Fallo: Sar Sar Roberto Mario contra Hemodiálisis San Martín SRL p/ receso p/

ordinario s/ Inc. Cas

SOCIEDADES. Derecho de receso.

Suprema Corte de Justicia de Mendoza, Diciembre 21 de 2010, "Sar Sar Roberto Mario
en Jº 45.704/35505 Sar Sar Roberto Mario contra Hemodiálisis San Martín SRL p/
receso p/ ordinario s/ Inc. Cas."
FALLO COMPLETO:
Expte: 101.589
Fojas: 102
En Mendoza, a veintiún días del mes de diciembre del año dos mil once, reunida la Sala
Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia, tomó en consideración para dictar
sentencia definitiva la causa n° 101.589, caratulada: "SAR SAR ROBERTO MARIO EN
J° 45.704/35.505 SAR SAR ROBERTO MARIO C/ HEMODIÁLISIS SAN MARTIN
SRL P/ RECESO P/ ORDINARIO S/ INC. CAS.".
Conforme lo decretado a fs. 101 se deja constancia del orden de estudio efectua-do en la
causa para el tratamiento de las cuestiones por parte de los Señores Ministros del
Tribunal: primero: DR. ALEJANDRO PEREZ HUALDE; segundo: DR. JORGE H.
NANCLARES; tercero: DR. FERNANDO ROMANO.-
ANTECEDENTES:
A fs. 29/59 vta., el Sr. Roberto Mario Sar Sar, por apoderado, plantea recursos de
Inconstitucionalidad y Casación en contra de la sentencia dictada a fs. 1866/1878 vta. y
su aclaratoria de fs. 1886 y vta., de los autos n° 45.704/35.505, caratulados: "SAR SAR
ROBERTO C/ HEMODIALISIS SAN MARTIN SRL P/ RECESO P/ ORDINA-
RIO" por la Segunda Cámara de Apelaciones de la Primera Circunscripción Judicial.
A fs. 72 se admiten, formalmente, los recursos interpuestos y se ordena correr traslado a
la contraria. A fs. 79/84 vta., contesta traslado la demandada, quien solicita el rechazo
del recurso, con costas.
A fs. 90/93, corre agregado el dictamen del Sr. Procurador General, quien por las
razones que expone, aconseja rechazar los recursos deducidos.
A fs. 96 se llama al acuerdo para sentencia y a fs. 101 se deja constancia del or-den de
estudio en la causa por parte de los señores Ministros del Tribunal.
De conformidad con lo establecido en el art. 160 de la Constitución de la Provin-cia, esta
Sala se plantea las siguientes cuestiones a resolver:
PRIMERA CUESTION: ¿Son procedentes los Recursos de Incons-titucionalidad y
Casación interpuestos?
SEGUNDA CUESTIÓN: En su caso, ¿qué solución corresponde?
TERCERA CUESTIÓN: Costas.
A LA PRIMERA CUESTIÓN EL DR. ALEJANDRO PEREZ HUALDE, DIJO:
Entre los hechos relevantes para la resolución del recurso interpuesto, se desta-can los
siguientes:
1. A fs. 48/65, el Sr. Roberto Mario Sar Sar dedujo demanda en contra de Hemodiálisis
San Martín SRL, con la pretensión de obtener el reconocimiento del dere-cho de receso
ejercido y consecuentemente el reembolso del valor de las cuotas sociales de dicha
sociedad que le pertenecen con más los intereses que corresponda desde la fecha del
ejercicio de dicho derecho hasta su efectivo pago. Explicó que es socio de Hemodiálisis
San Martín SRL, sociedad que tiene como principal explotación los servi-cios médicos
de nefrología y hemodiálisis, con un capital so-cial de $ 18.000 dividido en 180 cuotas de
$ 100, de las cuales detenta 18 cuotas sociales, siendo uno de los socios minoritarios. Al
referirse al valor a reembolsar, señala que conforme lo dispone el art. 245 LS, éste puede
determinarse según el último balance realizado o que deba realizarse. Por ello, su parte
ha tomado como valor que la sociedad le adeuda, el que surja del ba-lance que
corresponde ser tratado en la finalización del ejercicio económico en el cual dicho
derecho ha sido ejercido, es decir, el que se confeccione al 31 de diciembre de 2.004.
2. En la etapa de sustanciación de la causa, a fs. 1474/1478 vta., se presenta el actor y
solicita que al momento de practicarse la pericia contable, el Perito Contador tenga
presente que corresponde incorporar dentro del activo de la empresa el "valor lla-ve".
De este pedido se corrió vista al Perito Contador, conforme lo ordenado a fs. 1480.
3. A fs. 1494/1501 consta la Pericia Contable realizada. El perito incluye el "va-lor llave"
y concluye que "una empresa vale por el valor de mercado de todos sus bienes más la
capacidad de generar beneficios futuros".
4. Dicha pericia es impugnada por la demandada a fs. 1525/1527. Señala, en primer
lugar, que la pericia se ha realizado erróneamente sobre el balance correspon-diente al
ejercicio del año 2005, cuando corresponde realizarse sobre el balance del año 2004. En
segundo lugar, el pe-rito le ha asignado al actor un 18% de las cuotas sociales, cuando es
titular del 10% de las mismas. Finalmente, impugna la incorporación del va-lor llave
efectuada por el perito.
5. A fs. 1603/1607, el Perito contesta las impugnaciones. Corrige los errores materiales
cometidos e insiste en la procedencia del valor in-tangible de la sociedad.
6. El Juez de primera instancia, a fs. 1779/1787 hace lugar a la demanda instada, declara
legítimo el ejercicio del derecho de receso y condena a la sociedad demandada a
reembolsar las cuotas sociales que tenía el actor, las que ascienden a $ 468.067,47 al 31
de diciembre de 2.005, con más los intereses legales a la tasa activa. Para arribar a la su-
ma de condena, incorpora el valor llave al valor de las cuotas sociales.
7. Dicha sentencia es apelada por la demandada y a fs. 1866/1878 vta., la Segun-da
Cámara Civil de Apelaciones acoge parcialmente el recurso de apelación interpuesto y,
en consecuencia, confirma la sentencia de primera instancia en cuanto reconoce al actor
su derecho de receso, pero excluye al valor llave de la valuación de las cuotas so-ciales, la
que deberá realizarse en la etapa de ejecución de sentencia. Los fundamentos de la
Cámara respecto al valor de las cuotas sociales pueden sintetizarse del siguiente modo:
- Cabe partir de que el derecho de receso produce consecuencias relevantes, por cuanto
el crédito que crea a favor del socio recedente, convirtiendo su condición de so-cio en la
de acreedor de la sociedad, genera la obligación de la sociedad del reembolso del valor de
las acciones. Y tal prominente consecuencia lleva, en principio, a la reduc-ción del capital
al afrontar con él el pago de aquéllas. Si los desconformes fueren varios o el valor de las
acciones predominante, el derecho de receso puede llevar aún a la diso-lución social.
- El art. 245, 4º párr. de la Ley de Sociedades comerciales, modificado por la Ley 22.903,
y siguiendo la orientación de su redacción original, ha es-tablecido que las acciones del
socio recedente se reembolsarán por el valor resultante del último balance realizado o
que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias. El legislador ha
querido, de tal modo, evitar los gastos y demora que ocasiona la confec-ción de un
balance especial e, inspirándose en la doctrina de los propios actos, ha pre-tendido
interesar al accionista en la gestión empresaria, obligándolo a impugnar los es-tados
contables, cuando los mismos arrojen cifras que no reflejen la real situación de la
sociedad.
- La doctrina se ha pronunciado en contra del sistema consagrado por el art. 245, por
entender que las cifras del último balance consagran una flagrante injusticia contra los
intereses de los accionistas recedentes en la casi totalidad de las veces, pues las va-
luaciones de los bienes de la empresa, y en especial los bienes de uso, no se adecuan, ni
muchísimo menos al valor de realización. Ello es tanto más grave si se recuerda que el
sistema consagrado por el art. 245 de la Ley 19.550 para la valuación de las acciones del
socio recedente no incluye valor llave, y que los estados contables están realizados y
aprobados por las mismas mayorías que provocan el acto societario causal del receso.
- Nissen, en consonancia con buena parte de la doctrina y alguna jurisprudencia, opina
que el legislador ha sido influido por los efectos patrimoniales que el receso pro-voca en
la sociedad, por lo que "....se inclina por la determinación del valor de receso a través de
los estados contables de la sociedad, a pesar de que a nadie se le escapa los defectos
usuales de este tipo de estados contables, ..... con los defectos que ellos presen-tan y que
los alejan de la realidad, permite arribar a la conclusión de que el legislador ha asumido
ese método de valuación simplemente porque no tenía otro mejor" (NISSEN, R. A., Ley
de sociedades comerciales ....., cit. p. 814, &10, cit.), pronunciándose impor-tante
doctrina por un sistema de balances especiales, pero de lege ferenda, puesto que en el
texto legal vigente no se encuentra.
- Igualmente aporta el Dr. Nissen que este balance especial debería contener igualmente
un procedimiento de valuación más adecuado a las acciones recedentes, " ... con expresa
inclusión del valor llave, que actualmente los recedentes no tienen derecho alguno a
percibir ....." concluyendo en que la afectación patrimonial que sufren el socio recedente
tiene suficiente base para el planteo de inconstitucionalidad del art. 245 de la LSC (ob. y
p. cit. en último término).
- Vale decir que hasta el más crítico del sistema no deja de ver, por una parte, que el
legislador ha tenido sus razones para legislar como lo ha hecho, -en especial aquellas
consecuencias consistentes en la reducción del capital y aún la disolución socie-taria- se
compartan o se rechacen, por lo que no es dable el apartamiento liso y llano de la
solución legal por sólo razones de justicia de la valuación, sino a través del planteo y
declaración de inconstitucionalidad de las normas que regulan actualmente el problema
de la valuación de las acciones y/o cuotas de receso societario.
- De otro lado, comparto el planteo efectuado por la recurrente en cuanto a que en el
escrito de demanda - en especial fs. 56 vta.- se pidió expresamente que la valua-ción se
efectuara conforme al balance a efectuarse -a la fecha de la interposición de demanda-
correspondiente al año 2.004, en un todo de acuerdo a las normas que regulan la
cuestión, por lo que resolver el problema de la valuación de las cuotas sociales de un
modo distinto afecta claramente el derecho de defensa (fs. 56 vta., 1474/1478, fs. 645, b)
Emplazamiento, y 64 vta., b) Pericial contable).
- Es criterio acertado afirmar que la incorporación del valor llave en una etapa posterior
al de la traba de la litis, importa una modificación inadecuada de la pretensión originaria
sobre cuya base se contestó la demanda y se llevó adelante la labor profesio-nal de la
demandada. Si la doctrina estima necesario declarar la inconstitucionalidad del art. 245
de la LSC para poder incluir intangibles como la llave de la empresa -porque no está
contemplado en el actual régimen legal- debió integrar la pretensión para que fuera
regular su tratamiento y, más aún, su acogimiento.
- Ni aún adoptando los modernos criterios de flexibilización del principio de
congruencia que campean en el derecho actual entiendo que la incorporación de la pre-
tensión en tela de juicio ha sido adecuadamente incorporada, dado que el tema en cues-
tión no tuvo recepción procesal oportuna (fs. 1474/1478) que permitiera un acabado
derecho de defensa de la demandada, lo que implica replicar los argumentos y hechos y
el ofrecimiento de la prueba adecuada a tales asertos. Ni siquiera a través de la idea de los
reclamos "implícitos", por cuanto el valor llave no podía considerarse implícito des-de
que la legislación no lo contempla y la doctrina, al menos buena parte de ella, la ex-cluye,
no obstante estar en contra de tal exclusión.
- Por ello es que ha sido incorrecta la valuación de las cuotas correspondientes al actor
con base en un ejercicio distinto -posterior- y con inclusión de rubros inapropiados a la
pretensión originaria y la disposición legal que regula el caso.
- Tampoco explica el perito por qué es igual efectuar el cálculo con referencia al balance
del año 2.004 que al correspondiente al año siguiente, sin considerar, entre otros
aspectos que durante el ejercicio del año 2.005 la empresa puso en funcionamiento otro
centro de hemodiálisis ubicado en el Departamento de Guaymallén, la que no existía en
el año 2.004, tal como destaca como parte de sus quejas la apelante. Ello solo, es eviden-
te que influye sobre la valuación que debía efectuar el perito. En todo caso, debió expli-
car por qué no es así. Por lo pronto, habiendo ejercido el actor su derecho de receso du-
rante el año 2.004, a partir de allí se transformó en acreedor de la sociedad y dejó de ser
socio y de participar en todos los resultados de la SRL, por lo que no advierto razón al-
guna para calcular el valor de reembolso de sus acreencias sobre la base de datos extraí-
dos de un balance posterior a la situación descripta, independientemente de que
tampoco correspondía incorporar en la valuación el valor llave de la entidad.
- Por lo tanto, siendo la determinación del valor de las cuotas una cuestión técni-ca, al
igual que lo entendieron las partes y el Sr. Juez de grado al delegar tal labor en un
Contador Público Nacional, sobre las pautas dadas en esta sentencia, en la etapa de eje-
cución de la misma, deberá procederse a la valuación de las cuotas correspondientes al
actor sobre el balance correspondiente al ejercicio 2.004 (fs. 371/382) sin involucrar en
la valuación ningún elemento extraño al mismo, en especial el "valor llave".
En contra de dicha sentencia, el actor interpone recursos de Inconstitucionalidad y
Casación ante esta Sede.
II.- EL RECURSO DE CASACIÓN INTERPUESTO.-
Señala el recurrente que la sentencia dictada ha interpretado erróneamente el art. 245 de
la Ley de Sociedades, modificado por la Ley 22.903, por lo que corresponde incorporar
en el Balance de la Sociedad relativo al año 2004 el intangible Valor Llave. Manifiesta
que al momento de ejercer el derecho de receso, su parte solicita que se de-termine el
valor real de sus acciones conforme al último balance a realizarse. A la fecha de la
recesión no había sido confeccionado el balance 2004, para lo cual solicita una pericia
contable que determine que los valores que surjan del mencionado balance se adapten a
los valores reales y determinen un patrimonio neto no en términos contables sino de
valores reales. Asimismo, a fs. 1474/1478 su parte se presenta y le hace saber al perito
que tenga presente que debe incorporarse el valor llave. Cita doctrina y jurispru-dencia
que sustentan su posición. Agrega que no incorporar el valor llave constituye una grave
injusticia para el socio recedente. Señala que, por aplicación supletoria del art. 1788 bis
del Código Civil, corresponde considerar el valor llave. Finalmente, manifiesta que la
Cámara se equivoca al entender que su parte debió plantear la inconstitucionali-dad del
art. 245 LS, por cuanto dicha norma no es inconstitucional ya que otorga al so-cio
recedente el derecho a que le sean pagadas las cuotas a su valor real, el que incluye
necesariamente el valor llave.
III.- EL RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD INTERPUESTO.-
Sostiene el recurrente que la sentencia dictada es arbitraria y viola sus derechos
constitucionales de defensa en juicio y de propiedad. Señala que la sentencia es contra-
dictoria al ordenar que se calcule el valor de las acciones sin elementos extraños tales
como el valor llave, pero la sola reconsideración de los activos del balance valorizados a
montos reales implica la incorporación de un elemento extraño. Agrega que la sentencia
incurre en un excesivo formalismo. Señala que su parte, desde el primer momento, in-
trodujo la pretensión de obtener los valores reales de la empresa y no sólo los valores
contables. Además, el tema fue observado por los demandados al presentarse la pericia,
en consecuencia, mal puede entenderse que ha habido indefensión por parte de los de-
mandados. Sostiene que la demandada consintió la petición de incluir el valor llave,
porque no repuso el escrito de fs. 1474/1478 y su decreto que ordenó la vista pedida al
Perito Contador. Agrega que la conducta del tribunal implica un excesivo rigor formal,
porque el juzgador debe velar por encontrar la verdad objetiva. En consecuencia, solicita
que se revoque la sentencia dictada por resultar irrazonable.
IV.- SOLUCIÓN AL CASO.-
Teniendo en cuenta las cuestiones de índole fácticas y jurídicas comprometidas en la
resolución de la presente causa, razones de orden metodológicas aconsejan el tra-
tamiento conjunto de los recursos interpuestos.
La cuestión a dilucidar en la presente causa consiste en determinar si resulta arbi-traria o
normativamente incorrecta una sentencia que, al momento de valuar las acciones sociales
del socio que ejerce su derecho de recesión, excluye todo elemento extraño al balance del
respectivo ejercicio contable, especialmente, el valor llave de la empresa.
No se encuentra discutido en autos el derecho de receso del socio, sino exclusi-vamente,
el valor de las cuotas sociales que la sociedad debe reembolsar al socio rece-dente.
Mientras que para el actor recurrente y el Juez de primera instancia, en dicho valor debe
incluirse el "valor llave" de la sociedad; para la demandada y la Cámara in-terviniente, ese
valor llave no debe ser computado, por cuanto, no se encuentra incluido en el art. 245
LS, norma que no fue atacada de inconstitucional por el actor.
Entiendo que asiste razón al recurrente, conforme las razones que a continuación se
analizan:
a) El art. 245 Ley de Sociedades.
El art. 245 LS, al regular el derecho de receso, dispone respecto a la fijación del valor de
las cuotas lo siguiente: "Las acciones se reembolsarán por el valor resultante del último
balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o
reglamentarias....El valor de la deuda se ajustará a la fecha del efectivo pago".
La redacción actual de la norma obedece a la reforma introducida por la Ley 22.903, por
cuanto la Ley 19.550 determinaba como valor del reembolso el resultante del último
balance "aprobado".
b) Las críticas al texto legal.
La doctrina mayoritaria en nuestro país, se ha pronunciado en contra del sistema
consagrado por el art. 245 de la Ley de Sociedades Comerciales, y a favor del valor real
en el reembolso de las acciones recedidas, por entender que las cifras del último balance
realizado o a realizarse conforme normas legales o reglamentarias, consagran una fla-
grante injusticia contra los intereses de los accionistas recedentes en casi la totalidad de
las veces, pues las valuaciones de los bienes de la empresa, y en especial los bienes de
uso, no se adecuan ni muchísimo menos al valor de realización. (Nissen, Ricardo, "Ley
de Sociedades Comerciales, Buenos Aires, Abaco, t. II, pág. 596-597).
Por su parte, el Dr. Ariel Angel Dasso sostiene que "la Ley 22.903 no satisface las
expectativas doctrinarias y jurisprudenciales en torno al difícil tema. Subyase quizás en
todo el fundamento de esta posición, la errónea convicción de que el derecho de rece-so
puede atentar contra la subsistencia de la sociedad, y como resultado de tal premisa, la
disimulada intención de desalentar su ejercicio por vía de la determinación de un pre-cio
en el valor de las acciones, disuasivo del mismo" (Dasso, Ariel Angel "El derecho de
separación o receso del accionista", pág. 355).
En el mismo sentido, en la obra "Primer Congreso de Derecho Societario" (Bue-nos
Aires, Depalma, 1979), han quedado sentadas las posiciones de los autores respecto al
tema. Así, San Millan, C. y Matta y Trejo auspician la realización de un balance espe-cial
con criterio de balance de liquidación, el que incluirá el valor de realización de las
patentes, marcas y valor llave, pretendiendo que el balance especial refleje la verdadera
situación patrimonial de la sociedad (t. II, pág. 75). Por su parte, Romero, Escutti y Ri-
chard, consideran que el sistema de determinaciones establecido para el valor de las
acciones por el texto originario de la ley, puede significar violación del derecho de pro-
piedad del accionista y asumir carácter inconstitucional. (t. II pág. 79).
En líneas generales, es sostenida y fundamentada la necesidad de admitir la con-
sideración de un sistema diverso de valuación al normativamente previsto, consistente en
la confección de Balances Especiales a fin de lograr la valuación real de las acciones,
como consecuencia de que los balances realizados conforme a normas contables usuales
y legales, no reflejarían el verdadero valor de las acciones (Dasso, Ariel Angel "El dere-
cho de separación o receso del accionista", pág. 319).
Asimismo, esta índole especial de balances tiene por finalidad determinar el real estado
económico - financiero de la empresa y además de practicarse sobre la base de los
valores de realización - no así los de ejercicio -, comprendiendo los rubros de las
probables utilidades futuras de la empresa que el mismo socio que recede ha ayudado a
construir (Zunino, Jorge, "Disolución y liquidación, Buenos Aires, Astrea, 1984, t. I,
págs. 312-313).
Esta es la realidad de llamados activos intangibles que se impone a las normas que los
regulan, es por ello que negar su valoración en los estados contables resulta en la mayoría
de los casos un acto de injusticia (Di Lella Nicolás, "Derecho de receso: cues-tiones
esenciales acerca del valor de reembolso de las acciones del recedente", ED 2009-231-
965).
Es dentro de estos activos intangibles que encontramos lo que se denomina valor llave,
rubro sobre el que versa la presente litis.
c) El denominado "valor llave".
La importancia que actualmente tienen distintos elementos susceptibles de ser
cuantificados, tales como marcas, participación en el mercado, liderazgos, Management,
prestigio, perspectivas, una estructura organizada y experimentada, personal calificado,
dirección experta y probada, es indiscutida. Estos elementos que, entre otros, constitu-
yen el valor llave de una empresa, agregan a la misma un plus-valor en su cuantificación
que no puede ser nunca desconocido, y mucho menos serle indiferente, al valuar la par-
ticipación del accionista que ejerce el derecho de receso. (Di Lella, ob. cit., pág. 965).
La existencia del valor empresa en marcha, también llamado valor llave, es hoy una
realidad como integrante del activo de muchas unidades económicas. El valor llave
consiste en una serie de factores inmateriales que hacen que una empresa ya instalada
tenga mejores probabilidades de lograr ganancias respecto de otra empresa que recién se
inicia. (Coll, Osvaldo Walter, "El valor llave al ejercerse el derecho de receso", LL 2007-
F-1019).
Ha dicho la jurisprudencia al respecto que "...dichos elementos inmateriales consisten en
el nombre, la clientela, los proveedores, el crédito, la capacitación del per-sonal, los
métodos de producción - que cuando no están patentados no se reflejan como tales en
los libros - o la difusión de la empresa que se hubiera realizado mediante publi-cidad de
ésta o de sus productos, entre otros...." (Cám. Nac. De Apelaciones en lo Civil, sala A,
04/04/1984, "Municipalidad de la Capital c/ Denari Hnos. S.A.").
Aclarados los conceptos expuestos, corresponde analizar el reclamo planteado en autos
por el socio recedente respecto al valor llave.
d) La aplicación de estas pautas al caso concreto.
Conforme los lineamientos desarrollados precedentemente, entiendo que, en el caso,
asiste razón al socio recedente en cuanto solicita la inclusión del valor llave en el valor de
las cuotas sociales que la sociedad debe reembolsarle.
En primer lugar advierto que, pese a que el art. 245 LS no contempla ni incluye al valor
llave en modo alguno, lo cierto es que tampoco prohíbe expresamente su inclu-sión. Por
ello, no coincido con la opinión de la Cámara en cuanto exige la previa decla-ración de
inconstitucionalidad de la norma para la procedencia del rubro. Entiendo que dicha
inconstitucionalidad no es tal y resulta innecesaria, por cuanto, la concesión de ese
intangible no viola ni transgrede la norma en cuestión.
Además, si la ley específica nada dice respecto a este tema, bien cabe la remisión al
Código Civil que rige supletoriamente (art. 207 Código Comercio). Allí, encontramos el
art. 1778 bis, el cual expresamente dispone que "En la liquidación parcial de la socie-dad
por fallecimiento o retiro de algún socio, la parte del socio fallecido o saliente se
determinará, salvo estipulación en contrario del contrato social, computando los valores
reales del activo y el valor llave, si existiese".
Entiendo que, la solución a la que arriba la Cámara, consagra una notoria injusti-cia y, sin
lugar a dudas, una clara violación al derecho de pro-piedad del socio que se retira de la
sociedad. Tal como lo ha señalado la doctrina, "si la sociedad fuera vendida con
posterioridad a la salida del socio recedente, los demás socios sin lugar a dudas pe-dirían
al comprador el reconocimiento de ese valor y la operación sería completamente
legítima. Entonces por qué no tenerlo en cuenta en el caso de la acción de receso" (Coll,
ob. cit., pág. 1021).
Finalmente, no comparto el argumento señalado por la sentencia en trato respec-to a
que violaría el principio de congruencia la admisión de este rubro ya que no fue
planteado en el escrito de demanda. Ello por varias razones:
- Si bien es cierto que en el escrito de demanda no se menciona el valor llave, lo cierto es
que, en la etapa de sustanciación de la causa, concretamente a fs. 1474/1478, la actora
solicita expresamente la incorporación del valor llave y una vista al Perito Conta-dor. El
decreto que dispone la vista y tiene presente lo solicitado por el actor, obrante a fs. 1480,
no fue impugnado por la demandada, quien, en consecuencia, consintió dicho pedido.
- No se ha violado el derecho de defensa en juicio de la demandada, por cuanto, ésta
tuvo oportunidad de expedirse sobre el valor llave al impugnar la pericia. Es decir, aún
cuando fuera de las oportunidades adecuadas que fija el proceso, el tema fue debati-do
en la instancia de grado entre las partes.
- El rechazo del reclamo, alegando para ello la violación del principio de con-gruencia,
importa sin lugar a dudas un exceso de rigor ritual manifiesto.
En virtud de todo lo expuesto, si mi voto resulta compartido por mis distinguidos
colegas de Sala, corresponde hacer lugar a los recursos interpuestos y, en consecuencia,
revocar parcialmente la sentencia dictada a fs. 1866/1878 vta. y su aclaratoria de fs. 1886
y vta., de los autos n° 45.704/35.505, caratulados: "SAR SAR ROBERTO C/
HEMODIALISIS SAN MARTIN SRL P/ RECESO P/ ORDINARIO" por la Segunda
Cámara de Apelaciones de la Primera Circunscripción Judicial.
Así voto.
Sobre la misma cuestión los Dres. NANCLARES y ROMANO, adhieren al voto que
antecede.
A LA SEGUNDA CUESTIÓN, EL DR. ALEJANDRO PEREZ HUALDE, DIJO:
Atento lo resuelto en la primera cuestión, corresponde hacer lugar a los recursos
interpuestos y, en consecuencia, revocar parcialmente la sentencia dictada a fs.
1866/1878 vta. y su aclaratoria de fs. 1886 y vta., de los autos n° 45.704/35.505, caratu-
lados: "SAR SAR ROBERTO C/ HEMODIALISIS SAN MARTIN SRL P/ RECESO
P/ ORDINARIO" por la Segunda Cámara de Apelaciones de la Primera
Circunscripción Judicial.
Así voto.
Sobre la misma cuestión los Dres. NANCLARES y ROMANO, adhieren al voto que
antecede.
A LA TERCERA CUESTIÓN, EL DR. ALEJANDRO PEREZ HUALDE, DIJO:
Atento lo resuelto en las cuestiones anteriores, corresponde imponer las costas de esta
instancia a la recurrida vencida (arts. 36 y 148 C.P.C.).
Así voto.
Sobre la misma cuestión los Dres. NANCLARES y ROMANO, adhieren al voto que
antecede.
Con lo que terminó el acto, procediéndose a dictar la sentencia que a continua-ción se
inserta:
SENTENCIA:
Mendoza, 21 de diciembre de 2.011.-
Y VISTOS:
Por el mérito que resulta del acuerdo precedente, la Sala Primera de la Excma. Suprema
Corte de Justicia, fallando en definitiva,
R E S U E L V E:
I.- Hacer lugar a los recursos de Inconstitucionalidad y Casación interpuestos a fs. 29/59
vta. y, en consecuencia, revocar parcialmente la sentencia dictada a fs. 1866/1878 vta. y
su aclaratoria de fs. 1886 y vta., de los autos n° 45.704/35.505, caratu-lados: "SAR SAR
ROBERTO MARIO C/ HEMODIALISIS SAN MARTIN SRL P/ RECESO P/
ORDINARIO" por la Segunda Cámara de Apelaciones de la Primera Cir-cunscripción
Judicial, la que queda redactada de la siguiente manera:
"1. Acoger, parcialmente el recurso de apelación interpuesto a fs. 1809 en contra de la
sentencia que luce a fs. 1779/1787, emanada del Sr. Juez del Primer Juz-gado Civil de la
Tercera Circunscripción Judicial de Mendoza, la que se modifica en sus resolutivos I, IV
y VI los que quedan redactados del siguiente modo:"
"I.- Hacer lugar a la demanda instada por el Sr. Roberto Mario Sar Sar en contra de la
sociedad Hemodiálisis San Martín Sociedad de Responsabilidad Limitada y en
consecuencia, declarar legítimo el ejercicio del derecho de receso por parte de aquél,
condenando a la sociedad accionada a que efectúe el reembolso de las cuotas sociales
que tenía el actor suscriptas e integradas, las que, en la etapa de ejecu-ción de sentencia,
deberán ser valuadas pericialmente sobre el balance correspondiente al ejercicio 2.004
(fs. 371/382) incorporando en la valuación el "valor llave", con más los intereses legales
que corresponden aplicar desde el primero de enero de 2005 y hasta el efectivo pago,
conforme la tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta días del Banco de
la Nación Argentina (T.N.A.), todo ello en mérito a los fundamentos que preceden.".
"IV. Diferir las regulaciones de honorarios profesionales por la acción de receso hasta
tanto se determine el valor de las acciones".
"VI. Diferir la regulación de honorarios del perito contador hasta tanto se determine el
valor de las acciones."
"2. Imponer las costas de alzada a la apelante en cuanto se rechaza su recurso y al actor
apelado en cuanto se admite".
"3. Diferir las regulaciones de honorarios de alzada hasta tanto se practi-quen las de
primera instancia".
II.- Imponer las costas por la instancia extraordinaria a la recurrida vencida.
III.- Diferir las regulaciones de honorarios hasta que se practiquen las de las ins-tancias
inferiores.
Notifíquese.-
Dr. Fernando ROMANO
Dr. Jorge Horacio NANCLARES
Dr. Alejandro PÉREZ HUALDE