Nom 241 Estudio
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DE TRABAJO
Septiembre 2021
1
El acceso a los dispositivos médicos de calidad: un espacio de oportunidad
Documento de Trabajo
Septiembre 2021
Resumen
Los dispositivos médicos se clasifican en tres grandes grupos: primero segundo y tercer nivel. Es
decir, incluyen desde elementos básicos como vendajes y gasas hasta la más compleja tecnología de
substitución de órganos como el corazón. En ese contexto, hasta la propia definición de qué es o no
un dispositivo médico es sumamente complejo. En este documento se abordan las dificultades
jurídicas para su definición, los problemas que implica, las estrategias de políticas públicas
relacionadas al tema; así como los retos que se tienen ante el concepto “dispositivos médicos”.
*
El autor es Licenciado en Derecho por la Universidad Pontificia de México, así como candidato a Maestro en
Periodismo Político por la Escuela de Periodismo Carlos Septién García. Correo electrónico:
[email protected]. Las opiniones contenidas en este documento, así como su redacción, fuentes,
metodología utilizada, y el cumplimiento de las disposiciones legales, corresponden exclusivamente al autor, y
no representan necesariamente el punto de vista o el aval de la Fundación Rafael Preciado Hernández, A.C.
2
ÍNDICE
I. Introducción 1
IX. Bibliografía 41
3
I. Introducción
La Salud es un derecho humano que implica una obligación y objetivo del Estado respecto
de todos los ciudadanos mexicanos. Como derecho “tiene una proyección tanto individual o
personal, como una pública o social. Respecto a la protección a la salud de las personas en
lo individual, el derecho a la salud se traduce en la obtención de un determinado bienestar
general integrado por el estado físico, mental, emocional y social de la persona…. De ahí que
resulte evidente que el Estado tiene un interés constitucional en procurarles a las personas
en lo individual un adecuado estado de salud y bienestar.
Por otro lado, la faceta social o pública del derecho a la salud consiste en el deber del Estado
de atender los problemas de salud que afectan a la sociedad en general, así como en
establecer los mecanismos necesarios para que todas las personas tengan acceso a los
servicios de salud. Lo anterior comprende el deber de emprender las acciones necesarias para
alcanzar ese fin, tales como el desarrollo de políticas públicas, controles de calidad de los
servicios de salud, identificación de los principales problemas que afecten la salud pública
del conglomerado social, entre otras”1.
De ahí que el derecho a la salud desde la perspectiva del Estado contempla por lo menos tres
obligaciones respecto de éste:
1
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Primera Sala. Tesis de jurisprudencia 1a./J. 8/2019 (10a.). DERECHO
A LA PROTECCIÓN DE LA SALUD. DIMENSIONES INDIVIDUAL Y SOCIAL.
1
La entrega de dispositivos médicos a los ciudadanos mexicanos se inscribe dentro las
obligaciones del Estado antes expuestas, como se ve a lo largo del presente documento. El
acceso a los dispositivos médicos tiene un impacto positivo en las familias y en las personas;
no solo en el ámbito de lo personal, sino también en lo social y laboral. Esto a su vez repercute
favorablemente en el progreso del país. Lo contrario en cambio, significa el freno o retroceso
de la sociedad.
La importancia de este estudio deriva en que, sí es posible localizar el problema que aqueja
a los dispositivos médicos relacionados con tecnologías avanzadas. Es posible que en algún
momento puedan implementarse los mecanismos para su autorización y uso;
consecuentemente, ello beneficia a muchos usuarios del sector salud con padecimientos
importantes. Lo anterior implica una serie de posibles externalidades positivas como una
mayor esperanza de vida, con mejor calidad, mayor productividad laboral, etc.
2
III. Objetivos de la investigación
El presente estudio tiene como propósito delimitar el marco jurídico existente para el
concepto “dispositivos médicos”, especialmente aquellos que tienen como base la tecnología
para la prevención, diagnóstico, tratamiento, o cuidado de la salud humana. El propósito es
analizar la autorización, uso, promoción e impacto de dichas tecnologías y sus posibles
efectos en la salud de los ciudadanos mexicanos; así como determinar el uso efectivo de
dichas tecnologías.
Este documento de investigación intenta responder a las siguientes preguntas: ¿cómo afectan
los vacíos legales el uso de dispositivos médicos y qué implicaciones tiene? Para ello se
pretende llevar a cabo la investigación con un enfoque cualitativo conforme a lo siguiente:
3
• Análisis del presupuesto para el análisis de la tecnología para la salud; y
• Las nuevas políticas populistas de salud y su impacto en los dispositivos médicos
El marco jurídico que rige a la regulación sanitaria en México tiene una naturaleza sólida,
pero se modifica constantemente; en mucho depende de las innovaciones y de la actividad
de desarrollo para la mejora en la calidad de vida de los seres humanos; que a su vez genera
el desarrollo de nuevos productos a través de los distintos avances tecnológicos.
En este documento se analizan el marco jurídico, las reformas que se han realizado y las que
se están llevando a cabo en la medida en que se puede tener acceso a las mismas.
Desde el inicio de la presente administración sexenal , es claro que se han instaurado una
serie de modificaciones en las políticas públicas que refieren una lucha contra las así llamadas
“economías neoliberales” y desafortunadamente, la innovación en tecnologías e incluso, los
productos más básicos de insumos de la salud entran en ese mercado; de ahí la importancia
de determinar cuál es el rumbo de las mismas y las áreas de oportunidad que mejorarían las
condiciones de salud y la calidad de vida de muchos mexicanos.
4
VI. Formulación de hipótesis
Artículo 4º. …
…
…
Toda Persona tiene derecho a la protección de la salud. La Ley definirá las
bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecerá la
concurrencia de la Federación y las entidades federativas en materia de
salubridad general, conforme a lo que dispone la fracción XVI del artículo 73
de esta Constitución. La Ley definirá un sistema de salud para el bienestar, con
el fin de garantizar la extensión progresiva, cuantitativa y cualitativa de los
5
servicios de salud para la atención integral y gratuita de las personas que no
cuenten con seguridad social.
…
Ahora bien, la obligación en materia de salud no solo se encuentra plasmada a nivel local; es
también un compromiso internacional plasmado en diversos tratados. Cabe destacar que los
compromisos en esos tratados son exigibles por sí mismos en armonía con el contenido del
artículo 1º de la Constitución Política que establece que todos los derechos humanos
contenidos en tratados internacionales se entienden como parte de la misma. El derecho a la
salud se encuentra como parte de las obligaciones de los Estados, en los siguientes tratados.
Artículo 12
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona
al disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental.
2. Entre las medidas que deberán adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin
de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarán las necesarias para:
a) La reducción de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano
desarrollo de los niños;
b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio
ambiente;
c) La prevención y el tratamiento de las enfermedades epidémicas, endémicas,
profesionales y de otra índole, y la lucha contra ellas;
d) La creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y
servicios médicos en caso de enfermedad.
Artículo 25.
6
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a
su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda,
la asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los
seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de
pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su
voluntad.
Artículo 5
En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el artículo 2 de la
presente Convención, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la
discriminación racial en todas sus formas y a garantizar el derecho de toda persona a
la igualdad ante la ley, sin distinción de raza, color y origen nacional o étnico,
particularmente en el goce de los derechos siguientes:
a)-d)…
e)…
i)-iii)…
iv) El derecho a la salud pública, la asistencia médica, la seguridad social y los
servicios sociales;
…
Cabe mencionar que este derecho se encuentra comprendido en los derechos económicos,
sociales, culturales y ambientales; por lo que dentro de las obligaciones del Estado Mexicano
se tiene el aplicar el principio de progresividad¸ que significa que se tiene la obligación de
avanzar lo más expedita y eficazmente posible para lograr la plena efectividad de los
derechos y se prohíbe cualquier tipo de medida regresiva.
Ello se corrobora con la obligación que se adquirió al ratificar la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, que estipula en su artículo 26 lo siguiente:
7
Artículo 26. Desarrollo Progresivo
Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel
interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica
y técnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que
se derivan de las normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y
cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los Estados Americanos,
reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos
disponibles, por vía legislativa u otros medios apropiados.
En ese contexto, se puede decir que los Estados tienen la obligación de tomar las medidas
necesarias hasta el máximo de los recursos disponibles para lograr garantizar efectivamente
el derecho a la salud y que éste se lleve a cabo de forma progresiva, para lograr el más alto
nivel posible de salud.
Ahora bien, este derecho se ha entendido desde dos aristas distintas de aplicación: desde una
proyección individual y una pública social. En su aspecto público o social se habla de
establecer los mecanismos o políticas públicas que afecten a la sociedad; es decir, todo
aquello que sea necesario para alcanzar dicho fin en la medida de lo posible, apegado a un
marco de servicios de salud con calidad. Es desde esa arista que se analizarán el tema de
dispositivos médicos.
8
2. Análisis del marco jurídico Nacional sobre “dispositivos médicos”
Artículo 194 Bis.- Para los efectos de esta ley se consideran insumos para la
salud: Los medicamentos, substancias psicotrópicas, estupefacientes y las
materias primas y aditivos que intervengan para su elaboración; así como los
equipos médicos, prótesis, órtesis, ayudas funcionales, agentes de diagnóstico,
insumos de uso odontológico, material quirúrgico, de curación y productos
higiénicos, éstos últimos en los términos de la fracción VI del artículo 262 de
esta ley.
Por su parte, el artículo 262 de la misma Ley establece la definición y enuncia algunos
elementos que se encuentran dentro del concepto de “dispositivos médicos”:
9
medios de cultivo y de contraste y cualquier otro similar que pueda utilizarse
como auxiliar de otros procedimientos clínicos o paraclínicos.
En consecuencia, es posible afirmar que a nivel Ley, no existe ninguna definición e incluso
disposición con el concepto “dispositivo médico”; menos aún que ello sea definido en ese
rango.
Ahora bien, el artículo 195 de la Ley General de Salud establece el mecanismo a través del
cual se reglamentará todo lo relacionado a insumos para la salud, que incluyen los
dispositivos médicos, la forma en que debe reglamentarse y las autoridades que deben
llevarlo a cabo; como se observa a continuación.
10
asesor que será la Comisión Permanente de la Farmacopea de los Estados
Unidos Mexicanos. Dicho órgano asesor, mediante acuerdos de colaboración
que celebre con la Secretaría de Salud, a través de la Comisión Federal para la
Protección contra Riesgos Sanitarios, elaborará, publicará y difundirá la
Farmacopea de los Estados Unidos Mexicanos.
La Farmacopea cuenta con una Comisión Permanente, que consiste en un cuerpo colegiado
asesor que tiene por objeto elaborar, revisar y actualizar permanente la Farmacopea de los
Estados Unidos Mexicanos (en adelante Farmacopea) y sus Suplementos; que es el
mecanismo a través del cual se aprueban los insumos médicos, en el subcatálogo de
dispositivos médicos, en específico relacionados a tecnología.
2
Norma Oficial Mexicana NOM-001-SSA1-2020, Que instituye la estructura de la Farmacopea de los Estados
Unidos Mexicanos y sus suplementos y el procedimiento para su revisión, actualización, edición y difusión. 4
de enero de 202.1
11
• Otros requisitos aplicables a sistemas críticos, Buenas Prácticas de Laboratorio,
intercambiabilidad de medicamentos, incertidumbre, envases primarios, cultivos
microbianos, validación de métodos analíticos y regulación farmacéutica, y
Esa misma Norma Oficial define el concepto de “dispositivo médico” y cómo se clasifican
como se observará a continuación.
12
Diagnóstico, vigilancia o monitoreo, tratamiento, protección,
absorción, drenaje, o auxiliar en la cicatrización de una lesión;
Soporte de vida;
Control de la concepción;
Sustancias desinfectantes;
Ahora bien, el concepto de dispositivo médico no ha sido el mismo desde 2018; sin embargo,
existe un cambio substancial de 2012 a 2018. De ahí, si bien ha variado ligeramente en la
forma y el numeral, hasta la publicación de enero de 2020 no ha sufrido modificaciones
substanciales como se observará a continuación.
13
Tabla 1. El concepto de dispositivo médico (2012-2018)
20123 20184
3.31 Dispositivo médico, a la sustancia, 3.40 Dispositivo Médico, al instrumento,
mezcla de sustancias, material, aparato o aparato, utensilio, máquina, incluido el
instrumento (incluyendo el programa de software para su funcionamiento, producto
informática necesario para su apropiado uso o material implantable, agente de
o aplicación), empleado solo o diagnóstico, material, sustancia o producto
en combinación en el diagnóstico, similar, para ser empleado, solo o en
monitoreo o prevención de enfermedades en combinación, directa o indirectamente en
humanos o auxiliares en el tratamiento de seres humanos; con alguna(s) de las
las mismas y de la discapacidad, así como siguientes finalidades de uso:
los empleados en el reemplazo, corrección,
restauración o modificación de la anatomía Diagnóstico, prevención, vigilancia o
o procesos fisiológicos humanos. monitoreo, y/o auxiliar en el tratamiento de
enfermedades;
Soporte de vida;
Control de la concepción;
3
Norma Oficial Mexicana NOM-241-SSA1-2012, Buenas prácticas de fabricación para establecimientos
dedicados a la fabricación de dispositivos médicos. 20 de junio de 2012
4
Proyecto de Norma Oficial Mexicana PROY-NOM-241-SSA1-2018, Buenas prácticas de fabricación de
dispositivos médicos. 14 de junio de 2019.
14
Sustancias desinfectantes;
Otras normas también han definido el concepto de “dispositivo médico” como es la NORMA
Oficial Mexicana NOM-137-SSA1-2008, Etiquetado de dispositivos médicos 5, publicada el
3 de septiembre de 2008 en el Diario Oficial de la Federación, en el numeral 3.9 establece el
5
Norma Oficial Mexicana NOM-137-SSA1-2008, Etiquetado de dispositivos médicos. 3 de septiembre de
2008.
15
concepto de dispositivo médico, sin referenciar las clases. La NORMA Oficial Mexicana
NOM-240-SSA1-2012, Instalación y operación de la tecnovigilancia, publicada en el Diario
Oficial de la Federación el 30 de octubre de 2012 en su numeral 4.1.12; así como la NORMA
Oficial Mexicana NOM-241-SSA1-2012, Buenas prácticas de fabricación para
establecimientos dedicados a la fabricación de dispositivos médicos, numeral 3.3, publicado
en el Diario Oficial de la Federación el 11 de octubre de 2012, comparten una definición
idéntica6
6
Norma Oficial Mexicana NOM-240-SSA1-2012, Instalación y operación de la tecnovigilancia.30 de octubre
de 2012.
16
Tabla 2. El concepto de dispositivo médico (2012-2018)
Soporte de vida;
Control de la concepción;
7
Proyecto de Norma Oficial Mexicana PROY-NOM-241-SSA1-2018, Buenas prácticas de fabricación de
dispositivos médicos. 14 de junio de 2019.
17
Normas Oficiales Farmacopea 20187
Desinfección de Dispositivos Médicos;
Sustancias desinfectantes;
Los dispositivos médicos incluyen a los Los Dispositivos Médicos incluyen a los
productos de las siguientes categorías: Insumos para la salud de las siguientes
equipo médico, prótesis, órtesis, ayudas categorías: equipo médico, prótesis, órtesis,
funcionales, agentes de diagnóstico, ayudas funcionales, agentes de diagnóstico,
insumos de uso odontológico, materiales Insumos de uso odontológico, materiales
quirúrgicos, de curación y productos quirúrgicos, de curación y
higiénicos. productos higiénicos.
Fuente: Tabla de elaboración propia.
18
Sin embargo, en la reciente reforma publicada a través del Acuerdo por el que se modifica
la denominación y diversas disposiciones del "Acuerdo por el que se reconocen como
equivalentes los requisitos establecidos en los artículos 161 Bis, 167, 169, 170 y 177 del
Reglamento de Insumos para la Salud y a los procedimientos de evaluación técnica realizados
por la Comisión Federal para la Protección contra Riesgos Sanitarios para el otorgamiento
del registro sanitario de los insumos para la salud a que se refieren los artículos 2o., fracciones
XIV, XV, incisos b y c y 166, fracciones I, II y III del Reglamento de Insumos para la Salud;
en relación con los artículos 222 y 229 de la Ley General de Salud, los requisitos solicitados
y procedimientos de evaluación realizados; así como la importación de medicamentos con o
sin registro sanitario en México, dirigido a cualquier enfermedad o padecimiento, que estén
autorizados por las siguientes autoridades reguladoras: Agencia Suiza para Productos
Terapéuticos-Swissmed, Comisión Europea, Administración de Alimentos y Medicamentos
de los Estados Unidos de América, Ministerio de Salud de Canadá, Administración de
Productos Terapéuticos de Australia, Agencias Reguladoras de Referencia OPS/OMS;
precalificados por el Programa de Precalificación para Medicamentos y Vacunas de la
Organización Mundial de la Salud o Agencias Reguladoras miembros del Esquema de
Cooperación de Inspección Farmacéutica", publicado el 28 de enero de 2020. en el Diario
Oficial de la Federación el 22 de junio de 2021; se establece una modificación al Anexo del
Acuerdo por el que se reconocen como equivalentes los requisitos establecidos en los
artículos 161 Bis, 167, 169, 170 y 177 del Reglamento de Insumos para la Salud 8
estableciendo un concepto mucho más reducido de “dispositivos médicos” que se observa a
continuación:
8
Acuerdo por el que se modifica la denominación y diversas disposiciones del "Acuerdo por el que se reconocen
como equivalentes los requisitos establecidos en los artículos 161 Bis, 167, 169, 170 y 177 del Reglamento de
Insumos para la Salud y a los procedimientos de evaluación técnica realizados por la Comisión Federal para la
Protección contra Riesgos Sanitarios para el otorgamiento del registro sanitario de los insumos para la salud a
que se refieren los artículos 2o., fracciones XIV, XV, incisos b y c y 166, fracciones I, II y III del Reglamento
de Insumos para la Salud; en relación con los artículos 222 y 229 de la Ley General de Salud, los requisitos
solicitados y procedimientos de evaluación realizados; así como la importación de medicamentos con o sin
registro sanitario en México, dirigido a cualquier enfermedad o padecimiento, que estén autorizados por las
siguientes autoridades reguladoras: Agencia Suiza para Productos Terapéuticos-Swissmed, Comisión Europea,
Administración de Alimentos y Medicamentos de los Estados Unidos de América, Ministerio de Salud de
Canadá, Administración de Productos Terapéuticos de Australia, Agencias Reguladoras de Referencia
OPS/OMS; precalificados por el Programa de Precalificación para Medicamentos y Vacunas de la Organización
Mundial de la Salud o Agencias Reguladoras miembros del Esquema de Cooperación de Inspección
Farmacéutica", publicado 28 de enero de 2020. 22 de junio de 2021.
19
VI bis. Dispositivos Médicos: A los equipos médicos, prótesis, órtesis, ayudas
funcionales, agentes de diagnóstico, insumos de uso odontológico, material
quirúrgico, de curación, productos higiénicos y otros dispositivos de uso
médico, referidos en el Capítulo IX del Título Segundo del Reglamento de
Insumos para la Salud.
9
Ídem
10
Se ha criticado seriamente por expertos las razones por las que el gobierno federal decidió que hoy, esta es la
forma de cubrir el desabasto de insumos médicos porque una de las grandes desventajas de esta acción es que
los medicamentos a los que se les obsequia una “duda razonable” han sido probados en poblaciones con
contextos sociales y de salud distintos y su impacto puede ser distinto. Por otra parte, es cuestionable el saber
qué van. A hacer ante los posibles riesgos sanitarios de esos insumos si ya están en el mercado mexicano.
20
Como puede observarse, aunque existen diversas normas vigentes, no hay una definición
común del concepto de dispositivo médico. Aunque sí son incluyentes muchos de los
conceptos que definen a los “dispositivos médicos”.
Sin embargo, es en la Farmacopea, dónde sí se hace una distinción con los “insumos para la
salud” como parte de los dispositivos médicos y no al revés.
Es necesario subrayar que hoy, la Ley General de Salud prevé el concepto de “insumos
médicos” y clasifica dentro del mismo a varios de los dispositivos médicos.
21
En un sentido similar, el Reglamento de Insumos para la Salud establece la clasificación de
grado de riesgo para los insumos para la salud:
Respecto a la clasificación de riesgo para la salud es posible afirmar que los dos instrumentos
normativos que establecen dichas clasificaciones coinciden de fondo en la forma en que se
reglamentan, de menor a mayor peligrosidad. Sustancialmente tienen solo una variación a la
que se ha referido a lo largo de este documento y es que, mientras en la Norma Oficial NOM-
241-SSA1-2012 se refiere en todo momento a dispositivos médicos; en el Reglamento de
Insumos para la salud lo sigue clasificando como “insumos”.
22
los mismos. De ellas, 86 de las iniciativas corresponde a Cámara de Diputados y 17 a la
Cámara de Senadores.
17
86
Fuente: Gráfica realizada con datos del Sistema de Información legislativa (SIL).
• Minuta con proyecto de decreto, por el que se reforma el artículo 376 y se adiciona
el 376 Ter a la Ley General de Salud, de 26 de octubre de 202111
11
Artículo 376. Requieren registro sanitario los medicamentos, estupefacientes, substancias psicotrópicas y
productos que los contengan; los dispositivos médicos que comprenden a equipos médicos, prótesis, órtesis,
ayudas funcionales, agentes de diagnóstico, insumos de uso odontológico, materiales quirúrgicos, de curación
y productos higiénicos, estos últimos en los términos de la fracción VI del artículo 262 de esta Ley, así como
los plaguicidas, nutrientes vegetales y substancias toxicas o peligrosas.
…
23
senadora integrante del Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional
(PRI) de 17 de junio de 202012.
• Iniciativa con Proyecto de Decreto por el que se reforman los artículos 17 Bis 27, 29,
58, 194, 194 Bis, 195, 204, 214, 262, 263 y 376; se adiciona un artículo 464 Quáter,
y se deroga el artículo 268, todos de la Ley General de Salud, presentada por la
Senadora Sylvana Beltrones Sánchez del PRI el 12 de octubre de 202113.
De la muestra antes señalada se pudo observar que si bien, existe un fehaciente interés por
parte de los integrantes del Congreso de la Unión de incorporar el concepto “dispositivos
médicos”, en ninguna de las propuestas encontradas y analizadas hasta ahora se ha podido
determinar que alguno de ellos pretendiera definir el concepto en la Ley General de Salud.
12
Artículo 1o.- … La protección a la salud se sustentará en los siguientes principios
I. la importancia de proteger y promover la salud pública y el importante rol que juegan los productos
farmacéuticos y los dispositivos médicos al brindar asistencia de la salud de alta calidad; II. la importancia de
la investigación y desarrollo, incluida la innovación asociada con la investigación y desarrollo, relacionada con
productos farmacéuticos y dispositivos médicos; III. la necesidad de promover el acceso oportuno y asequible
a productos farmacéuticos y dispositivos médicos mediante procesos transparentes, imparciales, expeditos y
que estén sujetos a la rendición de cuentas, y IV. la necesidad de reconocer el valor de los productos
farmacéuticos y dispositivos médicos mediante la operación de mercados competitivos o la adopción o
mantenimiento de procesos que valoren apropiadamente la importancia terapéutica, objetivamente demostrada,
de un producto farmacéutico o dispositivo médico.
13
Artículo 194 Bis. Para los efectos de esta ley se consideran insumos para la salud: Los medicamentos,
substancias psicotrópicas, estupefacientes y las materias primas y aditivos que intervengan para su elaboración;
así como los dispositivos médicos.
24
abrumadora de dispositivos médicos a un ritmo tal que el dispositivo más reciente se vuelve
obsoleto en poco tiempo”14.
Es por ello que desde 2012 realizó una serie de grupos de trabajo que dieron como resultado
una serie de trabajos denominados “Visión de conjunto” en el que el trabajo principal fue
evaluar las tecnologías sanitarias en conjunto con grupos de la industria y otras
organizaciones sanitarias mundiales con el objeto de establecer medidas de apoyo regionales
para incentivar el conocimiento y establecer los mecanismos a través de los cuales se pueda
adoptar eficazmente la evaluación de tecnologías sanitarias; especialmente, para países en
vías de desarrollo.
Desde 2005, “el Global Harmonization Task Force (GHTF o Grupo de trabajo internacional
para la armonización), un grupo de expertos establecido en 1992 conjuntamente por la
industria de los dispositivos médicos y las autoridades de reglamentación aprobó una
definición que refleja la multitud de formas y usos de los dispositivos médicos y que desde
entonces ha logrado una amplia aceptación”15, que se expone a continuación:
14
Organización Mundial de la Salud. (2012). Dispositivos Médicos: la gestión de la discordancia. 11 de
septiembre de 2021, de Organización Mundial de la Salud Sitio web:
https://www.who.int/es/publications/i/item/medical-devices-managing-the-mismatch.
15
ídem
25
y está concebido para ser empleado en seres humanos con alguno(s) de los
siguientes fines:
Esta definición se acerca por mucho a la definición establecida en la Farmacopea 2018, dado
que la definición establecida en las Normas Generales es bastante más simple. Al respecto es
importante considerar que, dado que ya existe un mecanismo internacional que aborda el
tema en cuestiones de regulación, de supervisión, implementación, etc.; es recomendable
apegarse a dichos mecanismos y armonizar las legislaciones de los Estados conforme a ellas.
26
3. “La idoneidad se refiere a los métodos, procedimientos, técnicas y equipos médicos
que son científicamente válidos, están adaptados a las necesidades locales, son
aceptables para el paciente y para el personal sanitario y pueden utilizarse y
mantenerse con los recursos que puede costear la comunidad o el país.
Como se ha podido observar, el tema que comprende a los dispositivos médicos es un tema
sumamente complejo que, incluso, ha tenido que ser analizado por la Organización Mundial
de la Salud debido a su importancia. A pesar que en los análisis que la OMS ha llevado a
cabo, se reconoce a México como un país en el que sí existe un marco normativo de
dispositivos médicos, lo cierto es que en este documento se ha demostrado que por lo menos
en ese tenor, el marco es poco seguro, poco eficiente y como principal problema se encuentra
que existe una seria confusión o más bien “fusión” entre dispositivos médicos e insumos
médicos que no distingue la Ley General de Salud, lo que conlleva a que el resto de las
disposiciones legales sean enredadas y parcialmente confusas. Porque, por ejemplo, si hoy
se quisiera definir simplemente el concepto ¿cuál definición debería tomarse como la cierta?
Desde 2016, “[t]odos los dispositivos médicos que se enajenan en territorio nacional, ya sean
de origen extranjero o nacional, deben contar con un registro sanitario o, en su defecto, con
un permiso previo de importación, cuando se trata de equipos usados. Estos trámites han sido
cada vez más eficientes, sin embargo, no presentan una claridad detallada a través de
manuales de procesos.”17
16
Ídem
17
Flores, C. P., & Bonal, M. (2016–2017). LA INNOVACIÓN EN LA INDUSTRIA DE LOS DISPOSITIVOS
MÉDICOS Y SU CONTRIBUCIÓN PARA ELEVAR LA COMPETITIVIDAD EN MÉXICO. Entre Textos,
24(8), 16–27. http://entretextos.leon.uia.mx/num/24/PDF/ENT24-2.pdf Pág. 23
27
Otra problemática asociada a los dispositivos médicos es la incorporación del denominado
“principio precautorio” que significa que surgió en la Declaración de Rio sobre el Medio
Ambiente y el Desarrollo 18; que ha sido implementado en el área médico-administrativa de
salud en nuestro país.
Desde 2017, ya se habían hecho críticas a este sistema de aprobación respecto al principio
precautorio en la regulación sanitaria; en específico, respecto del análisis y aprobación de
dispositivos médicos. Se sostuvo que existía un “esfuerzo progresivo por adecuar dichos
instrumentos jurídicos a las realidades que demanda el justo equilibrio entre el nivel de
conocimiento y la prevención de riesgos en materia sanitaria. No obstante, su aparente
incorporación de manera reciente a la regulación sanitaria, el principio precautorio ha
formado parte del proceso de ponderación de riesgos en la investigación científica por
muchos años. El reconocimiento de éste como principio jurídico en materia sanitaria se ha
ligado al creciente interés de las naciones en la fundamentación bioética de sus políticas
públicas. Eso ha significado que la delimitación de su alcance e implementación sean todavía
inciertos, pues la normativa nacional responde a la realidad local” 19.
Ligado a lo anterior y de acuerdo con los datos presentados por la Asociación Mexicana de
Industrias Innovadoras de Dispositivos Médicos (AMID) una de las áreas de oportunidad a
mejorar (desde 2018) es precisamente el proceso de aprobación para los dispositivos
médicos, especialmente el registro Sanitario Clase III; así como el proceso de inclusión de
esos nuevos insumos en el Sector Salud.
En ese contexto, dicha asociación, afirmó que el proceso en México para los dispositivos
médicos Clase III lleva en promedio a sus agremiados 18 meses para ser registrados ante la
Comisión Federal de Protección Contra Riesgos Sanitarios (en adelante COFEPRIS), que a
18
PRINCIPIO 15. Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados deberán aplicar ampliamente el criterio
de precaución conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de daño grave o irreversible, la falta de certeza
científica absoluta no deberá utilizarse como razón para postergar la adopción de medidas eficaces en función
de los costos para impedir la degradación del medio ambiente.
19
Ricardo Ramírez-Montoya. (2017). El principio precautorio como elemento de protección sanitaria. 10 de
septiembre de 2021, de El mundo del Abogado Sitio web:
https://mrclickmx.com/abogado/revista/posiciones/item/el-principio-precautorio-como-elemento-de-
proteccion-sanitaria
28
esa temporalidad habría que sumarle 8 meses para ser incorporado al Consejo de Salubridad
General, 2 meses más para ser publicado en el Diario Oficial de la Federación y de 5 a 12
meses más para ser incluido en los catálogos de consumo del Instituto Mexicano del Seguro
Social (IMSS) o del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del
Estado (ISSSTE). Es decir, en promedio, para incluir cualquier dispositivo médico nuevo un
proveedor tarda aproximadamente 36 meses (3 años) mientras que, en promedio, en el
mundo, el mismo procedimiento tarda alrededor de 11 meses. Es decir, desde aquél entonces
tenemos un sobre tiempo de respuesta de más del 200%20.
Figura 1. Tiempos estimados para lograr el registro de dispositivos médicos Clase III
Promedio
mundial: 11 México: 3 años
meses
Fuente: Figura de elaboración propia, con diversas fuentes del sector salud (incluido Cofepris,
IMSS e ISSSTE).
20
KPMG. (2019). La Industria de los dispositivos médicos: impulsora del bienestar social en México. 3 de
septiembre de 2021, de Asociación Mexicana de Industrias Innovadoras de Dispositivos Médicos Sitio web:
https://docplayer.es/151534811-Global-strategy-group-kpmg-en-mexico-enero-kpmg-cardenas-dosal-s-c-la-
firma-mexicana-miembro-de-la-red-de-firmas-miembro-independientes.html
29
trabajo, pese a que el personal del organismo sufrió una reducción del 25% por las medidas
de austeridad del gobierno federal mexicano 21”.
Figura 2. Tiempos estimados para lograr el registro de dispositivos médicos Clase III
Por otra parte, “la etapa de las actividades relacionadas con la pre comercialización,
certificación y registros sanitarios implica cumplir los requisitos exigidos por los organismos
de regulación sanitaria para obtener la aprobación de uso y comercialización de la tecnología.
Muchos proyectos fallidos no superan la barrera de la regulación previa a la
comercialización, debido a la falta de planificación y a una estrategia inadecuada... Esta etapa
es determinante en el desarrollo de tecnología médica… en México existe poca producción
de nuevas empresas y productos debido a la escasez de inversionistas y de capital de riesgo,
así como a lo engorroso de los procedimientos burocráticos en los departamentos jurídicos
de las instituciones para celebrar convenios de colaboración entre ellas y los inadecuados
programas gubernamentales de apoyo a las empresas para las fases de prueba de concepto,
desarrollo, y precomercial. Asimismo, son problemas la carencia de una cultura de protección
21
En Farma. (2019). Cofepris tiene rezago de registros sanitarios. 5 de septiembre de 2021, de En Farma Sitio
web: https://enfarma.lat/index.php/noticias/503-cofepris-tiene-rezago-de-registros-sanitarios
30
de Propiedad Intelectual, la falta de una visión de largo plazo y la ausencia de mercados
globales”22.
Este órgano desconcentrado nació como una respuesta a incorporar las tecnologías a las
políticas de salud pública, debido a la complejidad, oferta, cambio y altos costos. En ese
sentido, este órgano brinda información confiable para que la Secretaría de Salud tome las
mejores decisiones en el momento de incorporar, mantener o excluir una tecnología a las
políticas públicas con base en la calidad, seguridad y relación costo-efectividad.
Asimismo, los servicios que ofrece para la acertada toma de decisiones en materia de salud
públicas respecto a tecnologías de la salud son:
22
Ávila, I. (2017). Vitalmex: barreras a la actividad innovadora de dispositivos médicos en México. En P. Pérez
Hernández (Ed.), Las vicisitudes de la innovación en biotecnología y nanotecnología en México (pp. 111–140).
UNIVERSIDAD AUTÓNOMA METROPOLITANA.
31
• “Asesorías en equipamiento médico y Telesalud.
• “Evaluaciones de Tecnologías para la Salud.
• “Guías de Práctica Clínica sectoriales.
• “Información técnica como: Cédulas de especificaciones técnicas, Guías tecnológicas,
Guías de equipamiento médico, Modelos de equipamiento médico y Telesalud, entre
otros.
• “Dictámenes Técnicos sobre equipo médico y Telemedicina.
• “Certificados de necesidad de equipo médico de alta complejidad y alto costo.
• “Foros, cursos y talleres de capacitación e intercambio de experiencias relacionadas con
Tecnologías para la Salud.
• “Lineamientos, Guías y Metodologías en materia de Tecnologías para la Salud, que
incluye equipamiento médico y Telesalud.
• “Administración de contenidos del Observatorio de Telesalud”23.
A pesar de ello, al analizar el presupuesto de Egresos de la Federación del año 2008 al 2022,
es decir, los últimos 14 años, es posible notar la importancia que ha tenido el concepto de
tecnologías para la salud en nuestro país. Esto es posible afirmarlo dado que el aumento
porcentual del presupuesto tuvo su mayor incremento en el presupuesto de egresos se da en
la aprobación de 2012 a 2013, última propuesta de presupuesto del ex presidente Felipe
Calderón; de ahí el aumento más relevante se da previo a la pandemia en la última propuesta
del ex presidente Enrique Peña Nieto, con 12%. Llama la atención el presupuesto asignado
de 2021 a 2022, dado que en plena pandemia de Covid 19, el gobierno mexicano decidió el
aumento más pequeño de los últimos 14 años: 0.5%, lo que implica que el análisis de nuevas
tecnologías ya no es relevante, cuando es justo este momento donde más relevancia toman.
23
Gobierno de México. (2021). ¿Qué hacemos?. 9 de septiembre de 2021, de CENETEC Sitio web:
https://www.gob.mx/salud%7Ccenetec/que-hacemos
32
Gráfica 2. El desabasto de medicinas en el IMSS (2019-2020)
$61,002,455.17
$56,870,177.16
$70,000,000.00 0.6
$55,065,489.40
55.6%
$49,207,748.68
0.5
$47,838,208.33
$47,167,951.20
$60,000,000.00
$46,078,114.85
$45,568,436.00
$45,320,905.37
$41,365,443.93
0.4
$37,030,118.02
$50,000,000.00 40.4%
$36,548,956.96
0.3
$40,000,000.00
$26,367,307.37
$25,628,148.41
$25,277,409.81
0.2
$30,000,000.00
0.1
11.4%
$20,000,000.00 7.3%
2.9% 0
1.4% 0.5%
-1.3% -1.4% -1.6%
-2.8%
$10,000,000.00
-0.1
-9.7% -10.6%
-12.3%
$- -0.2
2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 2016 2017 2018 2019 2020 2021 2022
Fuente: Gráfica realizada con datos del Presupuesto de Egresos de la Federación (PEF).
A pesar de todo, hasta ese momento los requerimientos y mecanismos parecían parcialmente
claros. Sin embargo, con el cambio de sexenio en 2018 se implementaros políticas poco
claras y nada eficientes.
24
Cero Desabasto. (2021). Mapeo del Desabasto de Medicamentos en México. 2 de septiembre de 2021, de
Cero Desabasto Sitio web: https://cdn-
yeeko.s3.amazonaws.com/assets/Informe+de+Transparencia+en+Salud+2019-2020.+Resumen.pdf/
33
Gráfica 3. El desabasto de medicinas en el IMSS (2019-2020)
80%
70%
60%
30%
0%
Presentadas Surtidas No surtidas Parciales Negadas
Fuente: Gráfica realizada con datos “Cero desabasto” para el periodo 2019-2020.
Las conclusiones a las que se ha llegado, los cambios realizados a las políticas públicas de
salud no son eficientes, como se muestra a continuación.
“Las administraciones pasadas ya venían arrastrando un déficit en cuanto a la
compra, distribución y acceso a medicamentos en el sector salud. Sin
embargo, este problema se ha agudizado en los últimos años, ya que se han
priorizado otros objetivos sobre el derecho a la salud de las y los pacientes.
34
estructura, normas y procesos en el Sistema Nacional de Salud eran
necesarios, pero faltó pensar en su adaptación conforme al aspecto más
crucial: la salud de las y los pacientes.
En el mismo sentido, desde una perspectiva más cualitativa, Mexicanos Contra la Corrupción
realizó un mapa de desabasto de insumos ante el Covid 19, que ha sido alimentado por los
médicos de las distintas instituciones de salud en todo el país. Si bien, el mapa no cuenta con
numeraria, es posible identificar el desabasto de insumos en el país.
Fuente: Mapa tomado de Mexicanos contra la Corrupción, dentro del proyecto denominado“ el mapa del
desabasto” (2020).
35
Ante las malas decisiones tomadas en materia de políticas públicas en la salud, el pasado 31
de Julio de 2020, la Oficina de las Naciones Unidas, la Organización Panamericana de la
Salud y el gobierno de México firmaron un tratado para mejorar la transparencia y optimizar
el uso de recursos denominado Acuerdo específico entre el Instituto de Salud para el
Bienestar de los Estados Unidos Mexicanos (en adelante INSABI) y la Oficina de las
Naciones Unidas de Servicios para Proyectos (en adelante UNOPS), para la ejecución del
proyecto de implementación denominado “adquisición de medicamentos y material de
curación”25. En el documento referido se determinó lo siguiente:
25
UNOPS-México. (2020). Acuerdo específico entre el INSABI y la UNOPS, para la ejecución del Proyecto
de implementación Adquisición de Medicamentos y Material de Curación. 5 de septiembre de 2021, de
Gobierno de México Sitio web: https://www.gob.mx/insabi/documentos/acuerdo-especifico-entre-el-insabi-y-
la-unops-para-la-ejecucion-del-proyecto-de-implementacion-adquisicion-de-medicamentos-y-material-de-
cu?idiom=es
36
asistencia en la modalidad de Proyecto Específico de Implementación para la
ejecución de la Adquisición de Medicamentos y Material de curación (en
adelante “Proyecto de Implementación”), a través de mecanismos que
proporcionen las mejores condiciones disponibles al INSABI en cuanto precio,
calidad, financiamiento y demás circunstancias aplicables…”.
Fue así como el acuerdo se firmó el 31 de julio del año 2020 con la expectativa que para el
año 2021, el Gobierno mexicano determinó transferir la obligación de comprar
medicamentos e insumos médicos (para efectos de este documento dispositivos médicos de
Clase I) con la expectativa de que su compra fuera transparente y eficiente.
Se tienen serias dudas de la precalificación de los insumos por la OMS, dado que dicho
organismo no asegura su seguridad, ni su calidad. La misma Organización determinó
respecto a la lista de medicamentos que se importarán a México; de hecho, la Organización
previene a que cada país realice su propia validación de acuerdo a su marco normativo:
26
Organización Mundial de la Salud. . Disclaimer for WHO list of prequalified diagnostic products. 18 de
agosto de 2020, de Organización Mundial de la Salud Sitio web:
https://www.who.int/diagnostics_laboratory/evaluations/PQ_list/en/
37
mercado, una limitación en la calidad y variedad de los productos y potencialmente un
aumento en el costo interno de los mismos.
Adicional al peligro que pueda generarse, los resultados han dejado mucho que desear. El 10
de junio de 2021, “UNOPS informó a la secretaría de Salud que no había tenido éxito en la
adquisición de 710 claves de medicamentos y 286 de material de curación” 27. Asimismo, de
las 1,403 claves de medicamentos, la UNOPS adquirió 693; respecto al material de curación,
de las 631 requeridas, adjudicó 345. El total que realmente compraron equivale a 2,262
millones de dólares. Lo que equivale solo al 55% de lo comprometido. Lo que induce a pensar
que sólo la mitad, o menos, de lo solicitado efectivamente llegó al sector salud. Este
mecanismo no parece un mejor plan que las compras consolidadas que se han hecho en la
última década en la que, por lo menos, no había esa cantidad ni calidad de desabasto.
27
Gobierno de México. (2021). GOBIERNO DE LA CUARTA TRANSFORMACIÓN LOGRA COMPRA
CONSOLIDADA DE MEDICAMENTOS PARA GARANTIZAR ABASTO Y DERECHO A LA SALUD. 7
de septiembre de 2021, de Gobierno de México Sitio web: https://presidente.gob.mx/gobierno-de-la-cuarta-
transformacion-logra-compra-consolidada-de-medicamentos-para-garantizar-abasto-y-derecho-a-la-salud/
38
VIII. Conclusiones y nueva agenda de investigación
Se considera que la definición a la que se llegue, cualquiera que sea su variante en la forma
de redacción, debe estar lo más apegada posible a los criterios internacionales en la materia.
Asimismo, para brindar mayor certeza jurídica es necesario que se distinga entre dispositivo
e insumo médicos, así como que dicho concepto sea incorporado a la Ley General de Salud.
El marco regulatorio debe mejorar y ser claro para brindar certeza a los productores y
consumidores de los servicios de salud.
Aunque más o menos congruente, otro elemento básico que debería ser introducido a la Ley
General de Salud es la escala de riesgo de los dispositivos médicos, conservando con la
cautela razonable el Principio precautorio en la regulación sanitaria, pero sin que éste se
convierta en un obstáculo para el registro de los dispositivos sanitarios y su inclusión en las
políticas de salud pública en México. Sobre todo, equilibrar dicho principio con el uso de
nuevas tecnologías en el sector salud pública de forma eficiente y eficaz.
39
especialmente en el tiempo de pandemia en el que vivimos, se debe asignar un papel
prioritario; con el aumento de presupuesto que ello implica.
Finalmente, queda decir que las nuevas políticas populistas de salud han causado hasta hoy
una seria conmoción en la calidad de la salud de los mexicanos. Esto, no significa que se
sostenga que el neoliberalismo es una mejor opción. Simplemente se considera que es
necesario establecer medidas verdaderamente eficientes, cuidando, sobre todo, el abasto, la
calidad y el uso efectivo de los dispositivos de la salud, al servicio de la sociedad.
40
IX. Bibliografía
Acuerdo por el que se modifica la denominación y diversas disposiciones del "Acuerdo por
el que se reconocen como equivalentes los requisitos establecidos en los artículos 161
Bis, 167, 169, 170 y 177 del Reglamento de Insumos para la Salud y a los procedimientos
de evaluación técnica realizados por la Comisión Federal para la Protección contra
Riesgos Sanitarios para el otorgamiento del registro sanitario de los insumos para la
salud a que se refieren los artículos 2o., fracciones XIV, XV, incisos b y c y 166,
fracciones I, II y III del Reglamento de Insumos para la Salud; en relación con los
artículos 222 y 229 de la Ley General de Salud, los requisitos solicitados y
procedimientos de evaluación realizados; así como la importación de medicamentos con
o sin registro sanitario en México, dirigido a cualquier enfermedad o padecimiento, que
estén autorizados por las siguientes autoridades reguladoras: Agencia Suiza para
Productos Terapéuticos-Swissmed, Comisión Europea, Administración de Alimentos y
Medicamentos de los Estados Unidos de América, Ministerio de Salud de Canadá,
Administración de Productos Terapéuticos de Australia, Agencias Reguladoras de
Referencia OPS/OMS; precalificados por el Programa de Precalificación para
Medicamentos y Vacunas de la Organización Mundial de la Salud o Agencias
Reguladoras miembros del Esquema de Cooperación de Inspección Farmacéutica",
publicado 28 de enero de 2020. 22 de junio de 2021.
41
EnFarma. (2019). Cofepris tiene rezago de registros sanitarios. 5 de septiembre de 2021, de
EnFarma Sitio web: https://enfarma.lat/index.php/noticias/503-cofepris-tiene-rezago-
de-registros-sanitarios
KPMG. (2019). La Industria de los dispositivos médicos: impulsora del bienestar social en
México. 3 de septiembre de 2021, de Asociación Mexicana de Industrias Innovadoras
de Dispositivos Médicos Sitio web: https://docplayer.es/151534811-Global-strategy-
group-kpmg-en-mexico-enero-kpmg-cardenas-dosal-s-c-la-firma-mexicana-miembro-
de-la-red-de-firmas-miembro-independientes.html
42
Norma Oficial Mexicana NOM-240-SSA1-2012, Instalación y operación de la
tecnovigilancia.30 de octubre de 2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Primera Sala. Tesis de jurisprudencia 1a./J. 8/2019
(10a.). DERECHO A LA PROTECCIÓN DE LA SALUD. DIMENSIONES
INDIVIDUAL Y SOCIAL.
43
UNOPS-México. (2020). Acuerdo específico entre el INSABI y la UNOPS, para la ejecución
del Proyecto de implementación Adquisición de Medicamentos y Material de Curación.
5 de septiembre de 2021, de Gobierno de México Sitio web:
https://www.gob.mx/insabi/documentos/acuerdo-especifico-entre-el-insabi-y-la-unops-
para-la-ejecucion-del-proyecto-de-implementacion-adquisicion-de-medicamentos-y-
material-de-cu?idiom=es
44
Documentos de Trabajo es una investigación de análisis de la Fundación Rafael Preciado
Hernández, A. C.
Av. Coyoacán No. 1722, int. 8, Col. Del Valle, Alcaldía Benito Juárez, C.P. 03100, Ciudad
de México
45