Cruz, E. (2021) El Amparo, UNITEC On Line

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EL AMPARO

Concepto: en tiempos modernos el termino amparo se emplea, para designar una


modalidad de actuación del Poder Judicial, destinada a proteger derechos básicos,
identificados con las libertades o garantías individuales que las constituciones liberales
prevén implícita o explícitamente, dentro de nuestra legislación.

Por lo tanto el amparo es una forma o medio para poner en ejercicio la garantía de la
protección judicial de los derechos, cuando los mismos se encuentran afectados por
actos u omisiones, provenientes del poder publico o de particulares, manifiestamente
ilegales o arbitrarios, estando tales derechos y garantías establecidos en la
Constitución Nacional.

Verdadera Naturaleza Jurídica: la naturaleza jurídica del amparo es la de constituir una


forma, en el sentido de modalidad o manera de obrar de la jurisdicción que podrá
adoptar determinadas alternativas procesales, sea que provengan de la ley
establecida o se adopten por vía de creación del propio juzgador.

Frente a toda demanda, considerada la pretensión, el juez determinara la vía procesal


correspondiente, no necesitara analiza la fundabilidad de la pretensión hasta llegada la
sentencia; en cambio, cuando sea un amparo, necesitara apreciar de manera inicial si
se dan ciertos extremos que denominamos presupuestos del amparo.

Diferencia con otros institutos procesales: no resulta fácil establecer una distinción que
permita amparar, y no usar otras vías destinadas a otros fines.

Por otro lado es difícil establecer los limites exactos entre las jerarquías normativas.

Procesos cada vez mas aligerados se aplican a supuestos cuya semejanza con los
que configuran conflictos de amparo resulta ineludible.

CERTIDUMBRE DEL DERECHO INVOCADO: derecho brasileño: mandato de


seguridad. (Amparo) Requiere la existencia de un derecho cierto y liquido, osea debe
ser titular de un derecho incuestionable, traslucido, sin necesidad de mayor análisis ni
controversia.

Si bien en la letra de nuestra ley esto no esta expresamente referido, se aplica


igualmente, ya que no debe mediar incertidumbre acerca del derecho invocado.

El juez verificará con los elementos aportados la existencia y titularidad del derecho,
pero se admitirá debates y probanzas.

Se debe presentar liminarmente, la más acabada prueba acerca de la existencia del


derecho o surgir de la condición subjetiva de quien la invoca.

El juez no declara, solo verifica la existencia del derecho; también la parte accionada
puede controvertir la vigencia, titularidad del presupuesto para que sea desestimada
por ausencia de materialidad sobre el tema.

DERECHO CIERTO: existe y tiene certeza real.

DERECHO LIQUIDO: tiene tal conformación que permite su ejercicio concreto, si es


liquido presupone que es cierto, existe y tiene entidad real. Ej. Quien cursa los
estudios de abogado y obtuvo el titulo tiene el derecho cierto para ejercer la profesión
de manera cierta pero no será liquido y por ende claro e incontrastable en tanto no
cumpla con la matriculación.

La viabilidad de la acción de amparo exige verificar que la restricción a los derechos


constitucionales sea claramente individualizada por el accionante y exprese con
precisión el o los derechos lesionados, sean verosímiles la existencia y puedan
evidenciarse en el curso breve del debate.

NATURALEZA DE LOS DERECHOS AFECTADOS:

La ley impone la existencia de un agravio referido a los derechos o garantías ya sea


explícitas o implícitamente reconocidos en la constitución nacional. La invocación de
agravios a derechos establecidos en un tratado internacional no de lugar a ese recurso
sumarísimo ( CSJN, 292-12). La exigencia para que mediara el amparo era que se
produjera un directo menoscabo a los derechos y garantías consagrados en la
constitución nacional, como fallos destacables y concordantes con este criterio,
encontramos "García Martínez y otro 2-3-66".

El argumento de los tribunales fue que no se encontraban afectados derechos de


raigambre constitucional. En igual dirección de criterio la jurisprudencia entendió que el
amparo era improcedente cuando se discutiera situaciones de hecho derivadas del
alcance de un contrato con la finalidad de mantener dicha situación provisoriamente.

(CSJN 18-6-59 Buosi José s/amparo).

Durante un largo periodo de tiempo la jurisprudencia sostuvo que el amparo no


tutelaba derechos patrimoniales atento a que estos se hallaban suficientemente
protegidos por el derecho privado y la legislación común.

Dicha postura tuvo una evolución en el caso contra Obras Sanitaria en el año 1981. En
dicho fallo la cámara manifestó que la protección de los derechos por medio del
amparo solo excluye la protección de la libertad individual la cual tiene una vía
especifica, el habeas corpus, pero en el caso que tratamos, no se puede no admitir
que le derecho de propiedad y aun la seguridad física de sus ocupantes se encuentran
amenazados en forma actual, debido a la omisión de una acción inmediata y adecuada
por parte de OSN.

La evolución de la jurisprudencia fue determinando que el derecho de propiedad art.


17 de la constitución, es un derecho que, al estar protegido por la carta magna y en
caso de encontrarse en circunstancias actuales de ser lesionado, no puede sino ser
protegido por el amparo.

Se ha entendido también que el derecho de propiedad es un derecho humano el cual,


si se encontrare amenazado de un grave daño irreparable en el tiempo oportuno, exige
un rápido remedio.

En la actualidad se encuentra consensuado que es viable proteger todos los derechos


y garantías protegidos por la carta magna, pero incumbe al interesado demostrar
fehacientemente la inoperancia de las vías civiles y procesales para defenderlas.

El derecho a no ser compulsado a la colegiación obligatoria, mereció sentencia de


amparo por considerarse que la ley 23.187 es violatoria de los art. 14 y 18 de la CN.
A pesar de que hubo fallo antes de la reforma constitucional de 1994 en los cuales se
desestimo el amparo para proteger derechos emanados de tratados internacionales,
los cuales son ley suprema y no contrarían la constitución, es menester que los
derechos que de dichos tratados surgen y son consagrados sea protegido por una
labor pretoriana, la que fue desarrollada en los casos Siri y Kot, con la fundamentación
que tiene por finalidad completar y reforzar las disposiciones constitucionales.

LOS DERECHOS Y EL AMPARO. EVALUACIÓN:

Bidart Campos propicia la aplicación del amparo en forma amplia, aun en casos en los
cuales el derecho invocado no derive directamente de la constitución nacional,
inclusive en aquellas circunstancias en que la lentitud pueda frustrar la idoneidad de la
sentencia. Este criterio haría del amparo una suerte de medio de defensa de la
legalidad en un sentido general.

La aplicación ideal radica en la liquidez del derecho y la claridad de su violación o


amenaza.

Cierta doctrina prefiere hablar de una utilización residual y no excepcional, teniendo de


tal manera un natural alcance, sin afectar ni colisionar con los otros tipos y formas
procesales; por supuesto que esas condiciones deben ser reducidas a una verdadera
dimensión, por lo tanto, se puede establecer la siguiente pauta:

a) No es utilizable si no hay derecho cierto y liquido. Por ejemplo: no se puede recurrir


para percibir la indemnización por un cuasidelito.

b) No es aceptable si se advirtiera una defensa aceptable y no permitiere apreciar la


conducta u omisión lesiva como manifiestamente ilegal o arbitraria.

c) No es aceptable si se pretendiere perseguir el cobro de una suma de dinero cuando


cuente con base documental para el cobro.

DERECHOS PROTEGIDOS EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL

La constitución española no protege con el amparo constitucional en forma directa al


derecho de propiedad, salvo que se vinculase con la violación del derecho de defensa
o la garantía de igualdad.

La constitución mejicana en oposición a la española garantiza con el amparo cualquier


violación, incluso la tenencia, posesión, y lógicamente el dominio, solo quedando
excluidos los de tipo político.

En Brasil, el mandato de seguridad se otorga con relación a cualquier derecho salvo el


protegido por el habeas corpus, en Perú están protegidos los derechos de propiedad y
herencia, a igual que los establecidos en las constituciones liberales.

Paraguay, Panamá y El Salvador, otorgan el amparo a todos los derechos


consagrados en sus respectivas constituciones.

ESTADO DE AMENAZA, O VIOLACIÓN DE DERECHOS. ACTUALIDAD DE


LA CONDUCTA LESIVA
El art. 1 de la ley 16.986 requiere la presencia de una lesión, restricción, alteración o
amenaza, actual o inminente de los derechos; debe ser presente y no, pasada.

Ya sea en forma de acción u omisión debe tener presencia, es decir ser


materiabilizable aun la amenaza debe ser real y no hipotética; debe ser inminente ya
sea la acción o la omisión. El acto o la amenaza podrá tener efectos instantáneos,
transitorios, permanentes, pero para que juegue el amparo la presencia deberá ser
indefectiblemente actual, ya que, si sucedió el acto u omisión y produjo todos sus
efectos, no será procedente el amparo.

La arbitrariedad es pues, una nota subjetiva caracterizada por el mero voluntarismo


apuntado a la violación de un derecho.

La arbitrariedad se puede dar dentro del ámbito reglado de la administración o en el


campo discrecional, pero serán estos procederes los que deberán hallarse
configurados y relacionados con el principio constitucional de razonabilidad para no
ser ilegales.

CARÁCTER DE MANIFIESTO

Se vincula con la virtualidad o trascendencia jurídica del obrar u omisión, osea, la


virtualidad de los hechos en cuanto conformar una situación captada por el derecho,
es como la palabra lo dice, debe ser patente, claro; Se prueba por sí mismo.

En el campo de la legalidad lo manifiesto es la manera en que los hechos trascienden


jurídicamente, contraria a derecho según el análisis que hace le juez dentro del ámbito
cognoscitivo, en el campo subjetivo lo manifiesto esta en la posibilidad de captación
por la ciencia jurídica del juez. Lo manifiesto y la convicción cumple similares
funciones y abarca dos campos distintos: la convicción hace a la conclusión del juez
que debe ser plena y absoluta, que, de no presentarse, la ilegalidad y la arbitrariedad
ya no serian ya manifiesta, con lo cual la jurisdicción esta obligada a desentrañarlas y
no solo a verificarla con lo cual escapa al alcance del amparo.

LA ILEGALIDAD Y SU MANIFESTACIÓN EN EL DERECHO COMPARADO

En el derecho brasileño se exige que el acto lesivo provenga de una autoridad que
obre ilegalmente o con abuso de derecho; no existe limitación en cuanto a la
concesión del amparo en caso de complejidad de la cuestión jurídica; la complejidad
de los hechos y aun enmarañados estos si existiera el derecho, podrán surgir liquido y
cierto para argüir la protección reclamada. En el derecho mejicano es similar al
expresado.

CORRECTO SENTIDO DE LO MANIFIESTO

Cuando el juez ve la posibilidad de amparar tiene la obligación de resolver superando


la complejidad del caso o diversidad de soluciones que pudiere encontrar al comienzo
de la labor.

Cuando no visualiza la posibilidad de amparar, la ley no le obliga a definirse sobre la


legalidad del acto u omisión, bastándole decir que el vicio no es manifiesto.

La ilegalidad o arbitrariedad no es manifiesta en caso de:


a) La accionada alegue defensas que, si bien en prima facie justifican su obrar, tienen
que ser valoradas por su especial trascendencia.

b) La accionada haya usado facultades regladas dentro de las cuales este librado a su
discreción la oportunidad de su uso, y ella no haya sido claramente arbitraria

c) La accionada haya hecho de facultades discrecionales y no se pueda establecer a


ciencia cierta si se trato de un uso arbitrario u opinable.

LEGITIMACIÓN

LEGITIMACIÓN ACTIVA: art. 5 ley 16.986. está legitimadas tanto las personas de
existencia física como ideal. Las sociedades de hecho no pueden ser sujetos activos
de la acción de amparo, debido a que no les es permitido invocar frente a terceros,
derechos y defensas nacidos de un contrato social inexistente.

DESARROLLO DEL PROCESO

La remisión que la ley de amparo hace a las normas procesales en vigor (art. 17) y el
hecho que las diligencias preliminares previstas en el Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación sean utilizables en todo proceso de conocimiento llevan a decir
que pueden ser aplicadas al amparo.

Igualmente, en cuanto a las pruebas anticipadas con sujeción a las limitaciones que la
ley prevé en el art.7 in fine.

Nada impedirá pedir la prueba anticipada luego de presentada la demanda y antes de


la audiencia del art.9°.

Tampoco se podría negar el aseguramiento probatorio por la sola circunstancia que


pendiere un recurso administrativo y que por esta no quede abierta la esfera
jurisdiccional.

El aseguramiento de la prueba obedece a la lógica necesidad de un adecuado servicio


de justicia.

DE LA DEMANDA

La demanda ser interpuesta por escrito y contendrá los requisitos del art. 6 de la ley
16.986.

FORMA DE LA DEMANDA

La forma es escrita y la ley elimina toda otra forma de articularla. La legislación


comparada muestra la posibilidad de utilizar frente a situaciones de emergencia
medios mas rápidos.

LEGISLACIÓN COMPARADA

En la legislación mejicana ante la emergencia podrá ser interpuesta por medio del
telégrafo, sujeta a posterior ratificación, este procedimiento lo contempla también la
legislación brasileña, en cambio en España, Perú y Paraguay es imprescindible la
demanda escrita.
DATOS DEL DEMANDANTE

Los datos son indispensables para poderse establecer una relación causal valida y un
adecuado desarrollo del pleito.

DETERMINACIÓN DEL AUTOR

La ley de amparo a diferencia del código procesal no exige que la demanda contenga
el nombre de la parte demandada, sino la individualización en lo posible del autor del
daño.

El actor debe, dentro de lo razonable, tratar de individualizarlo pues de lo contrario se


dificultaría su propia gestión al tiempo que se afectaría el derecho de defensa del
poder publico.

LEGISLACIÓN COMPARADA

En general los ordenamientos de amparo provinciales exigen en forma imperativa la


determinación del sujeto pasivo autor de la lesión. Las leyes de Córdoba y santa cruz
siguen la línea de la ley nacional ya que imponen identificar ala autoridad en la medida
posible.

En cuanto al ordenamiento que mejor encara el tema es el de la provincia de Misiones


la cual si bien exige la identificación del sujeto autor de la lesión, en caso de no ser
posible su identificación, será el juez el que arbitrar las medidas procesales necesarias
para establecer la relación causal.

RELACIÓN CIRCUNSTANCIA Y DERECHO

El termino extremo que emplea la norma 16.986, es comprensivo de los hechos que
hacen al amparo y de la trascendencia jurídica del obrar lesivo.

Los hechos son también aquellos que sirven de antecedentes para que la demanda
sea lo suficientemente clara.

La relación debe ser circunstanciada, con todos los datos para ubicar los hechos en el
tiempo y el espacio en que sucedieron.

En lo referente al presupuesto del derecho cierto y liquido solo hace falta acreditarlo de
manera documental y será el juez quien con su poder de captación si la ilegalidad o
arbitrariedad resultan claramente visibles.

LA PETICIÓN

La petición deberá estar expresada en términos claros y positivos. La petición


expresión de la pretensión ha de servir para aplicar el principio de congruencia, pero
por tratarse de un interés publico esta el juez obligado a suplir la petición para que la
sentencia resulte una efectiva y concreta guarda.

PRUEBA DOCUMENTAL

Toda la prueba y el material instrumental que se pretenda utilizar deberá ser


presentada al inicio de la demanda, si estuviere en poder del accionante. Puede ocurrir
que la documentación no se encuentre en manos de la parte demandante y si en
manos de un tercero, y este puede ser un particular ajeno al pleito o bien a un órgano
del estado.

En el primer caso será aplicable el art. 333 del C.P.C. tercera parte.

ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS

Las actuaciones administrativas serán incorporadas al tiempo de contestar el informe,


par evitar demoras en el tramite.

No esta contemplado en la ley, el incumplimiento por parte de la administración del


tramite correspondiente, pero en caso de que ello sucediere será pasible de la
responsabilidad por daños y perjuicios, mas teniendo por cierto el contenido que la
parte demandante atribuye a las actuaciones. En caso de no haber la parte
demandante aportado elementos de juicio acerca de su existencia será aplicable lo
dispuesto por el art. 388 del C.P.C. y tendrá la parte accionante tres días para hacer
presentación de la prueba de su existencia.

RECUSACIÓN Y EXCUSACIÓN

Art. 16 de la ley de amparo..." es improcedente la recusación sin causa"

Es ineludible para los jueces resolver la causa para las cuales fueron llamados con la
reúna e imparcialidad necesaria, esta regla debe ser más rigurosa en el amparo en
donde tratándose de apreciar situaciones prácticamente objetivas queda menos
margen para la investigación.

La provincia de Salta tiene una norma, el art. 85 de la constitución de la provincia la


cual prohíbe la recusación y excusación si las circunstancias realmente lo ameriten.

JUICIO DE ADMISIBILIDAD DEL AMPARO

El art. 2 de la ley de amparo establece: "la acción de amparo será admisible cuando"

Es obligatorio para el juez analizar la admisibilidad de la demanda, y con ello la


oportunidad de rechazar in limine, frustrando con ello la acción, aunque no que se
desarrolle en otro proceso.

JUICIO DE ADMISIBILIDAD FORMAL: se evalúa la procedencia de la


competencia, representación, letrado, requisitos del art. 6° de la ley y la presentación
de copias. Podrá el juez realizar el saneamiento que considerare necesario para su
tramite más expedito.

JUICIO DE ADMISIBILIDAD SUSTANCIAL

Supone analizar si se dan los presupuestos y condiciones que corresponden al


amparo, y en caso de no producirse será una demanda improponible.

La demanda podrá ser declarada inadmisible liminarmente si es manifiesta la falta de


condiciones y presupuestos, y se ordena su archivo.
La inadmisibilidad fundada en la ausencia de presupuestos exigibles hace cosa
juzgada formal pero la pretensión sustancial queda indemne, pero en el aspecto
procesal se da la cosa juzgada material que le impedirá el posterior uso del proceso de
protección.

JUICIO DE IMPROCEDENCIA LIMINAR

Ante la falta de derecho, de tratarse de una materia no justiciable o con un objetivo


inmoral, logro imposible, falta de legitimación, deberá ser desestimada liminarmente.

EL JUICIO DE INADMISIBILIDAD EN LA LEGISLACIÓN PROVINCIAL

La doctrina y jurisprudencia provincial coinciden en sostener que el juicio de


admisibilidad se deberá hacer exclusivamente con referencia a los requisitos formales,
pero verificándose la legitimación activa, pasiva y los presupuestos del amparo, dando
como resultado la menor cantidad de condiciones en el ámbito provincial.

OFRECIMIENTO DE PRUEBA

Con la demanda se deberá presentar toda la prueba en la que quiera basarse.

ABSOLUCIÓN DE POSICIONES

No se admite la confesional lograda a través de absolución de posiciones, si se admite


el reconocimiento de hechos por cualquiera de las partes.

Es un privilegio a favor del estado tendiente a protegerlo, ante la situación probable de


que el órgano que emite el informe no es necesariamente el que produjo la lesión.

En la ley de la Provincia de Buenos Aires es admitida la absolución de posiciones


tanto de parte del estado como de la otra parte.

TRASLADO DE LA DEMANDA Y REQUISITORIA DE INFORMES

El juez deberá requerir el informe a la autoridad que corresponda, en principio, aquella


sindicada como la que ha producido la lesión, deberá el actor prestar la contribución
necesaria para que se individualice a la autora. El informe se debe pedir bajo causal
de nulidad del proceso. El medio natural de la requisitoria del informe es el oficio
firmado por el juez.

NATURALEZA DEL INFORME

La requisitoria cumple el papel de traslado de demanda, el informe debe ajustarse a la


verdad y así surge de su condición de instrumento publico. El informe es obligatorio
por parte del estado, para no verse sometido a sanciones.

EL INFORME Y EL OFRECIMIENTO DE PRUEBAS

Los documentos presentados por la demanda que no fueran denunciados por la


actora, se hace necesario correr traslado a esta para que se pronuncie sobre su valor
y eventualmente ofrezca la prueba que haga a ese extremo.
LOS NUEVOS HECHOS

Puede ocurrir que en la contestación del informe la autoridad publica mencione hechos
que no fueron mencionados por la actora en la demanda, la parte actora tendrá 48
horas para presentar las pruebas que considere necesarias al extremo.

ARTICULACIÓN DE EXCEPCIONES E INCIDENTES

De acuerdo con el art. 16 no pueden ser articuladas excepciones ni incidentes, en


forma separada o previa, lo que significa que serán tenidos en cuenta por la sentencia.
Tendrá la actora el derecho de recibir el traslado para ejercer el derecho de defensa.

PLAZOS Y NOTIFICACIONES

Los plazos son de 48 horas para recurrir y fundar la apelación, son perentorios.

En materia de audiencias se notifica ministerio legis; la demanda, la audiencia de


prueba y la sentencia, serán los únicos actos notificados personalmente.

PRUEBA TESTIMONIAL

El numero tiene el tope de 5 testigos por cada parte, salvo que le juez considere que el
numero debe ser mayor para la solución de la controversia. Cada parte tiene la carga
de hacer comparece a los testigos a su costa.

LA CARGA DE LA PRUEBA Y LOS HECHOS A PROBAR.

El demandante tiene la carga de demostrar el hecho o la omisión lesiva, insistimos en


que la ilegalidad o arbitrariedad de la conducta estatal y la condición manifiesta de la
misma no es una cuestión de prueba.

PROVEIMIENTO DE LA PRUEBA. AUDIENCIA

Se fijara la audiencia, y en el mismo acto se producirán las pruebas de la actora y de


la demandada, librara oficio para requerir informes y fijara plazo dentro del cual deben
ser evacuados.

PLAZO PARA DESIGNACIÓN DE AUDIENCIA Y PRODUCCIÓN DE


PRUEBA.

Debe ser realizado dentro del tercer día, los cuales se deberán contar desde que la
actora ha tenido oportunidad de pronunciarse acerca de la autenticidad de los
documentos y la demandada de ofrecer prueba en caso de desconocimiento de los
mismos.

EL AMPARO DE PURO DERECHO

Se puede dar el caso que la autoridad presente un informe reconociendo los hechos,
pero defendiendo la validez legal de su proceder. Sin que corresponda hacer una
declaración de la causa ni llamar a autos de sentencia, se pasa a ese estadio y se
dicta sentencia.
FACULTADES DEL JUEZ

Son de aplicación las disposiciones generales contenidas en el C.P.C y C.

PLAZO PARA EL DICTADO DE LA SENTENCIA

Si tramita de puro derecho serán 48 horas las necesarias para que sea dictada la
sentencia.

En caso de realizarse la audiencia de prueba, con o sin presencia de la demandada, la


sentencia será dictada dentro del tercer día desde el inmediato siguiente al de la
audiencia.

La ley 7166 establece que será facultad y deber del juez, complementar por propia
iniciativa el material probatorio con medidas de mejor proveer en cualquier estado de
la causa.

LA COSA JUZGADA Y MEDIDAS CAUTELARES

El art. 13 de la ley 16.986 dice: «La sentencia firme declarativa de la existencia o


inexistencia de la lesión, restricción, alteración o amenaza arbitraria o manifiestamente
ilegal de un derecho o garantía constitucional, hace cosa juzgada respecto del
amparo, dejando subsistente el ejercicio de las acciones o recursos que puedan
corresponder a las partes con independencia del amparo"

Bidart Campos, Lazzarini y Bertolino, entienden que la sentencia de amparo,


cualquiera que sea su sentido, hace cosa juzgada material. Becerra Ferrer, Vargas
Gómez y Sagües se inclinan por entender que sólo hace cosa juzgada formal. Palacio
y Morello, distinguen según el sentido positivo (cosa juzgada material) o negativo
(cosa juzgada forma) que haya tenido la respuesta jurisdiccional ante el pedido de
amparo.

EL SENTIDO DEL ARTICULO 13

Es claro que cuando la ley se refiere a la sentencia declarativa comprende no solo la


que desestima la demanda, sino también aquellas que pasando por una declaración
de existencia de conducta ilegal o arbitraria, contiene la condena que va
indisolublemente unida a la pretensión del amparo.

COGNICIÓN EN EL AMPARO

El conocimiento del juez se encuentra ceñida, y carece de la amplitud necesaria para


decidir acerca de todas facetas. Como principio se debe tener presente que el alcance
del conocimiento esta prefijado por el tipo y la finalidad del proceso respectivo, por lo
que es un antecedente a la sentencia y no u resultado.

En el amparo el juez puede conocer en todo el ámbito de la pretensión, pero siempre


que la ilegalidad sea patente, que el magistrado no desciende a la profundidad del
conflicto.

Otro objeto para tener en cuenta por el juez es el derecho del demandante el cual será
verificado, pero no se podrá declarar su existencia, solo se podrá tener por cierto si es
manifiesto.
En cuanto a los hechos que produjeron la conducta lesiva, son apreciados en plenitud
sin limitación de grado.

AMPARO Y CLASES DE COSA JUZGADA

En un primer caso tenemos el fallo que hace lugar a la demanda, por advertir una
lesión y se admite el derecho liquido, siendo el procede de la autoridad con manifiesta
ilegalidad no se concibe que haya dejado lugar para una razonabilidad mas profunda,
a descubrirse en un proceso mas amplio, configurándose cosa juzgada material al
respecto. Igualmente, para el actor queda en pie la demanda por indemnización de los
daños producidos.

En caso de que la demanda fuere desestimada, las variantes son las siguientes:

a) Sentencia que rechaza la pretensión por no acreditarse el derecho liquido.

b) Por no aparecer manifiesta la ilegalidad o arbitrariedad.

c) Por no haberse probado el hecho lesivo.

d) Por no estar acreditado el gravamen o el interés del demandante.

e) Por darse condiciones señaladas en la ley de amparo, a saber: acto emanado por el
poder judicial, lesividad para un servicio publico o función esencial del estado,
existencia de otras vías administrativas o judiciales, declaración de
inconstitucionalidad de normas.

f) Por hacerse lugar a las excepciones de cosa juzgada, transacción conciliación y


desistimiento de derecho.

g) Por admisión de excepciones de litispendencia y falta de personería.

h) Por hacer lugar a excepciones de falta de legitimación.

i) Por tratarse de cuestiones no justiciables.

La cosa juzgada en el ámbito provincial no puede ser discutida por el poder publico,
sino por el actor en otro tipo de pleito, por lo tanto, hace cosa juzgada material si es
favorable y cosa juzgada formal si no lo es.

LA AUTORIDAD PUBLICA Y LA EJECUCIÓN DE SENTENCIA DE AMPARO

La ley no prevé el caso que la autoridad se niegue a cumplir con que el juzgador
ordena, por lo tanto, habrá que recurrir al ordenamiento general, lo que no tiene el
Poder Judicial por si, es la facultad de hacer cumplir a la administración sus mandatos
de amparo.

MEDIDAS CAUTELARES

La ley 16.986 se refiere a la existencia de las medidas cautelares en el amparo cuando


en su art. 15 incluye entre las resoluciones apelables " a las que dispongan medidas
de no innovar o la suspensión del acto impugnado"
PROHIBICIÓN DE INNOVAR

Es viable para toda clase de juicios, incluso el amparo, con el siguiente objetivo,
matearen la situación de hecho o de derecho existente al momento de ser perdida o
bien alterar esa situación. Se encuentra al alcance una antes, durante o después de
interpuesta la demanda.

MEDIDA DE NO INNOVAR

Solo puede ser pedida por el actor ya que es el que se encuentra en posición más
débil, la medida no puede ser planteada antes de la iniciación de la demanda de
amparo, pues la presunción de legalidad de los actos realizados por la autoridad
publica obstaría a la verosimilitud del derecho.

MEDIDAS CAUTELARES EN EL AMPARO. COMPETENCIA

Deben ser decretadas por el juez competente, pero de no serlo no pierden su valor.

APELACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar es apelable, concedida la medida, dar efecto evolutivo a la


apelación que se pudiera interponer.

En la provincia se permite que se decreten en cualquier momento medidas de no


innovar, pudiendo ser dejada sin efecto de acuerdo con el criterio del juez.

SENTENCIA Y RECURSOS

La sentencia que admita la acción de amparo deberá contener: a) la mención concreta


de la autoridad contra cuya resolución, acto u omisión se concede el amparo b) la
determinación de la conducta a cumplir, con las especificaciones para su debida
ejecución. c) el plazo para cumplir lo resuelto.

FORMA DE LA SENTENCIA

Art. 163 del código procesal en lo referente a tiempo y lugar de emisión, firma del
sentenciante, relato, consideraciones especificas de las cuestiones objeto del juicio,
decisión expresa, positiva y precisa de conformidad con las pretensiones deducidas,
imposición de costas y regulación de honorarios.

CUESTIONES A RESOLVER

a) Requisitos de admisibilidad general de la acción o de la pretensión.

b) " " especifica de la pretensión

c) cuestiones planteadas como excepciones al rendirse el informe

d) existencia de derecho liquido del demandante

e) prueba de los hechos alegados en autos


f) Virtualidad jurídica de los hechos.

g) Extremos del art. 12

ALCANCE Y SENTIDO DE LA SENTENCIA

Esta destinada a restituir el derecho afectado o la eliminación de la amenaza, no


alcanzando a los aspectos indemnizatorios

DERECHO SOBREVINIENTE

Debe fallarse de acuerdo con los hechos y el derecho existente al momento de


sentenciar, teniendo en cuenta también los factores sobrevinientes, sean graves o no.

RECURSOS

De acuerdo con el art. 15 de la ley, se trata de un proceso con apelaciones limitadas al


máximo como medio de asegurar la celeridad del juicio, de modo que la mayoría de
las resoluciones se resuelven en instancia única.

RECURSO DE REPOSICIÓN

En la practica la reposición es aceptada y con buen resultado.

RECURSO DE APELACIÓN

Están circunscriptos a los tres casos marcados por la ley, pero la jurisprudencia los
amplio para permitirlo en el caso de denegatoria de medidas cautelares, salvando la
incongruencia legal, permitiendo llegar a la alzada al estado perjudicado por la
concesión de una medida cautelar y no al particular afectado por la desestimación de
la que él pidiera.

La ley indica que la apelación deberá sé interpuesta dentro de las 48 horas desde la
notificación de la resolución impugnada, el plazo corre hora en hora desde la
notificación por cédula.

El plazo no corre en días inhábiles.

El recurso de apelación se concede en relación y no libremente, de tal manera no se


admiten hechos nuevos, ni la apertura a prueba en segunda instancia, sin embargo, se
entiende que para no caer en excesivo ritualismo, debe conceder medidas de mejor
proveer si se entendiera la exigencia. El recurso debe ser fundado, caso contrario se
deniega. No esta previsto en la ley dar traslado al recurrido que permita controvertir los
fundamentos utilizados por el recurrente.

Dadas las características del amparo y su finalidad tuitiva es razonable que la ley opte
una única instancia y el poder publico quede sin la oportunidad de controvertir la
apelación del particular, pero lo que no se debe admitir es que la posibilidad le sea
vedada al particular, por lo que se hace imprescindible darle traslado, pues de lo
contrario seria inconstitucional.

RECURSO DE NULIDAD
Las cuestiones de nulidad son planteadas con la apelación.

RECURSO DE QUEJA

Denegada la apelación establece el recurso de queja para ser articulado dentro de las
primeras 24 horas de quedar notificada por nota la denegatoria de la que se
interpusiera.

PLAZO PARA RESOLVER LA QUEJA Y DICTAR SENTENCIA

Se fija en tres días el plazo para el dictado de sentencia vinculado con la queja

CONTENIDO Y FORMA DE LA SENTENCIA DE 2° INSTANCIA

La alzada esta obligada a permitir por vía de medida para mejor proveer, la producción
de la prueba mal denegada en la 1ª instancia y que sea decisiva para la resolución del
caso.

RECURSO EXTRAORDINARIO. INAPLICABILIDAD DE LA LEY

Como esta limitado a sentencias definitivas, entendemos por tales las que hacen cosa
juzgada material y las interlocutorias con efecto equivalente, la sentencia que
desestima el amparo no es susceptible de aquel recurso desde que solo declara que la
ilegalidad o arbitrariedad no es manifiesta, y por lo tanto puede ser establecida por otro
juicio.

En caso de declararse la manifiesta ilegalidad o arbitrariedad, el fallo pasa a ser


definitivo y pasa a ser cosa juzgada material.

RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL

Sentencia definitiva

Solo resultaría ser sentencia definitiva, las de amparo, es decir la que admiten la
acción, las demás, en la medida que no hace cosa juzgada material dejan abierta la
posibilidad de discutir la cuestión por otras vías.

EL AMPARO POR MORA EN LA ADMINISTRACIÓN

La competencia constituye una obligación de la autoridad correspondiente, que deben


decidirse todas las peticiones formuladas, que nos encontramos con el derecho a
peticionar y por el otro a que sean resueltos.

La inactividad puede ser material, un no hacer de la administración dentro de sus


competencias ordinarias y la formal, a la pasividad de la administración dentro de un
procedimiento.

Cuando un particular interpone un recurso es porque el ordenamiento le impone esa


carga. Por que, notificado de un acto administrativo tiene la carga de impugnarlo ya
que el silencio equivale al consentimiento y no podrá recurrir a sede judicial porque sé
allá firme; por el contrario, si el particular a comenzado un procedimiento impugnatorio
en tiempo y forma su correlato es el deber que tiene la administración de resolver, lo
que de no producirse constituirá una infracción.
ALTERNATIVAS DEL ADMINISTRADO ANTE LA INACTIVIDAD DE LA
ADMINISTRACIÓN

Una es esperar que la administración resuelva, o puede reclamar en queja ante el


superior, acudir al instituto del silencio administrativo, o la acción de amparo por mora
de la administración.

Este ultimo es una especial acción de amparo que tiene por objeto especifico la
obtención de una orden judicial de "pronto despacho" de actuaciones administrativas
para que se dicte el acto administrativo que corresponda, a la administración le esta
obligado expedirse. Es un procedimiento para obtener decisiones expresas.

LA QUEJA EN SEDE ADMINISTRATIVA

Es un reclamo que se interpone contra los defectos de tramitación, no por el


incumplimiento de los plazos para los recursos que tiene un remedio especifico como
lo es la denegatoria tácita automática por el solo vencimiento del plazo.

La queja se resolverá dentro de los 5 días, sin otra tramitación que el informe
circunstanciado y en ningún supuesto se suspenderá la tramitación del procedimiento
y la resolución será irrecurrible.

La queja se presenta ante el superior jerárquico, en cuanto al plazo de resolución será


apartir del día hábil administrativo siguiente al presentado. Consideramos que esta
prohibido toda otra sustanciación que no sea el informe, con ello se quiere evitar
cualquier tipo de dilación que acarree mayores demoras.

La queja es definida por la doctrina como una reclamación administrativa. Ante la falta
de resolución de la queja es posible interponer otra queja de la queja ante un superior
jerárquico.

En caso de que se haya estimado la queja, y se encontrare que hubo incumplimiento


de plazos o defectos de tramitación, el superior deberá sancionar al subordinado
responsable.

En caso de que haya sido resuelta la queja se sube un escalón mas en jerarquía y se
denuncia una nueva queja.

AL SILENCIO ADMINISTRATIVO

El silencio de la administración frente a pretensiones que requieran de ella un


pronunciamiento concreto se interpreta como negativa.

Una vez transcurrido el plazo que corresponda es preciso exteriorizar la denuncia por
mora, mediante la presentación del pronto despacho, mas el plazo suplementario de
treinta días. El silencio es procedente solo para los actos definitivos, resulta inaplicable
cuando se trata de resoluciones interlocutorias o de mero tramite, o actos
preparatorios como informes o dictámenes. Habiéndose producido el silencio
administrativo, habilitante de la vía judicial, la demanda podrá iniciarse en cualquier
momento a partir de que el acto administrativo adquiera carácter definitivo.

RELACIÓN ENTRE EL SILENCIO, LA QUEJA Y EL AMPARO POR MORA


Rige el principio según el cual, elegida una vía, no es posible luego tramitar la
alternativa.

Presentado el pronto despacho se encamina a configurar el silencio, y por lo tanto le


impide usar otra vía.

En cambio, cuando se inicia un amparo por mora en la administración, siempre puede


ser intentada la vía del silencio

Por lo general, cuando se intenta un amparo por mora en la administración, existen


otros remedios administrativos o judiciales, pero cumplidos los presupuestos del art.
28 el amparo no puede denegarse. El amparo general es residual, y ante la mora
administrativa, el amparo por mora es especifico. La finalidad del amparo es obligar a
resolver a la administración, pero si decir en que sentido ni como, por el contrario, la
ley 16.986 le impone al juez fijar la conducta a seguir por la administración,
estableciendo el alcance concreto de esta actividad.

La recepción constitucional explícita del amparo, refiriéndose a la acción de amparo. Si


existiese un remedio más idóneo, se desplaza al amparo

Cuando la administración resuelve inadecuadamente, el instrumento para resolverlo


no es el amparo por mora, por lo tanto, no estaríamos ante una conducta omisiva, que
es la que nos exige el art. 28 de la ley nacional de procedimientos administrativos, por
lo tanto la conducta lesiva siempre debe ser omisiva.

Con el solo cumplimiento del plazo en el cual debe la administración resolver se


configura la mora administrativa. Lo que será difícil de determinar cual es el plazo
razonable que la ley determina par que se pueda configurar tal omisión.

La conducta lesiva puede ser desarrollada incluso por el poder ejecutivo, como
también las autoridades de la administración centralizada y descentralizada y de
empresas publicas.

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