con el
ordenamiento jurídico es un ente autónomo e independiente, y por ende nunca desde
su definición y naturaleza jurídica constitucional como legal no puede considerarse como
una entidad descentralizada, una entidad de cualquier nivel del departamento, una
secretaria o cualquier otro instituto o establecimiento público del orden territorial
departamental, y mucho menos aun pertenecer a la gobernanza o estructura
administrativa departamental por lo que reiteramos su carácter independiente desde el
punto de vista orgánico, administrativo y funcional del departamento.
Es por estas razones jurídicas que el peticionario en su escrito de solicitud de
revocatoria de la inscripción de mi poderdante de forma astuta desconoce la existencia
del parágrafo contenido en el artículo 111 de la Ley 2200 de 2022, por que
precisamente en ese precepto legal en consonancia con su respectivo parágrafo
se encuentran las razones jurídicas por las cuales no se configura la causal de
inhabilidad planteada en los hechos y pruebas aportadas por el quejoso.
Es que efectivamente no existió por parte del señor Tulio Alberto Gómez Giraldo una
actuación encaminada a la de suscribir contratos o gestión de los mismos ante
entidades descentralizadas, o entidades públicas de cualquier nivel
departamental, sus institutos o direcciones del orden departamental en el Valle
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Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "CoalicióN
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Politica En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Acosta Duarte, allegó escrito de defensa en contestación al Auto 114 del 11 de agosto de 2023,
en los siguientes términos:
1-HECHOS
PRIMERO: El ciudadano Tulio Gomez Giraldo, se inscribió el día 27 de julio de
2023 como candidato único a la Gobernación del valle del Cauca por e! Partido
Verde, tal como consta en el E6-GOB suscrito en la Registraduría Departamental
del Valle del Cauca.
ES CIERTO, se inscribió como candidato a la Gobernación del Departamento del Valle
del Cauca con acuerdo de coaval de los partidos Alianza Verde, partido ecológico y aval
principal de Agrupación Política En Marcha.
SEGUNDO: En los meses de noviembre de 2022 y enero de 2023, el ciudadano
Tulio Gómez Giraldo en su calidad de Representante Legal del América de Cali
S.A. en Reorganización, suscribió tres contratos con la Secretaria del Deporte,
Dependencia que hace parte de la estructura de la Alcaldía de Santiago de Cali,
cuyo objeto consistía en el alquiler de dos locales y el Estadio Pascual Guerrero,
lo anterior para el desarrollo del objeto social y actividad comercial del equipo de
futbol en mención.
ES PARCIALMENTE CIERTO, por cuanto el contrato relativo al alquiler del estadio
Pascual Guerrero no lo suscribió el Señor TULIO ALBERTO GOMEZ GIRALDO.
TERCERO: De acuerdo a las disposiciones normativas, se tiene que el señor Tulio
Gómez se encuentra inmerso en una causal de inelegibilidad, lo anterior de
conformidad con nuestro ordenamiento jurídico.
NO ES CIERTO, dado que la inhabilidad no recae en la suscripción de contratos con el
municipio de Santiago de Cali acorde al elemento territorial, al elemento subjetivo y a la
tipología contractual como se desarrollara a continuación.
Resolución No. 11177 de 2023 Página 19 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
A-ELEMENTO TEMPORAL:
I) Un elemento temporal limitado a I año anterior a la fecha de la elección, es decir,
se toma como punto de referencia el día de elección y se cuenta un año hacía
atrás. Para el caso concreto, al consultar el portal PACO y el Sistema de
Contratación Pública — SECOP 11, se logra evidencia que la empresa América de
Cali S.A. en Reorganización, con el Nit. 890.305.773-4 cuyo representante legal
para la época de los hechos, es el ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo
identificado con la cédula de ciudadanía No. 16.627.073, quien actuando en
nombre y representación del América de Cali, además de ser su accionista
mayoritario, suscribió los siguientes contratos:
- En este aspecto es importante resaltar que el elemento temporal no es independiente
o autónomo, pues en el caso concreto deberá analizarse a la luz de la limitación material
o territorial, de la inhabilidad, pues la prohibición de contratación durante 12 meses se
circunscribe a la corporación territorial a la que aplica el candidato. Tal y como lo
demostraremos a continuación:
"B-ELEMENTO MATERIAL O TERRITORIAL.
II) Un elemento material u objetivo consistente en intervenir en la celebración de
contratos entidades públicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros,
siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo
departamento (elemento territorial).
En cuanto al segundo elemento, se evidencia que el contratante es la Secretaría
del Deporte de la ciudad de Santiago de Cali, dependencia que hace parte de la
estructura administrativa de la Alcaldía de ciudad, la cual en los términos del Art.
2 de la Ley 80 de 1993 es considerada una entidad estatal, además dichos
contratos fueron ejecutados y cumplidos en la misma ciudad de conformidad con
la cláusula vigésima secta, la cual está dentro de la circunscripción electoral del
Valle del Cauca."
• EXCEPCION: NO CONFIGURACIÓN DEL ELEMENTO TERRITORIAL DE LA
INHABILIDAD
Por su naturaleza las inhabilidades son taxativas, expresas y de interpretación
restrictiva, sin que puedan buscarse analogías o aducirse razones para hacerlas
extensivas a casos NO comprendidos por el legislador, pues la voluntad de éste no
puede ser suplantada, en detrimento de derechos fundamentales de los ciudadanos
como el elegir y ser elegido.
La Corte Constitucional mediante sentencia C-546 de 1993, magistrado ponente: Carlos
Gaviria Díaz de 1993, respecto a las inhabilidades señaló:
"Las inhabilidades, como las demás calidades, exigencias o requisitos que deben reunir
los candidatos para efectos de su incorporación al servicio del Estado, en empleos de
carrera o de libre nombramiento y remoción, deben estar consagradas en forma expresa
y clara, y pueden hacer parte del estatuto general que rige la función pública, o de
manera específica, del estatuto de carrera, o de personal de cada entidad, sector o rama
del poder público"
Teniendo en cuenta lo preceptuado por el Consejo de Estado y la Corte Constitucional
en cuanto a las inhabilidades, como las demás calidades, exigencias o requisitos que
deben reunir los candidatos para efectos de su incorporación al servicio del Estado,
deben estar consagradas en forma expresa y clara en el Estatuto General que rige la
función pública y son taxativas y de interpretación restrictiva, en virtud del principio pro
homine es palabras de la Corte Constitucional:
"(.. ), los jueces deben acoger aquella interpretación que resulte menos restrictiva de
los derechos, pues se trata de garantizar que, en cada caso, la comprensión de las
disposiciones jurídicas que prevén sanciones o limitaciones se lleve a cabo sin
acudir a criterios extensivos o analógicos, y tome en cuenta el principio de legalidad.
Resolución No. 11177 de 2023 Página 20 de 55•
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición-
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Ello debe ser así, en últimas, de acuerdo con los criterios pro homine, derivados de la
filosofía humanista que inspira el constitucionalismo colombiano."
Nuestro sistema constitucional prevé que toda aplicación de temas limitantes de
derechos debe realizarse a la luz de criterios pro homine, es decir en beneficio de los
ciudadanos no puede ir más allá de ello. En el caso concreto las inhabilidades para
poder aspirar al cargo de gobernaciones, se encuentra contemplado en el artículo 111
de la Ley 2200 del 2022:
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
1.Que a través de la plataforma del SECOP II, se suscribió entre el Distrito Especial de
Santiago de Cal i- Secretaria del Deporte y la Recreación, Contrato de Aprovechamiento
Económico de Escenario Deportivo Estadio Olímpico Pascual Guerrero
4162.010.26.1.3399-2022 y 4162.010.26.1.3400-2022, los cuales tienen por objeto: EL
DISTRITO- OTORGANTE, hace entrega al AUTORIZADO, para el Aprovechamiento
económico de un (1) local comercial identificado con el No. 5 y el número (4) ubicados
en la Tribuna Occidental, del Estadio OLIMPICO PASCUAL GUERERO, del Distrito de
Santiago de Cali, para el ejercicio de una actividad comercial la cual se contrae única y
exclusivamente en la venta de artículos fabricados y/o distribuidos por el autorizado.
2. La naturaleza jurídica, definición, elementos, obligaciones, efectos y demás
particularidades del contrato de aprovechamiento económico se aplican por remisión a
los convenios nacidos en el ámbito mercantil, según reza el artículo 822 del Código de
Comercio, salvo en lo especial que prevea ese plexo normativo.
3. A su vez, se tiene presente la aplicación del Código de Comercio teniendo en cuenta
que el AUTORIZADO desempeña actividades mercantiles, el objeto del contrato fue
aprovechar económicamente el local No. 5 y No 4. y las actuaciones de los comerciantes
y los asuntos mercantiles se regirán por las disposiciones de la ley comercial.
4. El contrato mercantil es un acuerdo de voluntades en el cual, intervienen uno o más
comerciantes que tienen como finalidad, generar un desarrollo económico del negocio,
"podemos afirmar que el contrato mercantil es un acto de empresa, es un acto jurídico
que se realiza por el empresario para llevar a cabo los objetivos de su empresa".
(Lozada, 2015, p. 40)
5. Por tal motivo es importante hablar de la función económica de este tipo contractual,
al respecto podemos decir, que a veces las dificultades económicas que sufren algunos
empresarios, se constituyen en el primer obstáculo para la adquisición de inmuebles con
fines comerciales donde funcionara como establecimiento de comercio, por este motivo
el empresario o comerciante procura su uso y goce temporalmente como primera
medida, pues requiere de tiempo para lograr consolidar su actividad, (Peña, 2006, p.
244)
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
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cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
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cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición'
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
18.Es claro entonces, que la expresión celebración de contratos con entidades públicas
no puede entenderse en la generalidad de los contratos con entidades públicas; por
cuanto, si se interpreta de forma gramatical, todos los ciudadanos que contraten con
entidades públicas, incluidos aquellos que lo hacen para usar los bienes o servicios que
las entidades ofrezcan al público en condiciones comunes, como quienes contratan
servicios públicos, se encontrarían inhabilitados.
19. Aunado a lo expuesto debe considerarse, que en sede administrativa y debido al
poco tiempo que transcurre entre la inscripción de los candidatos y las elecciones, el
ejercicio de la facultad del CNE de revocar aquéllas, debe estar soportado en la
existencia de plena prueba , con lo cual quiso advertir el constituyente, que se está ante
un palmaria violación del régimen de inhabilidades, porque en caso contrario, esto es,
de existir duda, debe optarse por permitir la participación en el certamen electoral, so
pena de restringir bajo una situación de incertidumbre el ejercicio de los derechos
políticos.
Resolución No. 11177 de 2023 Página 27 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
. cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
20. Una interpretación distinta, derivaría en una inhabilidad general a todos los
ciudadanos, en la medida en la que todos acceden a estos bienes y servicios como en
el caso de los servicios públicos, servicios financieros, entre otros. En consecuencia, la
inhabilidad de que la trata la ley 2022 del 2022 debe entenderse que recae sobre
aquellos candidatos, que actuaron como contratistas recibiendo dineros del erario y no
sobre todos los que hayan tenido una relación contractual con él estado. Ahora bien, no
existiendo esta inhabilidad general, no nace, por lo tanto, la inhabilidad contemplada
permitiendo al precandidato TULIO ALBERTO GÓMEZ GIRALDO para aspirar a la
Gobernación del Valle del Cauca.
21. Sobre el contrato del ESTADIO PASCUAL GUERRERO no fue celebrado por el
candidato TULIO ALBERTO GOMEZ GIRALDO; sin embargo, es claro que a su vez, es
un contrato en el cual se ofrecen bienes o servicios en condiciones comunes por lo que
no inhabilita; aunado a lo anterior, fue celebrado con la entidad secretaría del deporte,
entidad de la que no hace parte el departamento. Se aporta firma en SECOP
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7L.7,555_FIrmudo
Contract Corrfirmect: COl_FCCI4TR_4,
' 711552Gr
Contra& In Execution: COI_GCCNITIzt 444
(..9"
"(..9
Tras un riguroso análisis normativo y jurisprudencia! se concluye que el señor TULIO
ALBERTO GÓMEZ GIRALDO se encuentra en causal de inhabilidad para ser electo
como Gobernador del Valle del Cauca, dado que, durante el año anterior a las
elecciones celebró tres contratos de "aprovechamiento económico de escenario
deportivo"1, cuyo objeto se ejecuta en el Estadio Olímpico Pascual Guerrero, es decir,
dentro del Departamento del Valle del Cauca.
Este hecho materializa la causal de inhabilidad consagrada en la Ley 2200 de 2022,
cuyo antecedente normativo se encuentra en la Ley 610 de 2000, precepto legal que
pregona que está inhabilitado para ser electo como Gobernador quien, dentro del año
anterior a la elección, haya celebrado contrato con entidad pública de cualquier nivel, el
cual genere un beneficio para así o par tercero, siempre que el objeto se ejecute dentro
del respectivo departamento.
Como fundamento jurídico de lo expuesto, es menester partir de la premisa que el
régimen de inhabilidades e incompatibilidades tiene como finalidad garantizar los
principios esenciales del Estado y consigo de la Administración Pública. Al respecto
sostuvo la Corte Constitucional que este régimen persigue salvaguardar la
transparencia, la igualdad y la moralidad; así como hacer prevalecer el interés general:
(-9
\k-
Resolución No. 11177 de 2023 Página 28 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por su misma naturaleza, las inhabilidades solo pueden estar fijadas por el constituyente
o el legislador pues son limitaciones a cargos de elección popular, de superior
envergadura por lo que se hace imperiosa una competencia restrictiva para su
tipificación. En este sentido, la Sala Plena del Consejo de Estado en sentencia del 8 de
febrero de 20113, señaló que este es un régimen taxativo y de aplicación restrictiva:
(...)
Partiendo de este breve marco teórico y normativo, es oportuno hacer alusión concreta
a las inhabilidades propias del cargo de elección popular de Gobernador. En aras de
tener una trazabilidad normativa, se cita artículo 30 de la Ley 617 de 2000 el cual
consagra las Inhabilidades a las cuales está sometido el referido cargo:
(. .)
4. Quien dentro del año anterior a la elección haya intervenido en la gestión de
negocios ante entidades públicas del nivel departamental o en la celebración de
contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés propio o de
terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo
departamento. Así mismo, quien dentro del año anterior haya sido representante legal
de entidades que administren tributos, tasas o contribuciones, o de las entidades que
presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad social de salud en el régimen
subsidiado en el respectivo departamento.
Es necesario afirmar que precitado precepto normativo fue derogado por la Ley 2200 de
2022, no obstante, en lo que respecta a la inhabilidad para ser electo como Gobernador
por haber celebrado, dentro de los 12 meses anteriores a la elección, contratos con
entidades públicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros, siempre que los
contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo departamento; mantiene su
contenido intacto en la recién legislación en el siguiente tenor:
ARTÍCULO 111. De las Inhabilidades de los Gobernadores. No podrá ser inscrito como
candidato, elegido o designado como gobernador:
5. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección, haya intervenido en la
gestión de negocios ante entidades públicas del nivel departamental o en la
celebración de contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés
propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en
el respectivo departamento. Así mismo, quien dentro del año anterior haya sido
representante legal de entidades que administren tributos, tasas o contribuciones, o de
las entidades que presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad social en salud
en el régimen subsidiado en el respectivo departamento. (resaltado fuera del texto
original)
Con la norma citada se afirma que, se encuentra inhabilitado para ser electo como
Gobernado quien, dentro de los 12 meses anteriores a la elección, haya celebrado
contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés propio o de terceros,
siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en el respectivo departamento.
Esta inhabilidad ha sido objeto de recientes pronunciamientos jurisprudenciales por
parte del Consejo de Estado, en dónde se refiere de forma expresa que para que esta
causal opere es inminente que se acredite: (i) un elemento temporal, el cual consiste en
la celebración de un contrato con una entidad de cualquier nivel, dentro del año anterior
a la elección; (ii) un elemento objetivo y territorial, constitutivo en la celebración de este
contrato con entidad pública siempre que se ejecute dentro del departamento; y (iii) un
elemento subjetivo que consiste en la existencia de un interés propio o de un tercero:
"Tratándose del componente de celebración de contratos en la inhabilidad especial
aplicable a los Gobernadores, prevista en el numeral 4 del artículo 30 de la Ley 617 de
2000, la Sección Quinta del Consejo de Estado5 con anterioridad definió: "La
intervención en la celebración de contratos ha sido entendida como aquella gestión o
actuación personal y activa en los actos dirigidos a la concreción de un acuerdo de
voluntades. Esta puede darse respecto de terceros que participan personal y
activamente en las actividades precontractuales y que tienen vínculos con las partes del
Resolución No. 11177 de 2023 Página 29 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
CASO CONCRETO
Bajo estas consideraciones se analiza el caso concreto en lo que atañe a la inscripción
de candidato a la Gobernación del Valle del Cauca, período 2024-2027, por parte del
ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo.
Varios son los elementos que se deben reunir para la configuración de la inhabilidad.
El temporal. Que se haya celebrado contrato dentro de los doce meses anteriores a la
elección.
Que el negocio jurídico se haya celebrado con quien tenga la condición de entidad de la
administración de cualquier nivel, ya sea del orden nacional, departamental o municipal.
El elemento territorial. Este se configura cuando el contrato celebrado por el candidato
o elegido se ejecuta en la misma circunscripción territorial. En este caso la
departamental.
En el caso particular el ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo celebró varios contratos
con el municipio de Santiago de Cali, en representación de la empresa América de Cali
S.A. En Reorganización, dentro de los doce meses anteriores a la elección, para ser
ejecutados en el Departamento.
1) Celebró el contrato con radicación de proceso número 4162.010.32.1.0703-2022 con
el propósito de aprovechar económicamente el inmueble: Un (1) Local comercial
identificado con el No.4 ubicado en Tribuna Occidental, del Estadio Olímpico Pascual
Guerrero del Distrito de Santiago de Cali (Valle), para el ejercicio de una actividad
comercial la cual se contrae única y exclusivamente a la venta de artículos fabricados
y/o distribuidos por el AUTORIZADO.
Al respecto, en el informe de procedimiento se señala:
"...Cronograma
Zona horaria: (UTC-05:00) Bogotá, Lima, Quito
Fecha de Firma del Contrato: 5/11/2022 11:59:00 (UTC-05:00) Bogotá, Lima Quito).
Fecha de inicio de ejecución del contrato 5/11/2022 11:59:00 (UTC-05:00) Bogotá, Lima
Quito).
Plazo de ejecución del contrato 31/12/2023 11:59:00 (UTC-05:00) Bogotá, Lima Quito).
Fecha de publicación 8/11/2022 8:38 (UTC-05:00) Bogotá, Lima Quito)." (negrillas fuera
de texto)
En el caso específico, el contrato con el Distrito de Santiago de Cali fue celebrado por
el ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo como representante legal de América de Cali
S.A. en Reorganización. Es decir, participo en representación de un tercero como lo
prevé el artículo 111 de la ley 2200 de 2022 en la celebración de un negocio jurídico.
Lo hizo dentro de los 12 meses anteriores a la elección, dentro del periodo que va del
29 de octubre de 2023 a 29 de octubre de 2022, el 5 de noviembre de 2022.
Adicionalmente, suscribió el negocio jurídico con una entidad del orden municipal, con
la secretaria del Deporte y la Recreación del Distrito de Santiago de Cali. Por último,
como último elemento para la configuración de la inhabilidad, el relacionado con el
aspecto territorial, el negocio jurídico se suscribió para ser ejecutado en el
Departamento, específicamente en el mencionado municipio.
Resolución No. 11177 de 2023 Página 31 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
La misma irregularidad se repite en lo que tiene que ver con el contrato con número de
proceso 4.162.010.32.1.0702-2022, mediante el cual la secretaria del Deporte y
Recreación del Distrito de Santiago de Cali, entrega al señor Tulio Alberto Gómez
Giraldo, como representante de América de Cali en Reorganización, lo siguiente:
"
...para el aprovechamiento económico del siguiente inmueble: un (1) Local comercial
identificado con el No. 5 ubicado en la Tribuna Occidental, del Estadio Olímpico Pascual
Guerrero del DISTRITO de Santiago de Cali (Valle), para el ejercicio de una actividad
comercial la cual se contrae única y exclusivamente en la venta de artículos fabricados
y/o distribuidos por el AUTORIZADO....
Cronograma
Zona horaria: (UTC — 05:00) Bogotá, Lima, Quito.
Fecha de Firma de Contrato: 4/11/2022 11:59:00 (UTC-05:00) Bogotá, Lima, Quito.
Fecha de inicio de ejecución del contrato: 4/11/2022 11:59:00 PM (UTC-05:00) Bogotá,
Lima, Quito.
Plazo de ejecución del contrato 31/12/2023 11:59:00 (UTC-05:00) Bogotá, Lima, Quito).
Fecha de publicación 8/11/2022 9:25:28 AM (UTC-05-00) Bogotá, Lima Quito).
Con fundamento en las consideraciones expuestas, respetuosamente se solicita al
Consejo Nacional Electoral reconocerme personería para actuar en el proceso y revocar
la candidatura del señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, en consideración a que esta
incurso en la causal de inelegibilidad prevista en el numeral 5 del artículo 111 de la ley
2200 de 2022, en la medida que celebró dentro de los 12 meses anteriores a la elección,
en representación de tercero, negocio jurídico con una entidad pública para ser
ejecutado en la misma circunscripción departamental, específicamente en el municipio
de Santiago de Cali.
(...)"
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
CONTRATO No.
4162.010.26.1.3400-2022
CONTRATO DE APROVECHAMIENTO
ECONÓMICO DE ESCENARIO
DEPORTIVO - ESTADIO OLiMPICO
PASCUAL GUERRERO 10 de noviembre de 2022 Firmado y publicado
CONTRATO No.
4162.010.26.1.3399-2022
CONTRATO DE APROVECHAMIENTO
ECONÓMICO DE ESCENARIO
DEPORTIVO - ESTADIO OLiMPICO
PASCUAL GUERRERO 30 de enero de 2023 Firmado y publicado
CONTRATO No.
4162.010.26.1.0004-2023
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• . cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
OBJETO
AUTORIZADO.- El aprovechamiento económico
concedido se le otorga al señor TULIO ALBERTO
GÓMEZ GIRALDO obrando en calidad de
Representante Legal de AMERICADE CALI S.A. EN
REORGANIZACIÓN; únicamente bajo las
condiciones de este contrato.(...)".
CONTRATO DE APROVECHAMIENTO "EL DISTRITO- OTORGANTE, hace entrega al
ECONÓMICO DE ESCENARIO AUTORIZADO, para el Aprovechamiento
DEPORTIVO - ESTADIO OLÍMPICO económico del escenario deportivo ESTADIO
PASCUAL GUERRERO OLIMPICO PASCUAL GUERERO, ubicado en la
ciudad de Santiago de Cali, en donde se realizarán
CONTRATO No. los partidos de local del América de Cali S.A en
4162.010.26.1.0004-2023 Reorganización a realizarse el día 20 de enero de
2023 hasta el 20 de diciembre del presente año:
EL AUTORIZADO no podrá en ningún momento
cambiar la destinación del Escenario entregado en
contrato de Aprovechamiento Económico, ní
ceder a ningún titulo la facultad que se le otorga
sobre el mismo. En el evento de que se incumpla lo
dispuesto en esta cláusula se dará por terminado
automáticamente el contrato, pudiendo el
DISTRITO retomar el bien y su uso de manera
inmediata (...)".
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
coordinada, junto con las municipales y distritales, según el respectivo caso..."; año en
el que también se decantó que la inhabilidad ""se configura si el funcionario en cuestión
(ejerció su) autoridad en el municipio en el cual fue elegido su pariente o vinculado,
independientemente de que el cargo ocupado por aquél sea del sector central o
descentralizado, del nivel nacional o territorial, pues tales distinciones son ajenas al
tenor de la norma y su finalidad... "17.
74. De igual forma, la Sala Plena de esta Corporación indicó que "el departamento en
su conjunto es la circunscripción territorial, para estos efectos, y desde luego en él se
incluyen los municipios que lo conforman. De no ser así, ¿dónde estarían los votantes
para esa elección, teniendo en cuenta que los departamentos no tienen un territorio ni
una población exclusiva y diferente al de los municipios?"18.
(- -.)
123. Se insiste que se llega a esa conclusión porque 1) la Contraloría Departamental
del Valle del Cauca tiene su sede en Cali; ii) la hermana del demandado, en su calidad
de Secretaria General de esa entidad expidió actos que confirieron comisiones y ordenó
gastos en el municipio de Santiago de Cali; iii) los destinatarios de ese poder de
mando fueron más de 70 funcionarios que se encontraban ubicados en la misma ciudad,
debido a que su cédula, fue inscrita para ejercer su derecho al voto en esa
circunscripción territorial.
124. Lo anterior cobra mayor relevancia si se atiende al concepto de residencia
electoral, sobre el cual esta Sala se pronunció, y concluyó que este se puede
determinar a partir de varias maneras: (i) el lugar donde una persona habita, (II) el lugar
en el que una persona de manera regular está de asiento, (iii) el lugar donde una
persona ejerce su profesión u oficio, o (iv) el lugar en el que una persona posee alguno
de sus negocios o empleo. Así lo dijo esta Sala:
3.3.1. En aras de precisar qué debía entenderse por residencia en el marco del artículo
316 de la Constitución, el legislador mediante el artículo 183 de la Ley 136 de 199430
señaló:
"ARTÍCULO 183. Entiéndase por residencia para los efectos establecidos en el artículo
316 de la Constitución Política, el lugar donde una persona habita o de manera regular
está de asiento, ejerce su profesión u oficio o posee alguno de sus negocios o empleo".
3.3.2. De la lectura del anterior precepto, se tiene que el concepto residencia contenido
en el artículo 316 constitucional, fue circunscrito a 4 situaciones a saber, (i) el lugar
donde una persona habita, (ii) el lugar en el que una persona de manera regular está de
asiento, (iii) el lugar donde una persona ejerce su profesión u oficio, o (iv) el lugar en el
que una persona posee alguno de sus negocios o empleo19.
125.Bajo esa óptica, y según el análisis probatorio realizado, como los actos expedidos
por la hermana del demandado, en su calidad de secretaria general de la Contraloría
Departamental del Valle del Cauca, tuvieron como destino a personas que
trabajaban en esa entidad (cuya sede principal es Cali), se concluye que su
residencia electoral era ese municipio. Lo que se fuerza con el reporte del
demandante que da cuenta de los puestos de votación en los que dichas personas
inscribieron su documento de identidad para ejercer su derecho al voto. Situación que
tiene materializado el ejercicio de autoridad de dicha funcionaria en la ciudad de Cali y
la ventaja o desequilibrio que esto conllevó respecto los demás candidatos"20.
Corolario de lo expuesto, para los cargos de elección popular de carácter
departamental como el de gobernador, la configuración del elemento territorial
comporta la consideración de los municipios que integran al respectivo
departamento v.gr. el municipio de Santiago de Cali en el departamento del Valle del
Cauca; lo dicho, en consideración al lugar de residencia del electorado
correspondiente, aspecto que efectivamente se vislumbra en el sub lite respecto de la
inscripción de la candidatura del señor TULIO ALBERTO GÓMEZ GIRALDO.
Precisamente, para el caso analizado, cobra relevancia la hermenéutica restrictiva que
rige el alcance y aplicación de las causales de inhabilidad electoral, por cuanto la
multicítada causal de forma taxativa, clara y precisa dispone como elemento de
Pesolución No. 11177 de 2023 Página 35 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• Cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición-
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Ahora bien, verificado el ESTADO reportado en el SECOP 11 para los contratos suscritos
por el candidato, se destaca la nota de ADJUDICADO y CELEBRADO, así como de
FIRMADO y PUBLICADO visibles en
https://www.colombiacompra.gov.co/secop/consulte-en-el-secop-ii; de aquí que la
celebración de los negocios jurídicos encuentre respaldo probatorio, referido a los
registros dispuestos en el SECOP 11, los cuales se anexan y que, en todo caso, son de
consulta pública, por virtud de los cuales se tiene plena certeza sobre la existencia de
los referidos negocios jurídicos.
Con todo, vale señalar que los contratos enlistados involucran obligaciones de pago
respecto de la UNIVERSIDAD DEL VALLE, ente universitario autónomo ámbito
departamental, con personería jurídica, creado por la Asamblea Departamental del
Valle del Cauca, adscrito a la Gobernación del Valle del Cauca, vinculado al
Ministerio de Educación Nacional y cuyo Consejo Superior es presidido por el
Gobernador (artículos 1° y 15, Acuerdo No. 004 de 1 de octubre de 199625). En ese
orden, los contratos celebrados por el candidato involucran a la Administración Distrital
así como a la Universidad del Valle, esta última, a la que asiste la prestación del servicio
de educación superior en los términos de la Ley 30 de 1992 y cuyo ámbito de acción
irradia a todo el departamento del Valle del Cauca.
En definitiva, se corrobora que el candidato TULIO ALBERTO GÓMEZ GIRALDO
celebró tres contratos de aprovechamiento económico con la administración y, por tanto,
se acredita la estructuración del elemento material de la causal de inhabilidad acusada.
3.3.4. Configuración del elemento subjetivo de la inhabilidad
Como se destacó en líneas precedentes, los contratos suscritos por el señor TULIO
ALBERTO GÓMEZ GIRALDO son contratos de APROVECHAMIENTO ECONÓMICO
relacionados con su actividad comercial y de los que resulta el reporte de beneficios
patrimoniales, en los que el ahora candidato intervino en aras de satisfacer un interés
propio así como intereses de terceros, aspecto que se deduce de su calidad de
contratista, por contera, de comerciante, y que ejerció corno Representante Legal de la
sociedad AMÉRICA DE CALI S.A. EN REORGANIZACIÓN. De aquí que se encuentre
configurado el elemento subjetivo dispuesto para la inhabilidad.
A título ilustrativo, consta en los registros de soporte de la base de datos SECOP II copia
de las SOLICITUDES de "ARRIENDO MERCANTIL" fechadas 24 de agosto de 2022 y
4 de enero de 2023, suscritas por el referido candidato, por medio de las cuales
manifestó, en calidad de Representante Legal del América de Cali S.A. EN
REORGANIZACIÓN, el interés de adelantar procesos de contratación con la
administración, los cuales, como quedó plenamente acreditado, efectivamente se
celebraron:
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Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Respetados señores.
Estaremos atentos para la suscripción del respectivo contrato, lo más pronto que les sea
posible.
Atentamente,
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Ks. te 2.341CIGIOOLOCZI
Z.r.4
, A nt LICTUCI ..tuo.00 mut
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Señores
ALCALDÍA DE SANTIAGO DE CALI
SECRETARIA DEL DEPORTE Y RECREACIÓN
ATN. CARLOS DIAGO ALZATE.
Cali, Valle.
CORP-008-220824
Respetados señores.
Estaremos atentos para la suscripción del respectivo contrato, lo más pronto que
les sea posible.
/Atentamente,
6 .
IV. CONCLUSIÓN
En el caso concreto se estructuran los cuatro elementos dispuestos por la jurisprudencia
de la Sección Quinta del Consejo de Estado para la configuración de la inhabilidad de
que trata el numeral 5° del artículo 111 de la Ley 2200 de 2022 —INHABILIDAD POR
LA CELEBRACIÓN DE CONTRATOS- comoquiera que se inscribió la candidatura del
señor TULIO ALBERTO GÓMEZ GIRALDO a la Gobernación del Valle del Cauca para
las elecciones territoriales 2023 aun cuando í) consta la existencia de tres (3) contratos
celebrados por el referido candidato y la administración distrital; las fechas de
celebración de los contratos se ubican dentro del año anterior a la elección; Hl) la
ejecución de los contratos se corresponde con el ámbito territorial del departamento del
Valle del Cauca, y; ív) los contratos involucran beneficios para sí o para un tercero.
En definitiva, en los términos del numeral 12 del artículo 265 constitucional procede la
revocatoria de la inscripción por cuanto existe plena prueba que el señor TULIO
ALBERTO GÓMEZ GIRALDO se encuentra INHABILITADO para aspirar al cargo de
Gobernador del Valle del Cauca.
\Dx
Resolución No. 11177 de 2023 Página 38 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
(. )"
"( ...)
Los hechos que configuran la inhabilidad de Tulio Gómez son los siguientes:
La firma de tres (3) contratos que se suscribieron dentro del año anterior a las elecciones
del año 2023, o sea, después del 28 de octubre del año 2022, lo inhabilitan para ser
Gobernador, de acuerdo a ley orgánica 2200 de 2022 "Por la cual se dictan normas
tendientes a modernizar la organización y el funcionamiento de los departamentos".
La ley 2200 de 2022 establece lo siguiente:
"ARTÍCULO 111. DE LAS INHABILIDADES DE LOS GOBERNADORES. No podrá ser
inscrito como candidato, elegido o designado como gobernador.'
(-..)
"5. Quien dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección, haya intervenido en la
gestión de negocios ante entidades públicas del nivel departamental o en la
celebración de contratos con entidades públicas de cualquier nivel en interés
propio o de terceros, siempre que los contratos deban ejecutarse o cumplirse en
el respectivo departamento. Así mismo, quien dentro del año anterior haya sido
representante legal de entidades que administren tributos, tasas o contribuciones, o de
las entidades que presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad social en salud
en el régimen subsidiado en el respectivo departamento".
(• •)
"9. Quien haya celebrado en los 12 meses anteriores a la elección de la candidatura, en
su interés particular por sí o por interpuesta -persona o en representación de otro,
contrato alguno con el respectivo departamento, con sus entidades públicas o privadas
que manejen o administren recursos públicos provenientes del mismo.
10. Quien, en los 12 meses anteriores a la elección de la candidatura, haya intervenido
de cualquier forma, fuera del ejercicio de sus funciones, en la celebración de contratos
con la administración pública".
PARÁGRAFO. Interprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas en
el presente Artículo, se refieren al departamento como entidad pública y sus
institutos o entidades descentralizadas, que funciona en el respectivo territorio o
ejercen competencias que involucran al respectivo ente territorial. (Las subrayas y
negrillas son nuestras para destacar)
Los contratos firmados con entidades públicas son los siguientes:
1) Tulio Alberto Gómez Giraldo en su calidad de Representante Legal PRINCIPAL
del América de Cali S.A. en Reorganización suscribió con la Secretaria del Deporte de
la Ciudad de Santiago de Cali el Contrato No. 4162.010.26.1.3399-2022, el 10 de
noviembre de 2.022, que tiene como objeto el aprovechamiento económico del local
comercial No. 5 en la Tribuna Occidental del Estadio Olímpico Pascual Guerrero
por un valor de 43.427.528 millones de pesos.
2) Tulio Alberto Gómez Giraldo en su calidad de Representante Legal PRINCIPAL
de! América de Cali S.A. en Reorganización suscribió con la Secretaria del Deporte de
la Ciudad de Santiago de Cali el Contrato No. 4162.010.26.1.3400 - 2022. que tiene
como objeto el aprovechamiento económico del local comercial No. 4 en la Tribuna
Occidental del Estadio Olímpico Pascual Guerrero por un valor de 34.886.380
millones de pesos.
3) Tulio Gómez siendo Representante Legal Principal, y su hija Marcela Gómez,
representante legal Suplente del América de Cali S.A. (quien fue la que suscribió
el contrato) en Reorganización suscribió con la Secretaría del Deporte de la Ciudad de
Santiago de Cali el Contrato No. 4162.010.26.1.0004 del año 2.023 cuyo objeto es el
Resolución No. 11177 de 2023 Página 39 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalicióri
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
"(..9
Finalmente, en lo ateniente al caso en concreto del Señor TULIO ALBERTO GÓMEZ
GIRALDO como representante de la Sociedad América de Cali S.A, la Secretaría del
Deporte del Distrito de Cali confirmó que el señor éste ha celebrado con esta entidad,
contratos de "Aprovechamiento Económico de Escenario Deportivo Estadio Olímpico
Pascual Guerrero" en noviembre de 2022 y en enero de 2023, los cuales se detallan:
- Contrato de Aprovechamiento Económico de Escenario Deportivo local comercial No.
5, del Estadio Olímpico Pascual Guerrero No. 4162.010.26.1.3399-2022, firmado por el
señor Tulio Alberto Gómez Giraldo el día 10-11-2022.
- Contrato de Aprovechamiento Económico de Escenario Deportivo local comercial No.
4, del Estadio Olímpico Pascual Guerrero No. 4162.010.26.1.3400-2022, firmado por el
señor Tulio Alberto Gómez Giraldo el día 10-11-2022.
- Contrato de Aprovechamiento Económico del Escenario Estadio Olímpico Pascual
Guerrero No. 4162.010.26.1.0004-2023, firmado por el señor Tulio Alberto Gómez
Giraldo el día 28-01-2023.
Como se evidencia, el Señor TULIO celebró contrato con la Secretaría del Deporte de
Cali, cuyo objeto se ejecutaría dentro del departamento del Valle del Cauca,
concretamente en la ciudad de Cali; y en cuanto al factor temporal, se evidencia que los
contratos se celebraron dentro del año anterior a las elecciones departamentales del
2023.
Respecto de su competencia, me permito invocar el artículo 265 de la Constitución
Política de Colombia:
"ARTICULO 265. <Artículo modificado por el artículo 12 del Acto Legislativo 1 de 2009.
El nuevo texto es el siguiente:> El Consejo Nacional Electoral regulará, inspeccionará,
vigilará y controlará toda la actividad electoral de los partidos y movimientos políticos,
de los grupos significativos de ciudadanos, de sus representantes legales, directivos y
Resolución No. 11177 de 2023 Página 41 de 55
P.or medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
El señor Iñigo Álvarez Granados, por su parte, allegó un escrito en los mismos términos del señor
Guillermo Eduardo Lomabana Zapata.
Ahora bien, el día 14 de septiembre de 2023, el Despacho sustanciador mediante el Auto No.
178, ordenó correr traslado del expediente acumulado con los elementos probatorios recaudados
hasta el momento, para que el Ministerio Público y los sujetos procesales del mismo, si lo
estimaban, allegaran consideraciones adicionales.
2.3 Presunta inhabilidad por celebración de contrato 016 con la beneficencia del ,,1\
Valle: 21\
•
•
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalicióri
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
JUNTA DIRECTIVA
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VALCERRAMA
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B2BIANh lUZ QU:NTERO SOME/ C.G.)1955721
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JUL:te£1:hicDtA24pmeRG O-C.730726s/
STIVEM 1011/A ARA*G0 C.C.14060413
Por Ama fle. 25 del 31 de «ano de 2022, de Maffitlea De Accionistas, Inscrito er esta
sanara le Corferelo el 03 de ectubre de 2022 con el »o. 11012 del Libro IX, Se de$19ze
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2HoN :A1RO MODSWERA. c.c.5445540e
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WAERT omeno PEREZ C.C.14931443
,DFILAM70 KaNCOM BTAULLA 1:X..1.1677514
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JOI :=4010 MULLA GAIVEZ C.C.79191392
CWA.05 VtAt RumExo k:.C.1,1072017
IDA2ZX ARANO° c.C.1.406c411
Per A:1, Ve. 26 del 01 de abc::1 de 2323, de Anublen Oenezel De Accionistas, lalezíta
en esta C4Mettl de Ca-,erbio el 0$ de oeptlembre de 2023 ca. el No. 17051 del Libro IX,
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X:1EYX Ulnin CARDOXX C.:7-161121299
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Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Dicho acto también dispuso que quien participara en las consultas de un partido o
movimiento político o en consultas interpartidistas, no podía inscribirse por otro en el
mismo proceso electoral.
Siendo así, la doble militancia surgió con la finalidad de fortalecer a los partidos y
movimientos políticos como representantes de la sociedad, garantizando su disciplina y
actuación coordinada en un nuevo régimen de bancadas.
Posteriormente, con la expedición del Acto Legislativo 01 de 2009, además de reiterarse
las citadas prohibiciones, se añadió que quien siendo miembro de una corporación
pública decida presentarse a la siguiente elección, por un partido distinto, debería
renunciar a la curul al menos doce (12) meses antes del primer día de inscripciones.
En el parágrafo 2° del artículo 1° Acto Legislativo también se previó que el legislador,
mediante la respectiva ley estatutaria, desarrollara este asunto.
En cumplimiento de dicho mandato, se expidió la Ley 1475 del 14 de julio de 2011. Es
importante tener en cuenta que el legislador estatutario extendió el ámbito de aplicación
de la figura de la doble militancia, pues eliminó la expresión que imponía que el partido
o movimiento político debía contar con personería jurídica, que venía desde el Acto
Legislativo 01 de 2003.
En consecuencia, dispuso que "...En ningún caso se permitirá a los ciudadanos
pertenecer simultáneamente a más de un partido o movimiento político". Sobre el
particular, la Corte Constitucional, mediante sentencia C-490 de 2011, al revisar la
constitucionalidad del citado artículo, determinó que "el legislador estatutario puede
incorporar una regulación más exigente o extensiva respecto a la prohibición de doble
militancia" y, por ende, extendió la prohibición a las agrupaciones políticas sin
personería jurídica. Empero, la Sala anticipa que el presente caso no se gobierna por
las reformas que introdujo la Ley 1475 de 2011, pues si bien esta norma entró en
vigencia el 14 de julio de 2011 (antes de los comicios que tuvieron lugar el 30 de octubre
de ese mismo año), es lo cierto que gran parte de sus disposiciones no fueron aplicables
debido a que la etapa preelectoral ya se encontraba en marcha y varias actuaciones
(entre otras, la inscripción de candidatos) habían iniciado. Asimismo, tampoco podía
exigirles a los ciudadanos que entendieran la figura de la doble militancia bajo la óptica
que utilizó la Corte Constitucional en la sentencia C- 490 de 2011, pues el texto anterior
de la Constitución Política, se reitera, impedía que se inscribieran por un nuevo partido
o movimiento político, pero con personería jurídica.
Si bien el Acto Legislativo 01 de 2003, al modificar el artículo 107 de la Constitución
Política, no precisó una consecuencia en concreto frente a quien haya sido elegido
habiendo incurrido en la prohibición de doble militancia, es claro que el Constituyente
de forma enfática prescribió que quien participe en las consultas de un partido o
movimiento político no podría inscribirse por otro en el mismo certamen electoral.
El simple hecho de que se prohíba la inscripción a quien se encontrase en esta situación,
pone de presente que el constituyente no fue ajeno al hecho de que a la figura de la
doble militancia se le atribuyera determinada consecuencia jurídica.
En este orden de ideas, los eventos o situaciones de prohibición para inscribirse que
prevé el Acto Legislativo 01 de 2003, implican, entonces, a contrario sensu, que quien
hace caso omiso a esas limitantes, se inscribe irregularmente al contrariar norma
superior expresa al respecto y la traslada al acto de elección, que, por ende, nace a la
vida jurídica viciado, pues tuvo como origen una inscripción no autorizada. Porque, a
través del trámite de la inscripción de candidaturas se da comienzo al proceso
administrativo electoral, que se consolida con la declaración de la correspondiente
elección.
Ahora bien, de acuerdo a lo expuesto y como se observa de la norma y los distintos
análisis por parte del Consejo de Estado órgano de cierre en materia administrativa el
momento en el que se da inicio al proceso administrativo electoral es en la
INSCRIPCIÓN DE CANDIDATURAS, siendo así, no se encuentra incurso en una
situación que se adecue en la doble militancia, dado que si bien, se intentó conformar el
movimiento ciudadano "Todos con Cali", por parte de ciudadanos interesados más NO
POR TULIO ALBERTO GOMEZ GIRALDO lo cierto es que NO se realizó ningún
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Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano. con ocasión de las elecciones a celebrarse el veint nueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Así, tales son los elementos a analizar en el caso concreto, respecto de la candidatura
del señor TULIO GÓMEZ.
2.2.1 El Elemento Temporal: Este, toma en cuenta la fecha de la elección (1 año antes
de la celebración del certamen electoral. En el presente caso, los solicitantes allegaron
3 Contratos suscritos entre el candidato como representante legal de AMERICA DE
CALI S.A. EN REORGANIZACIÓN. calidad que también fue acreditada con el respectivo
certificado de cámara de comercio. También se allegó 1 contrato de suscrito entre el
candidato como representante legal de AMERICA DE CALI S.A. EN
REORGANIZACIÓN y la Beneficencia del Valle del Cauca E10E.
1.- Contrato de aprovechamiento económico de escenario ESTADIO OLIMPICO
PASCUAL GUERRERO número 4162.020.26.1.0004-2023: suscrito entre el Secretario
del Deporte (distrito otorgante) y la Recreación y la señora MARCELA GÓMEZ
GIRALDO como representante legal suplente de la sociedad AMERICA DE CALI S.A.
EN REORGANIZACIÓN, de la cual el candidato hace parte de la Junta Directiva y ha
ejercido la representación legal como se observa en diversos documentos que
conforman el expediente, especialmente los certificados de existencia antes
mencionados. La cláusula novena de este contrato pactó como plazo: "Las partes de
común acuerdo establecen que el plazo del presente contrato de Aprovechamiento
Económico, desde el momento de su publicación en el aplicativo Secop II hasta el 20 de
diciembre 2023." Adicionalmente, se allegó la Póliza de Seguros del Estado número 45-
40-101082041 con vigencia desde el 31 de enero de 2023 hasta el 20 de diciembre de
2023. De ello se concluye que este contrato fue suscrito dentro del período de 1 año
antes de la elección a celebrar.
Si bien es cierto, posteriormente obra documentación que acredita que el señor Carlos
Montañez, obrando como apoderado general de la sociedad AMERICA DE CALI S.A.
EN REORGANIZACIÓN, solicitando la terminación por mutuo acuerdo del Acuerdo,
Oficio con Radicado No.: 202341620100002564 de fecha 2023-02-27 del supervisor del
contrato, informando viabilidad para la terminación anticipada del contrato y Acta de
terminación anticipada del Contrato de Aprovechamiento Económico de Escenario
Deportivo Estadio Olímpico Pascual Guerrero No. 4162.010.26.1.0004-2023, suscrita el
27 de julio de 2023, ello no desdibuja el elemento temporal de la inhabilidad aducida.
Ello en primer lugar porque la norma establece la configuración de la causal con la
suscripción del contrato, hecho que en efecto sucedió. Esto al margen de la suerte
posterior del mismo, de modo que la sola firma del acuerdo da origen a la inhabilidad.
En este sentido lo ha señalado el Consejo de Estado en la jurisprudencia antes citada:
"En lo que atañe puntualmente al elemento material, existe coincidencia al interior de la
Corporación en cuanto a que los actos de ejecución y liquidación de los contratos no
configuran la causal de celebración de contratos, dado que estas actividades se ubican
por fuera de los supuestos que contemplan las respectivas normas, es decir, con
posterioridad a su celebración.". En segundo término, es claro que el acta de terminación
▪ Resolución No. 11177 de 2023 Página 45 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
▪ cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
data del 27 de julio de 2023, de manera que el acuerdo estuvo vigente dentro de los 12
meses previos a la elección, conforme lo indica la norma.
2.- Contrato de aprovechamiento económico de escenario ESTADIO OLIMPICO
PASCUAL GUERRERO número 4162.020.26.1.3400-2022 suscrito entre el Secretario
del Deporte (distrito otorgante) y la Recreación y el señor TULIO ALBERTO GÓMEZ
GIRALDO como representante legal de la sociedad AMERICA DE CALI S.A. EN
REORGANIZACIÓN. La cláusula octava de este contrato pactó como plazo: "Las partes
de común acuerdo establecen que el plazo del presente contrato de aprovechamiento
económico será contado a partir del cumplimiento de los requisitos de perfeccionamiento
y ejecución del contrato, fecha en la cual se podrá firmar un acta de recibo del respectivo
local, hasta el 31 de diciembre de 2022.1: Adicionalmente, se allegó la Póliza No: 430 -
74-994000021059 con vigencia del 15 de noviembre de 2022 al 31 de diciembre de
2022. De ello se concluye que este contrato también fue suscrito dentro del período de
1 año antes de la elección a celebrar.
3.- Contrato de aprovechamiento económico de escenario ESTADIO OLIMPICO
PASCUAL GUERRERO número 4162.010.26.1.3399-2022, suscrito entre el Secretario
del Deporte (distrito otorgante) y la Recreación y el señor TULIO ALBERTO GÓMEZ
GIRALDO como representante legal de la sociedad AMERICA DE CALI S.A. EN
REORGANIZACIÓN. La cláusula octava de este contrato pactó como plazo: "Las partes
de común acuerdo establecen que el plazo del presente contrato de aprovechamiento
económico será contado a partir del cumplimiento de los requisitos de perfeccionamiento
y ejecución del contrato, fecha en la cual se podrá firmar un acta de recibo del respectivo
local, hasta el 31 de diciembre de 2022" Adicionalmente, se allegó la Póliza de
Aseguradora Solidaria No: 430 - 47 — 994000058044 con vigencia del 15 de noviembre
de 2022 al 30 de junio de 2023. De ello se concluye que este contrato también fue
suscrito dentro del período de 1 año antes de la elección a celebrar.
Lo anterior, puede cotejarse además con los registros del SECOP incorporados al
expediente para cada uno de los contratos. Ahora bien, es de señalar que la entrega de
las locaciones prevista en los contratos, no implica su inexistencia ni desdice el hecho
de su celebración.
Por otra parte, obra además el contrato suscrito entre el candidato como representante
legal de AMERICA DE CALI S.A. EN REORGANIZACIÓN y la Beneficencia del Valle
del Cauca EICE, suscrito el 23 de junio de 2023, conforme certificación obraste
proveniente de esa Beneficencia. De esta forma también dicho contracto se enmarca
dentro del terreno temporal de la inhabilidad.
Se encuentran entonces acreditado el elemento temporal de la inhabilidad aducida por
los solicitantes, respecto de los cuatro (4) contratos antes relacionados.
2.2.2 E! Elemento Geográfico — Espacial: Este, entendido como el lugar donde se
ejecutó o debía ejecutarse el contrato y el lugar de la elección respectiva.
Conforme al objeto de todos los contratos suscritos con la Secretaría del Deporte y la
Recreación, el lugar de ejecución establecido fue el Distrito de Cali, concretamente en
el ESTADIO OLIMPICO PASCUAL GUERERO. Respecto del contrato con la
Beneficencia, número 016 de 2023, el lugar determinado también correspondía al
Departamento del Valle, dado que el objeto contractual consistió en la: "Prestación de
servicios como apoyo a la gestión, mediante la vinculación publicitaria con AMÉRICA
DE CALI S.A. del producto LOTERIA DEL VALLE, que administra, opera y explota de la
Beneficencia del Valle del Cauca E.I.C.E. en su campaña contra el juego ilegal."
En cuanto a este elemento temporal, los argumentos de defensa de la candidatura han
hecho especial énfasis en el parágrafo el artículo 111 de la citada Ley 2200 de 2022, el
cual señala:
PARÁGRAFO. Interprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas en
el presente artículo se refieren al departamento como entidad pública y sus institutos o
entidades descentralizadas, que funcionan en el respectivo territorio o ejercen
competencias que involucran al respectivo ente territorial.
Resolución No. 11177 de 2023 Página 46 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
b cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Ahora bien, conforme el tenor literal de la norma y como lo ha decantado la Jurisprudencia del
Consejo de Estado2, es claro que la inhabilidad en comento, requiere para su configuración la
concurrencia de unos elementos supuestos de modo, tiempo y lugar, de manera que si falta
alguno de ellos no posible predicar su existencia. Dichos elementos son:
Frente al primer elemento, esta Corporación considera que se cumple, toda vez que, de los
contratos obrantes dentro del expediente, se vislumbra que fueron celebrados dentro del año
anterior a la fecha de elección, situación que no generó discusión alguna dentro del proceso
actual de revocatoria de inscripción, como se puede observar en los párrafos precedentes.
Frente al segundo elemento, la Sala vislumbra que se cumple, pero solamente respecto de los
contratos No.4162.010.26.1.3399-2022 y 4162.010.26.1.3400-2022, que fueron celebrados entre
la Secretaría del Deporte y la Recreación de la Alcaldía de Santiago de Cali, departamento del
Valle del Cauca, y el señor Tulio Alberto Gómez Giraldo, quien ostentaba la calidad de
2 Consejo de Estado, Sección Quinta, Sentencia del 18 de julio de 2013, radicación 47001-23-31-000-2012-00010-
01. C.P. Lucy Jeannette Bermúdez; Auto de Sala del 13 de abril de 2016, radicado: 25000-23-24-000-2015-02753-
01 C.P. Alberto Yepes Barreiro; Auto de Sala del 2 de agosto de 2018, rad 13001-23-33-000-2018-00394-01 C.P.
Alberto Yepes Barreiro
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Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Vale mencionar, que una vez revisados los otros contratos obrantes en el expediente (No.
4162.010.26.1.0004-23 y No. 016-2023), se observó que no fueron firmados por el señor Tulio
Alberto Gómez Giraldo, lo cual no logra acreditar la intervención del candidato objeto de estudio.
Ahora bien, frente al último elemento, es de mencionar que el contrató se ejecutó y/o se cumplió
en el Estadio Olímpico Pascual Guerrero, por lo que, de conformidad con los elementos
probatorios aportado al plenario, se hace necesario hacer las siguientes precisiones:
i) El Consejo Superior de la Universidad del Valle, mediante el Acuerdo No. 004 del 01 de
octubre de 1996, modificó el Estatuto General de dicha Institución, donde en su artículo 1°,
expresó lo siguiente:
ii) La Universidad del Valle, adscrita a la Gobernación de Valle del Cauca, es la propietaria de
los predios que comprenden el Estadio Olímpico Pascual Guerrero, de conformidad con lo
expuesto por la propia Gobernación en su página web3, y según la Escritura Pública No. 5266
de fecha del dieciséis (16) de diciembre de 1957 de la Notaria 1 primera de Cali, el
Departamento del Valle del Cauca materializó la cesión gratuita de los escenarios deportivos a
favor de La Universidad del Valle, así como el lote de terreno en el cual se hallan construidas
las mejoras, el cual fue cedido al Departamento a título gratuito mediante Escritura Publica No.
5985 de fecha del once (11) de diciembre de 1957 de la Notaría segunda de Cali.
iii) El Consejo Superior de la Universidad del Valle, adscrita a la Gobernación de Valle del
Cauca, profirió la Resolución No. 014 del 26 de marzo de 2004, en donde expidió el Reglamento
para la Administración de la Planta Física de la Universidad del Valle, y en su artículo 5°, estipuló
lo siguiente:
3 https://www.univalle.edu.co/lo-que-pasa-en-la-u/univalle-visible-en-el-pascual
Resolución No. 11177 de 2023 Página 50 de 55
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
iv) La Alcaldía de Santiago de Cali, Secretaría del Deporte y Recreación, y la Universidad del
Valle, adscrita a la Gobernación de Valle del Cauca, el día 05 de diciembre de 2016,
suscribieron contrato de administración de los siguientes escenarios deportivos: Piscinas
Olímpicas "Alberto Galindo Herrera", Estadio Olímpico "Pascual Guerrero", y Gimnasio
Olímpico "Evangelista Mora; este contrato, mediante otro sí, suscrito el día 22 de abril de 2020,
fue prolongado hasta el día 02 de diciembre de 2024.
v) El título VIII de la Ley 181 de 1995, establece el Financiamiento del Sistema Nacional del
Deporte, donde expresó, lo siguiente:
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
De lo expuesto, se observa que los contratos se ejecutaron y/o cumplieron en el Estadio Olímpico
Pascual Guerrero, el cual se encuentra dentro de los predios de la Universidad del Valle, adscrita
a la Gobernación del departamento del Valle del Cauca, cumplimiento de esta manera el último
Ahora bien, en complemento de lo anterior, esta Corporación procederá a hacer un análisis frente
"PARÁGRAFO. lnterprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas en
el presente artículo se refieren al departamento como entidad pública y sus institutos o
entidades descentralizadas, que funcionan en el respectivo territorio o ejercen
competencias que involucran al respectivo ente territorial."
En este punto, es necesario para la Sala, traer el parágrafo del artículo 6° de la Ley 1871 de
2017, que rezaba:
Ahora bien, de lo anterior se vislumbra, que el anterior parágrafo, hace la misma interpretación
del parágrafo del artículo 111 de la Ley 2200 de 2022, resaltando que fue declarado inexequible
por la Corte Constitucional en la Sentencia C-396 del 18 de noviembre de 2021, con los
siguientes argumentos:
Como atrás se indicó, el demandante considera que el parágrafo del artículo 6, que
interpreta el concepto de "Departamento" para efectos de la inhabilidad prevista en ese
mismo articulo, desborda el ámbito de competencias del legislador en materia de leyes
interpretativas y desconoce la prohibición de establecer para los diputados, un régimen
menos estricto de inhabilidades que el señalado para los congresistas. Para el actor el
enunciado normativo acusado "(..) además de ser inconstitucional por no cumplir los
parámetros fijados por el constituyente para que el legislador regule las inhabilidades de
los diputados, también es claro que el legislador no cumple con los límites que le ha
impuesto la constitución (sic) y la jurisprudencia para cumplir su función como
interpretador primario, sino que lo que busco fue cambiar el régimen de inhabilidades
creando un régimen mucho menos estricto cambiando así el sentido de la norma,
además de no cumplir con la obligación de establecer de manera clara la norma que se
debe interpretar, esto debido a las impresiones en que incurrió al momento de redactar
la norma."
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
• cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Esto significa que el Congreso afectó uno de los elementos que configuran la
inhabilidad, esto es, el elemento territorial, pues la circunscripción departamental que se
refiere a la comprensión geográfica o territorial del departamento se limita, por lo demás
anti técnicamente, se insiste, a la administración departamental integrada por el
departamento como entidad pública y a sus entidades descentralizadas. Para la Sala es
claro que esta precisión conlleva flexibilizar el régimen aplicable a los diputados y, en
consecuencia, hacerlo menos estricto que el señalado para los congresistas.
(--)
En estos términos, la Sala concluye que el artículo 6 de la Ley 1871 de 2017, no cumple
con los requisitos propios de las leyes interpretativas, puesto que el legislador no se
limitó a fijar el sentido de una disposición anterior, esto es, del artículo 33 de la Ley 617
de 2000, sino que, como se demostró, modificó el alcance material de estas
disposiciones, al disponer qué debe entenderse por departamento, para efectos de la
aplicación del régimen de inhabilidades de los diputados, esto es, el aspecto puramente
institucional (entidad pública y sus entidades descentralizadas), sin tener en cuenta el
aspecto territorial. Esta modificación material de las leyes interpretadas, hace que el
régimen de inhabilidades de los diputados sea menos estricto que el señalado para los
congresistas, lo cual constituye un desconocimiento de la prohibición del inciso segundo
del artículo 299 de la Carta, por cuanto el legislador no puede fijar un régimen de
inhabilidades menos estricto que el señalado por la Constitución para los congresistas,
razón por la cual la Sala encuentra que los segmentos sub examine son
inconstitucionales.
(...)"
Así las cosas, esta Corporación no puede desconocer lo manifestado por la Corte Constitucional
en la Sentencia C-396 del 18 de noviembre de 2021, donde se resalta, que la misma hace
referencia a la interpretación del concepto de "departamento" por el Consejo de Estado, así:
"(..) el sentido natural y obvio de la expresión da cuenta de que las elecciones que
"deben realizarse en el mismo departamento" no son solamente las que deben
realizarse en toda la extensión territorial del departamento en cuestión, pues una
distinción en ese sentido no la hizo el legislador. Tal frase incluye, sin duda alguna, las
elecciones que deben realizarse en, apenas, una porción del territorio departamental,
como son las que deben tener lugar en cada uno de los municipios que, desde el punto
de vista meramente territorial, integran el departamento." (subrayado fuera del texto
original)
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
dictó línea a seguir al problema jurídico objeto de estudio, máxime, cuando el fallo citado se
profirió el 18 de noviembre de 2021, y casi tres meses después, se profirió la mentada Ley
Orgánica.
5.2. Conclusión
En concordancia con los ciudadanos: Guillermo Lombana Zapata, Henry Antonio Anaya Arango,
Juan Pablo Lozada Gutiérrez, Ricardo Lasala García, José Manuel Abuchaibe Escolar, Hollman
Ibáñez Parra, Plinio Wilfredo Artuduaga, Iñigo Álvarez Granados, y con el concepto allegado al
proceso por la doctora Diana del Pilar Amezquita Beltrán, en su calidad de Procuradora 4 Judicial
II para Asuntos Administrativos de Bogotá D.C, esta Sala considera que el ciudadano Tulio
Alberto Gómez Giraldo, identificado con cédula de ciudadanía No. 16627073, se encuentra
incurso en la inhabilidad consagrada en el numeral 5 del artículo 111 de la Ley 2200 de 2023,
como quiera que celebró contratos con entidad pública, dentro de los doce (12) meses anteriores
a la elección, cuyo lugar de ejecución fue en el departamento en el cual aspira al cargo de
Gobernador, razón por la cual esta Corporación, procederá a revocar su candidatura.
RESUELVE:
Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con
cédula de ciudadanía No. 16627073, para la Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada: "Coalición
Valle 2.0", la cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido Ecologista
Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octubre de dos mil veintitrés (2023), dentro del
expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
a la misma, para radicar su sustentación por escrito ante la Subsecretaría o a través de los
correos electrónicos revocatoriaslorduyacne.qov.co/ atencionalciudadanoacne.qov.co, so
ARTÍCULO CUARTO: Una vez adquiera firmeza el presente Acto Administrativo, ARCHÍVESE
el expediente con radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
Dada en Bogotá D.C. a los veintisiete (27) días del mes de septiembre de dos mil veintitrés
(2023).
FABIOLA MÁ QUERISALES
ide
Aprobación: Esta decisión fue discutida en sala plena del 25 de septiembre de 2023, votada y numerada en sesión de sala plena del 27 de
septiembre de 2023
Salva voto: Magistrada Alba Lucía Velásquez Hernández - Magistrada Fabiola Márquez Grisales
Aclara voto: Magistrado Cristian Ricardo Quiroz Romero
Vo.Bo: Adriana Milena Charari Olmos, Asesoría Secretaría General
Revisó: Reynel David de la Rosa Saurith, Asesoría Secretaria General
Proyectó: Miguel Ángel Calderón
Revisó: Shannery Chaparro Cuesta
Radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.
Bogotá D.C., 29 de septiembre de 2023.
MAGISTRADO
CÉSAR AUGUSTO LORDUY MALDONADO
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
E.S.D.
I. ANÁLISIS JURÍDICO
1
Para efectos de realizar un análisis íntegro de las motivaciones que llevan al CONSEJO
NACIONAL ELECTORAL a REVOCAR la candidatura de TULIO ALBERTO GOMEZ
GIRALDO, se procederán a segmentar las consideraciones jurídicas que llevaron al ente
electoral a tomar la decisión objeto de REPOSICIÓN.
i) El Consejo Superior de la Universidad del Valle, mediante el Acuerdo No. 004 del
01 de octubre de 1996, modificó el Estatuto General de dicha Institución, donde en
su artículo 1°, expresó lo siguiente:
Ahora bien, resulta pertinente iniciar con un ejercicio de valoración de fuentes del
derecho en el ordenamiento jurídico colombiano. Al respecto, menciona el artículo 69
de la Constitución Política lo siguiente:
Sobre el particular el órgano electoral aduce respecto a las condiciones de los contratos
que, “De lo expuesto, se observa que los contratos se ejecutaron y/o cumplieron en el
Estadio Olímpico Pascual Guerrero, el cual se encuentra dentro de los predios de la
Universidad del Valle, adscrita a la Gobernación del departamento del Valle del Cauca,
cumplimiento de esta manera el último elemento de la inhabilidad, esto es el territorial o
geográfico.”
Así las cosas, sobre la naturaleza jurídica de la UNIVERSIDAD DEL VALLE, es menester
traer a colación el artículo 57 de la Ley 30 de 1992 que dispone:
Parágrafo: Interprétese para todos sus efectos, que la inhabilidad descrita en este
artículo se refiere a Departamento como entidad pública y sus institutos y
entidades descentralizadas, no al aspecto territorio.” (negrillas fuera de texto
original)
“PARÁGRAFO. Interprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas
en el presente artículo se refieren al departamento como entidad pública y sus
institutos o entidades descentralizadas, que funcionan en el respectivo territorio o
ejercen competencias que involucran al respectivo ente territorial.”
En este orden de ideas, se incorpora en todos los numerales del artículo 111 lo
establecido en el mencionado parágrafo respecto a la manera de entender la palabra
departamento.
Así las cosas, frente al caso que nos ocupa, el CONSEJO NACIONAL ELECTORAL no
puede desconocer la ley vigente de inhabilidades para gobernación, la cual incluye el
parágrafo que no toma en cuenta la corporación al realizar el pronunciamiento.
ARTÍCULO 265. Modificado por el Acto Legislativo 1 de 2009, art 12. El artículo
265 de la Constitución Política quedará así: El Consejo Nacional Electoral
regulará, inspeccionará, vigilará y controlará toda la actividad electoral de los
partidos y movimientos políticos, de los grupos significativos de ciudadanos, de
sus representantes legales, directivos y candidatos, garantizando el cumplimiento
de los principios y deberes que a ellos corresponden, y gozará de autonomía
presupuestal y administrativa. Tendrá las siguientes atribuciones especiales: 1.
Ejercer la suprema inspección, vigilancia y control de la organización electoral. 2.
Dar posesión de su cargo al Registrador Nacional del Estado Civil. 3. Conocer y
decidir definitivamente los recursos que se interpongan contra las decisiones de
sus delegados sobre escrutinios generales y en tales casos hacer la declaratoria de
elección y expedir las credenciales correspondientes. 4. Además, de oficio, o por
solicitud, revisar escrutinios y los documentos electorales concernientes a
cualquiera de las etapas del proceso administrativo de elección con el objeto de
que se garantice la verdad de los resultados. 5. Servir de cuerpo consultivo del
Gobierno en materias de su competencia, presentar proyectos de acto legislativo
7
y de ley, y recomendar proyectos de decreto. 6. Velar por el cumplimiento de las
normas sobre Partidos y Movimientos Políticos y de las disposiciones sobre
publicidad y encuestas de opinión política; por los derechos de la oposición y de
las minorías, y por el desarrollo de los procesos electorales en condiciones de
plenas garantías. 7. Distribuir los aportes que para el financiamiento de las
campañas electorales y para asegurar el derecho de participación política de los
ciudadanos, establezca la ley. 8. Efectuar el escrutinio general de toda votación
nacional, hacer la declaratoria de elección y expedir las credenciales a que haya
lugar. 9. Reconocer y revocar la Personería Jurídica de los partidos y movimientos
políticos. 10. Reglamentar la participación de los Partidos y Movimientos Políticos
en los medios de comunicación social del Estado. 11. Colaborar para la realización
de consultas de los partidos y movimientos para la toma de decisiones y la
escogencia de sus candidatos. 12. Decidir la revocatoria de la inscripción de
candidatos a Corporaciones Públicas o cargos de elección popular, cuando exista
plena prueba de que aquellos están incursos en causal de inhabilidad prevista en
la Constitución y la ley. En ningún caso podrá declarar la elección de dichos
candidatos. 13. Darse su propio reglamento. 14. Las demás que le confiera la ley.
En este orden de ideas, debe señalarse que como parte de las múltiples funciones del
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL el artículo 108 y más concretamente el numeral 12
del artículo 265 de la Constitución Política, le atribuyó la competencia para decidir las
solicitudes de revocatoria de la inscripción de candidatos a corporaciones públicas o
cargos de elección popular cuando exista plena prueba que aquellos están incursos en
causal de inhabilidad prevista en la Constitución y la ley o en otras situaciones como
el caso de la doble militancia (art. 2 Ley 1475 de 2011). Ello con el objeto de garantizar la
legitimidad e idoneidad de los participantes en la contienda electoral.
Conforme al fallo T-008 de 1998 hay vía de hecho por defecto sustantivo, cuando "la
decisión se funda en una norma evidentemente inaplicable". Esta posición fue
reafirmada en la Sentencia T-1017 de 1999, de acuerdo con la cual hay defecto sustantivo
en los casos en que la providencia judicial resulta "encontrarse fundada en una norma
claramente inaplicable en el caso concreto".
De modo análogo a como ocurrió respecto del defecto sustantivo, en el que fue posible
identificar cuatro diversas variedades de aplicación entre otras que suponemos
posibles, tratándose del defecto fáctico, resulta también posible identificar varias
modalidades de configuración. Si de lo que se trata es de examinar la constitucionalidad
de la decisión, al atender precisamente al contenido probatorio de la misma, bien puede
verse enfrentado con actitudes omisivas u operativas del funcionario que ha producido
la decisión atacada, pues la decisión cuestionada pudo ser el producto de impedir el
ejercicio de la prueba por quien tenía derecho a ella (ausencia de decreto de pruebas) o
que habiéndose decretado y practicado las mismas, el magistrado arbitrariamente omite
considerarlas en el juicio (ausencia de valoración); o que habiendo decretado y
practicado las pruebas solicitadas, procede el magistrado a efectuar una valoración
arbitraria, con consecuencias de juicio contraevidente.
9
En estos tres casos indudablemente se está ante una vía de hecho, tal y como lo ha
sostenido la corporación en los casos en los que ha censurado
Es en este sentido que a continuación se tematiza e ilustra la vía de hecho por defecto
fáctico en cada una de las modalidades de configuración, así:
Esta actitud ataca el derecho de defensa tanto en el ámbito legal como constitucional,
tanto al nivel del derecho interno como al del derecho internacional, pues violentaría
preceptos contenidos en el llamado Bloque de Constitucionalidad, exigibles además por
la vía del artículo 93 de la Constitución Política sobre tratados públicos, entre los que
10
cabe destacar para estos menesteres, la Convención Americana Sobre Derechos
Humanos (Pacto de San José) de noviembre de 1969.
Respecto de la violación del derecho a la defensa con ocasión de los hechos acaecidos,
la Sala fue tajante:
Afirmo esto de manera categórica, una vez leída la RESOLUCIÓN 11177 DEL 27 DE
SEPTIEMBRE DE 2023 emitida por su corporación y que con este escrito recurro en
reposición, porque se echa de menos entre los documentos anexados al expediente y
base de la resolución, las pruebas conducente y pertinentes, enlistada en los diferentes
escritos de respuesta y sobre los cuales su despacho guarda absoluto silencia, no las
nombra en la parte motiva de su resolución y el desconocimiento de las mismas salta a
la percepción básica.
El defecto fáctico “surge cuando el juez carece del apoyo probatorio que permita la
aplicación del supuesto legal en el que se sustenta la decisión”. En este supuesto, debe
limitarse a evaluar, únicamente, casos en los que la actividad probatoria de la autoridad
electoral, incurre en errores que por su magnitud, generan que la providencia sea
arbitraria e irrazonable. Para una mejor compresión del defecto fáctico la jurisprudencia
constitucional ha establecido que éste puede presentarse en dos modalidades, a saber:
(i) Defecto fáctico negativo: tiene lugar cuando la autoridad judicial niega o
valora determinada prueba de manera arbitraria, irracional y caprichosa,[40] o
simplemente omite su valoración.
(ii) Defecto fáctico positivo: En este evento, el juez aprecia pruebas esenciales y
determinantes que no ha debido admitir ni valorar porque, por ejemplo, fueron
indebidamente recaudadas o, efectúa una valoración por “completo equivocada”.[41]
Bajo estos parámetros, la Corte Constitucional en Sentencia SU-448 de 2016 reiteró que
el defecto fáctico “[s]e estructura, entonces, siempre que existan fallas sustanciales en
la decisión, que sean atribuibles a deficiencias probatorias del proceso. (…) el
fundamento de la intervención del juez de tutela por deficiencias probatorias en el
13
proceso, radica en que, no obstante las amplias facultades discrecionales con que
cuenta el juez del proceso para el análisis del material probatorio, éste debe actuar de
acuerdo con los principios de la sana crítica, es decir, con base en criterios objetivos y
racionales”.
En este orden de ideas, debe señalarse que como parte de las múltiples funciones del
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL el artículo 108 y más concretamente el numeral 12 del
artículo 265 de la Constitución Política, le atribuyó la competencia para decidir las solicitudes
de revocatoria de la inscripción de candidatos a corporaciones públicas o cargos de elección
popular cuando exista plena prueba que aquellos están incursos en causal de inhabilidad
prevista en la Constitución y la ley o en otras situaciones como el caso de la doble militancia
(art. 2 Ley 1475 de 2011). Ello con el objeto de garantizar la legitimidad e idoneidad de los
participantes en la contienda electoral.
14
cumple en el presente caso, siendo los procedimientos, tiempos y capacidades institucionales
del CONSEJO NACIONAL ELECTORAL insuficientes para dar la discusión debida,
reconociendo eventualmente en la sección quitina del CONSEJO DE ESTADO, bajo el supuesto
que el candidato quede electo, la institución con las capacidad legales, junto con el medio de
control idóneo, para conocer del problema jurídico a través de la acción de nulidad de la
elección.
III. PRUEBAS
DOCUMENTALES: Solicito que se tenga como prueba los siguientes documentos que
anexo al presente documento:
IV. ANEXOS.
V. NOTIFICACIONES.
16
29/9/23, 12:10 Entes Universitarios Autónomos
Universidad de Pamplona
Universidad de Magdalena
Universidad de la Guajira
Universidad de Cartagena
Universidad de Atlántico
Universidad Surcolombiana
Universidad de Córdoba
Universidad de Caldas
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Sírvanse reconocerles personería a mis apoderados en los términos y para los fines
del mandato conferido.
Atentamente,
ACEPTO
__________________
NESTOR IVAN ACOSTA DUARTE
C.C. No 11.44.056.963
T.P. 342184
Notificaciones:
E. S. D.
Asunto. Recurso de reposición contra Resolución 11177 de 2023 -Por la cual se revoca la
candidatura de Tulio Alberto Gómez Giraldo
NESTOR IVAN ACOSTA DUARTE identificado con cédula de ciudadanía No. 1144056963 de cali,
en representación del partido político EN MARCHA, a usted, con todo respeto le manifiesto que
formulo RECURSO DE REPOSICIÓN en contra de la Resolución mencionada en el
asunto, y, en consecuencia, solicitó se REVOQUE la misma, dejando en firme la inscripción de la
candidatura de TULIO ALBERTO GOMEZ GIRALDO. Esto en razón a que las razones jurídicas
planteadas en acto administrativo adolece de falsa motivación por error de derecho sobre el artículo
111 de la ley 2200 del 2022, falsa motivación respecto a las consideraciones presentadas respecto
al nexo causal entre la Universidad del Valle y la norma que inhabilita. A su vez, la ponencia realizada
no se pronunció sobre todos los acápites mencionados en la defensa. En consecuencia, resulta un
fallo que adolece de defectos de fondo y materiales. Todo ello en razón a los siguientes:
I. HECHOS
1
3. Como magistrado ponente de la actuación fue designado César Augusto Lorduy Maldonado.
4. El día 27 de septiembre de 2023 se leyó en audiencia la Resolución 11177 de 2023 del Consejo
Nacional Electoral “Por medio de la cual se REVOCA la inscripción de la candidatura del ciudadano
Tulio Alberto Gómez Giraldo, identificado con la cédula de ciudadanía No. 16627073, para la
Gobernación del Valle del Cauca, postulado por la coalición denominada "Coalición Valle 2.0", la
cual está integrada por la Agrupación Política En Marcha, el Partido Alianza Verde y el Partido
Ecologista Colombiano, con ocasión de las elecciones a celebrarse el veintinueve (29) de octruve de
dos mil veintitrés (2023), dentro del expediente de radicado No. CNE-E-DG-2023-019080.”,
decisión de única instancia
Para desarrollar el presente recurso de reposición se dividirán los temas expuestos en la sección
“caso concreto” de la resolución de revocatoria contemplados de la siguiente manera: (i) falsa
motivación por error de derecho sobre artículo 111 de la ley 2200 del 2022 (ii) inexistencia nexo
causal entre el bien contratado y la ley de inhabilidades (iii) Indebida motivación del acto
administrativo por falta de pronunciamiento sobre tipología contractual de contratos que inhabilitan
escritos en la defensa. (iv) indebida motivación del acto administrativo por falta de pronunciamiento
sobre elemento subjetivo descrito en la defensa.
(i) falsa motivación por error de derecho sobre artículo 111 de la ley 2200 del 2022:
Sobre el particular, en el acápite 5.1 de la resolución de revocatoria, la ponencia del consejo nacional
electoral plantea que el parágrafo de la ley 2200 del 2022, el cual se encuentra vigente, no debe ser
tenido en cuenta al momento de interpretar la ley de inhabilidades para gobernadores, realizando
una construcción normativa al aducir que un parágrafo similar, fue declarado inexequible para la
institución de inhabilidades para Diputados y por ende, un parágrafo similar vigente no debe ser
tenido en cuenta a la hora de leer la ley de inhabilidades, sobre este punto, es de reiterar, que, en la
interpretación de las causales establecidas en la ley para la procedencia de inhabilidades, debe
atenderse al principio de taxatividad, lo que , de contera supone la aplicación de una
interpretación restrictiva de las mismas. Tales indican que el legislador ha efectuado una
2
descripción clara y precisa de los presupuestos fácticos o jurídicos que estructuran una causal
particular, luego entonces, su configuración se da única y exclusivamente cuando se satisfacen todos
y cada uno de los requisitos consagrados en la ley.
“Ahora bien, de lo anterior se vislumbra, que el anterior parágrafo, hace la misma interpretación del
parágrafo del artículo 111 de la Ley 2200 de 2022, resaltando que fue declarado inexequible por la
Corte Constitucional en la Sentencia C-396 del 18 de noviembre de 2021, con los siguientes
argumentos:
G. Análisis de constitucionalidad parágrafo del artículo 6 de la Ley 1871 de 2017 Como atrás se
indicó, el demandante considera que el parágrafo del artículo 6, que interpreta el concepto de
"Departamento" para efectos de la inhabilidad prevista en ese mismo artículo, desborda el ámbito de
competencias del legislador en materia de leyes interpretativas y desconoce la prohibición de
establecer para los diputados, un régimen menos estricto de inhabilidades que el señalado para los
congresistas. Para el actor el enunciado normativo acusado "(..) además de ser inconstitucional por
no cumplir los parámetros fijados por el constituyente para que el legislador regule las inhabilidades
de los diputados, también es claro que el legislador no cumple con los límites que le ha impuesto la
constitución (sic) y la jurisprudencia para cumplir su función como interpretador primario, sino que lo
que busco fue cambiar el régimen de inhabilidades creando un régimen mucho menos estricto
cambiando así el sentido de la norma, además de no cumplir con la obligación de establecer de
manera clara la norma que se debe interpretar”
De lo anterior, se extrae a todas luces que la sala reconoce que la corte constitucional es quien tiene
competencia para realizar el respectivo análisis de constitucionalidad y por ende, respetando el
principio de taxatividad inherente a la ley de inhabilidades por ser de orden constitucional, el artículo
debe interpretarse a la luz de la ley vigente, es decir, del parágrafo.
A su vez, es preciso aclarar que la sentencia que declaró inexequible un parágrafo obedece a la
institución de los Diputados en asambleas departamentales, la cual dispone lo siguiente:
Al respecto, es necesario para a Sala, traer a colación la Sentencia C-396 del 18 de noviembre de
2021, en donde la Corte Constitucional, declaró inexequible el parágrafo del artículo 6° de la Ley
1871 de 2017, que rezaba:
3
Sobre lo expresado por la sentencia que declara inexequible el parágrafo, cabe realizar las
siguientes aclaraciones:
En ese sentido, el artículo 6 que contiene el parágrafo presenta como título “de las
inhabilidades de los diputados”, por lo que, el estudio realizado en la norma
demandada obedece a la presente institución.
Así las cosas, frente al caso que nos ocupa, la sala no puede desconocer la ley vigente
de inhabilidades para gobernación, dado que la interpretación de las causales
establecidas en la ley para la procedencia de inhabilidades, debe atenderse al principio
de taxatividad, lo que, de contera impone la aplicación de una interpretación restrictiva de
las mismas, la cual incluye el parágrafo que no toma en cuenta la corporación al realizar
el pronunciamiento.
.Inicialmente, se considera pertinente indicar que, la Sala Plena del Consejo de Estado (1.
Sentencia proferida dentro del Expediente N°: 11001-03-15-000-2010-00990-00(PI)
4
Demandante: Cesar Julio Gordillo Núñez.) en Sentencia dictada el 8 de febrero de 2011,
consideró respecto del régimen de inhabilidades e incompatibilidades lo siguiente:
“Las inhabilidades, como las demás calidades, exigencias o requisitos que deben reunir los
candidatos para efectos de su incorporación al servicio del Estado, en empleos de carrera
o de libre nombramiento y remoción, deben estar consagradas en forma expresa y clara, y
pueden hacer parte del estatuto general que rige la función pública, o de manera específica,
del estatuto de carrera, o de personal de cada entidad, sector o rama del poder público”
Por otra parte, dicha función interpretativa dista del control de constitucionalidad
que ejerce la corte constitucional, a quien le atañe el ejercicio del control frente a la
carta magna, competencia exclusiva de la corte que no puede trasladarse al consejo
nacional electoral en un ejercicio hermenéutico que lesiona el principio de legalidad
constitucional al no aplicar la ley vigente en el ordenamiento jurídico colombiano.
Sin embargo, se dispondrá a explicar las razones por las cuales, el elemento territorial
interpretado por la corte de forma extensiva, adolece de errores de derecho que vician
la decisión:
5
Sobre el particular la sala dispone que al momento de celebrar el contrato, el bien
objeto del mismo, que pertenece a la Universidad del Valle, pertenecería a la
gobernación de acuerdo a su interpretación, lo que a la luz del parágrafo del artículo
111 de la ley 2200 del 2022 configuraría el elemento territorial de la inhabilidad debido
a que la palabra “departamento” se interpreta como entidad pública, sus institutos o
entidades descentralizadas.
Se entra a estudiar la interpretación realizada por la sala, para ello, se deben realizar
las siguientes precisiones sobre la naturaleza jurídica de la Universidad del Valle:
- La universidad del Valle fue creada por la Asamblea Departamental del Valle del
Cauca, mediante Ordenanza No. 012 de 1945
6
NATURALEZA JURÍDICA ARTÍCULO 57. Las universidades
estatales u oficiales deben organizarse como entes
universitarios autónomos, con régimen especial y vinculados al
Ministerio de Educación Nacional en lo que se refiere a las
políticas y la planeación del sector educativo.
Es claro entonces, que, aunque fue creada por ordenanza la Universidad del Valle,
su naturaleza jurídica cambió, entretanto la carta magna le dio la calidad de órgano
autónomo e independiente de la rama ejecutiva; a su vez, el desarrollo normativo
producto de la creación de los órganos autónomos e independientes, contempla la
naturaleza jurídica esencial de los entes universitarios autónomos.
Aclarada la naturaleza jurídica, se dispone el parágrafo del artículo 111 el cual reza
lo siguiente:
“PARÁGRAFO . Interprétese para todos sus efectos, que las inhabilidades descritas
en el presente Artículo, se refieren al departamento como entidad pública y sus
institutos o entidades descentralizadas, que funciona en el respectivo territorio o
ejercen competencias que involucran al respectivo ente territorial.”
7
(iii) Votación de resolución viciada por falta de resolución de recusación radicada el
25 de septiembre en horario anterior a la decisión:
“El debido proceso administrativo es la garantía que debe acompañar aquellos actos o
actuaciones del Estado que pretenden imponer de manera legítima al ciudadano cargas,
castigos o sanciones. Cuando un sujeto interviene en un proceso administrativo, debe
8
estar siempre enterado de aquellas decisiones que afectan sus derechos, para poder
así ejercer los medios de defensa que tiene a su alcance. El ciudadano que considere que
sus derechos han sido conculcados por parte de la Administración, tiene a su alcance la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, para que en dicho escenario, le sean
restablecidos sus respectivos derechos.”4
Ahora bien, el debido proceso administrativo impone a las entidades del Estado
adelantar cualquier actuación o procedimiento administrativo, con la estricta
observancia de los lineamientos previamente consagrados con el objeto de garantizar
a los ciudadanos que puedan verse afectados por el ejercicio de la función pública, la
protección de sus derechos de contradicción y defensa. Al respecto el Consejo de
Estado ha manifestado:
Estos solo podrán ser anulados, cuando los vicios dentro del procedimiento impliquen
el desconocimiento de las garantías fundamentales de quien pueda resultar afectado
con su expedición, es decir, que la nulidad de un acto administrativo por
desconocimiento del debido proceso administrativo puede ser decretada únicamente
cuando dentro del proceso para su expedición se presenten irregularidades sustanciales
o esenciales, que afecten las garantías constitucionales del administrado.”5
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(iii) Indebida motivación del acto administrativo por falta de pronunciamiento sobre tipología
contractual de contratos que inhabilitan escritos en la defensa.
10
el respectivo departamento. Así mismo, quien dentro del año anterior haya sido
representante legal de entidades que administren tributos, tasas o contribuciones,
o de las entidades que presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad
social en salud en el régimen subsidiado en el respectivo departamento.”
7. Al tenor de la inhabilidad invocada, el método gramatical de interpretación
puede presentar dificultades por cuanto el sentido literal o su significado
gramatical permite más de un entendimiento.
8. En ese orden, la frase “celebración de contratos con entidades públicas de
cualquier nivel” presenta múltiples interpretaciones, dado que hay quienes
sostienen que todo contrato con entidad pública inhabilita. Por otra parte,
existen contratos en los que es el estado quien ofrece bienes o servicios de
común utilización para la ciudadanía: si los acuerdos de voluntades con
entidades estatales sobre bienes y servicios que ofrece el estado
inhabilitaran, todos los ciudadanos estarían inhabilitados para ejercer
cargos públicos. El ejemplo comúnmente utilizado la para demostración del
efecto de la norma, son los contratos de servicios públicos, debido a que son
servicios que se ofrecen al público en condiciones comunes a quienes los
soliciten los cuales son contratos que se desarrollan en el ejercicio del mandato
local para cumplir fines constitucionales por lo que su prohibición resultaría
inconstitucional.
9. Así las cosas, por expreso mandamiento del artículo 27, cuando la literalidad
de la norma es clara, solo se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar
su espíritu. Es decir, es fin de la norma. Para ello, la corte constitucional en
sentencia C-618 DE 1997 A. MARTINEZ CABALLERO, las inhabilidades
“obstaculiza el aprovechamiento de recursos públicos para desfigurar procesos
electorales”
10. Por lo que resulta legítimo explorar la racionalidad del precepto jurídico,
mediante técnicas de interpretación que excedan de la sola literalidad para
indagar la finalidad y las consecuencias de la solución que se aplique, del modo
que parezca más acorde con los propósitos del constituyente que se presumen
implícitos en estas restricciones de derechos políticos.
11. Para ello se establecen dos fines:
11.1 Preservar la igualdad en la contienda electoral: de acuerdo a las sentencias
C-618 DE 1997 Y C-1412 – 2000 las inhabilidades e incompatibilidades que debe
desarrollar el legislador han de servir al propósito superior de preservar el estado
de derecho, la igualdad de oportunidades entre quienes aspiran es de interés
público que todos los ciudadanos jurídicamente aptos puedan disputarse el favor
del electorado, sin que el ejercicio del poder de quienes ostentan algunos
empleos pueda inclinar la balanza.
11.2 Los recursos del erario, confiados al contratista estatal, pueden mediar
en el balance electoral y desequilibrar la igualdad entre los aspirantes: puesto
que la provisión de dinero, que pertenece al común, podría privilegiar a un
segmento de los futuros aspirantes a las envestiduras de elección popular, esto
es, a quienes los reciban en calidad de contratistas frente a los que deban valerse
de sus propios medios o de otros no financiados por el Tesoro.
12. En ese sentido, es el recurso del erario, confiado al contratista estatal, el que
irrumpe el derecho a la igualdad entre los contratistas y por ende, desequilibra la
balanza hacia alguno de los candidatos. No obstante, al observar las
interpretaciones sucedidas, cabe afirmar que los bienes y servicios ofrecidos por
el estado no comprometen el erario público, y en ese sentido, no inhabilitan a
quien accedan a los mismos.
11
13. INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA: Colorario a lo anterior, al observar que
se trata de una limitación de carácter constitucional, se debe tener en cuenta que
la interpretación restrictiva obedece a que “las causales de inhabilidad
constituyen limitaciones al derecho constitucional fundamental a ser elegido,
garantizado por el artículo 40 de la constitución y la jurisprudencia constitucional
y del consejo de estado ha establecido que las normas que establecen derechos
y libertades constitucionales deben interpretarse de la manera que garantice su
más amplio ejercicio, y que aquellas normas que los limiten mediante
señalamiento de inhabilidades y calidades para el desempeño de cargos públicos
deben interpretarse de forma restrictiva. Es el principio pro libertatis al que la corte
constitucional se refirió en la sentencia C147 – 1996.”
Así pues, entre interpretaciones posibles de normas que establecen inhabilidades
debe escogerse la que garantice en mayor medida posible el ejercicio de
derechos políticos, es decir a aquella que menos limite el derecho de las personas
a ejercer cargos públicos. En el caso concreto, la interpretación que mayores
derechos políticos es aquella en la que los contratos que no comprometen el
erario público no inhabilitan.
14. No obstante, a lo anterior, al respecto, la corte constitucional en sentencia C-
618-97 dispone:
“En efecto, el ordinal no sólo no distingue los tipos de contratos que
generan la inhabilidad, sino que expresamente señala que ésta surge de
contratos de “cualquier naturaleza”, con lo cual podría entenderse que la
inelegibilidad opera en casos en donde su aplicación sería manifiestamente
inconstitucional. Así, sería absurdo que se señalara que no puede ser
alcalde una persona por cuanto en el año anterior suscribió con el
municipio un contrato para la prestación del servicio de luz, pues estos
contratos son ofrecidos a todos los habitantes de la localidad, como lógica
consecuencia del papel que juega el municipio en la prestación de los
servicios públicos (CP art. 311). Por ello la propia Constitución, al definir el
régimen de incompatibilidades de los congresistas, y señalar que éstos no
podrán contratar o realizar gestiones ante entidades públicas o que
manejen dineros públicos, expresamente señaló que esa prohibición no
cobija “la adquisición de bienes y servicios que se ofrecen a los ciudadanos
en igualdad de condiciones” (CP art. 180 ord. 4º). Conforme a lo anterior, la
Corte entiende que la disposición acusada no se aplica a aquellos contratos
por medio de los cuales la administración ofrece, en igualdad de
condiciones, a todos los ciudadanos y personas, un determinado bien o
servicio, en desarrollo de sus funciones constitucionales y legales, tal y
como sucede por ejemplo con la prestación de los de los servicios públicos,
pues en tal caso la inhabilidad sería totalmente irrazonable. Así interpretada
la norma, la Corte considera que ella no desconoce el derecho de
participación política y por ende es constitucionalmente admisible.”
15. Por lo que, en concordancia con el máximo tribunal constitucional, se refiere
la interpretación de la norma debe distinguir aquellos contratos por medio de los
cuales la administración ofrece, en igualdad de condiciones, a todos los
ciudadanos y personas, un determinado bien o servicio, en desarrollo de sus
funciones constitucionales y legales, pues de lo contrario, la inhabilidad en
términos de la corte resultaría irrazonable.
16. Para el caso en concreto, los contratos 4162.010.26.1.3399-2022 y
4162.010.26.1.3400-2022 presentan los siguientes elementos:
(i) La alcaldía de Cali a través de la secretaría del Deporte, tiene la administración
del Estadio Pascual Guerrero.
12
(ii) Bajo dicha administración, ofrece los locales 4 y 5 ubicados en el lado
occidental del estadio.
(iii) Cualquier ciudadano que goce de capacidad para contratar con el Estado,
puede acceder a los locales anteriormente mencionados siempre que los
soliciten.
(iv) La alcaldía dispone de condiciones comunes a todo aquel que solicite los
locales en cuanto a precio, plazo y forma contractual, tanto así que el Distrito
cuenta con el Decreto 4112.010.20.0285 acerca de la retribución económica en
el Estadio Olímpico Pascual Guerrero, para el aprovechamiento de las unidades
de negocio.
17. Sobre el particular, dispone el artículo segundo del decreto citado lo siguiente:
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dineros del erario y no sobre todos los que hayan tenido una relación contractual
con él estado. Ahora bien, no existiendo esta inhabilidad general, no nace, por lo
tanto, la inhabilidad contemplada permitiendo al precandidato TULIO ALBERTO
GÓMEZ GIRALDO para aspirar a la Gobernación del Valle del Cauca.
21. Sobre el contrato del ESTADIO PASCUAL GUERRERO no fue celebrado por
el candidato TULIO ALBERTO GOMEZ GIRALDO; sin embargo, es claro que a
su vez, es un contrato en el cual se ofrecen bienes o servicios en condiciones
comunes por lo que no inhabilita; aunado a lo anterior, fue celebrado con la
entidad secretaría del deporte, entidad de la que no hace parte el departamento.
Se aporta firma en SECOP
(…)”
14
del negocio, “podemos afirmar que el contrato mercantil es un acto de empresa,
es un acto jurídico que se realiza por el empresario para llevar a cabo los objetivos
de su empresa”. (Lozada, 2015, p. 40)
5. Por tal motivo es importante hablar de la función económica de este tipo
contractual, al respecto podemos decir, que a veces las dificultades económicas
que sufren algunos empresarios, se constituyen en el primer obstáculo para la
adquisición de inmuebles con fines comerciales donde funcionara como
establecimiento de comercio, por este motivo el empresario o comerciante
procura su uso y goce temporalmente como primera medida, pues requiere de
tiempo para lograr consolidar su actividad, (Peña, 2006, p. 244)
15
13. Ahora bien, al observar el acápite de documentos donde debe reposar el acta
de entrega en SECOP II o cualquier otro documento inherente al provecho
económico del contratista, se observa que no existen pagos realizados por el
contratista, todo ello debido a que no se obtuvo provecho económico del mismo.
16
14. Análogamente, al tratarse de un contrato sobre el cual el estado realiza el
ofrecimiento de bienes o servicios como se estudiará más adelante, es de
aquellos que no comprometen el erario público, por lo que no solo no se realizó
un aprovechamiento económico del local comercial, sino que, a su vez, no se
comprometió recurso alguno para el contratista.
15. Al no comprometerse recurso alguno, no existe Certificado de Disponibilidad
Presupuestal o Registro de Compromiso presupuestal que comprometan
presupuesto.
16. Así las cosas, NO se configura el elemento subjetivo, en tanto el autorizado
no obtuvo provecho alguno del mismo.
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III. PETICIÓN
IV. PRUEBAS
V. NOTIFICACIONES
__________________________________
CC. 1144056963
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