TRATADOS

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.
DERECHO. UST. SEDE LA SERENA.

Juvenal Urízar Alfaro, Abogado.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES

 Concepto de Tratado Internacional:
Por tratado internacional debemos entender a un acuerdo
escrito entre (ciertos) sujetos de Derecho internacional y
que se encuentra regido por este, que puede constar de
uno o varios instrumentos jurídicos conexos, y siendo
indiferente su denominación. (Por ejemplo: Tratado,
Acuerdo, Protocolo, Pacto, Acta, etc.)
Como acuerdo implica siempre que sean, como mínimo,

dos sujetos de Derecho Internacional quienes concluyan un
tratado internacional. Por ejemplo los gobernantes de cada
país se reúnen para ponerse de acuerdo con sus límites de
países para no tener problemas con sus territorios.
Los acuerdos entre empresas públicas de un Estado y Estados no
son tratados internacionales. La Corte Internacional de Justicia tuvo
la oportunidad de pronunciarse acerca de esta cuestión en el caso
"Anglo-Iranian Oil" (1952). Irán había firmado un acuerdo con la
empresa "Anglo-Iranian Oil" para la explotación de los recursos
petrolíferos. Este acuerdo tenía dos caras: era un acuerdo de
concesión y al mismo tiempo tenía la naturaleza de un Tratado entre
Irán y el Reino Unido. Esta tesis no fue aceptada por la Corte
Internacional de Justicia porque los Tratados internacionales solo
pueden tener lugar entre estados y porque los acuerdos con
empresas se rigen por las normas del Derecho internacional privado.
Los Tratados internacionales deben realizarse por escrito aunque

pueden ser verbales. En este último caso no se regirían por la
Convención de Viena de 1969. (Posible ejemplo: Concordato de 1925
entre Chile y a Santa Sede).
Su denominación es indiferente pues, si se dan las condiciones
anteriores, nos encontramos ante un Tratado internacional
 Clasificación de los Tratados Internacionales:
No existe un criterio unívoco de la clasificación del Derecho
Internacional, debido a la diversidad de criterios que han
surgido a lo largo de la historia del Derecho Internacional
Público, es por ello que en lo sucesivo expondremos la
clasificación del mismo partiendo del punto de vista material
y asimismo desde el punto de vista formal.
De tales clasificaciones citamos a continuación las
siguientes:
1. Conforme al número de suscriptores o firmantes, los

tratados se clasifican en bilaterales o multilaterales,
dependientemente de si participan dos o varios Estados
respectivamente en su celebración.
2. Desde el punto de vista estrictamente formal, los tratados pueden

ser abiertos o cerrados; los tratados cerrados restringen el acceso a
otros posibles particulares, o sea, se celebran exclusivamente entre
los contratantes originarios y no admiten la adhesión de otros
Estados, o bien dicha adhesión depende del acuerdo de todas las
partes en el tratado.
a. Tratados abiertos a los que se puede llegar a ser parte en los
mismos aunque no se haya tomado parte en el proceso de
formación.
b. Cerrados: aquellos que quedan restringidos a los participantes
originarios en los mismos y en los que la participación de un
nuevo Estado supone la creación de un nuevo acuerdo entre los
participantes originarios y el nuevo Estado
c. Semicerrados: Aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser
Partes, distintos a los Estados originarios, pues figuran en una
lista anexa al tratado o bien se prevé en el propio Tratado un
procedimiento particular de adhesión y por una invitación de los
Estados originarios para que se adhieran
3. Por la materia objeto de Tratado: pueden ser de carácter

político, económico, cultural, humanitario, consulares, etc.
4. Por su función de creación de obligaciones: Tratados-

contrato son los que prevén un intercambio de prestaciones
entre los contratantes; y Tratados-ley son los que intentan
crear una norma de carácter general aplicable a toda la CI, o a
una parte de ella.
5. Por la naturaleza de los sujetos que participan: Tratados

entre Estados, entre Estados y otros sujeto de DIP y Tratados
entre otros sujetos de DI (acuerdos de las organizaciones entre
sí).
6. Por su duración: Tratados con un plazo de duración

determinado, pasado el cual se extinguen; de duración
Desde el punto de vista del DIP, independientemente
de cómo se Clasifiquen los tratados, son iguales
desde el punto de vista de su validez. Todos tienen
igual validez; claro, que hay tratados que son más
importantes que otros.
Ej.: No es lo mismo la ONU que un tratado fronterizo

dominico-haitiano. Pero ambos tienen igual validez
jurídica.
Hay tratados que versan sobre la misma materia y que

siguen el mismo procedimiento para su celebración,
no obstante ello, se denominan de modo distinto.
Entre tanto, hay denominaciones que por su
aplicación en la práctica llegan a ser permanentes.
Aquellos tratados en los que una de las partes es la

Santa Sede se denominan Concordato.
Un tratado que crea una organización internacional se
denomina Estatuto o Carta.
Estatuto de la ONU, carta de la OEA.
Un tratado que resulta de una conferencia
internacional se denomina Convención.
Se celebra una conferencia sobre el derecho del mar,
y en el marco de ella se suscribe un convenio, se
denomina Convención.
Un tratado que viene a complementar, concretizar otro
ya celebrado anteriormente se denomina Protocolo.
Un tratado que prevé la celebración de otro sobre la misma materia,
pero que sería definitivo, se denomina Modus Vivendi o Modus
Operandi.
Los tratados también se Clasifican en Pactos, declaraciones,

armisticios. Todos estos son tratados, con sus características.
Cuando hay una guerra, la capitulación, el convenio que celebran los

jefes militares para terminar la guerra, se denomina Armisticio.
Algunos autores consideran que no todos los tratados son fuentes
del DIP, de ahí que clasifiquen los tratados en:
Tratados ley: los definen como aquellos en los que participa un
número ilimitado de estados y que versan sobre cuestiones de interés
general. Solamente estos son fuentes de DIP.
Tratados contrato: lo definen como aquellos en los cuales participan
un número muy limitado de estados, cuya materia es de interés
exclusivo de las partes en ese tratado.
Sin embargo, esta clasificación es discutible, porque todos los
tratados independientemente del número de participantes son fuentes
El procedimiento formal que debe seguirse para la
conclusión de los tratados, (que puede confundirse con los
denominados requisitos de forma), está conformado por
tres fases o etapas fundamentales: la negociación, la firma,
y la ratificación, de las cuales se desprenden otras que son
parte de ellas aunque a veces se las toma como pasos
procedimentales independientes. Pero hay tratados que no
siguen este procedimiento formal estrictamente, sino que
tienen un procedimiento más simple que se lo llama
simplificado.
La negociación
Esta primera fase se inicia con contactos y gestiones

diplomáticas, continúa con conversaciones, propuestas y
contrapropuestas, concluye cuando se elabora y acuerda el
La negociación difiere según se refiera a tratados bilaterales o
multilaterales.
Los tratados bilaterales se negocian diplomáticamente, ya sea

por representantes permanentes de los Estados o ya por
representantes específicos designados para cada caso con
plenos poderes, aunque no es muy común es perfectamente
posible que la negociación se la lleve a cabo entre jefes de
Estado, o entre ministros de relaciones exteriores.
Los tratados multilaterales se negocian en las reuniones o

conferencias internacionales, generalmente convocadas por las
organizaciones internacionales, aunque no necesariamente. Así a
instancias de la Organización de las Naciones Unidas, se
negociaron ampliamente en varias conferencias internacionales
hasta llegar a celebrar las convenciones sobre el Derecho de los
Tratados (1969) y sobre Derecho de Mar (1982), entre otras.
Órganos competentes
Los órganos competentes para la negociación, son los mismos

señalados para la conclusión de los tratados, es decir, que cada
Estado en su legislación interna dispone quiénes son competentes,
aunque de manera general es una responsabilidad entregada al Jefe
de Estado y la función ejecutiva a través de la cancillería, los agentes
diplomáticos acreditados en otros Estados y agentes especiales con
plenos poderes denominados por ello plenipotenciarios.
La posición clásica, ya superada, afirma que únicamente el Jefe de

Estado tiene capacidad plena para negociar y concluir un tratado,
pero la doctrina, la práctica de los Estados, y el derecho positivo,
manifiesta ahora que también pueden negociar y suscribir un tratado,
además del Jefe de Estado y sin requerir de la Carta de Plenos
Poderes, los Ministros de Relaciones Exteriores o Cancilleres, los
Jefes de Misión Diplomática en el Estado ante el cual están
acreditados y los representantes acreditados ante una organización
Esto se halla prescrito como una normatividad convencional
expresa, contenida en la Convención de Viena de 1969, Art. 7 inc. 2
que dice:
“2. En virtud de sus funciones y sin tener que presentar plenos

poderes, se considerará que representan a su Estado.
a) Los Jefes de Estado, jefes de gobiernos y ministros de

relaciones exteriores, para la ejecución de todos los actos
relativos a la celebración de un tratado;
b) Los jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de

un tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se
encuentran acreditados;
c) Los representantes acreditados por los Estados ante una

conferencia internacional o ante una organización internacional o
uno de sus órganos, para la adopción del texto de un tratado en tal
Plenos poderes
Los tratados, tradicionalmente han sido concluidos

(negociados y suscritos) por representantes de los Estados,
munidos de plenos poderes que les son otorgados por el
Jefe de Estado para cumplir estas actividades a nombre del
gobierno y más exactamente del Estado.
El órgano (generalmente el Jefe de Estado) o los órganos

competentes para emitir los plenos poderes están
determinados por la legislación interna de cada Estado.
El instrumento por el cual se otorga esta autorización para

negociar y suscribir tratados, se denomina Carta de Plenos
Poderes.
La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, en

su art. 2 literal c), define a los plenos poderes
restringiéndolos al instrumento o al documento por el cual
se los otorga y así dice:
“c) Se entiende por “plenos poderes” un documento que

emana de la autoridad competente de un Estado y por el que
se designa a una o varias personas para representar al
Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del
texto de un tratado, para expresar el consentimiento del
Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier
otro acto con respecto a un tratado”.
Para quienes no son parte en al Convención, (La República del
Ecuador, por ejemplo) ésta y más propiamente sus
disposiciones constituyen normas consuetudinarias
perfectamente admitidas por la comunidad internacional.
Firma de negociación: La forma de negociación, especialmente

en los tratados bilaterales, por su propia naturaleza no tiene una
reglamentación rígida, sino que los Estados adoptan las
modalidades más adecuadas a las circunstancias y a cada caso.
En los tratados multilaterales suelen establecerse instructivos o

reglamentos previos a negociación, de intervenciones,
discusión, etc.
Clases de negociación
Por la forma de llevarse a cabo puede ser escrita,

verbal o mixta, siendo la más utilizada en los
últimos tiempos la mixta, que se realiza
verbalmente, pero se labran actas sobre puntos
importantes en el avance de la negociación o
respecto de los acuerdos parciales a los que se va
llegando. Con esta modalidad se evita la
informalidad, falta de exactitud, y
fundamentalmente falta o dificultad de
demostración posterior de lo dicho en la
negociación puramente verbal, pero a su vez evita
la excesiva rigidez y formalidad de la negociación
Por el grado de publicidad, la negociación puede ser pública o
reservada. La primera es la común, la negociación como al
diplomacia es pública, aunque excepcionalmente cuando se
tratan de asuntos de extrema delicadeza, cuya publicidad puede
entorpecer el avance de la negociación (por la opinión pública
interna, intereses políticos o de cualquier orden interno de los
Estado involucrados y hasta circunstancias internacionales), se
la lleva en forma reservada, lo significa que se publican solo los
puntos que las partes autoricen o los acuerdos parciales a los
que se va llegando, todo esto mientras dure la negociación,
pero concluida esta debe procederse a la publicación de todo el
proceso y los incidentes.
Se habla de una modalidad de negociación secreta, la misma

que no es aceptada y se califica de ilícita, porque los
representantes de un Estado no pueden actuar a espaldas de su
mandante que es el pueblo y menos todavía contra sus
intereses, que sería la razón o la causa que induzca a esta
Idioma
El idioma que se utiliza para las negociaciones, que normalmente

se relaciona en el idioma en el cual se redactará el tratado,
depende básicamente si los Estados negociadores tienen el
mismo idioma o diferentes.
Cuando son Estados con distintos idiomas, hay tres

posibilidades: la utilización de un solo idioma, por acuerdo entre
las partes (originalmente latín, luego francés, o el elegido por las
partes); utilización de dos o más idiomas con preeminencia o
prioridad de uno solo, esto especialmente en la redacción del
texto que puede ser en varios idiomas pero solo uno hace fe; y,
por fin en tantos idiomas como Estados o partes contratantes los
tengan, especialmente en la actualidad con los avances de la
ciencia y la tecnología, traducción simultánea, grabaciones, etc.,
se facilita la negociación y se elaboran textos de tratados
Texto y estructura
La fase de negociación concluye con la elaboración del texto del

tratado, que no es otra cosa que la redacción del acuerdo al que se ha
llegado o poner por escrito lo que será el tratado, a fin de tener un
instrumento demostrativo de dicho acuerdo, por lo cual debe ser claro
y preciso para que no genere, en lo posible, distintas interpretaciones
o formas de aplicación.
El texto del tratado se redacta en forma libre, pero generalmente está

estructurado por tres partes: el preámbulo, la parte dispositiva y el
cierre o parte final.
Preámbulo.- En épocas pasadas, hasta el siglo XIX inclusive, los

tratados iniciaban con una invocación a la divinidad, se expresaba que
eran celebrados en nombre de Dios, costumbre que desapareció ene l
siglo XX, con excepción de aquellos celebrados por la Santa Sede.
Comienza con la designación de las partes que intervienen, que es la

enumeración de los Estados u organismos internacionales, que
actualmente se lo hace en orden alfabético en razón de la igualdad de
los Estados. En ciertos tratados se indican los órganos competentes
que intervienen (gobiernos, nombres de los Jefes de Estado, de los
Ministros de Relaciones Exteriores o de los plenipotenciarios o del
pueblo, como en la Carta de las Naciones Unidas). Luego se realiza
una exposición de motivos, la razón por la cual se celebra el tratado y
en ocasiones la finalidad del mismo, que ayuda a una mejor
interpretación de su cláusulas o disposiciones. En el caso de haberse
requerido de plenos poderes, la indicación de haberlos presentado.
Parte Dispositiva.- Es la fundamental, donde consta el objetivo

mismo, las disposiciones que contienen los derechos y obligaciones,
lo que debe realizar o cumplir las partes, las condiciones, la
existencia de anexos, etc. En su forma, generalmente, se presenta
como articulado.
Parte final o cierre.- Termina con la indicación de los nombres de las
personas y la calidad en la que han intervenido, dónde deberán
firmar, el número de ejemplares y algunas veces el idioma o idiomas
en el o en los idiomas que se haya redactado el tratado. En los
tratados multilaterales: el lugar, órgano o gobierno donde debe
efectuarse el depósito del mismo, plazo para su firma. En todo caso
el lugar y fecha de la suscripción.
Se procede a la aprobación del texto, que queda listo para su

suscripción.
La firma.- Es el acto que demuestra la conformidad con el texto y una

especie de compromiso para concluirlo con la ratificación, cuando
ésta es necesaria, de no serlo, ella marca la conclusión o
perfeccionamiento del acuerdo que comienza a regir y ser
obligatorio para las partes.
La firma puede efectuarse simultáneamente en unidad de acto por

todas las partes, pero también es posible que se deje abierto para la
Lo más común es que tales acuerdos se realicen entre
Estados, aunque pueden celebrarse entre Estados y
organizaciones internacionales. Los primeros están
regulados por la Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados de 1969; los segundos, por la Convención de
Viena sobre el Derecho de los Tratados celebrados entre
Estados y Organizaciones Internacionales o entre
Organizaciones Internacionales de 1986.
Con la creciente influencia de la globalización, las acciones de
una nación soportan las de otras naciones más que nunca. Los
CONVENIOS MULTILATERALES se han convertido en un medio
cada vez más importante para las naciones para resolver
problemas importantes de manera que se establezca una base
en común y ser resuelvan puntos de diferencia actuales y
potenciales. Estos acuerdos frecuentemente requieren
negociaciones complejas necesarias para resolver las
diferencias entre las partes involucradas y lograr un acuerdo.
LA RATIFICACIÓN:
Por ratificación se designa al designa el acto internacional

mediante el cual un Estado indica su consentimiento en
obligarse por un tratado, siempre que las partes la hayan
acordado como la manera de expresar su consentimiento. En el
caso de tratados bilaterales, la ratificación se efectúa por lo
general mediante el canje de los instrumentos requeridos. En el
caso de tratados multilaterales, el procedimiento normal
consiste en que el depositario recoja las ratificaciones de
todos los Estados y mantenga a todas las partes al corriente de
la situación. La necesidad de firma sujeta a ratificación
concede a los Estados el tiempo necesario para lograr la
aprobación del tratado en el plano nacional, y para adoptar la
legislación necesaria para la aplicación interna del tratado.
[Fuente: Art. 2, párr. 1, ap. b), art. 14, párr. 1 y art. 16,
LAS CONVENCIONES MULTILATERALES:
Con la creciente influencia de la globalización, las acciones de
una nación soportan las de otras naciones más que nunca. Los
CONVENIOS MULTILATERALES se han convertido en un medio
cada vez más importante para las naciones para resolver
problemas importantes de manera que se establezca una base
en común y ser resuelvan puntos de diferencia actuales y
potenciales. Estos acuerdos frecuentemente requieren
negociaciones complejas necesarias para resolver las
diferencias entre las partes involucradas y lograr un acuerdo.
Definición de CONVENIOS MULTLATERALES: Un acuerdo

multilateral se define como un acuerdo vinculante entre varios
países. Estos son generalmente el resultado de un
reconocimiento de una base en común entre las partes
involucradas en relación al problema actual.
Existen convenciones multilaterales para variados temas,
tales como:
- Para disuadir una escalada militar.

- Con fines económicos.
- Ambientales.
- Para difusión de la salud pública.
- Combatir el crimen organizado y el tráfico ilícito de
personas, sustancias, bienes, y animales.
- Para la debida protección de los DD.HH. (Infancia, Mujer,
Tercera Edad, pueblos originarios, etc.)
- De cooperación ciENtífico – tecnológica.
- De reconocimiento mutuo de títulos técnicos,
profesionales y grados académicos.
- Etc.
LOS TRATADOS SOBRE DERECHOS HUMANOS:
El movimiento internacional de los derechos humanos se
fortaleció con la aprobación de la Declaración Universal de
Derechos Humanos por parte de la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.
Fue redactada como “un ideal común por el que todos los
pueblos y naciones deben esforzarse”, en la Declaración, por
primera vez en la historia de la humanidad, se establecen
claramente los derechos civiles, políticos, económicos,
sociales y culturales básicos de los que todos los seres
humanos deben gozar.
A lo largo de los años lo establecido en la Declaración ha sido

ampliamente aceptado como las normas fundamentales de
derechos humanos que todos deben respetar y proteger. La
Declaración Universal, junto con el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos y sus dos protocolos facultativos,
y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, forman la llamada “Carta Internacional de Derechos
Una serie de tratados internacionales de derechos humanos y
otros instrumentos adoptados desde 1945 han conferido una
base jurídica a los derechos humanos inherentes y han
desarrollado el conjunto de derechos humanos internacionales.
En el plano regional se han adoptado otros instrumentos que

reflejan las preocupaciones específicas en materia de derechos
humanos de la respectiva región, y en los que se establecen
determinados mecanismos de protección. La mayoría de los
Estados también ha adoptado constituciones y otras leyes que
protegen formalmente los derechos humanos fundamentales. Si
bien los tratados internacionales y el derecho consuetudinario
forman la columna vertebral del derecho internacional de
derechos humanos, otros instrumentos, como declaraciones,
directrices y principios adoptados en el plano internacional
contribuyen a su comprensión, aplicación y desarrollo. El
respeto por los derechos humanos requiere el establecimiento
del estado de derecho en el plano nacional e internacional.
El derecho internacional de los derechos humanos establece las

obligaciones que los Estados deben respetar. Al pasar a ser partes en los
tratados internacionales, los Estados asumen las obligaciones y los deberes,
en virtud del derecho internacional, de respetar, proteger y realizar los
derechos humanos. La obligación de respetarlos significa que los Estados
deben abstenerse de interferir en el disfrute de los derechos humanos, o
de limitarlos. La obligación de protegerlos exige que los Estados impidan los
abusos de los derechos humanos contra individuos y grupos. La obligación de
realizarlos significa que los Estados deben adoptar medidas positivas para
facilitar el disfrute de los derechos humanos básicos.
A través de la ratificación de los tratados internacionales de derechos

humanos, los gobiernos se comprometen a adoptar medidas y leyes
internas compatibles con las obligaciones y deberes que emanan de los
mismos tratados. En caso de que los procedimientos judiciales nacionales
no aborden los abusos contra los derechos humanos, existen mecanismos y
procedimientos en el plano regional e internacional para presentar denuncias
o comunicaciones individuales, que ayudan a garantizar que las normas
internacionales de derechos humanos sean efectivamente respetadas,
Recordemos que, gracias a que nuestra Constitución

(Artículo 5°, inciso 2°) reconoce que los DDHH
constituyen un límite a la soberanía del Estado, y
esos DDHH deben estar contenidos en Tratados
Internacionales suscritos, ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
LA JERARQUÍA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES:
Este es un tema de Derecho Interno de cada Estado, en relación con el

DIP.
Primero que todo, hay que hacer presente que no existe un
reconocimiento expreso a la jerarquía que poseen los tratados
internacionales sobre derechos humanos, aunque algunos intérpretes
plantean que la reforma de agosto de 1989, que modificó el artículo 5°
inciso segundo de la misma, le otorga un reconocimiento implícito al
rango normativo.
Más adelante, la constitución establece un catálogo de DDHH que no es

taxativo, por cuanto no sólo son aquellos consagrados en el artículo 19°,
sino que este catálogo se ve complementado con aquellos derechos que
emanan de la naturaleza humana y los reconocidos en diversos pactos
internacionales que recaen sobre la misma materia.
Y en último término, según algunos constitucionalistas, no existe

ninguna disposición que obligue a los operadores jurídicos a interpretar
las normas sobre derechos fundamentales en conformidad con el
La Constitución Política se refiere a los tratados internacionales en diversas
normas, a saber: los artículos 5° inciso 2, 32 n° 15, 54 n° 1 y 93 n° 1 y n° 3,
sin embargo, ninguno de dichos preceptos señala de manera explícita la
jerarquía que estos instrumentos poseen en nuestro ordenamiento jurídico.
La interpretación de esta controversia ha correspondido, por lo tanto, a los
tribunales de justicia, los cuales lamentablemente no han dado una
respuesta uniforme.
Determinar la jerarquía de las normas que contienen derechos en los pactos

internacionales sobre derechos humanos responde a la idea de dar una
respuesta a la siguiente interrogante:
¿Cuál es la posición que éstos ocupan en la pirámide normativa? Pero ¿por

qué es relevante saber aquello? Es relevante tanto para dar coherencia al
sistema normativo nacional, como la cuestión de preeminencia normativa,
ya que son las reglas técnicas de la jerarquía las llamadas a solucionar un
eventual conflicto normativo.
En fin, debiese señalarse expresamente en nuestro texto
constitucional cuál es la jerarquía que poseen los tratados
internacionales sobre derechos humanos para evitar acudir en
respuesta a la vacilante jurisprudencia de nuestros tribunales de
justicia, que fácilmente pueden cambiar de enfoque interpretativo
determinando que éstos poseen un rango jerárquico inferior a la
Carta Fundamental, lo cual sería inconcebible ya que ante un
eventual conflicto normativo prevalecería nuestra legislación interna
frente a normas del derecho internacional que garantizan derechos,
quedando nosotros sin una protección más efectiva a nuestros
derechos fundamentales.
¿QUÉ DICE EN CHILE NUESTRO T.C.?:
Las sentencias del Tribunal Constitucional (TC) Rol N° 2387/2012 y 2388/12,

que se pronunciaron sobre un requerimiento de inconstitucionalidad
presentado por un grupo de senadores y de diputados sobre el proyecto de
ley de pesca, reafirmaron la tesis sobre la jerarquía normativa infra-
constitucional de los tratados internacionales sobre derechos humanos
(DDHH).
La médula del razonamiento del tribunal expresó la jerarquía sub-

constitucional de los tratados de DDHH, fundado en un argumento sistémico
de triple concurrencia: el inciso 2° del art. 5, el art. 32 N° 17 (más bien es el
numeral 15) y el art. 54 N° 1.
El TC asegura que la “sola lectura” de dichos artículos permite afirmar que la

Constitución (CPR) no fijó la jerarquía de los tratados de DDHH y que “con
todo, de su contexto se infiere que los tratados internacionales tienen un
rango inferior a la Constitución” (considerando jurídico 12°), porque pueden
estar sometidos al control de constitucionalidad de las leyes orgánicas
constitucionales (art. 93 N° 1). Aquí hay dos afirmaciones discutibles: la
primera, que la CPR no contiene una norma que disponga el rango normativo
de los tratados de DDHH y la segunda, que de la lectura de las normas
El TC entiende que el inciso 2° del art. 5 sólo refuerza la
obligación de cumplir los tratados, pero el análisis del texto
conlleva a concluir que no es únicamente una reafirmación de
tal imperativo, sino la fijación de una posición jurídica de
éstos. El ejercicio de la soberanía tiene como límite los
derechos esenciales de la naturaleza humana. El Estado tiene
el deber de respeto y promoción de “tales derechos”. Y frente
a la pregunta procedente de cuáles son tales derechos, la
propia CPR lo expresa: los derechos constitucionales y los
derechos consagrados en los tratados ratificados y vigentes.
¿De qué manera un derecho infra-constitucional podría

restringir, por ejemplo, el poder del legislador soberano? Si el
poder soberano es de orden constitucional, y sólo puede ser
limitado por los derechos fundamentales internos y los DDHH
de los tratados.
ENTONCES, la pregunta es: ¿de qué rango deben ser tales

derechos para limitar el poder de autodeterminación de
quienes ejercen la soberanía en y desde el nivel
constitucional?
Para que exista coherencia sistémica-normativa, se debe

entender que los derechos esenciales que pueden limitar el
derecho a la autodeterminación deben necesariamente
ubicarse en un plano jerárquico-normativo equivalente. Lo
otro sería pensar que el legislador está restringido por
normas (los tratados de DDHH) que se ubican en su propio
nivel jerárquico pero que le son intocables y, es más,
funcionan como límite a su accionar. Ello abrogaría la teoría
de la ley y la teoría de las antinomias normativas.
No puede una “ley” aprobada (ratificada por el P. Legislativo)

Sabemos que hay normas de DDHH que tienen naturaleza
constitucional y otras que versarán sobre la regulación
legislativa, y algunas de ellas versarán sobre materias de
LOC…. PERO, concluir que por el hecho de estar sometidas
al control preventivo algunas normas de tratados sobre DDHH
por responder a un tipo específico de materias (sólo aquellas
que el constituyente mandó a regular por una LOC), es
establecer una regla general a partir de un particularidad, lo
cual es más bien un argumento de autoridad que una
inferencia jurídica.
Por ende, tenemos dos estatutos diferentes (ley y tratados),

donde no es posible deducir el rango sub-constitucional de
los tratados sobre DDHH sin una buena dosis de ejecución de
una potestad creadora por parte del TC de un estatuto de
equivalencia jerárquica, en donde no se puede derivar directa
o indirectamente tal afirmación del texto constitucional. O
sea, una reforma constitucional debiera explicitar más y
LAS RESERVAS DE LOS TT.II:
Según el artículo 2.1.d) de la Convención de Viena de 1969 "se

entiende por reserva una declaración unilateral, cualquiera que
sea su enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un Tratado o adherirse a él con objeto
de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado."
Las reservas, por lo tanto, tienen únicamente sentido respecto de

los tratados multilaterales. Pues, como bien afirma la Comisión de
Derecho internacional, "las reservas a los tratados bilaterales no
plantean problema alguno, porque equivalen a una nueva
propuesta que hace que se reanuden las negociaciones entre los
dos Estados [...] Si llegan a un acuerdo, aceptando o rechazando
la reserva se celebrará el tratado; de lo contrario no se celebrará".
LAS RESERVAS DE LOS TT.II:
A modo de ejemplo: los Estados A, B, C y D firman un Tratado. En

el momento de la prestación de su consentimiento, el Estado D
hace una reserva a un artículo del tratado. La reacción de los
demás Estados puede ser diferente:
A acepta la reserva, en cuyo caso se aplicará entre A y D el

Tratado con el contenido según la reserva. B hace una objeción
simple a la reserva, en cuyo caso se aplicará el Tratado entre B y
D, excepto la parte de la reserva. C hace una objeción cualificada
a la reserva; en este caso el Tratado no se aplicará entre C y D
Fundamento, origen y evolución de las reservas a los tratados

internacionales
En las reservas cabe distinguir un doble fundamento: teórico y

práctico. En el orden teórico, el fundamento último está en la
soberanía estatal y consecuencia de ella, es que un Estado pueda
negarse a ratificar un convenio previamente firmado, o a no
formar parte del mismo en contra de su voluntad libremente
expresada. Cabe, pues, sostener que si un Estado puede lo más,
cual es no obligarse (por medio de una reserva) a un determinado
tratado, podrá lo menos, cual es excluir una determinada cláusula
o dar a ésta un alcance también determinado.
La razón práctica de la existencia de las reservas radica en el

deseo de que participen en los tratados multilaterales el mayor
Así se tiene que en la práctica, las reservas aparecen en la
segunda mitad del siglo XIX con las grandes convenciones
multilaterales.
El origen de las reservas está ligado al primer instrumento

multilateral surgido del Congreso de Viena al término de las
guerras napoleónicas (1/10/1814 al 9/6/1815). Fue España, quien al
adherirse en 1816 al Tratado de Paz de 20 de noviembre de 1815,
excluyó la aplicación de su artículo 11, por confirmar los artículos
99 y 105 del Acta Final, relativos a la cuestión de los Ducados y a
la retrocesión de la plaza de Olivenza a Portugal. La práctica de
esta institución se extiende con los convenios codificadores del
ius in bello y arreglo pacífico de controversias en la Conferencia
de la Paz de La Haya (1899 y 1907) y se consolida tras la Segunda
Guerra Mundial con la proliferación de los tratados multilaterales
generales y abiertos.
Con el paso de los años, el régimen jurídico de la reserva ha
ido cambiando radicalmente. Como se presenta seguidamente,
el desarrollo de esta figura ha pasado por varios momentos,
entre los que se puede citar: a) el principio del consentimiento
unánime; b) el Sistema Interamericano; c) y el dictamen del TIJ
sobre las reservas a la Convención para la Prevención y
Sanción del Delito de Genocidio. Bajo esta perspectiva, la
cuestión de la reserva ha ido tomando diferentes posiciones
tanto en la doctrina como en la práctica.
Evolución de las reservas de los tratados internacionales.
A. El principio del consentimiento unánime.
Durante el siglo XIX y hasta la creación de la Sociedad de

Naciones, prevaleció una fuerte concepción contractualista, la
práctica seguida por los Estados fue la de la unanimidad en la
aceptación de la reserva, llegando al punto de convertirse en
En esta época se consideraba que era necesario preservar el
tratado en su integridad. De este modo, para que un Estado
reservante pudiese ser considerado parte en el tratado era
necesario que todos los Estados Partes, en el caso de un
tratado multilateral, aceptasen la reserva[31]Si el acuerdo
unánime de los firmantes no podía ser obtenido, el Estado
reservante tenía como alternativa el retiro de las reservas o
abstenerse de ser parte en dicho instrumento jurídico
internacional.
Este principio, era partidario de la savalguarda de la unidad e

integridad del tratado, cada uno de los Estados interesados
tenía una especie de derecho al veto sobre las reservas ajenas,
y así evitaba las consecuencias propias de la reserva, esto es,
revitalizar los efectos de los acuerdos internacionales.
La integridad del tratado postula una política muy restrictiva en
materia de reservas, que se traduce jurídicamente en la
necesidad de que la reserva sea aceptada por la unanimidad de
los Estados interesados.
El sistema de la integridad del tratado desde el punto de vista

histórico se corresponde con el Derecho Internacional Público,
en el que las conferencias diplomáticas adoptaban los textos
por unanimidad y en un momento en que la sociedad
internacional no tenía caracteres ni pretensiones de auténtica
universalidad.
Fue hasta 1950 que el principio del consentimiento unánime

gozó de apoyo generalizado, si bien la aplicación de este
principio resultó flexibilizado a partir de la Conferencia de la
Paz de La Haya al introducirse la presunción irrevocable de
aceptación de las reservas no objetadas en un plazo
determinado.
B. El Sistema Interamericano.
Con anterioridad a 1950, sólo en el ámbito regional americano,

se abrió paso a un criterio menos rígido en cuanto a la
formulación de reservas en los tratados internacionales. En
1932, el Consejo Directivo de la Unión Panamericana propuso
la regla panamericana mínima, la cual exponía una nueva
práctica de las relaciones interamericanas entre los Estados,
permitiendo la entrada en vigor del tratado multilateral entre el
Estado que formulaba una reserva y aquéllos que la
aceptaban, pero no entre el reservante y aquellos que la
objetaban.
Este sistema, bajo los auspicios primero de la Unión

Panamericana y luego de la Organización de Estados
Americanos, desarrolló una práctica diversa con respecto a las
reservas, que divergía del principio de la unanimidad. A partir
de este momento un Estado podía ser parte de un tratado
interamericano a pesar de las objeciones de uno o más
Como se puede observar con el transcurso del tiempo, las
reservas en los tratados multilaterales han ido tomando un nuevo
enfoque, adecuándose el uso de ésta institución a la sociedad
internacional. Pero, no es hasta 1951 que toma un nuevo rumbo al
desarrollo progresivo del Derecho Internacional en la materia.
C. Dictamen de la Corte Internacional de Justicia sobre las

reservas.
El 17 de noviembre de 1950, el Secretario General de la ONU

solicitó una opinión consultiva a la CIJ sobre la Convención para
la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio, atendiendo a
que dicha Convención no contenía normas especiales en cuanto a
la materia, habiendo sido en la práctica objeto de reservas. El
problema para el depositario (Secretario General de las Naciones
Unidas) consistía en su duda de si contar, entre los veinte
instrumentos de ratificación que habían sido presentados sujetos
El 28 de mayo de 1951, la Corte Internacional de Justicia emitió
su dictamen, iniciándose de esta forma la inhumación del
principio del consentimiento unánime, y naciendo a la vez la
tendencia de la universalidad en el ordenamiento
internacional. Como bien expone la Corte, el principio de la
integridad de la Convención hasta estos momentos no había
llegado a ser norma de Derecho Internacional.
La Corte llega a la conclusión de que la apreciación de toda

reserva, y los efectos de las objeciones que se le puedan
hacer, depende de las circunstancias particulares de cada
caso, por lo cual el Estado reservante sería visto como parte
de la Convención si la reserva no era contraria al objeto y fin
del tratado, es decir, que mediante la reserva no se pretendiera
alterar la esencia del tratado y las obligaciones que de él
emanaban. Así la CIJ se pronunciaba por el principio de la
compatibilidad, según el cual el objeto y fin son los límites a
las reservas interpuestas por los Estados ratificantes. La
Al constituir la Convención de Viena el exponente de la

decisión u opinión de la Corte se abre un largo camino hacia la
flexibilización del uso de las reservas, pues se ha aceptado el
uso de las mismas aún y cuando menoscaban en ocasiones el
objeto y fin del tratado, principalmente en textos
convencionales que regulan derechos de las personas
humanas, lo que ha traído graves problemas en el plano
internacional, especialmente en la "Convención sobre la
Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la
Mujer", problemáticas que la presente investigación pretende
encontrar y darle una solución.
El Régimen jurídico de las reservas
Dentro de los Convenios relativos a los tratados internacionales

que codifican las reservas como figura jurídica, se debe subrayar
la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969),
la Convención de Viena sobre la Sucesión de Estados en materia
de Tratados (1978) y la Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados concluidos entre Estados y Organizaciones
Internacionales (1986). Los artículos referidos a este particular en
esta última Convención (artículos 19 al 23).
El Régimen jurídico de las reservas
La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de

1969.
Los artículos 19 al 23 de la Convención de Viena sobre el Derecho

de los Tratados ofrece un conjunto de disposiciones sobre la
formulación, admisión, efectos jurídicos y la retirada de las
reservas, así como las objeciones a estas últimas, llamadas a
aplicarse en defecto de las previsiones que pueden encontrarse
en los tratados en este sentido. "Es de significar que dicho
régimen jurídico rinde homenaje a la doctrina de la CIJ, pero de
hecho se aleja de ella para ajustarse más a la regla panamericana
cuyas consecuencias apuntan en un sentido más favorable para
el reservante“.
CONDICIONES DEVALIDEZ DE LOS TT.II.:
Plantearse como problema JURÍDICO a reflexionar y resolver a

la validez de una norma o acto jurídico es indagar las
condiciones de fondo y forma por las que un sistema jurídico
determinado organiza la producción de este acto para que,
ajustado a Derecho, produzca plenos efectos o, averiguar en
qué medida las tachas en él advertidas lo hacen nulo o ineficaz.
En los Derechos internos es usual distinguir las normas que
afectan a la capacidad, a las condiciones de forma o a las
condiciones de fondo, pero este planteamiento clásico, debe
ser acomodado a las condiciones particulares del Derecho
internacional.
En lo tocante a la capacidad, y salvo el caso especial de las

organizaciones internacionales, no hay lugar a plantear en el
Derecho internacional las viejas cuestiones que nacían de la
capacidad limitada de los protectorados o de los denominados
Estados semi-soberanos. El principio de igualdad jurídica de los
Estados es, ante todo, una norma de IUS COGENS, en
consecuencia, la soberanía e igualdad entre los Estados
confiere a todos una capacidad genérica para vincularse
mediante un acuerdo, pacto o tratado.
Lo mismo cabe decir respecto a la forma, puesto que es el

aformalismo es una de las notas características de nuestro
Derecho. Al no haber formas precisas que imperen en el DIP, no
hay irregularidad en el acuerdo internacional por falta de forma.
En cuanto a las causales que, en el Derecho interno, suelen ser

consideradas como cuestiones que afectan al «fondo», (causales
de fondo) y que, han recibido en la regulación que de ellas hace
la Conv. De Viena un tratamiento distinto al que sería común en
un Derecho interno estatal.
Es justo advertir, que el carácter embrionario que la teoría de las

nulidades tiene en el Derecho internacional nos debe poner en
guardia sobre posible transposición en él de nociones y términos
más propios y asentados en la técnica jurídica del Derecho
Interno. Dicho esto, la ordenación de los posibles motivos o
causales de nulidad se abre paso, actuando contra una tendencia
connatural en la sociedad y Derecho internacionales: la del
imperio de la facticidad y la tendencia al reconocimiento de
En el tratamiento de las consecuencias a conferir a las nulidades,

fácilmente se puede penetrar en el campo de la responsabilidad
internacional por comisión de actos ilícitos.
En estas condiciones no tiene nada de extraño que el problema

de la nulidad de las normas de un tratado internacional esté
enfocado desde la perspectiva de los vicios en el consentimiento
del acto propio del la negociación y sólo de forma periférica y
como apéndice ha sido considerada la nulidad de la relación
entre las reglas del acuerdo y las normas imperativas.
Vicios que afectan a la sustancia del

consentimiento. La CV recoge tres supuestos:
El error, el dolo y la coacción, y en éstos dos

últimos casos distingue según que dolo o
coacción sean sufridos por el representante
del Estado o por el Estado en cuanto tal.
Nos referiremos con mayor detención al error,

la fuerza y la coacción, en el entendido que los
otros vicios, directa o indirectamente pueden
asociarse con etapas formales, o bien
sustantivas y, en este último caso, se
asemejan a alguna de estas tres causales que
EL ERROR:
El error como vicio del consentimiento es un vicio de aceptación tan

general en el Derecho, que en el Derecho internacional, no necesita
justificación alguna.
El error se instala en la esencia misma del consentimiento. La parte

que lo sufre presta su asentimiento porque aprecia la realidad
existente de forma desviada, y manifiesta su conformidad a una
«realidad» que él la percibe como tal, pero que es inexistente. No hay
en verdad consentimiento. Para que el error produzca ese efecto
invalidante del negocio jurídico es necesario que éste se proyecte
sobre un elemento esencial que determinó la voluntad de quien
consiente en obligarse. Pero, además, es necesario que no sea
imputable a la conducta de quien lo comete. «Es una regla aceptada,
que una parte no puede invocar error como vicio del consentimiento
si ella ha contribuido a él con su propia conducta, si podía evitarlo o
si las circunstancias fueron tales que pudo advertir el riesgo de
cometerlo»
En virtud de éstas precisiones queda excluido el error de Derecho y el

único posible es el de hecho. Igualmente, este error se diferencia del
simple error material en la redacción del texto que expresa el acuerdo,
y que no afecta para nada a su validez.
EL ERROR:
Con estas condiciones estrictas no es fácil que un
Estado pueda alegar error para deducir de ahí la
nulidad de lo acordado.
El único caso relevante de la jurisprudencia
internacional parece haber sido el que suscitó el asunto
del Templo de Préah Vihear, planteado ante la CIJ y
cuya doctrina ha inspirado la redacción del art 48. En
éste caso, además, no se trataba de un error en el
tratado mismo, sino en los actos de ejecución que
aplicaban el mencionado tratado.
es un caso resuelto por la Corte Internacional de

Justicia de La Haya respecto a la situación legal del
citado templo en territorio de Camboya o de Tailandia.
El complejo arquitectónico se halla en la zona fronteriza
de ambos Estados y era disputado por ambos, quienes
lo invocaban como parte de su territorio en una región
cubierta por espesa selva propia del sudeste asiático.
EL ERROR:
La CIJ, que decidió por 9 votos contra 3 que el templo

pertenecía a Camboya, sentó un precedente importante
referido a los actos unilaterales de los Estados, en lo
que configura un claro ejemplo de la figura jurídica
inglesa estoppel by representation. Cuando Tailandia
(entonces Siam) manifestó a Francia que había recibido
las cartas geofísicas, creó en Camboya el sentimiento
de reconocimiento del Templo de Preah Vihear como
camboyano, pues así quedaba determinado en las
cartas francesas. En esta ocasión el Tribunal determinó
la solución del conflicto de acuerdo a cuestiones
técnicas en la fijación de los límites internacionales
entre Tailandia y Camboya, así como con base en la
aceptación de las partes de las líneas limítrofes
propuestas en el pasado, evitando discusiones
subjetivas sobre cuál de los dos Estados en pugna era
el "sucesor histórico" del Imperio jemer, o cuál de estos
países tenía mayor patrimonio cultural vinculado al
EL ERROR:
EN CONSECUENCIA: Puesto que el conocimiento de las

circunstancias de hecho sobre las que actúan los acuerdos
internacionales no es obra de una persona individual, sino que
pone en acción a órganos de los Estados, es difícil que en él se
den las exigencias, para que el error sea aplicable como vicio.
No basta aducir y probar la discrepancia entre las
orientaciones adoptadas en un acuerdo y las soluciones
concretas a las que llega el acuerdo complementario que lo
ejecuta. Esas líneas directrices pueden haber sido modificadas
por decisiones de autoridades que comprometen la conducta
internacional del Estado presuntamente perjudicado, por el
acto de ejecución igualmente consensual.
El vicio fundado en el error sólo puede ser invocado por quien

lo haya sufrido, y admite la sanación por conducta ulterior de
éste. Aunque el efecto de nulidad sea ex tunc y, por
consiguiente funcione bajo la presunción de la regla del art. 69,
2 a, tiene a su favor el juego de la buena fe.
EL DOLO (Art. 49 CVDT)
El efecto del dolo sobre el consentimiento que presta quien lo padece
es equivalente al del error, pero se diferencia del error en estos dos
elementos fundamentales: El dolo no exige, como lo hace el error (art.
48) que esta equivocación se centre sobre un hecho o situación que
constituya una base esencial del consentimiento prestado. En 2º
término, en el dolo la equivocación sufrida que induce a la prestación
de ese consentimiento debe estar en relación directa con la
maquinación urdida y dirigida a provocar el consentimiento en la
parte que se equivoca.
Desde el punto de vista de la prueba cabe decir que, en el error, es a

la parte que lo alega a quien incumbe la prueba de ese criterio
objetivo. Por el contrario, en el dolo quien lo padece y lo alega queda
relevado de probar su importancia, pero no, en está dispensado de
probar que fue la falsa apreciación inducida por la maquinación, y no
otro cualquier motivo, el determinante de la prestación del
consentimiento.
EL DOLO (Art. 49 CVDT)
Al igual que en el error, sólo el Estado que lo sufre puede invocarlo,
pero se diferencian en cuanto a sus efectos. En el dolo el Estado que
lo sufre puede elegir entre mantener la parte del acuerdo no afectada
por el dolo o hacer uso de su derecho a impugnar la validez de todo el
tratado. Puede también, pero no está obligado a ello, rechazar la
validez de los actos que tengan su base jurídica en el tratado afectado
por este vicio de nulidad.
El art. 50 contempla el caso especial de dolo cuando el
consentimiento de un Estado hubiere sido obtenido por la corrupción
que se ejerció sobre el representante del Estado que lo expresó. El
hecho comprobado de esa corrupción, hace perder a la persona
corrupta la condición de representante del Estado perjudicado. Con
cierta imprecisión el citado art. habla de otro Estado negociador que,
en cierto sentido, remedia cuando a éste le atribuye de modo directo
o indirecto la responsabilidad de esa corrupción. No es necesario que
el Estado negociador y por lo tanto el que recibe el beneficio del
fraude sea el ejecutor. No tiene por qué ser el ejecutor Material,
bastará con que le sea a él imputable.
LA COACCIÓN:
La noción de la coacción que la CV toma en cuenta, la efectúa como
remisión a los principios de Derecho internacional incorporados en la
Carta de las N.U., con lo que al menos queda claro que no es el uso de la
violencia prohibida por la Carta sin más, sino la violación de los
principios incorporados en la Carta. Pero el concepto sigue siendo difuso
y relativamente indeterminado. Los países en desarrollo lucharon en la
CV que preparó el texto del Convenio por la inclusión en la noción de
coacción la violencia política o económica, no sólo la violencia de
carácter militar, pero encontraron una oposición en los países
occidentales y, como fórmula de compromiso, se redactó una
Declaración, que no forma parte integrante del Convenio.
En la única oportunidad que la CIJ ha tenido de pronunciarse sobre este

punto, se pone bien en contraste, de un lado: «un acuerdo cuya
conclusión haya sido obtenido mediante la amenaza o el empleo de la
fuerza es nulo en Derecho internacional contemporáneo», pero del otro y
a la vez, la dificultad de la prueba en el plano de la aplicación práctica
«una acusación tan grave sobre la base de una alegación genérica y vaga
LA COACCIÓN:
El texto de los art. 51 y 52 indica que el efecto de este vicio es de

nulidad radical. Se trata de una irregularidad grave que
refuerza el principio general de prohibición del recurso a la
fuerza o amenaza al uso de la fuerza en las relaciones
internacionales (art. 2,4 de la Carta de las N.U.), no
simplemente de un ilícito internacional como en el caso del
dolo y la corrupción. Mientras que en estos dos supuestos el
Estado afectado «podrá alegar» el vicio interviniente, en el de
la coacción la nulidad es obra de la ley (nulidad radical), no hay
divisibilidad de las obligaciones del acuerdo, no existe
tampoco la posibilidad de una sanación del vicio por la
conducta posterior de la parte afectada. No obstante, a la parte
inocente le concede el beneficio de la buena fe respecto de los
actos ejecutados antes de la alegación de esta nulidad (art.
En consecuencia, conforme
a la Convención de Viena
son causas de nulidad de
Cuando un Tratado sea nulo
los Tratados, las siguientes:
las partes deberán eliminar
1.- Violación del derecho interno. en lo posible las
2.-Restricción específica de losconsecuencias de todo acto
poderes para manifestar elque se haya ejecutado
consentimiento de un Estado. basándose en una
3.-Error.
4.-Dolo.
disposición que este en
5.-Corrupción del Representanteoposición con la norma
de un Estado. imperativa del Derecho
6.-Coacción sobre elInternacional General y
representante de un estado. ajustar sus relaciones
7.-Coacción sobre un Estado por
mutuas a la normas
la amenaza o el uso de la fuerza.
8.-Oposición con una normaimperativas de Derecho
Internacional General.
EFECTOS DE LOS TRATADOS:
El tratado internacional constituye una cierta unidad, relativamente

cerrada y suficiente en si misma. El principio de la
incomunicabilidad de sus reglas (efecto de los tratados respecto
de terceros) o las normas de interpretación que hemos examinado
son buenos ejemplos ilustrativos de esa realidad. La posición
singular que por relación al sistema jurídico global adopta el
tratado internacional, tiene mucho que ver con la estructura de
base de la sociedad internacional y de su Derecho.
El negocio jurídico en el Derecho privado interno es el

«instrumento» con el que los particulares configuran las distintas
relaciones jurídicas en el marco que el respectivo sistema deja a la
Autonomía de la voluntad». Por amplia que ésta sea, dicha
autonomía está enmarcada, de un lado, por reglas de Derecho
necesario, del otro, por todo un conjunto de normas que, aunque
en teoría pueden ser orilladas por la voluntad contraria de los
sujetos intervinientes (Derecho dispositivo). En consecuencia,
EFECTOS DE LOS TRATADOS:
No es así en materia de tratados internacionales, donde el IUS

COGENS es incipiente y donde a duras penas hay un Derecho
supletorio en sustitución de la voluntad deficiente de las partes
(principio de presunción en favor de la soberanía de los Estados).
La teoría de las fuentes del Derecho internacional nos ha
mostrado bien la posición de privilegio que el tratado tiene y, por
consiguiente, el papel preponderante de esa voluntad estatal.
El tratado depende en su constitución de la conveniente
aplicación y respeto de reglas ajenas al mismo acuerdo
(relevancia del Derecho interno). La jurisprudencia internacional
ha elaborado reglas relativas al acuerdo internacional, «extrañas
a éste» y recogidas en la CV, de las que la CIJ reiteradamente
viene afirmando sobre puntos concretos que son expresión del
Derecho consuetudinario en la materia. Por su propia
configuración, los denominados tratados sucesivos no pueden
Efectos de los tratados.
Efecto general: la obligatoriedad y su fundamento.
Los acuerdos internacionales son una fuente del Derecho

Internacional mediante la cual se crean derechos y obligaciones que,
debido a su origen, se conocen como derecho convencional.
La norma pacta sunt servanda implica que la actitud de buena fe ha

de prevalecer durante la ejecución de un Tratado en vigor. Esta
norma satisface una necesidad de seguridad jurídica y ha sido
transmitida a través del tiempo como una verdad evidente y
universalmente aceptada.
El art. 26 del Convenio de Viena, según el cual “todo tratado en vigor

obliga a las Partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe”,
consagró la norma pacta sunt servanda como regla general en lo
relativo a los efectos generales del Tratado (su obligatoriedad entre
las Partes), conectándola con el principio de la buena fe, básico en
Efectos específicos
En el tiempo:
Debemos hacer referencia a los efectos específicos de los

tratados ratione temporis, es decir, cuáles son los momentos
inicial y final en que un Tratado empieza o deja de producir
sus efectos.
Si el momento inicial suele coincidir con la entrada en vigor, el

término final de los Tratados, es decir, aquel en que deja de
ser aplicable y, consiguientemente, deja también de surtir sus
efectos, salvo excepciones, suele estar previsto en el propio
Tratado. Lo normal es que se estipulen por un plazo
determinado (cinco, diez o más años) o bien por tiempo
indefinido, salvo denuncia expresa. También dejan de surtir
efectos por otras causas (nulidad, terminación y suspensión).
En el espacio
Tenemos que hacer igualmente referencia a los efectos

específicos de los tratados ratione loci, es decir, cuál es el
espacio físico o territorial al que alcanzan los efectos del
Tratado.
El principio general en esta materia, que reconoce la

Convención de Viena en su art. 29, es el de la obligatoriedad
en “la totalidad del territorio” de cada una de las Partes,
entendiéndose por tal el territorio terrestre, las aguas
interiores, el mar territorial y el espacio aéreo. No obstante,
esta regla general puede sufrir excepciones:
EXCEPCIONES:
• Existen casos en que un Tratado no se aplica a determinadas
partes del territorio estatal, a dependencias insulares, a
colonias dependientes, etc.
• El Tratado puede tener una aplicación fuera del territorio de los

Estados Partes, ya sea porque contiene estipulaciones
respecto a terceros Estados, ya sea porque se pretende regular
un espacio que se encuentra fuera de la jurisdicción de los
Estados (alta mar, espacio ultraterrestre, etc.).
• Determinados tratados pueden tener también efectos fuera del

territorio del Estado cuando en ellos se prevé que obligarán a
los Estados parte respecto de las personas que se encuentren
bajo su jurisdicción, ya sea en su territorio o fuera de él. Es el
caso, por ejemplo, de la aplicación de los tratados de derechos
humanos ratificados por un Estado en los territorios sometidos
a ocupación de ese Estado.
Respecto de otros Tratados
Otro tema que debemos revisar es el de los efectos de los

Tratados ratione materiae, consistente en determinar, primero, la
compatibilidad e incompatibilidad entre un Tratado anterior y otro
posterior sobre la misma materia y, segundo, en qué medida los
efectos del primero pueden quedar limitados por el segundo.
Entre las Partes y respecto de Estados terceros
Otro problema que se suscita es el de los efectos de los Tratados

ratione personae.
Debemos plantearnos si los tratados sólo producen efectos

respecto a las partes en el mismo o si crean derechos u
obligaciones para terceros Estados.
Respecto de otros Tratados
Los Tratados producen plenos efectos entre las Partes. Sólo las
partes pueden limitar estos efectos mediante una estipulación en
el propio Tratado o por medio de las reservas. Por “Parte”
debemos entender aquel sujeto internacional que ha consentido
en obligarse por el Tratado y con respecto al cual el Tratado está
en vigor.
Un problema especial es el relativo a si los Tratados pueden

producir obligaciones y derechos respecto a terceros Estados. Se
entiende por terceros Estados aquellos que no son Partes en un
Tratado.
La regla general está formulada en el art. 34 de la Convención de

Viena, que establece que “un Tratado no crea obligaciones ni
derechos para un tercer Estado sin su consentimiento”.
Interpretación de los Tratados. Razón de ser :
La interpretación es necesaria si los términos y las cláusulas

empleados en un negocio jurídico o en una norma de los Tratados
no son claros y tiene por objeto determinar el verdadero sentido y
el alcance de tales términos. Su importancia es crucial en caso de
diferencias internacionales cuya solución dependa de la
aplicación de un Acuerdo, lo que exigirá interpretar sus cláusulas.
La interpretación de los Tratados se lleva a cabo continuamente

por la doctrina científica y, en la aplicación del DI, por los
Tribunales internos o internacionales. El mayor impulso a la
fijación de las reglas de la interpretación lo dio la jurisprudencia
de tribunales internos o internacionales (sobre todo, el TPJI y
TIJ), que facilitaron la codificación realizada en Viena. Por ello, en
la exposición de esta pregunta, nos centraremos en las
disposiciones del Convenio de Viena, pero también en la
Las reglas de interpretación de los Tratados
Regla general de interpretación
Cualquier interpretación de las disposiciones de un Tratado debe realizarse

conforme a la regla general de interpretación, codificada en el art. 31.1 de
la Convención de Viena, según la cual “un Tratado deberá ser interpretado
de buena fe, conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
términos del Tratado, en el contexto de éstos y teniendo en cuenta el
objeto y fin.” Esta regla de interpretación contiene tres principios que
deben conjugarse entre sí en la tarea interpretadora. Estos principios son:
El principio de buena fe
Es un principio básico en el DI y, en particular, en el Derecho de Tratados.

Está recogido en el art. 2, párrafo 2, de la Carta de las Naciones Unidas y
en la “Declaración de principios inherentes a las relaciones de amistad y a
la cooperación entre Estados”, preparada por las NU.
Las reglas de interpretación de los Tratados
El principio de la primacía del texto
El texto constituye la expresión más acabada de la voluntad de las Partes.

Para averiguarlo se aplicará el sentido corriente que haya de atribuirse a
los términos. La regla del “sentido claro” significa que no está permitido
interpretar aquello que no necesite interpretación, de modo que las
palabras deben ser interpretadas según el sentido que tengan
normalmente en su contexto, a menos que la interpretación así dada
conduzca a resultados irrazonables o absurdos. Cuando el Tribunal puede
dar efecto a la disposición de un Tratado atribuyendo a las palabras
empleadas un sentido natural y ordinario, no puede interpretar estas
palabras intentando darles otra significación. Ahora bien, si consta que la
intención de las Partes fue conferir a los términos empleados un sentido
especial o no usual, se dará preeminencia a su voluntad.
La determinación del sentido de los términos empleados
debe realizarse teniendo en cuenta no sólo el texto estricto
del Tratado, sino su contexto. Dicho contexto, para los
efectos de la interpretación, está formado por:
El texto del Tratado en sentido estricto, integrado por tres

elementos que forman un todo a los efectos de
interpretación del Tratado: preámbulo, parte dispositiva y
anexos.
Los Acuerdos que se refieran al Tratado y que hayan sido

concertados entre todas las Partes y todo instrumento
formulado por una o más Partes y aceptado por los demás
como instrumento referente al Tratado.
El principio que requiere tener en cuenta el objeto y el fin

del Tratado para su interpretación
El objeto y el fin de un Tratado son los elementos esenciales

que han sido tenidos en cuenta por la voluntad de las
Partes.
En la aplicación de esta regla general de interpretación,

formada por los tres principios señalados, el intérprete debe
tener en cuenta también las normas pertinentes de DI
aplicables a las relaciones entre las Partes, dado que el
Tratado no es un elemento aislado, sino una pieza
integrante del sistema normativo del DIP.
Medios complementarios de interpretación
Aunque la interpretación debe basarse ante todo en el texto del

Tratado, puede ser necesario a título complementario acudir a medios
de interpretación tales como los trabajos preparatorios y las
circunstancias en las que el tratado ha sido concluido. Esta es la
finalidad del art. 32 de la Convención, que cita los siguientes medios
complementarios:
Los trabajos preparatorios
Permiten, en muchos casos, determinar con aproximación la

intención de las partes en un Tratado.
Los Tratados multilaterales son redactados en Conferencias
internacionales en cuyas actas quedan reflejadas las propuestas de
los Estados y las intervenciones de los Delegados que los
representan. Otros Tratados, especialmente los bilaterales, dan
Las circunstancias de celebración del Tratado
Mediante la inclusión de estas circunstancias, la Conferencia

consagró la posibilidad de efectuar una interpretación histórica del
Tratado.
No obstante, en caso de llegar a resultados contradictorios entre la

regla general y los trabajos preparatorios, debe primar la
interpretación obtenida por la aplicación de la regla general si ésta es
precisa, clara y su resultado es razonable. Por este motivo, tanto el
TPJI como el TIJ, han rechazado en sus sentencias y dictámenes la
necesidad de estudio de los trabajos preparatorios, justificándolo en
que los textos de los Tratados quedaban redactados con la suficiente
claridad como para ser interpretados.
Reglas específicas para la interpretación de los tratados autenticados
en varias lenguas
Es sumamente frecuente que los Tratados estén redactados y
autenticados en varias lenguas. En este caso, conforme al art. 33.1 de
la Convención, el texto hará igualmente fe en cada idioma. Debe
presumirse que fue intención de las partes el escoger términos
sinónimos en cada una de las lenguas. Sin embargo, la versión del
Tratado en idioma distinto a aquel en el que haya sido autenticado
sólo será considerada como auténtica si el Tratado así lo dispone o
las partes así lo convinieren.
Otras reglas del art. 33 de la Convención son:
La presunción de que los términos tienen igual sentido en todos los

textos que hacen fe.
Si existen diferencias, habrá que recurrir, en primer término, a las
normas de los arts. 31 y 32 y, si éstas no condujeran a un resultado
satisfactorio, se adoptará el sentido que mejor concilie los textos,
habida cuenta del objeto y el fin del Tratado.
Otras reglas de interpretación no recogidas en la Convención
La máxima del “efecto útil”. La interpretación de una cláusula

de un Tratado debe hacer posible que la misma cumpla la
función práctica o realice la misión política para la que fue
concebida, alcanzando su objeto y su fin. El intérprete debe
suponer que los autores del Tratado han elaborado la
disposición para que se aplique, de forma que, entre las varias
interpretaciones posibles, debe escoger aquella que permita su
aplicación específica.
Según el TIJ, la aplicación de esta máxima no puede hacerse

sin tener en cuenta la letra y el espíritu de la cláusula
interpretada.
La interpretación restrictiva. Tradicionalmente ha sido

empleada por la jurisprudencia internacional en los casos de
limitaciones de soberanía, en los que, en caso de duda, una
limitación de soberanía debe ser interpretada restrictivamente.
La interpretación a la luz del sistema jurídico en vigor en el

momento de la interpretación. Esta regla hace referencia al
momento histórico en el que el intérprete debe situarse para
hacer la interpretación. Las nociones y conceptos evolucionan
con el transcurso del tiempo y el sentido y alcance de un
término en el momento de la celebración del Tratado puede ser
muy distinto del sentido y alcance del mismo término unos
años después.
Enmienda y modificación de los Tratados
La enmienda, modificación, suspensión, nulidad y terminación son

problemas de especial transcendencia en los Tratados y no de simple
interpretación o aplicación.
La enmienda y modificación afectan a la letra y al espíritu del tratado.

La suspensión, nulidad y terminación afectan a la vida misma del
tratado, entrañando respectivamente:
En el caso de la suspensión, una desvinculación temporal por las

Partes de las obligaciones dimanantes del Tratado.
En el caso de la nulidad y terminación, ello implica una

desvinculación definitiva del Tratado. En la Convención de Viena se
reglamenta la cuestión relativa a la enmienda y modificación de los
Tratados, considerando la enmienda como un proceso de revisión
abierto a todos los Estados contratantes y la modificación como un
proceso reservado solamente a un grupo de ellos.
La enmienda de los Tratados
La Convención de Viena contiene una reglamentación clara

sobre esta materia, que se concreta en una regla general
aplicable a los Tratados bilaterales y multilaterales y en unas
reglas específicas relativas a la enmienda de estos últimos.
Regla general. La regla general está contenida en el art. 39 CV y

prevé la posibilidad de enmienda de todos los Tratados, con la
única condición de que sea por acuerdo entre las Partes. El
procedimiento para llevarla a cabo, salvo que se estipule otra
cosa, será el mismo que el empleado para la celebración de los
Tratados y su entrada en vigor.
Reglas específicas. Las reglas específicas sobre la enmienda de

los Tratados multilaterales son las siguientes:
Atenerse a lo que disponga el Tratado sujeto a la enmienda.
A falta de estipulación expresa, se notificará la propuesta de

enmienda a todos los Estados contratantes, quienes podrán
participar en la decisión sobre las medidas que haya que adoptar
con relación a la propuesta o en las negociaciones y en la
celebración de cualquier Acuerdo de enmienda.
Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el Tratado

original podrá serlo del Tratado enmendado.
En cuanto a la obligatoriedad del Acuerdo anterior o no enmendado
y del nuevo Acuerdo se distingue entre:
Aquellos Estados que sean partes en el Acuerdo no enmendado o

principal, pero que no den su consentimiento en obligarse en el
nuevo Acuerdo, seguirán rigiéndose en sus relaciones mutuas por el
Acuerdo primitivo.
Aquellos Estados que sean partes en el Acuerdo no enmendado o

principal, y además den su consentimiento en obligarse por el nuevo
Acuerdo, se regirán en sus relaciones mutuas por el Acuerdo en su
forma enmendada y en sus relaciones con los que no hayan dado su
consentimiento por el Acuerdo en su forma original.
Aquellos Estados que lleguen a ser Partes en el Acuerdo después de

la entrada en vigor de la enmienda se regirán por el Acuerdo en su
forma enmendada, salvo en sus relaciones con los Estados que no
hayan aceptado la enmienda, con que se regirán por el Acuerdo en
su forma original.
La modificación de los Tratados
Dos o más Estados Partes en un Tratado multilateral podrán

modificarlo concluyendo otro que reglamente sus relaciones
mutuas. Se trata de la creación de un régimen especial que estará
sometido a las rigurosas condiciones siguientes:
• Que esté prevista en el propio Tratado.
• Que sin estar prohibida por el propio Tratado:
• No afecte a los derechos u obligaciones de las demás Partes.
• No sea incompatible con el objeto y el fin del Tratado.
Que las partes interesadas notifiquen a las demás partes la

intención de celebrar el Acuerdo y la modificación del Tratado que
en tal acuerdo se disponga.
La suspensión de los Tratados
Por su naturaleza, la suspensión es de orden temporal. El Tratado

durante un cierto tiempo deja de producir efectos jurídicos, pero
permanece en vigor. En esto se diferencia claramente de la
extinción. Es incorrecto hablar de una extinción temporal, pues el
Tratado permanece válido y lo que ocurre es una suspensión
temporal de alguno o de todos sus efectos y entre todas o alguna
de sus Partes.
Según la Convención de Viena, la suspensión se puede presentar

sola o como una alternativa a la terminación:
Casos de suspensión simple
Cuando el tratado así lo prevea.

Cuando todas las partes lo consientan, previa consulta con los

demás Estados Contratantes.
Por medio de un acuerdo entre dos o más Partes, siempre que

esté previsto en el Tratado o no esté prohibido por él.
Como consecuencia de un acuerdo sobre la misma materia. Para

que el tratado originario o primero quede suspendido es
necesario que se desprenda así del Tratado posterior o conste de
otro modo.
Por Guerra. La guerra puede suspender también la aplicación de

los Tratados, en las condiciones señaladas para el cambio
fundamental en las circunstancias o la imposibilidad temporal de
cumplimiento.
Por estado de necesidad. En estado de necesidad, en las

condiciones señaladas para la imposibilidad temporal de
cumplimiento.
- Casos en que la suspensión se presenta como una alternativa a la

terminación:
• Cuando haya habido una violación grave por una de las Partes. En
estos casos se puede pedir la suspensión total o parcial.
• Por la imposibilidad temporal de cumplimiento.

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