AUDIENCIA ÚNICA

Juicio Nro.- 01333-2022- 14194

JUEZ PONENTE DRA. MÓNICA SACOTO, JUEZ

UNIDAD JUDICIAL CIVIL DEL CANTÓN CUENCA, AZUAY

ACTOR: CARMEN ABIGAIL MARCATOMA CRESPO

DEMANDADO: DIANA ELVIRA VINTIMILLA ORTIZ

A.- PRIMERA PARTE ART 333 NUMERAL 04 COGEP

1.- Saneamiento art 153 COGEP

Vicios de procedimiento y de procedibilidad, SI EXISTE ya que no se ha

citado legalmente por no ser parte procesal ya que como se contestó a la
demanda el arrendatario es padre de la compareciente.

2.- excepciones planteadas

a.- Existe incapacidad de la parte actora o de su representante conforme lo

determinado en el numeral 01 del art. 153, ya que al momento de plantear
la demanda según consta fojas 04 del proceso existe el contrato de arriendo
en donde manifiesta en antecedentes que “el arrendador es propietario
de un inmueble tipo casa de habitación ubicado en la ciudad de
Cuenca, en la calle camino viejo a baños y Alonso Zamora esquina el
cual consta de dos pisos y una buardilla, cinco habitaciones tres baños
completos un baño social..” sin embargo de eso conforme consta a fojas
uno existe un certificado de canon arrendaticio emitido por el GAD de
Cuenca el mismo que consta a nombre de ROCANO DELEG JOSE
DANIEL, es decir es un predio o casa de habitación que pertenece a otra
persona que nada tiene que ver con este proceso y tampoco existe que se
haya adjuntado poder o documento alguno que justifique que este
legalmente representando a dicha persona, por ende no existe capacidad
legal de la actora razón por la cual su sola comparecencia hace que se
vuelva nulo el proceso por ende se archivara el proceso por esta causa.
b.-Existe falta de legitimación en la causa conforme lo establecido en el
numeral 03 del art. 153 del COGP, conforme lo ya indicado en el numeral
anterior lo uno lleva a lo otro es decir “…el arrendador es propietario de
un inmueble tipo casa de habitación ubicado en la ciudad de Cuenca,
en la calle camino viejo a baños y Alonso Zamora esquina el cual
consta de dos pisos y una buardilla, cinco habitaciones tres años
completos un baño social …” es decir no se ha justificado
documentadamente quien sea propietaria o dueña de una casa de
habitación, lo que sí existe es que con ese número de clave es decir el
0902020012000, pertenece como propietario JOSÉ DANIEL ROCANO
DELEG, con cédula de ciudadanía número 0103719019, mas no la parte
actora, lo que hace que exista falta de legitimación en la causa, por no ser
propietaria de ningún bien inmueble, por ende es insubsanable dicho error
y debe ser archivado el proceso.

c.- Existe incompleta conformación de Litis consorcio, conforme lo

establecido en el numeral 03 del art. 153 del cogp ya que la parte actora
manifiesta en el contenido de su demanda a fojas 12 establece lo siguiente
“5.2 en la referida fecha se procede a dar en arriendo un bien inmueble
a la señora DIANA ELVIRA VINTIMILLA ORTIZ ubicado en la
ciudad de cuenca, en las calles camino viejo a baños y Alonso
Zamora..”, es decir cómo se indicó no se adjunta poder o documento
alguno que justifique que sea la propietaria de dicho bien inmueble que
hace alusión el predio e esa dirección pertenece a JOSÉ DANIEL
ROCASNO DELEG y que ni siquiera es conyugue de la accionante, lo que
hace que se vuelva improcedente dichas demanda de terminación de
contrato, por lo que existe una incompleta conformación de Litis
consorcio, por lo que al ser insubsanable dicha excepción, debe ser
archivado el presente proceso.

NORMAS APLICABLES EN EXCEPCIONES PREVIAS QUE NO

SE HAN CUMPLIDO

Ley notarial

Art. 27.- de la ley notarial Antes de redactar una escritura pública, debe
examinar el notario:

1.- La capacidad de los otorgantes;

2.- La libertad con que proceden;

3.- El conocimiento con que se obligan; y,

Art. 28.- Para cumplir la primera obligación del artículo anterior, debe
exigir el notario la manifestación de los comprobantes legales de la
capacidad y estado civil de los comparecientes, si la hacen a través de
apoderado, cumplirá igual formalidad, constando las facultades del
mandato. Si son interesados menores u otros incapaces, deberá constar su
representación con el instrumento público correspondiente, verificando la
identidad de dicho representante legal.

Art. 29.- La escritura pública deberá redactarse en castellano y

comprenderá:

4.- Si proceden por si o en representación de otros, y en este último caso se

agregarán o insertarán los comprobantes de la capacidad;

COGP

Artículo 41.- Procuradoras y procuradores judiciales. Son las o los

mandatarios que tienen poder para comparecer al proceso por la o el actor o
la o el demandado. Las personas que pueden comparecer al proceso por sí
mismas son hábiles para nombrar procuradoras o procuradores.

Artículo 42.- Constitución de la procuración judicial. La procuración

judicial se constituirá únicamente a favor de una o un defensor que no se
encuentre inserto en alguna de las prohibiciones previstas en la ley. La
procuración judicial podrá conferirse:

2. Por poder otorgado en el Ecuador o en el extranjero ante autoridad

competente.

Artículo 162.- Necesidad de la prueba. Deben probarse todos los hechos

alegados por las partes, salvo los que no lo requieran

Artículo 163.- Hechos que no requieren ser probados.

No requieren ser probados:

1. Los hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la parte
contraria en la contestación de la demanda o de la reconvención o los que
se determinen en la audiencia preliminar.
3. Los hechos notorios o públicamente evidentes.

4. Los hechos que la ley presume de derecho.

Artículo 295.- Resolución de excepciones. Se resolverán conforme con las

siguientes reglas:

1. Si se acepta una excepción previa que no es subsanable, se declarará sin

lugar la demanda y se ordenará su archivo.

2. Si se acepta la excepción de defecto en la forma de proponer la demanda,

la parte actora subsanará los defectos dentro del término de seis días,
otorgando a la parte demandada el término de diez días para completar o
reemplazar su contestación y anunciar prueba, atendiendo las aclaraciones
o precisiones formuladas. De no hacerlo se tendrá la demanda o la
reconvención por no presentada.

3. Si se aceptan las excepciones de falta de capacidad, de falta de

personería o de incompleta conformación del litisconsorcio se concederá un
término de diez días para subsanar el defecto, bajo apercibimiento de tener
por no presentada la demanda y de aplicarse las sanciones pertinentes.

4. Si el asunto es de puro derecho se escuchará las alegaciones de las

partes. La o el juzgador emitirá su resolución y notificará posteriormente la
sentencia por escrito

Artículo 107.- Solemnidades sustanciales. Son solemnidades

sustanciales comunes a todos los procesos:

3. Legitimidad de personería.

Concepto

Calidad jurídica o atributo inherente a

la condición de personero o representante de alguien
(Couture). Equivalente de personalidad procesal, es decir, capacidad legal
para estar en juicio o mandato (o suficiente mandato) para actuar
en representación de alguna persona individual o jurídica.

4. Que se acredite con las piezas procesales y certificaciones pertinentes

que la parte demandada fue legalmente notifi cada y que se haya asegurado
la debida defensa de las partes.
3.- QUE DE ACUERDO A LO QUE SE ENCUENTRA
ESTABLECIDO EN EL ARTÍCULO 151, Y 351 DEL COGEP
FORMULO OPOSICIÓN Y DOY CONTESTACIÓN A LA
DEMANDA BAJO LOS SIGUIENTES TÉRMINOS.

3A.- La actor manifiesta en el contenido de su demanda lo siguiente “…sin

embargo la arrendataria no ha cumplido con el pago de
mensualidades, ni de los servicios básicos desde el mes de agosto del
2022, pese a mis múltiples requerimientos” , sin embargo de eso a pesar
de no ser la propietaria se ha estado cumpliendo con el pago de
obligaciones la misma que lo he realizado de manera mensual y puntual, así
como los servicios básicos, que se encuentran pagados al día hasta el día de
hoy por lo que es falso que este debiendo desde el mes de agosto como dice
en el libelo de la demanda por lo que niego el contenido de la misma, ya
que he realizado depósitos inclusive al abogado de la parte atora, y otras
que e realizado de manera directa o he entregado directamente en sus
manos por lo que no acepto dicha pretensión

3B.- La parte actora manifiesta en el libelo de la demanda, consta fojas 40

numeral 5.3“…5.2 en la referida fecha se procede a dar en arriendo un
bien inmueble a la señora DIANA ELVIRA VINTIMILLA ORTIZ
ubicado en la ciudad de cuenca, en las calles camino viejo a baños y
Alonso Zamora, por el valor de trescientos veinte dólares americanos,
precio pactado de forma voluntaria por las partes contratantes, valor
que debía ser cancelado hasta los cinco primeros días de cada mes…”
la misma que como se indicó se ha estado cancelando de manera puntual lo
que se ha tenido es un retraso de pago en los últimos tres meses pero no se
está debiendo esa cantidad peor aún como se indica desde el mes de agosto,
cuando más como se indicó a pesar de no ser la propietaria se estuvo
cancelando de manera puntual, por lo que no acepto estar debiendo desde el
mes de agosto esa cantidad de dinero.

3C.-En cuanto a la prueba documental que anuncia la parte actora detallada

en el numeral 7.1 contrato de arriendo, la misma no niego haber firmado,
pero son embargo de eso al no ser la propietaria de dicho bien inmueble no
acepto dicha prueba.
3D.-En cuanto al certificado de canon arrendaticio, el mismo por principio
de comunidad de prueba acepto el mismo ya que con esa documentación se
demostrara que la actora no es propietaria de ningún bien inmueble.

3.- MIS PRETENSIONES

Solicito conforme lo determinado en el art. 30 de la ley de Inquilinato que

en sentencia se disponga lo siguiente.

7A.- Declarar sin lugar la demanda de terminación del contrato por haber
caído en mora en más de dos meses.

7E.- El pago de las costas procesales en la que se incluirá los honorarios

profesionales de mis abogados defensores.

4.- PUNTOS A TRATARSE

7A.- Declarar o no de la terminación del contrato por haber caído en mora

en más de dos meses.

4.- CONCILIACIÓN

No se puede.

4.- CONFORME SE ENCUENTRA ESTABLECIDO EN EL ART.

152 Y 351 DEL COGEP POR SER EL MOMENTO PROCESAL
OPORTUNO ANUNCIO COMO PRUEBA DE MI PARTE LO
SIGUIENTE.

A.- Por no tener acceso directo a la función judicial del Azuay, solicitamos
en base a lo que dispone el art. 159 del COGEP, rogamos se sirva practicar
las siguientes pruebas que si requerimos la autorización del señor juez.

B.- Que se sirva oficiar a la dirección de Avalúos y Catastros con la

finalidad de que se emita el certificado a quien pertenece el predio signado
con la clave catastral número 0902020012000.

C.- Que se sirva oficiar al registro civil a fin de que se emita los datos de
filiación de la actora, con la finalidad de que se verifique que grado de
parentesco tiene la actora con el señor JOSÉ DANIEL ROCANO DELEG.
2.- Como prueba documental anunciamos los siguientes documentos.

A.- Adjunto y produciré la copia de cédula de identidad de DIANA

ELVIRA VINTIMILLA ORTIZ, con cedula de identidad 010140154-5,
con la que se justificara que soy una persona de la tercera edad y por ende
soy vulnerable o de atención prioritaria.

B.- Adjunto y Produciré el informe predial signado con el número

0902020012000, perteneciente a JOSÉ DANIEL ROCANO DELEG, con
la que se justificara que no es propietaria la actora de dicho bien inmueble.

C.- Adjunto y produciré en audiencia tres comprobantes o deposito

realizado a la señora CARMEN ABIGAIL MARCATOMA CRESPO, a la
cuenta número 1500010025, por las cantidades de USD 320,00 USD
500,00 USD 160,00.

D.- Adjunto y produciré un comprobante de depósito realizado a DANIEL

GERMAN ZUMBA ZARATE, Abogado de la parte actora depósito
realizado con fecha 01 de diciembre del 2022, por la cantidad de USD
200,00.

E.-Adjunto y produciré los pagos de servicios básicos a ETAPA EP, por

una cantidad de USD 10,53, USD 15,64, USD 14,76, USD 22,77.

F.- Adjunto y produciré tres comprobantes de los pagos realizados a la

empresa eléctrica a nombre de JOSÉ DANIEL ROCANO, POR USD 21,02
USD 11,57 USD 22,44, con la cual se justifica que se a pagado servicios
básicos nombre de otra persona y no a nombre de la actora.

3.- Como prueba testimonial anuncio de mi parte lo siguiente.

A.- Solicito que en la audiencia única se recepte la declaración de parte de

la actora señora CARMEN ABIGAIL MARCATOMA CRESPO, con
cedula de identidad 010558276-1, quien declarara de manera personal y no
por interpuesta persona peor mediante procuración judicial, de acuerdo a
las preguntas planteadas el día de la audiencia.

B.- Solicito que en la audiencia única se recepte la declaración de la parte

demandada señora DIANA ELVIRA VINTIMILLA ORTIZ, con cedula de
ciudadanía número 010140154-5, de acuerdo a las preguntas planteadas el
día de la audiencia.
6.- ALEGATOS

Prueba documental

Prueba testimonial

Normativa

CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA

Art. 1.-El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia,

social,
democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional
y laico. Se organiza en forma de república y se gobierna de manera
descentralizada.

Art. 11.-El ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes principios:
1. Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir de forma individual o
colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarán
su cumplimiento.

Capítulo tercero Derechos de las personas y grupos de atención

prioritaria
Art. 35.- Las personas adultas mayores, niñas, niños y adolescentes,
mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de
libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastróficas o de alta
complejidad, recibirán atención prioritaria y especializada en los ámbitos
público y privado. La misma atención prioritaria recibirán las personas en
situación de riesgo, las víctimas de violencia doméstica y sexual, maltrato
infantil, desastres naturales o antropogénicos.

El Estado prestará especial protección a las personas en condición de doble

vulnerabilidad.

Sección primera Adultas y adultos mayores Art. 36.- Las personas

adultas mayores recibirán atención prioritaria y especializada en los
ámbitos público y privado, en especial en los campos de inclusión social y
económica, y protección contra la violencia. Se considerarán personas
adultas mayores aquellas personas que hayan cumplido los sesenta y cinco
años de edad.
Art. 37.- El Estado garantizará a las personas adultas mayores los
siguientes
7. El acceso a una vivienda que asegure una vida digna, con respeto a su
opinión y consentimiento.

Art. 66.- Se reconoce y garantizará a las personas:

26. El derecho a la propiedad en todas sus formas, con función y

responsabilidad social y ambiental. El derecho al acceso a la propiedad se
hará efectivo con la adopción de políticas públicas, entre otras medidas.

Art. 321.-El Estado reconoce y garantiza el derecho a la propiedad en sus

formas pública, privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa,
mixta, y que deberá cumplir su función social y ambiental.

CÓDIGO CIVIL

Art. 1856.- Arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan

recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una
obra a prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un
precio determinado, salvo lo que disponen las leyes del trabajo y otras
especiales.

Art. 1857.- Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o

incorporales que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley
prohíbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitación y uso.

Puede arrendarse aún la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá

acción de saneamiento contra el arrendador, en caso de evicción.

Art. 1858.- El precio puede consistir, ya en dinero, ya en frutos naturales

de
la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad
determinadao una cuota de los frutos de cada cosecha.

Llamase renta cuando se paga periódicamente.

Art. 1865.- El arrendador está obligado:

1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada;

2. A mantenerla en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada; y,

3. A librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la
cosa
arrendada.

Art. 1877.- El arrendador no está obligado a pagar el costo de las mejoras

útiles en que no ha consentido con la expresa condición de abonarlas; pero
el arrendatario podrá separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la
cosa arrendada; a menos que el arrendador esté dispuesto a abonarle lo que
valdrían los materiales considerándolos separados.

Art. 1883.- El arrendatario está obligado al pago del precio o renta.

Podrá el arrendador, para seguridad de este pago y de las indemnizaciones

a
que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada,
y todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o
provisto, y que le pertenecieren; y se entenderá que le pertenecen, a menos
de prueba en contrario.

Art. 1886.- Cuando por culpa del arrendatario se pone término al

arrendamiento, estará el arrendatario obligado a la indemnización de
perjuicios, y especialmente al pago de la renta por el tiempo que falte hasta
el día en que, desahuciando, hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en
que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.

Podrá, con todo, eximirse de este pago, proponiendo, bajo su

responsabilidad, persona idónea que le sustituya por el tiempo que falte, y
prestando al efecto fianza otra seguridad suficiente.

Art. 1888.- El arrendatario está obligado a restituir la cosa al fin del

arrendamiento.

Deberá restituirla en el estado en que le fue entregada, tomándose en

consideración el deterioro ocasionado por el uso y goce legítimos.

Si no constare el estado en que le fue entregada, se entenderá haberla

recibido en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.

En cuanto a los daños y pérdidas sobrevenidos durante su goce, deberá

probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huéspedes,
dependientes o subarrendatarios; y a falta de esta prueba, será responsable.
Art. 1889.- La restitución de la cosa raíz se verificará desocupándola
enteramente, poniéndola a disposición del arrendador, y entregándole las
llaves.

LEY DE INQUILINATO

Art. 30.- Causales de terminación.

El arrendador podrá dar por terminado el arrendamiento y, por consi
guiente, exigir la desocupación y entrega
del local arrendado antes de vencido el plazo legal o convencional, sólo 
por una de las siguientes causas:  

a) Cuando la falta de pago de las dos pensiones locativas mensuales se 
hubieren mantenido hasta la fecha en que se produjo la citación de la
demanda al inquilino;

b) Peligro de destrucción o ruina del edificio en la parte que comprend
e el local arrendado y que haga necesaria la reparación;

g) Ejecución por el inquilino en el local arrendado de obras no autoriza
das por el arrendador;

Art. 35.- Facultad del arrendatario.-

En los contratos escritos sin fijación de plazo y en los verbales, el arrendata
rio podrá dar por terminado el
contrato de arrendamiento, en cualquier tiempo, previo aviso al arrendador 
con anticipación de un mes, por lo menos. Durante este tiempo pagará el
precio del arrendamiento y permitirá que los interesados examinen el local 
arrendado.

Art. 48.- Oposición de la persona inquilina al desahucio.

 En el caso previsto en la letra h) del artículo 30, la oposición de la pers
ona inquilina sólo podrá fundarse en el hecho de que el
local arrendado no esté comprendido en la parte del edificio cuya demo
lición ha sido autorizada por el gobierno autónomo descentralizado mu
nicipal competente.

En el caso previsto en el artículo 31, el desahuciante deberá presentar copia
certificada del título de transferencia de dominio; la oposición que
deduzca la persona desahuciada sólo podrá sustentarse en el hecho de haber
transcurrido más de un mes desde el traspaso de dominio o en haber
celebrado el contrato de arrendamiento conforme con el artículo 29; en este
supuesto, se deberá presentar la copia certificada del contrato de
arrendamiento.

En los casos de los incisos anteriores, también se podrán deducir excepcion
es previas.

En caso de deducirse excepciones o
medios de defensa distintos a los enunciados en esta norma, se procederá al 
lanzamiento, sin perjuicio de cumplir con lo dispuesto en el artículo 52.

Art. 52.- Facultad de retención del local arrendado.

 En ningún caso en que el arrendador deba al arrendatario una suma de dine
ro, ya sea como
indemnización o como devolución de lo pagado indebidamente, podrá éste 
ser desalojado del local arrendado, sin que previamente se le pague.

Para el ejercicio del derecho concedido por el inciso anterior, el arrendatari
o deberá acompañar providencia ejecutoriada recaída en el
procedimiento previsto en el Art. 19, o prueba plena que establezca los valo
res determinados en dicho artículo como debidos por el arrendador