Defensa Fiscal
Defensa Fiscal
Defensa Fiscal
i
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
AUTORIDADES
CONSEJO DIRECTIVO
REPRESENTANTE DE EGRESADOS
DIRECTOR DE POSTGRADO
ii
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
PADRINO
iii
iv
v
DEDICATORIA
vi
INTRODUCCIÓN
Por otra parte, se pretende decir a todos los Profesionales de la Contaduría Pública y
Auditoria, versados en el área de la Consultoría Tributaria, que pueden ampliar su
campo de actuación mediante el ejercicio de la Defensa Fiscal; esto, bajo el entendido
que en la actualidad ejercen profesionalmente como asesores o consultores, que
actúan y opinan bajo una ética y razón, siendo esto precisamente lo que se busca en
cualquier medio de Defensa Fiscal, sin embargo se desenvuelven con determinadas
limitaciones que obstruyen la correcta optimización de sus servicios profesionales.
El contenido del presente trabajo de tesis, se divide en dos partes: una parte teórica y
una investigación de campo.
La parte Teórica consta de cinco capítulos, los cuales se dan a conocer de forma
resumida.
El capítulo II, hace referencia al marco legal que rige las actuaciones del Contador
Público y Auditores como Consultor Tributario, entre las que contamos con las leyes
constitucionales y sus principios, leyes fiscales y tributarias de conformidad con la
jerarquía legal aplicada en nuestro país, también se cuenta con un análisis del Decreto
6-91 (Código Tributario), con referencia a las diferentes infracciones y sanciones
tributarias, en qué consisten cada uno de ellas y su principal normativa aplicable para
su defensa.
El capítulo III, contiene esencialmente los medios legales que el contribuyente cuenta
para su defensa ante la Administración Tributaria, y en el cuál puede contar con la
asesoría y servicios del Contador Público y Auditor, como consultor Tributario. Se
analizará la relación Jurídico-Tributaria, el Proceso Administrativo: Evacuación de
Audiencia (Escritos, medios de prueba y período de prueba), diligencia para mejor
resolver, Recursos de Revocatoria, Ocurso, el Silencio Administrativo, etc.,
El Capítulo IV, presenta en detalle los medios legales que el contribuyente tiene a su
alcance luego de haber agotado la fase administrativa e iniciar la fase judicial, en la
que la participación del Consultor Tributario solamente se limita a brindar asesoría o
en su caso, el de servir como Perito o Consultor Técnico en la fase judicial; De igual
manera se analizará la participación del Consultor Tributario en la interposición del
Recurso de lo Contencioso Administrativo y sus diferentes fases, la impugnación
judicial en materia tributaria, la Inconstitucionalidad en caso concreto y en caso
general, El procedimiento Económico Coactivo, Acción de Amparo, Recursos de
Casación y Nulidad, además de otros medios de defensa y el papel que tiene el
Consultor Tributario y su relación con el proceso de defensa del contribuyente.
II
El Capítulo V, presenta en detalle un análisis de las disposiciones del Directorio de la
Superintendencia de Administración Tributaria de vedar el derecho a los peritos
Contadores, Contadores Públicos y Auditores de poder efectuar trámites de terceros.
Con relación a la parte práctica, por medio de una encuesta realizada a varios
Profesionales que en su mayoría cuentan con el Postgrado en Consultoría Tributaria,
el suscrito maestrante a pretendido profundizar en el tema de las limitaciones con que
cuenta el Consultor Tributario, en el desempeño de sus actividades Profesionales,
dándole un enfoque eminentemente jurídico-legal y tributario, por lo que se
utilizaron las diferentes Leyes Guatemaltecas, Reglamentos, Decretos y Acuerdos
relacionadas con la consultoría Tributaria, se evaluaron las diferentes atribuciones,
funciones y limitaciones jurídico-legales que tienen los Contadores Públicos y
Auditores y su relación como Consultores Tributarios en la ciudad de
Quetzaltenango, determinando si dichas limitaciones son subsanables o no.
Por lo anterior, se espera que el presente trabajo de tesis, sirva de guía y consulta a
estudiantes, docentes, profesionales de la carrera de Contaduría Pública y Auditoría
así como también a aquellos profesionales que cursan el postgrado de Consultoría
Tributaria, que estén interesados en conocer elementos importantes sobre el campo
de acción y sus respectivas limitaciones jurídico-legales, con el objeto de prestar un
servicio de calidad y oportuno a aquellos contribuyentes que lo requieran.
Y por ultimo esperando que el presente trabajo cumpla con el objetivo para lo cual
fue creado, poniéndolo a su amable análisis y crítica.
III
INDICE
CAPITULO I
CAPITULO II
IV
CAPITULO III
3 MEDIOS DE DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE EN EL AMBITO
ADMINISTRATIVO. 39
3.1 Relación Jurídico – Tributaria 39
3.1.1 Definición 39
3.1.2 Concepto Legal 40
3.1.3 Naturaleza de la Relación jurídico – tributaria 40
3.1.4 Características de la relación Jurídico – tributaria 40
3.1.5 Elementos 41
3.1.6 Sujeto activo 41
3.1.7 Sujeto pasivo 42
3.2 Proceso administrativo (defensa del contribuyente) 44
3.2.1 Procedimiento administrativo iniciado por el contribuyente 44
3.2.2 Procedimiento que se inicia de oficio por la Administración Tributaria 47
3.2.3 Determinación de la obligación tributaria 48
3.3 Medios de prueba 50
3.3.1 Definición de Prueba 50
3.3.2 Medios de prueba 50
3.4 Periodo de prueba 51
3.5 Diligencia para mejor resolver 51
3.6 Evacuación de audiencia 51
3.7 Definición de recurso 55
3.8 Recursos de revocatoria y reposición 55
3.9 Silencio administrativo 62
3.10 Ocurso 63
CAPITULO IV
V
4.5.2 Normas relacionadas 73
4.6 Procedimiento económico coactivo (Tributario) 73
4.7 Recurso de casación y nulidad 75
4.7.1 Recurso de casación 75
4.7.2 Recurso de nulidad 76
4.8 El papel del consultor tributario y su relación con el
proceso de defensa del contribuyente 77
4.9 La ética profesional del Contador Público y Auditor
Como Consultor Tributario 79
4.10 Normas legales que regulan la responsabilidad del
Contador Público y Auditor como Consultor Tributario 81
4.11 El Consultor Tributario y su importancia en el servicio
como Consultor Técnico en un proceso judicial. 81
4.11.1 Definición de Consultor Técnico 81
CAPITULO V
II PARTE
PARTE PRÁCTICA
• Diseño de investigación 90
o Planteamiento del problema 90
o Definición 91
o Justificación 92
o Delimitación 93
o Objetivos 93
Objetivo general 93
Objetivos específicos 93
o Tipo de investigación 94
• Encuesta de campo 94
o Formato de la encuesta de investigación 95
o Análisis de los resultados de la encuesta de campo
Análisis de las gráficas 99
• Conclusiones 111
• Recomendaciones 113
• Bibliografía 114
• Leyes Citadas 116
• Sitios Web consultados 116
VI
CAPITULO 1
En el año de 1943 egresa el primer profesional, siendo Manuel Noriega Morales, quien
obtuvo los títulos de Economista y Contador Público y Auditor.
1
www.kpmg.com/KCA/es/Guatemala/Paginas/default.aspx
1
Economista y de Contador Público y Auditor, creando dos escuelas con planes de estudio
diferentes para cada especialidad.
Dentro de las actividades que abarca la Consultoría Tributaria con relación a las
obligaciones de índole fiscal se mencionan entre otras, las siguientes:
2
a) Evaluación del régimen fiscal al que está inscrita la empresa.
b) Determinación de la corrección del cálculo de impuestos.
c) Presentación y pago a tiempo de los impuestos
d) Asesoría constante, sobre cambios y/o modificaciones de la normativa fiscal.
Por otro lado, día a día se aprecian que las presencias Fiscales y las auditorias tributarias
efectuadas por funcionarios de la Superintendencia de Administración Tributaria S.A.T. a
las diferentes empresas, traen como consecuencia en la gran mayoría de los casos, la
emisión de reparos tributarios ya sea por mala interpretación de las normas tributarias
de parte de los propietarios o representantes legales de estas empresas, por
desconocimiento o debido a un mal control interno tributario existente en la empresa, es
ahí donde se hace imprescindible los servicios de un Consultor Tributario, el cual se
caracteriza por tener la capacidad profesional y calidad de servicio, a fin de ofrecer un
entendimiento cabal del problema tributario y ofrecer soluciones eficaces, reales y
oportunas siempre dentro del marco de la legalidad.
3
que debe mantenerse en constante capacitación y estar actualizado en todos los
conceptos relacionados con su ámbito de trabajo e incluso con otros que forman parte de
la cultura general y le otorgan un valor adicional al perfil del contador.
Para estar en condiciones de dar ese dictamen de una manera objetiva y con
características profesionales, el Contador Público independiente necesita obtener una
serie de conocimientos e informaciones sobre los propios estados financieros y sobre la
empresa a que se refieren; dicho dictamen no puede emitirse sin que el Contador Público
independiente haya obtenido, con certeza razonable, la convicción de:
Según el Diccionario de Términos Contables, del Profesor Alfredo Enrique Ruiz Orellana,
se dice que el Contador Público y Auditor es: “El Profesional egresado de la facultad de
ciencias económicas de una Universidad, en el grado de Licenciado con el título de
Contador Público y Auditor. Su campo de acción es sumamente amplio ya que tiene que
prestar su colaboración en todo lo que se relacione con la contabilidad y auditoría…”
4
En su preparación se incluyen materias de la especialidad, tales como contabilidad,
auditoría, control, costos, presupuestos, sistematización, complementándose con
matemática, administración, economía y derecho.
El Lic. Miguel Alatrista Gironzini en lo que respecta al auditor y las normas, menciona que
el Contador Público y Auditor… “es dictaminador financiero, diagnostica resultados en
base a principios racionales y equitativos. Dentro del servicio integral que presta a
quienes solicitan sus servicios, ya sea como profesional independiente, auditor externo o
como funcionario dentro de la empresa, colabora con el Estado, la banca, la industria, el
comercio y el agro, en la evaluación de los recursos e ingresos; tendiendo así a
incrementar el grado de productividad y rentabilidad de las empresas, imprime, con su
opinión, credibilidad a los estados financieros e informes, interviniendo también como
experto en controversias judiciales del orden tributario o de carácter mercantil”.
5
• Una actitud positiva
• Estabilidad emocional
• Objetividad
• Sentido institucional
• El saber escuchar
• Creatividad
• Respeto hacia las ideas de los demás
• Mente analítica
• Conciencia de los valores propios y de su entorno
• Capacidad de negociación
• Imaginación
• Claridad de expresión verbal y escrita
• Capacidad de observación
• Iniciativa
• Discreción
• Facilidad de trabajar en equipo
Capacidades Intelectuales
6
• Capacidad para conocer y aplicar las herramientas de tecnología de la información y
del procesamiento de datos en el ejercicio profesional.
• Capacidad para evaluar el grado de incorporación de tecnología a los procesos de
información de los negocios, su efecto, riesgos inherentes, control, nivel de servicio y
dependencia de los negocios ante el uso de la tecnología.”
El Contador Público y Auditor que presta los servicios de Consultoría Tributaria, ya sea
individual o por medio de una firma de Consultoría, deberá contar con un personal
profesionalmente capacitado, íntegro, y que preste una optima calidad de servicio,
orientando a sus clientes a un entendimiento optimo del problema tributario; ofreciendo
soluciones prontas y oportunas.
Entre los objetivos que debe tener en cuenta un Consultor Tributario para el mejor
desempeño de sus actividades profesionales, se tienen las siguientes:
7
económico, atendiendo a los beneficios y ventajas fiscales que ofrecen las normas en
vigor, con indicación de sus derechos y obligaciones para con la Administración
tributaria, advirtiéndole y previniéndole de la comisión de infracciones susceptibles
de sanción tributaria.
• Contar con los elementos que le permitan tener un conocimiento profundo y
actualizado en materia tributaria, los que tendrá que aplicar de forma práctica en los
diferentes procesos que se derivan de las relaciones jurídico-tributarios tanto a nivel
administrativas, como en las instancias jurisdiccionales.
• Que pueda aplicar sus facultades cognoscitivas, fundamentadas en lo relacionado
con la tributación, que le permita posesión profesional como experto en el sistema
tributario nacional, desarrollando la habilidad de dar una adecuada asesoría, no solo a
las empresas privadas, sino también a instituciones de gobierno que por mandato de
ley les corresponde la ejecución de la aplicación del régimen tributario, la definición
de política fiscal, o en áreas específicas vinculadas con la planificación, recaudación, y
fiscalización de las obligaciones tributarias.
• Hacer uso adecuadamente de las bases técnicas, científicas que se presentan de
manera cotidiana en el ejercicio de su profesión, originado por las obligaciones
formales y sustantivas del régimen tributario de Guatemala, desarrollando programas
y procesos de investigación en propuestas legislativas, en todo a lo que se refiere a la
materia tributaria.
• Brindar apoyo a los ejecutivos y representantes legales de las empresas que requieran
sus servicios, para la toma de decisiones, a través del conocimiento de la correcta
incidencia de los diversos gravámenes o normas que afectan su operatoria, Cumplir a
cabalidad lo dispuesto en las normas impositivas vigentes, que resulten aplicables a la
actividad desarrollada por la empresa.
• Establecer un flujo de comunicación que permita mantener actualizado al personal de
la empresa en los diversos aspectos tributarios.
• Servir como guía para realizar los procedimientos y organización en la parte contable,
tributaria y financiera de sus clientes, con la intención de optimizar sus activos e
incrementar su patrimonio y controlar los flujos de caja.
• Elaborar y ejecutar una buena Planeación Tributaria y Financiera que servirá como
elemento fundamental dentro de las estrategias contables; de esta manera es
indispensable para la organización contar con herramientas idóneas para establecer
índices de control para las proyecciones tributarias.
• Buscar los mecanismos de canalización de los recursos existentes en la economía
empresarial hacia oportunidades de inversión más rentables.
Conforme a la realidad que vivimos los guatemaltecos, existen leyes de toda clase,
incluyendo las tributarias, las cuales cada persona las interpreta a su conveniencia, todas
las empresas constituidas legalmente como personas individuales o jurídicas, están
expuestas a diversas acciones de la Administración Tributaria, como son las auditorias
fiscales, las cuales deben ser asumidas por el contribuyente y en su lugar deberán ser
atendidas por profesionales con el suficiente cuidado, diligencia y experiencia profesional
con el objeto de efectuarles la debida defensa y lograr que si existieran sanciones, las
8
mismas fueran justas y apegadas a derecho. Es por ello que el Consultor Tributario o la
firma consultora deberá estar en la capacidad de atender los diferentes tipos de
requerimientos que las empresas afectadas le soliciten.
Este servicio consiste en proveer al cliente de herramientas legales, técnicas y
estratégicas basados a la legislación tributaria y a criterios profesionales para la
adecuada y correcta determinación y presentación de las obligaciones tributarias
(Impuestos), a efecto de evitarle a la empresa, recargos innecesarios por multas y
sanciones, por presentaciones incorrectas o incumplimientos en estas obligaciones.
Así mismo en algunos casos en donde las leyes lo permiten, la optimización del pago de
éstos impuestos, con el correspondiente beneficio que conlleva.
También, este servicio incluye la aplicación de Leyes Fiscales en General, aplicación de
Leyes Fiscales en la Técnica Contable, defensa del Contribuyente (Proceso
Administrativo), asesoría y supervisión, capacitación, trabajos específicos o especiales.
Entre las funciones que prestan algunas firmas de Consultoría Tributaria en Guatemala se
tienen las siguientes:
9
• Asesoría para fusión, transformación y modificación de sociedades mercantiles.
• Capacitación en el área tributaria. Organización de seminarios específicos para cada empresa.
• Calificación de empresas para operar en zonas francas.
• Asistencia para inversionistas extranjeros en: Constitución de sociedades, subsidiarias,
sucursales, régimen laboral para extranjeros, tratamiento de remuneración, etc. 2
2
Fuente sitio web firma Chile Monrroy Guatemala
10
Gobierno Central y entidades descentralizadas y autónomas para su presentación al
Congreso de la República.
c. Formular las normas para la desconcentración en la percepción de los ingresos y en la
ejecución de los egresos.
d. Programar el flujo de ingresos y egresos con base en las prioridades y
disponibilidades del Gobierno, en concordancia con los requerimientos de los
organismos y dependencias del Estado.
e. Transferir a los Organismos y entidades del Estado los recursos financieros asignados
en sus respectivos presupuestos, en función de los ingresos percibidos.
f. Llevar el registro consolidado de la ejecución presupuestaria y de la contabilidad del
Estado, facilitar los lineamientos de su aplicación desconcentrada, así como preparar
los informes analíticos consolidados correspondientes.
g. Evaluar cuatrimestralmente la ejecución del presupuesto general de ingresos y
egresos del Estado y proponer las medidas correlativas que sean necesarias.
h. Efectuar el cierre contable y liquidar anualmente el presupuesto general de ingresos y
egresos del Estado.
i. Recaudar, administrar, controlar y fiscalizar los tributos y, en general, todas las demás
rentas e ingresos que deba percibir el Gobierno, de conformidad con la ley.
j. Llevar los registros y ejercer las acciones administrativas y judiciales necesarias para
cobrar los tributos que se adeuden y denunciar la posible comisión de delitos o faltas
contra la hacienda pública.
k. Administrar de forma descentralizada, el sistema aduanero de conformidad con la ley
y los convenios internacionales.
l. Proponer al Organismo Ejecutivo los anteproyectos de ley necesarios para la
racionalización y sistematización de la legislación tributaria.
m. Consolidar el registro de los bienes del Estado y los títulos-valores que constituyan
activos del Estado, incluyendo los de las entidades descentralizadas y autónomas.
n. Controlar, registrar y custodiar los fondos y valores públicos, excepto cuando dichas
funciones estén atribuidas por la ley a órganos o dependencias distintas.
o. Definir, con base en la política económica y social del Gobierno, conjuntamente con el
órgano de planificación del Estado, la política para la formulación, priorización,
evaluación y selección de proyectos de inversión y programas a ser ejecutados con
recursos internos, financiamiento y cooperación externa.
p. Programar, gestionar, negociar, contratar por delegación de la autoridad competente,
registrar y fiscalizar las operaciones de financiamiento externo, así como también
disponer lo relativo a la cooperación internacional en general, y realizar los análisis
respectivos para prever la capacidad de endeudamiento del Gobierno. Se exceptúan de
esta función, los casos contemplados en el inciso g) del artículo 14 de la Ley del
Organismo Ejecutivo.
q. Programar, negociar, registrar, controlar y administrar el endeudamiento interno, las
donaciones y los legados.
r. Gestionar la constitución, en cualquiera de las instituciones del sistema bancario
nacional, de los fideicomisos, fondos y otros instrumentos financieros y la ejecución de
los programas del Gobierno Central, así como reglamentar, registrar y controlar su
operación. Para el efecto se deberá coordinar conjuntamente con las instituciones
responsables del sector.
s. Programar y administrar el servicio de la deuda pública interna y externa del
Gobierno Central y llevar el registro respectivo.
11
t. Coordinar el sistema de contrataciones y adquisiciones del Gobierno Central y sus
entidades descentralizadas y autónomas.
Esta dependencia se relaciona con las operaciones del Registro Mercantil, especialmente
en lo referente a la obtención del Número de Identificación Tributaria (NIT) de las
personas individuales o jurídicas que se inscriben en este Registro.
Como primer paso para el inicio de operaciones de la Institución, fue precisa la selección
de su Directorio de una nómina de 12 candidatos, de los cuales el Presidente de la
República seleccionó los titulares y suplentes, nombrados según Acuerdo Gubernativo No.
252-98.
3
Sitio web Ministerio de Finanzas Públicas www.minfin.gob.gt/
12
• El Ministro de Finanzas Públicas, quien lo preside.
• Cuatro Directores titulares y sus suplentes.
• El Superintendente de Administración Tributaria, quien actúa como Secretario.
Hay que hacer mención que de conformidad con la Ley, existe entre la Administración
Tributaria y los contribuyentes, un vínculo jurídico legal, de carácter personal, el cual se
denomina obligación tributaria, ésta comprende la presentación de información y pago de
un tributo.
13
¿Cómo se encuentra organizada la Superintendencia de Administración
Tributaria? 4
Directorio
Intendencia de Aduanas
Intendencia de Fiscalización
4
Fuente: Organización de la Superintendencia de Administración Tributaria pagina web. portal.sat.gob.gt/sitio/
14
determinación del cumplimiento de las obligaciones tributarias y aduaneras sustantivas y
formales.
Auditoría Interna
Secretaría General
15
Gerencia de Planificación y Desarrollo Institucional
Gerencia de Informática
Cultura Tributaria
16
servicios, su almacenamiento y registro. Asimismo, le corresponde preparar los
instrumentos administrativos y financieros para la rendición de cuentas.
Gerencia de Infraestructura
Gerencias Regionales
Las Gerencias Regionales son las dependencias encargadas de la ejecución y control de las
competencias de recaudación, verificación, supervisión, control y gestión, de acuerdo a las
directrices emitidas por los órganos y dependencias con funciones de dirección, de
normativas sustantivas, de apoyo técnico y de gestión de recursos.
Las Gerencias Regionales son: Gerencia Regional Central, Gerencia Regional Sur, Gerencia
Regional Occidente y Gerencia Regional Nororiente.
17
Gerencia de Orientación Legal y Derechos del Contribuyente
Funciones
Dentro de las funciones establecidas en el Art.32 de la Ley del Organismo Ejecutivo, se
tienen las siguientes:
a) Formular y ejecutar dentro del marco jurídico vigente, las políticas de protección al
consumidor, de fomento a la competencia y de represión legal de la competencia
desleal.
b) Formular y ejecutar dentro del marco jurídico vigente, la política de inversión
nacional y extranjera, de promoción de la competitividad, del desarrollo industrial y
comercial, y proponer las directrices para su ejecución.
c) Conducir, por delegación del Presidente de la República, las negociaciones de los
convenios y tratados de comercio internacional bilateral y multilateral, y una vez
aprobados y ratificados, encargarse de su ejecución.
d) Proponer al Organismo Ejecutivo, en coordinación con los otros ministerios y
organismos del Estado, las especificaciones y normas técnicas y de calidad de la
producción nacional.
e) Formular y ejecutar, de conformidad con la ley, la política arancelaria del país, y
coordinar, analizar y dar seguimiento a los procesos de integración económica
centroamericana y de negociación de tratados de libre comercio.
f) Velar por la seguridad y eficiente administración de los registros públicos sometidos a
su jurisdicción.
g) Promover la creación y mejoramiento continuo de los procedimientos e instituciones
registrales, instituidas para la seguridad del tráfico de los bienes inmuebles y demás
bienes registrables.
18
ORGANIZACIÓN DEL MINISTERIO DE ECONOMIA5
REGISTRO MERCANTIL
El Registro Mercantil es parte del Ministerio de Economía, tiene como fin primordial la
inscripción de los actos y contratos que determina el Código de Comercio.
“Es una institución pública que tiene por objeto la inscripción, de todos aquellos actos y
contratos de naturaleza jurídico – mercantil que se relacionan con el nacimiento,
modificación y extinción de los comerciantes individuales y de los comerciantes sociales, a
través de la fe pública registral.
Para cumplir con su objetivo, el Registro Mercantil lleva los siguientes libros:
De comerciantes individuales.
a) De sociedades mercantiles.
b) De empresas y establecimientos mercantiles.
c) De auxiliares de comercio.
d) De presentación de documentos.
e) Los libros que sean necesarios para las demás inscripciones que requiere la ley.
f) Índices y libros auxiliares.”
5
Fuente: Wikipedia, La Enciclopedia Libre
19
El 10 de diciembre del 2003 se público el Acuerdo Gubernativo 777-2003 "Reglamento de
la Ley de Protección al Consumidor y Usuario" entrando en vigencia el 22 de diciembre de
2003. Su objetivo es desarrollar las disposiciones de la Ley de Protección al Consumidor, a
efecto de regular l estructura administrativa y el funcionamiento de la Dirección de
Atención y Asistencia al Consumidor.
El Decreto 90-2005 del Congreso de la República, Ley del Registro Nacional de las
Personas, establece que queda a cargo del Ministerio de Gobernación, la inscripción y
registro de las personas jurídicas reguladas en los artículos del 438 al 440 del Código
Civil, y otras leyes, el que deberá recabar la información de los diferentes Registros Civiles
de la República, debiendo para el efecto implementar los mecanismos y procedimientos
para su inscripción, registro, archivo, así como regular todo lo concerniente a su
funcionamiento.
El IGSS fue por creado por el Decreto No. 295 del Congreso de la República de Guatemala
y firmado por el entonces Presidente de la República de Guatemala el Doctor Juan José
Arévalo, actualmente se encuentra anexada al Ministerio de Trabajo y Previsión Social, sin
embargo esto no impide su autonomía.
Según el artículo 1 de la Ley Orgánica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, nos
dice que es una institución autónoma, de derecho público, con personería jurídica propia
y plena capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, cuyo fin es aplicar en
beneficio del pueblo de Guatemala, un régimen nacional, unitario y obligatorio de
seguridad social, de conformidad con el sistema de protección mínima, este debe cubrir
todo el territorio de la República.
20
Los obligados a inscribirse en el Régimen de Seguridad Social, son todas las empresas
ubicadas en la República de Guatemala, que empleen los servicios de 3 o más
trabajadores, excepto las empresas de transporte las cuales tienen obligación cuando
ocupen 1 ó 2 trabajadores.
Esta institución fue creada con el objeto de brindar recreación a los trabajadores de la
empresa privada y sus familias; está organizado, operado y financiado en su totalidad por
las empresas de la iniciativa privada de Guatemala.
El IRTRA fue creado por el decreto 1528 del Congreso de la República de Guatemala en
1962. Tiene el objetivo de brindar un servicio de excelencia a la comunidad,
especialmente a los trabajadores de la empresa privada y sus familias, así como contribuir
al turismo interno y extranjero.
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CAPITULO II
Son aquellas que regulan materias constitucionales, entre las que se encuentran la Ley de
Amparo, Exhibición Personal (Habeas Corpus) y Constitucionalidad (Decreto 8)
(reformado, por el Decreto Número 1-86 de la Asamblea Nacional Constituyente, de
1986), La Ley Electoral y de Partidos Políticos, la Ley de Emisión del Pensamiento y la Ley
de Orden Público (Decreto 7); Decreto 9, Ley de Emisión del Pensamiento.
Además de las leyes citadas en el párrafo anterior, existe la ley Electoral y de Partidos
Políticos, la cual no se profundiza por no tener relación con la consultoría Tributaria.
En Guatemala las leyes constitucionales no forman parte de la Constitución toda vez que
ésta es un texto único, no un conjunto de leyes.
23
LEY DE AMPARO
Esta Ley fue promulgada por la Asamblea General Constituyente con el Decreto No. 9 y
entre sus disposiciones generales se tiene que “Es libre la emisión del pensamiento en
cualesquiera formas, y no podrá exigirse en ningún caso, fianza o caución para el ejercicio
de este derecho ni sujetarse a previa censura”, además se considera impreso la fijación del
pensamiento por medio de la imprenta, la litografía, la fotografía, el mimeógrafo, el
multígrafo, el fonógrafo y cualesquiera procedimientos mecánicos empleados
actualmente o que puedan emplearse en el futuro para la reproducción de las ideas.
Para los efectos de esa ley se equiparán a los impresos, cualesquiera otras formas de
representación de las ideas, con destino al público, tales como estampas, fotografías,
grabados, emblemas, diplomas, medallas, discos, cintas o alambres fonográficos, ya sean
fijados en papel, tela u otra clase de materia.
Por otro lado la Ley de Emisión del Pensamiento es muy clara en cuanto al reglamento
que existe para la publicación y circulación de los periódicos, de la misma manera expresa
la libertad que existe en nuestro país a la hora de publicar cualquier noticia sin censura,
por lo que se considera importante puntualizar los artículos pertinentes a lo antes
referido.
Son las normas generales y abstractas que emanan del Congreso. Entre las principales se
encuentran la ley del organismo judicial, Código Civil y Código Penal; en materia procesal
rigen los códigos de ámbitos como el procesal civil y mercantil, y el procesal penal;
También se mencionan el Código de Comercio, El Código de Trabajo, el Código tributario y
la Ley de Colegiación Profesional, de los cuales se hablará más adelante.
24
Las leyes ordinarias son creadas por el Congreso de la República, para legislar de manera
general y dar cumplimiento a lo dispuesto en la Constitución Política de la República de
Guatemala, por lo cual deben de estar acorde sus principios generales, ya que de lo
contrario adolecería de vicios de inconstitucionalidad. Estas normas al igual que la
Constitución son de observancia general.
“La gran mayoría de leyes ordinarias se aprueban con el voto de la mayoría absoluta.
Mitad más uno de los integrantes del órgano legislativo. Salvo algunos casos en que por
disposición de la misma Constitución deben aprobarse con el voto de las dos terceras
partes”
Nuestro Código Procesal Civil y Mercantil, está dividido en seis libros, de los cuales
solamente se mencionarán algunos artículos que se encuentran relacionados con la
Consultoría Tributaria, entre los que detallan algunos que se consideran los más
importantes:
25
Artículo 186. Los documentos autorizados por notario o por funcionario empleado
público en ejercicio de su cargo, producen fe y hacen plena prueba, salvo el derecho
de las partes de redargüirlos de nulidad o falsedad.
Artículo 327. Procedencia del juicio ejecutivo. Numeral 5. Acta notarial en la que
conste el saldo que existiere en contra del deudor, de acuerdo con los libros de
contabilidad llevados en forma legal.
• CÓDIGO PROCESAL PENAL (DTO 51-92). Esta Ley fue promulgada por el
honorable congreso de la República de Guatemala por la necesidad de que se
consolidara el estado de derecho y profundizar el proceso democrático del país,
garantizando la pronta y efectiva justicia penal, con lo cual, además, se asegura la
paz, la tranquilidad y la seguridad ciudadanas, así como el respeto a los derechos
humanos; y que por otra parte, la efectiva persecución de los delincuentes y la
sanción de las conductas que lesionan los bienes jurídicos, sociales e individuales de
los guatemaltecos.
Esta Ley fue promulgada por el Honorable Congreso de la República de Guatemala por
medio del Decreto 72-2001, y tiene como objetivo normar La colegiación de los
profesionales universitarios de forma obligatoria, tal como lo establece la Constitución
26
Política de la República y tiene por fines la superación moral, científica, técnica,
cultural, económica y material de las profesiones universitarias y el control de su
ejercicio. (Art.1) Se entiende por colegiación la asociación de graduados universitarios
de profesiones afines, en entidades gremiales, de conformidad con las disposiciones
de esta ley.
Deben colegiarse:
• TRATADOS INTERNACIONALES.
“El criterio que dio origen al concepto de supremacía constitucional nació en la escuela
del derecho natural de los siglos XVII y XVIII, cuyos partidarios afirmaron que las leyes
fundamentales eran anteriores a las leyes ordinarias; además, una ley consentida por el
pueblo sólo podía modificarse por el pueblo ya que afectaba sus derechos naturales. Esta
visión doctrinaria influyó en la legislación de la época y tuvo su reflejo en la corriente
positiva, la que en su concepción más ortodoxa, había de firmar la inmutabilidad histórica
que condujeron en su enfriamiento con el principio inmutabilidad de la razón, al concepto
de la súper legalidad constitucional, ya que no es posible sustraer la Constitución al
cambio histórico...”.
27
2.3 PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES QUE REGULAN LAS ACTIVIDADES Y
FUNCIONES DEL CONSULTOR TRIBUTARIO.
Principio De igualdad
Todos los ciudadanos deben de colocarse ante el fisco en igualdad de condiciones, para
evitar arbitrariedades, si dos personas están en igualdad de condiciones deben de ser
tratados de igual manera, esto no significa que pague lo mismo.
Asimismo, significa que cuando una persona física o jurídica se halla en condiciones que
marca la ley, el surgimiento del deber de contribuir, éste debe ser cumplido, cualquiera
que sea el carácter del sujeto, categoría social, sexo, nacionalidad, edad u organización
jurídica de conformidad con el sistema de recaudación y conforme a la justicia tributaria.
Principio De Legalidad
6
FUENTE: Giuliani. Ob. Cit; tomo I. Pág. 303.
7
FUENTE. 19. Villegas. Ob. Cit; Pág. 200.
28
a. El hecho generador de la relación tributaria;
b. Las exenciones;
c. El sujeto pasivo del tributo y la responsabilidad solidaria;
d. La base imponible y el tipo impositivo;
e. Las deducciones, los descuentos, reducciones y recargos; y
f. Las infracciones y sanciones.
Son nulas ipso jure las disposiciones, jerárquicamente inferiores a la ley, que contradigan
o tergiversen las normas legales reguladoras de las bases de recaudación del tributo. Las
disposiciones reglamentarias no podrán modificar dichas bases y se concretarán a
normas lo relativo al cobro administrativo del tributo y establecer los procedimientos que
faciliten su recaudación”.
• En los casos en que el presupuesto legal esté constituido sólo por hechos
materiales, desde el momento en que se haya realizado todas las circunstancias y
elementos integrantes de él; y
• En los asuntos en que el presupuesto legal comprenda hechos, actos o situaciones
de carácter jurídico, desde el momento en que estén perfeccionados o constituidos
de conformidad con el derecho que les es aplicable.
29
2.4 PRINCIPALES LEYES CONSTITUCIONALES, FISCALES Y TRIBUTARIAS
RELACIONADAS CON LA CONSULTORIA TRIBUTARIA
En el Artículo 135 establece; “Deberes y derechos cívicos. Son derechos y deberes de los
guatemaltecos, además de los consignados en otras normas de la Constitución y leyes de
la República, Las siguientes: … literal d) Contribuir a los gastos públicos, en la forma
prescrita por la ley…”.
Incluye en forma desarrollada el principio de legalidad, las bases sobre las que descansa el
sistema tributario y otras normas sujetas antes a la competencia de leyes ordinarias. Es el
30
encargado de uniformar los procedimientos y otras disposiciones que son aplicables en
forma general a cualquier tributo y para evitar la contradicción, repetición y falta de
técnica legislativa en las leyes ordinarias.
El Artículo 21 del Código Tributario preceptúa; “Obligado por deuda propia. Son
contribuyentes las personas individuales, prescindiendo su capacidad legal según el
derecho privado y las personas jurídicas, que realicen o respecto de los cuales se verifica
el hecho generador de la obligación tributaria”.
Asimismo, en el Artículo 23 del citado cuerpo legal estipula: “Obligaciones de los sujetos
pasivos: Los contribuyentes o responsables, están obligados al pago de los tributos y al
cumplimiento de los deberes formales impuestos por este Código o por normas legales
especiales; asimismo, al pago de intereses y sanciones pecuniarias, en su caso…”.
La ley del Organismo Judicial Decreto 2-89 del Congreso de la República de Guatemala,
fue emitida con el objeto de que exista un vínculo de armonización entre las
disposiciones fundamentales de organización y funcionamiento del Organismo Judicial
con el ordenamiento constitucional vigente, dando mayor eficacia y funcionalidad a la
administración de justicia, constituyendo un cuerpo legal técnico al que se han
introducido importantes modificaciones.
Esta Ley es de vital importancia para los Consultores Tributarios en virtud de que lo
preceptuado en la misma, “…son normas generales de aplicación, interpretación e
integración del orden Jurídico guatemalteco” (art. 1).
Hay que tomar en consideración lo preceptuado en los artículo del 3 al 10, en donde se
menciona que contra la observancia de la ley no puede alegarse ignorancia, desuso,
costumbre o práctica en contrario (primacía de Ley); Todos los actos contrarios a las
normas imperativas y a las prohibitivas expresas, son nulos de pleno derecho, salvo que
en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención. Se destaca que la
Ley se extiende a toda persona, nacional o extranjera, residente o en tránsito, salvo las
disposiciones del derecho internacional aceptadas por Guatemala.
También establece que la ley no tiene efecto retroactivo, ni modifica derechos adquiridos.
Se exceptúa la ley penal en lo que favorezca al reo. Las leyes procésales tienen efecto
inmediato, salvo lo que la propia ley determine.
El Artículo 8 preceptúa que Las leyes se derogan por leyes posteriores: a) Por declaración
expresa de las nuevas leyes; b) Parcialmente, por incompatibilidad de disposiciones
contenidas en las leyes nuevas con las precedentes; c) Totalmente, porque una nueva ley
regule, por completo, la materia considerada por la ley anterior; d) Total o parcialmente,
por declaración de inconstitucionalidad, dictada en sentencia firme por la Corte de
Constitucionalidad. Por el hecho de la derogación de una ley no recobran vigencia las que
ésta hubiere derogado.
Se establece que nadie es superior a la ley y que la misma se basa en un orden jerárquico,
ya que todos los tribunales observarán siempre el principio de jerarquía normativa y de
31
supremacía de la Constitución Política de la República, sobre cualquier ley o tratado, salvo
los tratados o convenciones sobre Derechos Humanos, que prevalecen sobre el derecho
interno. Las leyes o tratados prevalecen sobre los reglamentos, carecen de validez las
disposiciones que contradigan una norma de jerarquía superior.
De conformidad con el Artículo 10. Que se relaciona con la Interpretación de la Ley nos
menciona que “…las normas se interpretarán conforme a su texto según el sentido propio
de sus palabras; a su contexto y de acuerdo con las disposiciones constitucionales. El
conjunto de una ley servirá para ilustrar el contenido de cada una de sus partes, pero los
pasajes obscuros de la misma, se podrán aclarar, atendiendo el orden siguiente: a) a la
finalidad y al espíritu de la misma; b) a la historia fidedigna de su institución; c) a las
disposiciones de otras leyes sobre casos o situaciones análogas; d) al modo que parezca
más conforme a la equidad y a los principios generales del derecho”.
2.4.4 Código Procesal Civil y Mercantil
Esta Ley fue promulgada bajo el Decreto ley 107, constituyéndose la misma en un
elemento valioso para el Consultor Tributario, ya que es fundamental en un proceso de
defensa del contribuyente ante la Superintendencia de Administración Tributaria.
En el artículo 626 del Código Procesal Civil y Mercantil, establece que el término para
interponer este es de 15 días hábiles, contados desde la última notificación de la
resolución.
• El Código Tributario contempla dos tipos de recursos que proceden contra las
resoluciones arriba mencionadas y son: Aclaración y ampliación, como su nombre
lo indica, busca ampliar y aclarar los aspectos contenidos en la resolución, deberá
interponerse dentro de los 2 días hábiles siguientes al que se efectuó la
notificación de la resolución impugnada.
32
• Apelación, que debe interponerse dentro de 3 días hábiles siguientes al de la fecha
de notificación de la resolución.
33
Esta ley es de carácter ordinaria en nuestro ordenamiento jurídico fiscal la que establece
en el Artículo 2 “Definiciones. Para efectos de esta ley se entenderá: … numeral 6. Por
contribuyente: Toda persona individual o jurídica; incluyendo el Estado y sus entidades
descentralizadas o autónomas, las copropiedades, sociedades irregulares, sociedades de
hecho y demás entes aun cuando no tengan personalidad jurídica que realicen en el
territorio nacional, en forma habitual o periódica, actos gravados de conformidad con la
ley”.
Dentro de la gran variedad de leyes tributarias que se aplican en nuestro país, podríamos
ampliar el concepto de cada una de ellas sin embargo por su importancia las leyes que se
detallaron anteriormente, merecen nuestra atención por el rol que desempeñan en la
recaudación de impuestos para el fisco guatemalteco.
34
2.5.1 Definición
De manera general se indica que: Es toda acción u omisión que implique violación de
normas tributarias de índole sustancial o formal constituye infracción que sancionará la
administración tributaria en tanto no constituya delito o falta sancionados a la legislación
penal.
Al respecto nuestro Código Tributario en el Artículo 71 preceptúa; “Infracciones
tributarias. Son infracciones tributarias las siguientes:
1. Pago extemporáneo de las retenciones.
2. La mora.
3. La omisión del pago de tributos.
4. La resistencia a la acción fiscalizadora de la Administración Tributaria.
5. El incumplimiento de las obligaciones formales. 6. Las demás que se establecen
expresamente en este Código y en las leyes tributarias especificas”. (sic.)
En la reforma tributaria del año 2001 según el Decreto Número 29-2001 tipifica en el
Artículo 85 del Código Tributario. “Infracción sancionadas con cierre temporal. Se
aplicará la sanción de cierre temporal de empresas, establecimientos o negocios cuando
se incurra en la comisión de las infracciones siguientes:
1. Realizar actividades comerciales, agropecuarias, industriales o profesionales, sin
haberse registrado como contribuyente o responsable en los impuestos a que esté afecto,
conforme a la legislación específica de cada impuesto.
2. No emitir o no entregar facturas, tiquetes, notas de débito, notas de créditos, recibos o
documentos equivalente, exigidos por las leyes tributarias específicas, en la forma y plazo
establecido en las mismas.
3. Emitir facturas, tiquetes, notas de débito, notas de crédito por las leyes tributarias
específicas que no estén previamente autorizados por la Administración tributaria.
4. Utilizar las máquinas registradoras, cajas registradoras u otros sistemas no autorizados
por la Administración Tributaria, para emitir facturas, tiquetes u otros documentos
equivalente; o utilizar maquinas registradoras, cajas registradoras u otros sistemas
autorizados en establecimientos distintos del registrado para su utilización”. (sic.).
Las estadísticas reflejan que, en los casos preceptuados en los numerales anteriores se
aplica tal sanción más por la omisión de no emitir facturas en ventas realizadas en los
establecimientos comerciales.
Para ello existe penalización consiste en: Cierre temporal de establecimiento, por plazo
mínimo de 10 y un máximo de 20 días continuos. La sanción se duplicará en caso de
reincidencia, consecuentemente; se convierte en un asunto procesal que conoce el juez de
paz del ramo penal, quien concederá audiencia a las partes para determinar si procede o
no el cierre temporal de establecimiento, en su caso la ejecución de sentencia. Esta
sanción es de carácter procesal penal; sin embargo, puede ser impugnada por la violación
del debido proceso porque no se agota la vía administrativa y por consiguiente
inconstitucional por violar el derecho a defensa. Lo más reciente de esta figura jurídica se
encuentra en la reforma tributaria del año 2006 Decreto 20-2006. Del Congreso de la
República, que se encuentra vigente desde julio del año dos mil seis, en el Artículo 26
regula; “Se reforma el noveno y décimo párrafo del Artículo 86 del Decreto 6-91 del
Congreso de la República, Código Tributario y sus reformas, los cuales quedan así: El juez
35
reemplazará la sanción de cierre temporal por una multa equivalente al diez por ciento
(10%) de los ingresos obtenidos por el sancionado, durante el último periodo mensual
declarado, anteriormente a la imposición de la sanción en los casos siguientes:
1. Cuando se trate de personas individuales o jurídicas propietarias de empresas,
establecimientos o negocios, cuya función sea reconocida por La Constitución de la
República de utilidad pública o que se desarrollen un servicio público.
2. Cuando los contribuyentes no posean un establecimiento en un lugar fijo o bien
desarrollen su actividad de forma ambulante.
3. Cuando el negocio, establecimiento o empresa hubiere dejado de realizar actividades
comerciales o profesionales”. (sic.)
Sanción. Multas de treinta quetzales por cada día de atraso con una sanción máxima de
un mil quetzales.
Presentar las declaraciones después del plazo establecido en la ley tributaria específica.
Sanción. Multa de treinta quetzales por cada día de atraso con sanción máxima de
seiscientos quetzales (Q 600.00) cuando la declaración deba presentarse semanal o
mensual.
Cuando la declaración deba presentarse en forma trimestral un mil quinientos quetzales
(Q 1, 500.00).
Y, de tres mil quetzales (Q 3, 000.00) cuando la declaración deba presentarse en forma
anual.
36
Respecto de las sanciones indicadas, el contribuyente puede solicitar rebaja la cual se
aplicará al presentar declaraciones antes de ser requeridas por el departamento de
fiscalización de la Superintendencia de Administración Tributaria.
Asimismo, referente a rectificaciones el Código Tributario en el Artículo 106 establece;
“Que el contribuyente o responsable goza de derecho de rectificar las declaraciones
presentadas siempre que no lo haga con ocasión de verificaciones, ajustes o
requerimiento de la Administración Tributaria”.
Es importante indicar que; en doctrina existen varias posiciones de connotados
tratadistas en materia fiscal, cuando se refieren a las sanciones del derecho tributario las
dividen en: sanciones administrativas y sanciones penales, las que son establecidas para
imponer al sujeto pasivo situaciones jurídicas con consecuencias pecuniarias o penales
por haber transgredido las normas impositivas. Asimismo, para alejar al contribuyente o
al tercero la tentación de violar la normativa fiscal.
Por consiguiente; las sanciones adquieren gran importancia en el campo tributario, donde
en muchos casos el cumplimiento de la prestación fiscal se deja a la iniciativa del
contribuyente, ya que la norma tributaria establece que está a su cargo ciertos actos
jurídicos de diverso contenido, que van desde la obligación de presentar declaración hasta
conservar los documentos contables en general por un período determinado.
Pago
El pago de los tributos por los contribuyentes o responsables, extingue la obligación. El
medio más general y eficaz de la extinción de la obligación tributaria es a través del pago,
siendo así como el sujeto pasivo o contribuyente satisface la pretensión del sujeto activo
que es el Estado.
Confusión
La reunión en el sujeto activo de la obligación tributaria de las calidades de acreedor y
deudor extingue la obligación fiscal.
Prescripción
Del Código citado en el Artículo 47 regula; “Plazos. El derecho de la Administración
Tributaria para hacer verificaciones, ajustes, rectificaciones o determinaciones de las
obligaciones tributarias, liquidar intereses y multas y exigir su cumplimiento y pago a los
37
contribuyentes o los responsables, deberá ejercitarse dentro del plazo de cuatro años. En
igual plazo deberán los contribuyentes o los responsables ejercitar su derecho de
repetición, en cuanto a lo pagado en exceso o indebidamente cobrado por concepto de
tributos, intereses, recargos y multas”.
Compensación
Se compensará de oficio o a petición del contribuyente o responsable, de los créditos
tributarios líquidos y exigibles de la administración tributaria, con los créditos líquidos y
exigibles del contribuyente o responsable, referentes a periodos no prescritos,
empezando por los más antiguos y aunque provengan de distintos tributos siempre que
su recaudación esté a cargo del mismo órgano de la administración tributaria. La
compensación entre saldos deudores y acreedores de carácter tributario, tendrá efectos
en la cuenta corriente hasta el límite del saldo menor.
Por consiguiente, la ley fiscal referida regula en el Artículo 44. “Compensación especial.
El contribuyente o responsable podrá pedir la compensación total o parcial de sus deudas
tributarias con otros créditos tributarios líquidos y exigibles que tengan a su favor, aún
cuando sean administrados por distintos órganos de la administración tributaria. La
petición se hará ante el Ministerio de Finanzas Públicas”.
38
CAPITULO III
El decreto 6-91 del Congreso de la República, Código Tributario y sus reformas, legisla en
los capítulos V (proceso Administrativo), VI (procedimientos de Restitución) y VII
(Impugnación de las resoluciones de la Administración Tributaria), artículos del 121 al
160, el procedimiento administrativo guatemalteco, que en materia tributaria debe
seguirse al impugnar resoluciones que determinen ajustes a la obligación tributaria,
multas, sanciones e intereses, las que son emitidas por el órgano administrativo
encargado, en este caso, dicha acción recae en la Superintendencia de Administración
Tributaria, procedimiento que además se ejecutará en su totalidad ante la mencionada
Institución de Gobierno.
La relación jurídico tributaria es uno de los elementos más importantes del tributo, por
ser el vínculo que une al particular con el Estado, establece el vínculo entre el
contribuyente y el Estado, considerando al particular como un deudor tributario, es decir,
como sujeto pasivo.
3.1.1. Definición.
8
A.D. Giannini, Instituciones de derecho Tributario, Editorial de derecho financiero, Madrid 1957. P. 28.
39
Héctor Villegas, dice: “Es el vínculo jurídico obligacional que entabla entre el fisco como
sujeto activo, que tiene la pretensión de una prestación pecuniaria a título de tributo, y un
sujeto pasivo que está obligado a la prestación.” 9
Por otro lado, y en otro contexto, Carlos Giullianni Fonrouge dice que: “Es el vínculo
jurídico en virtud del cual un sujeto (deudor) debe dar a otro sujeto que actúa ejerciendo
el poder tributario (acreedor) sumas de dinero o cantidades de cosas determinadas por la
Ley.”10
9
Fuente. Villegas Lara, Héctor. Curso de finanzas, derecho financiero y tributario. Sexta Edición 1997, página 156
10
Fuente. GiullianniFonrouge, Carlos. Derecho financiero, Segunda Edición 1970, página 40.
40
hecho generador previsto en la ley y que ha efectuado cada una de las personas en el
momento y lugar en que este se realice el hecho generador.
3.1.5 Elementos.
Como expresa nuestro Código Tributario, esta entidad tiene facultad para percibir
determinados tributos y exigirlos coactivamente en caso de su incumplimiento. Además
del Estado puede haber otros sujetos activos de la obligación tributaria, cuya potestad
tributaria está subordinada al propio Estado, ya que es necesaria la delegación mediante
ley, del ejercicio de la potestad y ésta solo puede ejercerse en la medida y dentro de los
límites específicamente fijados en la ley por el Estado. La razón de este hecho radica en
que los organismos independientes cuenten con recursos económicos que les permita
solventar sus necesidades financieras. Estas características de los entes tributarios
menores no es ilimitada ya que dependen de la ley y su accionar será siempre un reflejo
de la voluntad del Estado.
Para el estudio del sujeto activo, se tiene que analizar la naturaleza de la soberanía fiscal
en virtud de la cual es titular de la pretensión tributaria; ese estudio, afirma, es extraño al
derecho tributario material y pertenece más bien al derecho constitucional. Sin embargo,
como a través de la ley tributaria positiva la pretensión del tributo puede ser atribuida a
un sujeto diferente del que posee la soberanía, el sujeto activo del cual hay que ocuparse
en el derecho tributario material es aquel al cual corresponde efectivamente el crédito del
tributo, no el sujeto que dicta la ley tributaria, ni el sujeto o los sujetos a los cuales deberá
ser atribuido el producto de la recaudación de los tributos. El derecho constitucional es
anterior al derecho tributario material, siendo su objeto normar la soberanía del Estado
en el sector de la actividad tributaria, ello, sin embargo, no es un obstáculo para que el
41
estudioso de la actividad tributaria realice un breve enfoque de estos conceptos con la
pretensión de aclarar correctamente los alcances de la potestad tributaria.
a. Contribuyente.
b. Responsable.
Establece el Artículo 25 del Código Tributario, que “…responsable es aquel que, sin tener
carácter de contribuyente, debe por disposición expresa de la ley, cumplir las obligaciones
atribuidas a este. Es asimismo responsable, toda persona sujeta por la ley al cumplimiento
de obligaciones formales ajenas, aún cuando de las mismas no resulte la obligación de
pagar tributos”.
c. Responsables solidarios.
42
d. Agentes de retención y percepción.
Hecho imponible:
• El objeto:
a. Objeto impositivo: Los tributos en general tienen una finalidad de carácter económico, su
objetivo principal es obtener los recursos normalmente en dinero por parte del sujeto
activo de la relación jurídico tributaria para satisfacer las necesidades financieras y
políticas del Estado.
43
b. Tipo impositivo: También llamado elemento cuantificante, es propiamente el porcentaje
que aplicado a la base imponible determinada dará como resultado la obligación
tributaria. A manera de ejemplo citamos el hecho de la venta de maquinaria por valor
total de once mil doscientos quetzales; en virtud de que este acto se encuentra gravado
con el impuesto al valor agregado con la tasa del doce por ciento, resulta que el tipo
impositivo es precisamente el doce por ciento.
Como se ha dicho con anterioridad, El decreto 6-91 del Congreso de la República, Código
Tributario y sus reformas, legisla en los capítulos V y VI artículos del 121 al 160, el
procedimiento administrativo guatemalteco, que en materia tributaria debe seguirse al
impugnar resoluciones que determinen ajustes a la obligación tributaria, multas,
sanciones e intereses, las que son emitidas por la Superintendencia de Administración
Tributaria, procedimiento que además se ejecutará en su totalidad ante la mencionada
Superintendencia.
44
• Solicitud de compensación entre créditos y débitos fiscales,
• Solicitud para cambio de sistema contable de lo devengado a lo percibido o viceversa,
• Solicitud para cambio de sistema de valoración de inventarios, solicitud para que la
Administración Tributaria pague intereses al contribuyente por devoluciones de
créditos fiscales extemporáneos,
• Solicitud para destruir inventarios inservibles, etc.
Notificaciones
45
incumplimiento se impondrá al notificador que incumpla una multa de diez quetzales la
primera vez; veinticinco quetzales la segunda; y destitución la tercera.
El acto de la notificación podrá hacerse en dos formas:
Las cédulas de notificación que la Administración Tributaria realice, deberán contener los
siguientes requisitos:
• Nombres y apellidos de la persona a quien se notifica.
• El lugar en donde se notifica.
• La fecha en que se notifica.
• La hora en que se notifica.
• Nombres y apellidos de la persona a quien entregue la copia de la notificación.
• La razón de haber entregado o fijado la notificación.
• Firma del notificador.
• Sello de la administración tributaria o del notario.
46
3.2.2. Procedimiento que se inicia de oficio por la Administración Tributaria.
47
• Los elementos de juicio utilizados para determinar la obligación tributaria.
• La especificación de las sumas exigibles por tributos, intereses, multas y recargos
según el caso.
• En su caso, determinación del crédito que resulte a favor del contribuyente o
responsable, ordenando que se acredite o devuelva conforme a lo dispuesto en el
Artículo 111 del Código Tributario.
• Consideración de los dictámenes emitidos, y los fundamentos de hecho y de derecho
de la resolución.
• La firma del funcionario que emita la resolución.
11
Giuliani Fonrouge, Carlos M. Derecho Financiero, Volumen I 6ª. Edición.
48
Determinación por el contribuyente.
Determinación de oficio.
49
determinación se encuentra regulada en el Código Tributario y admite prueba en
contrario.
En todos los casos de determinación de la obligación tributaria, el ente recaudador debe
conferir audiencia al contribuyente, con el objetivo de cumplir con los procedimientos
administrativos establecidos en la ley.
1. El objeto de la prueba: Que son los hechos sobre los que versa la prueba.
2. La carga de la prueba: Es la atribución impuesta por la ley para que cada una de las
partes proponga y proporcione los medios de prueba que confirmen sus propias
afirmaciones de hecho.
3. El procedimiento probatorio, o sea la secuencia de actos desplegados por las partes,
los terceros y el juzgador para lograr el cercioramiento judicial.
4. Los medios de prueba, que son los instrumentos- objetos o cosas y las conductas
humanas- con las cuales se trata de lograr dicho cercioramiento.
5. Los sistemas consignados en la legislación para que los juzgadores aprecie o
determinen el valor de las pruebas practicadas (sistema de valoración de la prueba).12
De conformidad con el Código Procesal Civil y Mercantil Dto. 107, que en sus artículos del
No. 123 al No. 127, nos menciona la parte general de la prueba, pero es el artículo 128 el
que establece que los medios de prueba legalmente establecidos se constituyen por:
50
• Reconocimiento Judicial
• Documentos
• Medios Científicos de prueba
• Presunciones establecidas por la ley o la jurisprudencia.
Todos los hechos pueden ser materia de prueba, sin embargo, no todos necesitan ser
aprobados. Los hechos que deben ser materia de prueba dice Hugo Calderón, “son
aquellos controvertidos o acerca de los cuales no hay acuerdo de las partes.
En materia tributaria nuestra legislación regula que podrá utilizarse todos los medios de
prueba admitidos en derecho (artículo 142 del Código Tributario), que en la práctica es la
prueba documental.
La ley señala que el plazo para que la SAT practique diligencias como traer a la vista
cualquier documento o actuación que crea conveniente, efectuar otras diligencias o
ampliar las ya realizadas, en un plazo no mayor de 15 días hábiles.
El artículo 154 del Código Tributario, establece el derecho que tiene el contribuyente
contra las resoluciones de la Administración Tributaria, podrá ser revocada de oficio,
51
para lo cual el contribuyente o consignatario interpondrá el recurso de revocatoria,
dentro del plazo de 10 días hábiles siguientes a la notificación de la resolución.
El Artículo 146 del Código Tributario en su parte conducente establece: “...Al notificar al
contribuyente o al representante legal, si se formulan ajustes, se le dará audiencia por
treinta (30) días hábiles, improrrogables, para que presente los descargos y ofrezca los
medios de prueba que justifiquen su oposición y defensa...”
52
¿En qué consiste la Audiencia ante la S.A.T.?
Verificación de audiencias
Si el contribuyente expresa conformidad con uno o más de los ajustes y las sanciones, sin
objetarlos parcialmente, la administración tributaria los declarará firmes, formulará la
liquidación correspondiente y fijará el plazo improrrogable de diez (10) días hábiles para
su pago. El expediente continuará su trámite de los ajustes y sanciones impugnadas
(Artículo 146 del Código Tributario).
La administración tributaria dictará resolución dentro de los treinta (30) días hábiles
siguientes de concluido el procedimiento (Artículo 149 del Código Tributario).
54
El Artículo 143 del mismo cuerpo legal establece: Período de prueba. “Cuando El
contribuyente al iniciar y en el transcurso del proceso de defensa, debe tomar en cuenta
por un lado, lo preceptuado en los Artículos del 142 “A” al Art. 144 del código Tributario y
en otros que en el desarrollo del presente estudio se analizan; así como apoyarse en
preceptos constitucionales como los establecidos en los Artículos 12, 15, 24, 239 y 243 de
la Constitución Política de la república de Guatemala, que pueden ser aplicados
oportunamente por el contribuyente en su defensa tributaria.
RECURSO DE REVOCATORIA
55
órgano superior (Directorio de la Superintendencia de Administración Tributaria)
dentro del plazo de cinco días (artículo 155 C.T.).
2. El órgano superior recabará dictamen de la Unidad de Dictámenes de la Dirección
Superior dentro de los 15 días siguientes,
3. Se recabará dictamen de la Procuraduría General de la Nación por 15 días
(Artículo 159 C.T.); y,
4. Dentro de los 30 días siguientes deberá el órgano superior de dictar la resolución
final.
El artículo 154 del Código Tributario, establece el derecho que tiene el contribuyente
contra las resoluciones de la Administración Tributaria, pudiendo ser revocada de oficio,
para lo cual el contribuyente o consignatario interpondrá el recurso de revocatoria,
dentro del plazo de 10 días hábiles siguientes a la notificación de la resolución.
56
• Fundamento legal.
• Procedencia.
• Interposición.
57
Los requisitos que manda reunir dentro del memorial el artículo mencionado son los
siguientes: “Artículo 122. -Requisitos de la solicitud inicial. La primera solicitud que se
presente a la Administración Tributaria deberá contener:
• Procedimiento.
58
• Resolución del recurso.
Como ya quedó apuntado en el esquema del recurso, su resolución pude asumir las
siguientes formas:
• Con una resolución favorable. En este caso la resolución que afecta los intereses de los
particulares se revocó, se manda a ejecutar si es el caso o bien simplemente queda sin
efecto lo resuelto por el órgano subordinado de la administración tributaria.
• Con una resolución desfavorable. Si lo resuelto por el órgano superior de la
administración tributaria es desfavorable, significa que la resolución administrativa se
confirmó, sigue afectando al particular y es procedente acudir a un órgano
jurisdiccional a efecto que a través de una sentencia se deje sin efecto lo resuelto por
la administración tributaria, a través del contencioso administrativo o bien se puede
cumplir con lo resuelto y no acudir a la vía judicial.
• Si no resuelve el Directorio de la administración tributaria. Si la administración
tributaria no resuelve dentro de los 30 días que tiene para resolver, se produce la
figura jurídica del silencio administrativo de naturaleza adjetiva y el particular tiene
las opciones siguientes:
i. Esperar indefinidamente. El particular puede esperar indefinidamente que el
Directorio de la S.A.T. Ministro de Finanzas Públicas resuelva, ya que el silencio
administrativo en este caso no tiene ninguna consecuencia jurídica.
ii. Interponer el contencioso administrativo. El Artículo 157 del Decreto 6-91 del
Congreso de la República, Código Tributario, establece que para el particular
pueda acudir a la vía judicial por silencio administrativo, se tiene que dar por
agotada la vía administrativa y por resuelto desfavorablemente el recurso de
revocatoria.
iii. Amparo por silencio administrativo. Una tercera opción del particular es acudir
mediante amparo, para que el Tribunal de Amparo le fije un plazo a la
administración tributaria para que resuelva el recurso de revocatoria planteado.
En este amparo, naturalmente, sólo se puede solicitar que se fije plazo, no se
pueden pedir cuestiones de fondo, pues éste no es el motivo del amparo.
RECURSO DE REPOSICIÓN.
59
contribuyente por medio del Contador Público y Auditor podrá presentar el recurso de
reposición.
Este recurso se encuentra regulado en los artículos 158 y 159 del Código Tributario; en
éstos se establece que la Administración Tributaria, contará con 75 días hábiles siguientes
a la fecha en que el contribuyente presentó el recurso, para resolver.
• Fundamento legal.
El fundamento legal de este recurso es el Artículo 17 bis del Decreto 119-96, Ley de lo
Contencioso Administrativo, y el Artículo 158, del decreto 6-91 del Congreso de la
República, Código Tributario. Se aplican también los Artículos 157 y 159 del mismo
cuerpo legal; Artículo 45 del Decreto 1-98 del Congreso de la República, Ley Orgánica de
la Superintendencia de Administración Tributaria.
• Procedencia.
• Interposición.
El recurso de reposición se interpone por escrito dentro de los 10 días hábiles siguientes
al de la notificación de la resolución que afecta al contribuyente.
60
Como es normal dentro de los procedimientos administrativos en materia de
impugnaciones o recursos, la presentación de los mismos no requiere de los formalismos
legales más que presentarlos dentro del tiempo; para el presente recurso administrativo,
de conformidad con el Código Tributario, únicamente es necesario que el memorial de
interposición reúna algunos requisitos legales, que se encuentran regulados en el Artículo
122.
El Artículo 154 del Código Tributario, en su párrafo sexto, establece: “El memorial de
interposición del recurso deberá llenar los requisitos establecidos en el Artículo 122 de
éste Código”.
Los requisitos de la solicitud inicial que se presente en la S.A.T. son los siguientes:
• Designación de la autoridad, funcionario o dependencia a quien se dirija. Si la solicitud
se dirigió a funcionario, autoridad o dependencia que no tiene competencia para
conocer del asunto planteado, de oficio y a la mayor brevedad posible cursará a donde
corresponda, bajo su responsabilidad. El traslado deberá notificarse al interesado.
• Nombres y apellidos del solicitante, indicación de ser mayor de edad, estado civil,
nacionalidad, profesión u oficio y lugar para recibir notificaciones. Cuando el
solicitante no actúe en nombre propio, deberá acreditar su personería.
• Relación de los hechos a que se refiere la petición.
• Peticiones que se formulen.
• Lugar y fecha.
• Firma del solicitante. Si el solicitante no sabe o no puede firmar lo hará otra persona a
su cargo.
• En las solicitudes posteriores, no será necesario consignar todos los datos de
identificación del solicitante, salvo sus nombres y apellidos completos.
• Procedimiento.
El procedimiento del recurso de reposición se encuentra regulado por los artículos 47 del
Reglamento Interno de la SAT; 144, 154, 157, 158 y 159 del Código Tributario.
61
• Resolución del recurso.
En el esquema del recurso planteado, la resolución al recurso puede ser de dos formas.
• Con una resolución favorable. En este caso la resolución que afecta los intereses de los
particulares se revocó, se manda a ejecutar si es el caso o bien simplemente queda sin
efecto lo resuelto por el superior jerárquico.
• Con una resolución desfavorable del Directorio de la administración tributaria. Si lo
resuelto es desfavorable, la resolución administrativa se confirma; la resolución sigue
afectando al particular y es procedente acudir a un órgano jurisdiccional para que a
través de una sentencia se deje sin efecto lo resuelto por el órgano administrativo, a
través del proceso contencioso administrativo o bien se puede cumplir con lo resuelto
y no acudir a la vía judicial.
• Si el Directorio no resuelve dentro de los treinta días que tiene para resolver, se
produce la figura jurídica del silencio administrativo de naturaleza adjetiva y el
particular tiene las opciones siguientes:
ii. Interponer el contencioso administrativo. El Artículo 157 del Decreto 6-91 del
Congreso de la República, Código Tributario, establece que para el particular
pueda acudir a la vía judicial por silencio administrativo, se tiene que dar por
agotada la vía administrativa y por resuelto desfavorablemente el recurso de
reposición.
iii. Amparo por silencio administrativo. Una tercera opción del particular es acudir
mediante amparo, para que el Tribunal de Amparo le fije un plazo a la
administración tributaria para que resuelva el recurso administrativo. En este
amparo, naturalmente, sólo se puede solicitar que se fije plazo, no se pueden
pedir cuestiones de fondo, ya que éste no es el motivo del amparo.
En el presente caso con la resolución del recurso de reposición planteado se agota la vía
administrativa, pues no existe recurso administrativo pendiente, la opción que tiene el
particular, si no está conforme con lo resuelto por el órgano superior de la administración
tributaria, es acudir a la vía judicial a través del Proceso Contencioso Administrativo.
62
De conformidad con el Artículo 157 del Código Tributario (Dto. 6-91) El silencio
administrativo es una de las formas posibles de terminación de los procedimientos
administrativos. Lo característico del silencio es la inactividad de la Administración
cuando es obligada a concluir el procedimiento administrativo de forma expresa y a
notificar la resolución al interesado dentro de un plazo determinado.
Transcurrido el plazo de treinta (30) días hábiles contados a partir de la fecha en que las
actuaciones se encuentren en estado de resolver, sin que se dicte la resolución que
corresponde, se tendrá por agotada la instancia administrativa y por resuelto
desfavorablemente el recurso de revocatoria o de reposición, en su caso, para él solo
efecto de que el interesado pueda interponer el recurso de lo contencioso administrativo.
3.10 OCURSO.
13
Enciclopedia electrónica wikipedia
14
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de derecho usual. Pag. 667
63
En Guatemala, en el ámbito tributario el plazo para ocurrir es de tres días después de
notificada la resolución en la que se deniega el recurso de revocatoria, y consiste en que la
autoridad superior revisará, previa petición del ocurrente, por qué fue denegado el
recurso, y con base en el análisis del caso ordenará su aceptación.
El Ocurso tal como quedó acotado en párrafos anteriores, debe ser interpuesto dentro
de los tres días hábiles siguientes al de la notificación de denegatoria del recurso de
revocatoria, ante la dependencia que denegó el trámite del Recurso, para que éste informe
dentro del perentorio plazo de 5 días hábiles al respecto al órgano superior jerárquico
que será el Directorio de la Superintendencia de Administración Tributaria.
Procedimiento seguido, el Directorio de la Superintendencia de Administración Tributaria
resolverá con lugar el Ocurso, si encuentra improcedente la denegatoria del recurso de
revocatoria, de igual forma procederá sí transcurridos quince días hábiles contados a
partir de su presentación, la administración tributaria no resolvió concediendo o
denegando el mismo.
Sin embargo, es necesario tener presente de que en caso de denegatoria del Ocurso o de
declaratoria sin lugar, se impone al interponente una multa de un mil quetzales; ahora
bien sí este es declarado con lugar devuelve el expediente que se conceda el recurso y se
resuelve con el mismo procedimiento que se tiene para el caso anterior, es decir, que
iniciamos el trámite para resolverlo en el órgano superior de la administración tributaria.
64
CAPITULO IV
El proceso contencioso administrativo es, “el proceso que se sigue contra el Estado y sus
instituciones centralizadas, descentralizadas y autónomas, cuando estas hayan emitido
resoluciones que no se encuentren apegadas a los principios de Juridicidad y Legalidad”.
4.1.1. PROCEDIMIENTO
15
http://es.scribd.com/doc/27671641/Diccionario-Juridico-de-Guillermo-cabanellas
65
6. Si la autoridad no los envía, el tribunal admitirá para su trámite la demanda, sin
perjuicio de que la administración pueda presentar el expediente en cualquier
etapa procesal (Artículo 32 L.C.A.).
7. Encontrándose los antecedentes en el tribunal o vencido el plazo para su envío,
éste examinará la demanda y si la encontraré arreglada a derecho, la admitirá para
su trámite en el plazo de 3 días (Artículo 33 L.C.A.)
8. El actor podrá solicitar providencias precautorias y el tribunal resolverá
discrecionalmente en la resolución que admita para trámite la demanda (Artículo
34 L.C.A.).
9. El tribunal en la resolución de trámite de la demanda emplazará a los sujetos
procesales, dándoles audiencia por 15 días (Artículo 35 L.C.A.).
10. Los emplazados pueden interponer excepciones previas dentro del quinto día del
emplazamiento. Las excepciones previas se tramitarán como incidente (Artículo
36 L.C.A.).
11. Declaradas sin lugar las excepciones previas, se contesta la demanda en el plazo de
5 días siguientes a la notificación (Artículo 36 L.C.A.).
12. Si transcurrido el emplazamiento no contesta la demanda, se declarará la rebeldía
y se tendrá por contestada en sentido negativo (Artículo 37 L.C.A.).
13. El demandado contesta la demanda (Artículo 38 L.C.A.)
14. Si la demanda es contestada en sentido negativo deberá ser razonada en cuanto a
fundamentos de hecho y de derecho (Artículo 38 L.C.A.).
15. Si todos los emplazados se allanaren; se procederá a dictar sentencia (Artículo 38
L.C.A.).
16. Si el demandado reconviene, podrá plantear la reconvención en el propio
memorial de la contestación de la demanda (Artículos 19 numeral 2 y 40 de la
L.C.A.).
17. Contestada la demanda y la reconvención, se abrirá a prueba el proceso por el
plazo de 30 días (Artículo 41 L.C.A.).
18. Si es cuestión de puro derecho o existieren suficientes elementos de convicción en
el expediente, se admitirá la apertura a prueba y la resolución de apertura a
prueba será motivada (Artículo 41 L.C.A.).
19. El período de prueba podrá declararse vencido anticipadamente cuando se
hubieren recibido todos los medios de prueba (Artículo 42 L.C.A.).
20. Vencido el período de prueba se señalará día y hora para la vista (Artículo 43
L.C.A.).
21. Transcurrida la vista, el tribunal podrá dictar auto para mejor fallar por un plazo
de diez días para practicar diligencias (Artículo 44 L.C.A.).
22. El tribunal dictará sentencia, pudiendo revocar, confirmar o modificar la
resolución impugnada (Artículo 45 L.C.A.).
23. El tribunal podrá condenar a los funcionarios responsables de la procedencia de la
resolución de la Administración Tributaria al pago de reparaciones pecuniarias
por los daños y perjuicios ocasionados, cuando se hubiera actuado con manifiesta
mala fe (Artículo 46 L.C.A.).
24. Salvo el recurso de apelación, son admisibles los recursos que contempla el
proceso civil, incluyendo el de casación.
25. Firme la resolución que puso fin al proceso, el tribunal devolverá el expediente a la
administración tributaria con certificación de la resolución de lo contencioso que
es título ejecutivo ante la competencia económica coactiva (Artículo 48 L.C.A.).
66
26. La administración tributaria podrá ejecutar la sentencia por el procedimiento
económico coactivo (Artículo 48 L.C.A.)
Son instrumentos que la ley establece para proteger a los contribuyentes afectados por la
violación o no aplicación de las disposiciones fiscales y son medios de control sobre los actos
de autoridad. De igual manera se entiende que “Son los instrumentos procesales con que
cuenta el gobernado para oponerse a la actuación de la autoridad administrativa
tributaria, cuando considere que la misma no está apegada a la ley o que viola un
derecho”. Por lo tanto, a través de los medios de defensa, las resoluciones administrativas
o actos de autoridad son revisados para que se realicen conforme a la ley.
Estos medios de defensa persiguen que sea la propia autoridad (o su superior jerárquico),
que emitió el acto, o Tribunales Administrativos o Judiciales, según sea el caso, revisen su
actuación, para que la modifique o anule al considerarse que carece de algún requisito
legal.
Es la forma por medio de la cual la autoridad fiscal da a conocer las decisiones respecto de
los actos u omisiones cometidos por el contribuyente, con lo que se define y da certeza a
una situación legal o administrativa.
Cabe mencionar, que la resolución administrativa debe reunir los siguientes requisitos:
67
Los medios de defensa se deben hacer valer a petición de la parte afectada; en este caso la
Administración Pública debe realizar todos sus actos con apego a las disposiciones legales
para no afectar los derechos de los contribuyentes.
Este tipo de control, es el que realiza por medio de los órganos jurisdiccionales mediante
el ejercicio de la acción. En materia administrativa existencia de tribunales de lo
contencioso administrativo es trascendental, toda vez que implica que dentro de nuestro
sistema jurídico se reconoce la posibilidad de que existan tribunales fuera del seno del
Poder Judicial, y que a éstos se les atribuyan funciones jurisdiccionales para dirimir y
resolver conflictos surgidos entre los particulares en su carácter de demandantes, y los
órganos de la administración pública en su carácter de demandados, con la finalidad de
que los actos de éstos, estén sujetos a un proceso ante dichos tribunales.
Este se logra mediante las unidades administrativas que dentro de las mismas
dependencias, se les atribuye la facultad de auto tutelar la legalidad de los actos
administrativos, mediante la revocación de los mismos.
4.2.6 AUTOCONTROL
Este tipo de control, constituye la facultad que tienen las unidades administrativas
emisoras, de actos ilegales para dejar sin efecto ellas mismas tales actos. En la práctica, es
conocida esta facultad como "reconsideración administrativa o revisión discrecional de
resoluciones no favorables".
68
4.2.7 ¿QUÉ SON LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS?
Es un medio de defensa que la ley otorga a los particulares afectados en sus derechos por
un acto administrativo, con la finalidad de obtener la revocación o modificación del
mismo, cuando sea demostrada su ilegalidad.
Este juicio se promueve ante el Tribunal del Organismo Judicial, a petición de la persona
afectada por aquellos actos de autoridad que sean contrarios a derecho, con la intención
de determinar y resolver la validez y legalidad de dichos actos, y en su caso obtener la
nulidad de los mismos.
Proteger los derechos constitucionales que han sido violados, por las leyes o por actos de
las autoridades.
La concesión del amparo obliga a las autoridades a restablecer las cosas al estado que
tenían antes de la violación.
69
4.4 INCONSTITUCIONALIDAD EN SENTIDO GENERAL
4.4.1 PLANTEAMIENTO
Requisitos generales de toda primera solicitud [Arts. 135 LAEPC, Art. 489CC y 61 CPCM].
1. Motivación en que descansa la pretensión de inconstitucionalidad general
formulada en forma razonada, separada y clara [Arts. 135 LAEPC, 2989CC].
2. Relación de los argumentos jurídicos por medio de los cuales el postulante revela
cómo lo dispuesto en las normas que impugna redunda en contravención del texto
constitucional
3. Omisión de requisitos [Arts. 136 LAEPC y 30 Art. 489CC]
4.4.3 VARIANTES
70
4.4.4 PRESUPUESTOS DE VIABILIDAD
Análisis confrontativo
La petición de inconstitucionalidad debe descansar en un desarrollo argumentativo en el
que en forma razonada y clara se expongan los motivos jurídicos por los que a juicio del
postulante la preceptiva impugnada se encuentra en conflicto con la Carta Fundamental
[Arts. 135 LAEPC, Art. 489CC].
Generalidad de la norma impugnada
El examen de conformidad con la Ley Fundamental por vía del control de
constitucionalidad directo debe tener como materia normas generales dirigidas a un
número indeterminado de sujetos, cuya potencial aplicabilidad se encuentra supeditada a
la verificación objetiva de los supuestos fácticos previstos de forma abstracta e
impersonal en ellas.
Vigencia de la norma impugnada
Dado el resultado que se persigue con la estimación de la pretensión de
inconstitucionalidad general es la expulsión de las normas impugnadas del ordenamiento
jurídico, carece de sentido realizar análisis de constitucionalidad sobre una disposición
que ya dejó de formar parte de dicho ordenamiento o que, por el contrario, aún no ha
ingresado a él.
Contenido normativo del objeto de impugnación
En congruencia con la naturaleza jurídica de la acción de inconstitucionalidad general y
con los efectos que se persiguen con la estimación de la pretensión que se esgrime en ella,
su ejercicio sólo es válido respecto a disposiciones de poder público que entrañen
contenido normativo, no contra decisiones particularizadas o circunstancias fácticas.
Constitución Política de la República como único parámetro de constitucionalidad
Dado que el propósito que la acción de inconstitucionalidad general persigue es la tutela
del principio de supremacía constitucional, es la Ley Fundamental el único instrumento
normativo que puede considerarse como parámetro válido de constitucionalidad.
71
adecuada labor de argumentación jurídica, revele de forma clara y contundente una
colisión directa de la norma impugnada con la Ley Fundamental.
Interpretación armonizadora
Las normas de la Constitución deben tenerse como un conjunto armónico en el que cada
parte se interpreta en forma acorde con las restantes. De esa cuenta, debe buscarse
siempre la solución interpretativa que maximice su eficacia, procurando la realización de
todos los bienes, intereses y valores, sin sacrificar unos en beneficio de otros
De planteamiento
Inconstitucionalidad sobrevenida: Tiene lugar con ocasión de la denuncia de
inconstitucionalidad atinente a normas que, habiendo iniciado su ámbito temporal de
validez con antelación al de La Ley Fundamental, contravienen preceptos de ésta, tiene
carácter pre-constitucional de la norma cuestionada y cuenta con la Vigencia del precepto
constitucional que se denuncia vulnerado.
De pronunciamiento
4.5.1 Amparo: Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra las
amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando
la violación hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea susceptible de amparo, y
procederá siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven
implícitos una amenaza, restricción o violación a los derechos que la Constitución y las
leyes garantizan.
16
Acción de Inconstitucionalidad de carácter general” por el Lic. Alejandro Morales Bustamante”
72
4.5.2 Normas Relacionadas: Artículos 265 de la Constitución Política de la República;
Títulos Uno y Dos de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad; 127,
146 y 147 del Código Tributario.
Los Artículos del 174 al 185 del Código Tributario, regulan el procedimiento económico
coactivo, en sus dos instancias.
73
c) Si el ejecutado no compareciere a deducir o interponer excepciones, el Juez dictará
sentencia declarando según proceda, si ha lugar o no a la ejecución y ordenará el
remate de bienes o el pago, en su caso.
d) El ejecutado se opone razonando su oposición. Si el ejecutado interpone
excepciones, deberá deducirlas todas, en el escrito de oposición. Se admitirán
únicamente las excepciones preceptuadas en el Artículo 177 del Código Tributario,
en cualquier estado del proceso.
e) Si fuere necesario, el ejecutado ofrece la prueba pertinente.
f) El Juez oirá por cinco (5) días hábiles a la Administración Tributaria y, con su
contestación o sin ella, mandará recibir las pruebas por el plazo de diez (10) días
hábiles comunes a ambas partes, si lo pidiere alguna de ellas o el juez lo estimare
necesario. En ningún caso se otorgará plazo extraordinario de prueba (Artículo
176 del Código Tributario).
g) Vencido el plazo para oponerse o el de prueba, en su caso, en la resolución el Juez:
Se pronunciará sobre la oposición y las excepciones deducidas. Declarará si ha a
lugar o no a hacer trance y remate de los bienes embargados, o pago en su caso, de
la deuda tributaria y de las costas judiciales (Artículo 178 del Código Tributario).
h) El tercero excluyente, como incidente, puede interponer ante el Juez que conoce el
juicio económico coactivo, las tercerías excluyentes de dominio o preferentes de
pago.
i) Las tercerías excluyentes de dominio deberán interponerse antes que se otorgue la
escritura traslativa de dominio.
j) Las tercerías preferentes de pago, deberán interponerse antes de haberse
efectuado éste (Artículo 179 del Código Tributario).
k) Interpuesta una tercería excluyente de dominio, el Juez suspenderá el
procedimiento hasta que se decida la tercería (Artículo 181 del Código Tributario).
l) El ejecutado, con base en lo que establece el Artículo 183 del Código Tributario,
analiza la resolución emitida por el Juez, y si no está de acuerdo con dicha
resolución, interpone los recursos de aclaración o ampliación dentro de los dos (2)
días hábiles siguientes al que se efectuó la notificación de la resolución impugnada,
y el de apelación dentro de los tres (3) días hábiles siguientes al de la fecha de
notificación de la resolución.
m) La aclaración la pedirá si los términos de la sentencia son obscuros, ambiguos o
contradictorios, a efecto de que se aclare o rectifique su tenor.
n) La ampliación la pedirá si se omitió resolver alguno o algunos de los puntos
sometidos a juicio.
o) El ejecutado inconforme con la resolución, interpone el recurso de apelación ante
el tribunal que conoció en primera instancia.
p) Si el recurso procede, el tribunal de primer grado lo concederá y elevará los autos
al tribunal superior.
q) Si en tribunal de primer grado no concediere el recurso de apelación, el ejecutado
inconforme lo interpondrá ante el Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas.
r) El Tribunal de Segunda Instancia de Cuentas, pedirá los autos al tribunal de primer
grado y señalará día para la vista dentro del plazo que no exceda de cinco (5) días,
pasado el cual resolverá dentro de los diez (10) días hábiles siguientes, bajo pena
de responsabilidad (Artículo 184 del Código Tributario).
74
4.7 RECURSOS DE CASACIÓN Y NULIDAD.
Como definición del término de Casación, se considera que “es el recurso extraordinario
que se interpone ante el órgano supremo del Organismo Judicial o sea la Corte Suprema
de Justicia, para que se examine y se juzgue sobre el juicio de derecho contenido en las
sentencias definitivas de los tribunales de segunda instancia dictadas contra la Ley, o
sobre la actividad realizada con vicios en el proceso, a efecto de que se mantenga la exacta
observancia de la ley por parte de los tribunales de justicia”.
El Artículo 169 del Código Tributario establece: “Casación. Contra las resoluciones y autos
que pongan fin al proceso, cabe el recurso de casación.
El procedimiento para el trámite del recurso de casación se establece en los Artículos del
437 al 450 de Código Procesal Penal, y es como se describe a continuación:
75
que se advierta violación de una norma constitucional o legal, podrá disponer la
anulación y reenvío para corrección (Artículo 442 del Código Procesal Penal).
f) Si el recurso contuviere todos los requisitos, la Corte Suprema de Justicia lo
admitirá, pedirá los autos y señalará día y hora para la vista (Artículo 444 del
Código Procesal Penal).
g) Si el recurso se interpusiere fuera del término fijado o sin cumplir los requisitos, el
tribunal lo rechazará de plano (Artículo 445 del Código Procesal Penal).
h) El tribunal dará audiencia para la vista pública, con citación de las partes (Artículo
446 del Código Procesal Penal).
i) En la audiencia se leerá lo conducente de la sentencia o auto recurrido y los votos
disidentes, se concederá la palabra por su orden al recurrente, y a las otras partes
(Artículo 446 del Código Procesal Penal). Las partes podrán presentar sus alegatos
por escrito, en cualquier caso; el tribunal resolverá dentro de quince días (Artículo
446 del Código Procesal Penal).
j) El tribunal de casación dictará la sentencia (Artículo 447 del Código Procesal
Penal).
k) Si el recurso fuere de fondo y se declara procedente, se casará la resolución
impugnada y resolverá el caso con arreglo a la ley y a la doctrina aplicables
(Artículo 447 del Código Procesal Penal).
l) Si el recurso fuere de forma, se hará reenvío al tribunal que corresponda para que
emita nueva resolución sin los vicios apuntados (Artículo 448 del Código Procesal
Penal).
4.7.2 NULIDAD
Este recurso se interpone por vicios de procedimiento, por vicios sustanciales, o cuando
se violen garantías constitucionales. La eficacia de este recurso consiste en que el
recurrente solicita se anule el procedimiento, y al lograrlo se consigue que queden sin
efecto los actos de la Administración Tributaria.
... Para los efectos de este Código, se entenderá que existe vicio sustancial, cuando se
violen garantías constitucionales, disposiciones legales o formalidades esenciales del
expediente o cuando se cometa error en la determinación de la obligación tributaria,
multas, recargos o intereses...” (sic.)
Hay que hacer mención que para efectos legales del recurso de nulidad se deberá
considerar lo establecido por el Código Procesal Civil y Mercantil que especifica en su Título
IV artículos del 613 al 618, lo concerniente al recurso de nulidad.
76
4.8 EL PAPEL DE CONSULTOR TRIBUTARIO Y SU RELACIÓN CON EL
PROCESO DE DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE.
Para fines de complementar la presente tesis, este punto es de vital importancia, ya que se
pretende identificar la responsabilidad del Consultor Tributario en el proceso de Defensa
Fiscal de un contribuyente, ante la Administración Tributaria, de igual manera lo impulsa
a poner en práctica su conocimiento y experiencia, dominio de la tecnología y el enfoque
práctico especializado, que le permitan ofrecer las soluciones que se consideren las más
efectivas ayudando a dicho cliente a ser más eficiente, más competitivo, más rentable y
con menos inconvenientes ante la Administración Tributaria.
Paso 1:
Paso 2
77
aportación de pruebas que fundamentan su inconformidad con el ajuste determinado,
tomando en cuenta lo siguiente:
Paso 3
Paso 4.
78
Es importante mencionar que luego de agotada la Fase Administrativa en el Proceso
Administrativo, el contribuyente puede continuar su defensa por la Vía Judicial, por
medio del Recurso de lo Contencioso Administrativo y el Recurso de Casación, en la que el
Contador Público y Auditor Consultor Tributario solamente puede participar en la
presentación de pruebas, a pesar de que se encuentra con la capacidad académica por el
hecho de su especialidad en Consultoría Tributaria, por lo que se constituye en una
limitante en su actuar profesional.
“Las normas de la ética profesional busca regular el buen desempeño de los Contadores
Públicos y se aplican a los miembros de los Colegios Profesionales del país, el código de
ética norma la conducta del Contador Público en el ejercicio de su función, ya sea de
forma dependiente o independiente; así como también la conducta con sus colegas.
Dentro de las normas generales del ejercicio profesional menciona que el Contador
Público deberá actuar con propiedad y buena fe, manteniendo el honor, la dignidad y la
capacidad profesional, observando las reglas del código de ética profesional más elevadas
en todos sus actos.
79
El Contador Público debe tener presente que su actuación profesional conduce a tomar
decisiones que repercuten hacia terceros, por lo que al emitir sus opiniones debe hacerlo
con independencia de criterio.
En cuanto a la relación entre colegas el Contador Público podrá asociarse con otros
colegas para el ejercicio profesional, de acuerdo a los dispositivos vigentes; El Contador
Público podrá ejercer su actividad tanto: en forma dependiente e independiente; cuando
asume el compromiso de prestar sus servicios debe determinar el monto de sus
honorarios, tomando como referencia, así como la responsabilidad que asume, la
importancia de la empresa y otros factores, de tal manera que dicha base no resulte lesiva
a la dignidad profesional.
“ARTÍCULO 95. Los profesionales o técnicos que por disposición legal presten servicios en
materia de su competencia para el cumplimiento de las obligaciones tributarias de los
sujetos pasivos de éstas, son responsables, si por dolo se produce incumplimiento de sus
obligaciones.
*El presente artículo se aplicará en congruencia con lo que establecen los artículos 70, 82
y 90 de éste Código. En consecuencia, esta infracción será sometida siempre al
conocimiento de juez competente del ramo penal.”
80
4.10 NORMAS LEGALES QUE REGULAN LA RESPONSABILIDAD DEL
CONTADOR PÚBLICO Y AUDITOR COMO CONSULTOR TRIBUTARIO.
El uso de Consultores Técnicos en un proceso judicial está regulado por el artículo 141
del Código Procesal Penal Decreto 21-52, en el cual se menciona lo siguiente:“…Si, por las
particularidades del caso, alguna de las partes considera necesario ser asistida por un
consultor en una ciencia, arte o técnica, lo propondrá al Ministerio Público o al tribunal,
quien decidirá sobre su designación, según las reglas aplicables a los peritos, en lo
pertinente, salvo que sea legalmente inhábil conforme a este Código.
El consultor técnico podrá presenciar las operaciones periciales y hacer observaciones
durante su transcurso, pero no emitirá dictamen; los peritos harán constar las
observaciones. En los debates, podrá acompañar a quien asiste, interrogar directamente a
los peritos, traductores o intérpretes, y concluir sobre la prueba pericial, siempre bajo la
dirección de quien lo propuso”.
81
importancia desentrañar los alcances de la función a desarrollar, comparando el ejercicio
de su función respecto del Perito designado de oficio.
La Ley les otorga a los Consultores Técnicos una intervención limitada a la presencia en el
acto de la Pericia, y a las observaciones a realizar durante su transcurso, una cuestión que
no es tenida en cuenta por los profesionales designados como Consultores Técnicos. Su
dictamen pericial no puede oponerse al dictamen producido por el Perito designado de
Oficio, a pesar de que éste presente un dictamen propio en la causa, como si se tratase de
otro Perito de Oficio.
Es importante destacar que la función del Consultor Técnico más que pericial se asemeja a
la del abogado, ya que presta asesoramiento a la parte en cuestiones de su especialidad.
Es importante discernir cual es la opinión técnica que predomina, en caso de disidencias
entre el Perito designado de Oficio y el Consultor Técnico.
El Consultor Técnico aportará fundamentos científicos y/o técnicos que favorezcan la
pretensión de la parte que representa, lo que obliga a evaluar sus razones como si
provinieran de la parte misma.
En igual sentido, conforme con la analogía que se establece entre el Consultor Técnico y
el Abogado al sostener que el Consultor Técnico se diferencia del Perito designado en
Oficio, dado que, si bien brindará a la parte que lo elige un asesoramiento en materia
técnica ajena a la disciplina jurídica, operará en el proceso de manera semejante al
letrado.
De igual manera se sostiene que no obstante ser el Consultor Técnico un profesional con
la misma capacidad e idoneidad que el Perito designado de Oficio, no puede dejar de
decirse que el Consultor Técnico, no se trata de un auxiliar del Juez, que pueda ser
considerado absolutamente imparcial.
82
En síntesis se dice que, con frecuencia, los abogados y fiscales no tienen la posibilidad de
comprender analizar y criticar una prueba pericial por la falta de conocimientos en la
materia. Por ello que el Código Procesal Penal de Guatemala, prevé en su artículo 141 la
posibilidad de que durante la práctica de la pericia y en el debate, el Ministerio Público o
los abogados de la defensa y querella sean asistidos por consultores técnicos. El consultor
técnico es un apoyo que tienen las partes para poder controlar el actuar de los peritos
durante la práctica de la pericia o al momento de rendir el dictamen.
El consultor técnico tiene que tener la capacidad técnica para ser perito. El consultor
técnico podrá presenciar las operaciones periciales y hacer las observaciones pertinentes.
Sin embargo no podrá participar en la deliberación posterior de los peritos, ni emitir
dictamen. En el debate podrá participar en el interrogatorio de los peritos así como en las
conclusiones finales en lo relativo a la pericia.
Frente a estos principios que limitan la función del Estado en la búsqueda de una
información que esté vinculada en algún hecho, donde el individuo tenga una supuesta
participación y haya transgredido las normas establecidas, existen algunas
consideraciones que el mismo Estado como garante de la acción penal, ejercida a través
del Ministerio Público, debe tener en cuenta, y fundamentarla en las formas lícitas y
legales que deben guardarse en el logro de la búsqueda de esa información, que conlleve a
la veracidad de algún hecho.
Actualmente se habla de las "Garantías del Debido Proceso", que no son más que el
conjunto de condiciones necesarias para la validez del mismo, condiciones estas que
deben cumplirse y atenderse para asegurar la adecuada defensa de los derechos
83
ciudadanos, dentro de estas garantías se encuentra el de poder contar con todas aquellas
pruebas o medios de prueba que puedan ayudar a dilucidar la comisión de un hecho
punible y aplicarle al culpable su respectiva sanción, esto constituye el fin del proceso ya
sea en el ámbito tributario o Judicial.
Motivo por el cual, el trabajo en referencia se realizará específicamente sobre la figura del
Consultor Técnico (en nuestro caso en el área tributaria), experto designado por
cualquiera de las partes en el proceso penal, que les permite conocer como se está
practicando la experticia que se disponga a ser realizada en la fase preparatoria del
proceso y que será utilizada en la fase de juicio. Asimismo el Consultor Técnico, podrá ser
requerido por la parte que lo nombra para presenciar las audiencias, e inclusive asistirla
en las mismas.
El Consultor Técnico como un auxiliar de las partes en el proceso penal. Para comprender
su alcance se hizo referencia al régimen procesal Guatemalteco, sus principios y garantías
constitucionales, con la clara intención de que se perciba el motivo de su regulación, la
cual llega a su mejor momento con el desarrollo jurisprudencial sobre el tema en cuestión,
realizada mediante sentencia emanada de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, que se analizarán posteriormente.
84
CAPITULO V
Este tema es de gran interés para el suscrito maestrante, debido a la relación que tiene
con nuestro tema de investigación, es por ello que he decidido incorporar un capitulo
único para el análisis del mismo, tomando en cuenta que dicha disposición de la S.A.T., no
solo es ilegal, sino que se considera violatoria para el derecho de poder ejercer las
profesiones, tanto de Perito Contador, como el de Contador Público y Auditor y por ende
el de Consultor Tributario.
Es por ello que en el presente capitulo, se presenta una relación de hechos para tener una
idea más clara, que nos permita efectuar un análisis de los aspectos que afectan a los
profesionales relacionados con la Consultoría Tributaria.
Según la opinión del Licenciado Oscar Chile Monrroy, que dice “…hay que hacer notar
que el comunicado no menciona ninguna base legal y ha dejado fuera a quienes siempre
han hecho trámites a los contribuyentes, como lo son los peritos contadores y contadores
públicos, no obstante que ellos son los profesionales que directamente están vinculados
para efectuar las gestiones de los contribuyentes, y además, en el caso de los contadores,
está vigente el Acuerdo No.08.2010, que regula sus funciones y responsabilidades y entre
otros les ha exigido que se registren ante la SAT, situación que han cumplido y con ello la
autoridad tributaria tiene el control, fotografía, ubicación y demás datos de identificación
de los peritos. Adicional a ello, cuando un contribuyente contrata a su contador, una de
sus responsabilidades es la de hacer los trámites ante la SAT y al no poder hacerlos se les
estaría vedando sus funciones y esto podría contravenir la Constitución, en cuanto a los
85
derechos adquiridos por el ejercicio de las profesiones acreditadas, los cuales la norma
constitucional señala que deben ser respetados y no podrán emitirse disposiciones de
cualquier clase que los limiten o restrinjan.
18
En base a lo anterior se puede concluir que todos los Peritos Contadores y Contadores
Públicos y Auditores, tienen de alguna u otra manera que ver con asuntos tributarios y
por ende, el perjuicio que hace la SAT con estas modalidades que exclusivamente van
dirigidas a nuestras profesiones.
86
El Acuerdo del Directorio 08-2010 en el artículo 7 numeral 7 establece: “Son obligaciones
mínimas de los Peritos Contadores inscritos ante la SAT, las siguientes: (…) 7. Realizar con
propiedad, buena fe y honestidad su actuación ante la Administración Tributaria
manteniendo el honor, la capacidad profesional y observando las reglas de ética
profesional más elevadas en todos sus actos. (…).
GESTOR TRIBUTARIO
Para el efecto de la disposición en mención, la S.A.T., está exigiendo que los interesados en
prestar el servicio de trámites de terceros, puedan registrarse como gestores tributarios,
sin embargo pone como requisitos indispensables, el que se aprenda las leyes tributarias
y tenga un determinado grado de escolaridad, en el primero de los casos esto debe
cumplir con un proceso, ya que de un día para otro no puede nadie aprenderse, todo un
compendio de leyes tributarias, más con la redacción tan complicada que tienen algunos
artículos, y en el segundo caso se está vedando a las personas el Derecho al Trabajo, ya
que si alguien que tiene tiempo de estar laborado como Contador o mensajero en una
empresa, y entre sus atribuciones tiene la de realizar gestiones ante la SAT, pero no tiene
como mínimo el tercero básico aprobado, a partir de hoy no puede hacer los trámites y
corre el riesgo de quedarse sin trabajo.
Luego de transcurrido algún tiempo, se dieron varios acercamientos entre los miembros
de los Colegios de Profesionales de las Ciencias Económicas con funcionarios de la S.A.T.,
cuyo objeto era el de buscar alternativas para no afectar a los miembros de dichos
colegios.
87
Tributario Unificado -RTU- (Inscripciones, Modificaciones y acreditaciones de Imprenta
para documentos impresos), debido a que los grandes evasores de impuestos se han
originado a través de las inscripciones de personas y a las modificaciones posteriores.
Añadió además que la intención no es afectar a ningún gremio en particular, manifestando
la anuencia de poner en marcha de una oficina para Acreditar a los Contadores Públicos y
Auditores, para realizar trámites tributarios.
A este respecto el IGCPA envió a sus asociados la circular 4-2011, en donde enumera los
pasos a seguir para continuar con los trámites de terceros ante la SAT., tal como indican
en el documento, la solución es momentánea (Carné provisional) tal como lo indica en el
numeral 3 de dicha circular, mientras se toman medidas definitivas
POSIBLES SOLUCIONES
Luego de haber analizado esta lamentable situación, se puede llegar a plantear algunas
posibles soluciones las que se detallan a continuación:
• Los Auditores en este momento NO pueden hacer trámites, si así fuera el caso,
deberán nombrar un Gestor que va en nombre de una firma X para hacer el trámite
correspondiente previo a que haya llenado los requisitos para ser Gestor.
• Solamente los abogados pueden hacer dichos trámites, según la SAT porque tienen Fe
Pública. (esto quiere decir que los Contadores Públicos y Auditores no tienen Fe
Pública para algunos casos, pero sí tienen para los casos que a la SAT, así le
convengan.
• Con relación a los CP se harán las gestiones necesarias a ver si lo autorizan. (¿Que
objeto tiene ser Contador de un Contribuyente; donde quedan las nuevas atribuciones
del PC según Acuerdo del Directorio 08-2010?).
• En virtud de que nadie de los personeros de la S.A.T. ha hecho mención del número de
Acuerdo, Resolución o Decreto, que establezca la prohibición en mención actualmente
se pueden amparar en el Artículo 5 de la Constitución el cual establece “Toda persona
tiene derecho a hacer lo que la ley no prohíbe; no está obligada a acatar órdenes que
88
no estén basadas en ley…” y así existen otros artículos que se pueden citar para
ampararse, para contraatacar la disposición antojadiza que los esté perjudicando.
Esto nos lleva a pensar que no se vislumbra una solución pronta, hasta que las
Autoridades de la Superintendencia de Administración Tributaria, se den cuenta del error
garrafal en que han incurrido y que repercutirá en la poca recaudación fiscal y en las
protestas por el proceso burocrático en que están cayendo. Mientras tanto esta situación
es una clara limitante al actuar del Contadores Públicos y Auditores, no solamente de
Quetzaltenango sino de todo el País.
Otra de las muchas limitantes que tiene el Contador Público y Auditor, para efectuar sus
actividades de Consultoría Tributaria es la actualización de datos, ya que en la actualidad,
La Superintendencia de Administración Tributaria, con el objeto de dar cumplimiento a
las disposiciones emanadas del al Acuerdo del Directorio 08-2010 “DISPOSICIONES
ADMINISTRATIVAS SOBRE LAS FUNCIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS PERITOS
CONTADORES INSCRITOS ANTE LA SUPERINTENDENCIA DE ADMINISTRACIÓN
TRIBUTARIA”, Desde un tiempo hacia atrás a requerido a los Peritos Contadores y a los
Contadores Públicos y Auditores que se actualicen a la nueva base datos de la SAT. Dicha
actualización deberá hacerse por medio del siguiente procedimiento:
Para quienes ya cuentan con No. De Perito Contador o de Contador Público y Auditor,
deberá proceder de la siguiente forma:
Como última observación, es de indicar que la credencial o constancia que emite la SAT.,
es el Carne que anteriormente ya se poseía; aquí es importante resaltar que este
debería ser documento suficiente para hacer cualquier tipo de trámite relacionado
con los contribuyentes inclusive los que necesitan actualizarse.
89
PARTE PRÁCTICA
DISEÑO DE INVESTIGACIÓN
Es evidente que gracias a la globalización, el mundo del comercio y los negocios han
cambiado y el cambio ha sido radical, no solo con la reformulación de nuevos conceptos,
sino también con la creación de nuevos contenidos, nuevas formas de recaudar impuestos
y nuevos mecanismo de control para la evasión fiscal de parte de las entidades
gubernamentales encargadas, principalmente la Superintendencia de Administración
Tributaria.
A pesar de las tecnologías de hoy nos permiten mejor que nunca estar informados y
actualizados con bibliografía informática, existe una decadencia en el empeño de mejorar
el servicio de Consultoría Tributaria en la Ciudad de Quetzaltenango, convirtiéndose en
uno de los principales males de la globalización, ya que el consultor ya no se empeña en
efectuar investigaciones y actualizaciones legales y del que hacer tributario, buscando
bibliografía nacional y se conforman con recibir por internet solamente la información
necesaria para el logro de sus objetivos.
90
El conocimiento del campo de acción y las limitaciones jurídico-legales del Contador
Público y Auditor, como consultor tributario en la Ciudad de Quetzaltenango, mejorará la
calidad del servicio a los clientes que lo soliciten.
Esto indica claramente que para todo profesional versado en la Consultoría Tributaria en
nuestro país, es imprescindible ir a la vanguardia de tales cambios con el objeto de prestar
un servicio eficiente hacía sus clientes; esto representa que cada Contador Público y
Auditor, como consultor tributario tiene que estar consciente de su campo de acción
como tal y tener en cuenta las consecuencias jurídico-legales en que se puede incurrir al
prestar un mal servicio.
Es por ello que esta investigación tiene como fin primordial establecer las limitaciones
jurídico-legales con que cuenta el Contador Público y Auditor, para poder prestar el
servicio de Consultor Tributario, de forma profesional, eficiente y apegada a las leyes
constitucionales y tributarias que rigen nuestro país.
91
JUSTIFICACION DEL PROBLEMA
Con la presente investigación se pretende conocer con más claridad la función del
Contadores Públicos y Auditores como Consultor Tributario dentro de la ciudad de
Quetzaltenango, sirviendo así mismo como una opción a los profesionales interesados en
seguir el post grado de Consultoría Tributaria, que le permita mantenerse actualizados y
así poder identificar sus funciones y atribuciones profesionales, contribuyendo a su
mejor formación.
Todo Consultor Tributario, debe conocer sus limitaciones jurídico-legales, con el objeto
de no cometer ningún tipo de actos ilícitos que afecten sus actividades profesionales.
Todos los Contadores Públicos y Auditores, que prestan sus servicios de Consultoría
Tributaria dentro de la Ciudad de Quetzaltenango, deben Identificar las limitaciones
jurídico-legales, el nivel académico, la experiencia y la adecuada preparación cognoscitiva
con que cuentan, contribuyendo a su mejor formación, que repercuta en un servicio de
calidad profesional.
Con la presente investigación se pretende conocer con más claridad la función del
Contadores Públicos y Auditores como Consultor Tributario dentro de la ciudad de
Quetzaltenango, que sirva como una opción a los profesionales interesados en seguir el
post grado de Consultoría Tributaria, que le permita mantenerse actualizados y así poder
identificar sus funciones y atribuciones profesionales, contribuyendo a su mejor
formación.
92
DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA
Para el problema:
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
OBJETIVO GENERAL
Determinar las limitaciones jurídico-legales, con que cuentan los Contadores Públicos y
Auditores, que prestan sus servicios de Consultoría Tributaria dentro de la Ciudad de
Quetzaltenango, contribuyendo a su mejor formación.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
3. Relacionar, el nivel académico con que cuentan los Contadores Públicos y Auditores
que cuentan con el Post Grado en Consultoría Tributaria, y la observancia de sus
limitaciones jurídico-legales en la prestación de sus servicios profesionales dentro de la
Ciudad de Quetzaltenango.
93
4.- Evaluar los procedimientos de asesoría que actualmente ofrecen los consultores
tributarios de la Ciudad de Quetzaltenango.
TIPO DE INVESTIGACIÓN
ENCUESTA DE CAMPO
En virtud de que nuestra investigación es de clase descriptiva, el suscrito procedió a
efectuar una investigación de campo por medio de una encuesta, con la que se pretendió
buscar la realidad del campo de acción y limitaciones de los Contadores Públicos y
Auditores, que prestan sus servicios como Consultores Tributarios dentro de la Cabecera
Departamental de Quetzaltenango, con el objeto de hallar las soluciones o en su caso las
recomendación para mejorar dicha actividad profesional.
Hay que hacer mención que dentro de los profesionales encuestados existen algunos que
se encuentra laborando dentro de las Organizaciones del Estado, otros laboran en la
iniciativa privada y el resto se desempeña de forma independiente.
94
FORMATO DE LA ENCUESTA DE INVESTIGACION PRESENTADA A LOS PROFESIONALES
VERSADOS EN LA CONSULTORIA TRIBUTARIA.
A continuación se le formula una serie de preguntas, con una o varias respuestas las cuales
deberán ser marcadas con un X dentro del o los Círculos, que ustedes consideren que son las
respuestas idóneas, por lo que se le ruega contestarlas siendo lo más honesto (a) posible, ya que el
objeto de la presente Boleta tiene fines estrictamente académicos y su objeto es realizar una
investigación relacionada a las “LIMITACIONES JURIDICO-LEGALES DEL C.P.A Y SU RELACION
COMO CONSULTOR TRIBUTARIO EN LA CIUDAD DE QUETZALTENANGO”, por lo que toda la
información recabada estará bajo estricta confidencialidad.
SERIE I
DATOS GENERALES
1. ¿Cuál es su Edad?
De 25 a 35 años O
De 36 a 45 años O
De 46 en adelante O
2. ¿Cuántos años tiene de haber obtenido la Maestría en Consultoría Tributaria?
De 0 a 5 años O
De 6 a 10 años O
De 11 en adelante O
3. Su Maestría en Consultoría Tributaria La obtuvo en:
95
4. Sus Estudios de Maestría en Consultoría Tributaria, los desarrollo en:
De forma Independiente O
En Relación de Dependencia O
Como Docente O
Otros. Especifique____________________________
Sector Gubernamental O
Iniciativa Privada O
Otro. Especifique____________________________
SERIE II
DATOS ESPECIFICOS
7. Seleccione según su criterio las tres áreas principales de trabajo en que se desenvuelve un
Contador Público y Auditor en la ciudad de Quetzaltenango
a) Auditor Interno O
b) Auditor Gubernamental O
c) Auditor Tributario O
d) Consultor Tributario O
e) Consultor Financiero O
96
f) Auditor financiero externo O
g) Administrador Financiero O
8. ¿Considera que los profesionales de las ciencias económicas y/o jurídicas y sociales, están
capacitados para desenvolverse en la Consultoría Tributaria únicamente con su grado
académico de licenciatura?
a) Si O
b) No O
9. ¿Conoce usted alguna norma jurídica que regule en nuestro país el ejercicio de la Consultoría
Tributaria?, de ser afirmativa su respuesta ¿podría mencionarla?
a) Si O Menciónela:______________________________________________
b) No O
10. De los servicios que presta el Consultor Tributario que se mencionan a continuación,
seleccione los 5 que a su criterio, son los más importantes o los que más son ejercidos por el
Consultor Tributario:
a) Asesoría en la defensa legal O
b) Preparación de recursos anta la Administración Tributaria O
c) Asesoría en denuncias por Defraudación Tributaria y otros delitos tributarios O
d) Asesoría permanente de impuestos O
e) Constitución de empresas individuales y jurídicas O
f) Auditoría fiscal pre-declaración jurada de renta O
g) Diagnóstico fiscal O
h) Planificación fiscal O
i) Capacitación en el área tributaria O
j) Calificación de empresas para operar zonas francas o a la actividad exportadora y de
maquila O
k) Asistencia a inversionistas extranjeros O
11. Mencione 3 instituciones de gobierno, y en orden de prioridad, que según su criterio tienen
relación directa con el Consultor Tributario.
a. _______________________
b. _______________________
97
c. _________________________
12. Mencione de conformidad con los siguientes servicios ¿en cuáles de ellos, un Consultor
Tributario puede prestar sin tener impedimento legal?
a) Si O
b) No O
14. Considera usted que con el afán de dignificar nuestra profesión como Consultores Tributarios
y de conformidad con nuestra capacidad académica, se pudiera contar o promover una Ley
que permita a los Consultores Tributarios Graduados, el poder defender a los contribuyentes
en el Recurso de lo Contencioso Administrativo y en el proceso que conlleva al Cierre
temporal de conformidad con el artículo 85 del Decreto 6-91 (Código Tributario).
c) Si O
d) No O
15. De las siguientes figuras legales, mencione cuál puede ser asumida por un Consultor
Tributario y en qué casos:
a) Perito O
b) Consultor Técnico O
98
ANALISIS DE LA ENCUESTA DE CAMPO
GRAFICAS
Luego de haber efectuado la investigación de campo por medio de la encuesta antes
descrita, el suscrito procedió a clasificar y tabular la información recabada con el objeto
de someterla al respectivo análisis, y poder discutir sus posibles soluciones y
recomendaciones.
GRAFICA No. 1
¿CUAL ES SU EDAD?
44.60%
8
6 27.7%
27.7%
4
2
0
DE 25 A 35 AÑOS
DE 36 A 45 AÑOS
DE 46 EN ADELANTE
Con el objeto de identificar el nivel de experiencia con que cuentan los Consultores tributarios
dentro de la Ciudad de Quetzaltenango, se preguntó la edad a los profesionales encuestados,
llegándose a determinar que un 27.7% oscila entre 25 a 35 años; 44.60%
44.60% oscila entre los 36 a los
45 años, y que el restante 27.7% de los profesionales son mayores de 46 años. De lo anterior se
considera que la edad promedio de los profesionales que prestan sus servicios como Consultores
Tributarios dentro de la Ciudad de Quetzaltenango, es de 40 años.
99
GRAFICA No. 2
¿Cuántos años tiene de haber obtenido
la Maestría en Consultoría Tributaria?
39%
DE 0 A 5 AÑOS
61% DE 6 A 10 AÑOS
DE 11 AÑOS EN ADELANTE
Con el objeto de identificar el nivel de competitividad entre los Consultores Tributarios graduados
que prestan sus servicios dentro de la Ciudad de Quetzaltenango, se preguntó a los profesionales
encuestados,, los años de haber obtenido la Maestría en Consultoría Tributaria, dando como
resultado, que el 61% de 0 a 5 años y un 39% de 6 a 10, esto da como resultado de que el
ejercicio de la Consultoría Tributaria a nivel profesional en la Ciudad de Quetzaltenango,
Quetzalt es
relativamente nueva, ya que cuenta con menos de 10 años.
100
GRAFICA No. 3
¿Dónde obtuvo Su Maestría en
Consultoría Tributaria?
66.67% Universidad de San Carlos
15
10 22.22% 11.11% de Guatemala
5 0
0 Universidad Privada de
Guatemala
Otra. especifique
18 88.9%
16 Ciudad Capital de
14 Guatemala
12
10 Ciudad de
8 Quetzaltenango
6
4 11.1%
0 0 0 Otro Departamento de
2
0 Guatemala
En el Extranjero
Por correspondencia
101
GRAFICA No. 5 Sus Funciones de
Consultor Tributario usted los realiza
9 44%
8 39%
7
6
5 De forma Independiente
4 17%
3 En relación de Dependencia
2 Como Docente
1
0
De forma En relación de Como Docente
Independiente Dependencia
Del total de profesionales encuestados se puedo determinar que un 39 % realiza sus funciones en
forma Independiente, un 44% lo hace en relación de dependencia ya sea en la Administración
Pública o en la Iniciativa Privada, y el restante 17 % lo hace desempeñándose como Docente.
102
GRAFICA No. 7.
Seleccione según su criterio las tres áreas principales de
trabajo en que se desenvuelve un Contador Público y
Auditor en la ciudad de Quetzaltenango
8.5%
0 9% 20%
Auditor Interno
22.5% Auditor Gubernamental
20% Auditor Tributario
Del total de profesionales encuestados se puedo determinar que de las áreas principales de trabajo
en las que el Contador Público y Auditor, se desenvuelve en la Ciudad de Quetzaltenango, son:
Como Consultor Tributario un 22.5%; Como Auditor Tributario un 20%; como Auditor
Gubernamental un 20%; Como Auditor Interno un 20%; como Administrador Financiero un 9% y
como auditor externo financiero un 8.5%.
GRAFICA No. 8
Considera que los profesionales de las ciencias
económicas y/o jurídicas y sociales, están capacitados
para desenvolverse en la Consultoría Tributaria
únicamente con su grado académico de licenciatura?
83%
20
Si
10 17%
No
0
Si No
Un 83% del total de profesionales encuestados, es de la opinión que para poder prestar un
servicio de consultoría tributaria eficiente, se debe contar con un estudio de post grado, mientras
el 17 % restante opina que con el grado de Licenciado
Licenciado es suficiente para prestar dicho servicio.
103
GRAFICA No. 09
14
67%
12
10 ¿Conoce usted
alguna norma jurídica
que regule en
8
nuestro país el
33%
ejercicio de la
6 Consultoría
Tributaria?
de ser afirmativa su
4 respuesta ¿podría
mencionarla?
Se observa que en la presente gráfica se muestran las dos sub-preguntas en que se dividió la
pregunta principal y sus respectivas respuestas.
1. En la Primera pregunta, dos de cada tres de los profesionales encuestados, desconocen las
normas Jurídicas que regulan el Ejercicio de la Consultoría Tributaria en nuestro País.
2. De los profesionales encuestados que si conocen las normas Jurídicas que rigen la
consultoría tributaria en Guatemala un 33% mencionó la Constitución Política de la
República de Guatemala; el 16.67% mencionó los acuerdos de Directorio de la SAT; el
16.67% mencionó el Código Penal; el 16.67% mencionó la Ley de Extinción de Dominio,
y el restante 16.67% mencionó las leyes Específicas.
104
PREGUNTA No. 10. De los servicios que presta el Consultor Tributario que
se mencionan a continuación, seleccione los 5 que a su criterio, son los
más importantes o los que más son ejercidos por el Consultor Tributario
Asesoría en la defensa legal
Del total de 79 respuestas obtenidas por los profesionales encuestados se puedo determinar que
los servicios que según su criterio son los más importantes para el consultor tributario qué: el
19% Asesoría en la defensa legal; el 17.72% la preparación de recursos ante la Administración
Tributaria; el 7.59% a la Asesoría en denuncias por Defraudación Tributaria y otros delitos
tributarios; el 13.90% a la asesoría permanente de impuestos; el 13.90% a la Constitución de
empresas individuales y jurídicas; el 5% a la Auditoría fiscal pre pre-declaración
declaración jurada de renta; el
3.80% al Diagnóstico fiscal; el 6.33% a la Planificación fiscal; el 10.12% a la Capacitación en el área
tributaria; el 2.53% a la Calificación de empresas para operar zonas francas franc o a la actividad
exportadora y de maquila; mientras que ninguno de los profesionales encuestados, dio
importancia a la asistencia a inversionistas extranjeros.
105
PREGUNTA No. 11. Mencione 3 instituciones
de Gobierno, y en orden de prioridad, que
según su criterio tienen relación directa con
el Consultor Tributario.
SEGEPLAN 1.72%
0 5 10 15 20
La pregunta planteada a los Profesionales encuestados, dio lugar a 58 respuestas las cuales
cua nos
muestra los siguientes datos: SAT con el 31%; Sala de lo Contencioso con un 3.45%; Salas
Jurisdiccionales con 1.72%;El Registro Mercantil con un 8.62%; la Contraloría de Cuentas con
15.51%;El Ministerio de Finanzas con un 6.88%, las Municipalidades
Municipalidades con un 5.16%; el Ministerio
Público con un 8.62%; el Organismo Judicial con un 8.62%; La Corte de Constitucionalidad con
1.72% y el SEGEPLAN con un 1.72%;
106
GRAFICA No. 12.
Mencione de conformidad con los siguientes
servicios ¿cuales de ellos, un Consultor
Tributario puede prestar sin tener
impedimento legal?
El procedimiento administrativo
tributario
El proceso económico-coactivo
El procedimiento de sanción de
cierre temporal de negocios y/o
10.64% establecimientos comerciales
8.5%
8.5% El proceso de auditoría tributaria
2.13%
La pregunta planteada a los Profesionales encuestados, dió lugar a 47 respuestas las cuales
arrojan la siguiente información: El procedimiento administrativo tributario con un 36.17%; El
proceso de auditoría tributaria con un 34%; El procedimiento de sanción de cierre temporal de
negocios y/o establecimientos comerciales con un 10.64%; El proceso económico-coactivo con un
8.51%; El proceso contencioso-administrativo con un 8.51% y el Proceso penal tributario con un
2.13%.
107
GRAFICA 13
¿Considera usted que existe una limitante en el actuar profesional, en el caso de que luego
de agotado el Proceso Administrativo, el contribuyente puede continuar su defensa por la
vía Judicial, por medio del recurso de lo Contencioso Administrativo y el recurso de
Casación, en la que el Contador Público y Consultor Tributario solo pueda participar en la
presentación de pruebas, a pesar de que se encuentra con la capacidad académica por el
hecho de su especialidad en Consultoría Tributaria?
16.67%
SI No
83.33%
Según la grafica un 83.33% considera que sí es una limitante, mientras que el restante 16.67 no lo
considera así.
108
GRAFICA No. 14
Considera usted que con el afán de dignificar la Profesión como Consultores Tributarios y
de conformidad con nuestra capacidad académica, se pudiera contar o promover una Ley
que permita a los Consultores Tributarios Graduados, el poder defender a los
contribuyentes en el recurso de lo Contencioso Administrativo y en el Proceso que
conlleva al cierre temporal de conformidad con el artículo 85 de dell Dto. 6-91
6 Código
Tributario
16.67%
SI
No
83.33%
109
GRAFICA No. 15
De las siguientes figuras legales, mencione ¿cuál puede ser asumida por un Consultor
Tributaria? y ¿En qué caso?
10
9
9
8
7
6 6
6
5
5
4
4
3
3
2
2
1
1
0
Como se puede observar en la presente gráfica se muestran las dos sub-preguntas en que se
dividió la pregunta principal y sus respectivas respuestas.
110
CONCLUSIONES
111
contencioso administrativa y el cierre temporal de un establecimiento
comercial por infracción tributaria. Así como también no cuentan con un
Gremio Colegiado (Asociación) de profesionales, que pueda crear normas y
reglamentos que guíen su actuar profesional, jurídico y legal, en nuestro país,
por lo que se hace necesario promover una iniciativa de Ley que otorgue cierto
derechos a los Consultores Tributarios en la prestación de Servicios al
Contribuyente en especial en las instancias detalladas en el presente párrafo,
dejando abierta la opción la propia Universidad de San Carlos de Guatemala,
quienes deberán hallar los mecanismos adecuados para promulgar dicha
iniciativa de Ley.
112
RECOMENDACIONES
114
• FERRADA VERGARA, Silvia Angélica, et. al. Contador Público y Auditor;
competencias actuales, y Formación entregada. Santiago de Chile, Chile. Año
2005. 14 páginas.
• GIULIANI FONROUGE, CARLOS MARÍA, Derecho Financiero, Volumen II, 6ª
edición, 1997 Editorial Depalma.
• GONZÁLEZ PÉREZ, JESÚS. Derecho Procesal Administrativo
Hispanoamericano. Editorial Castilla, Madrid 1978, tercera edición.
• OSSORIO, MANUEL. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales.
Buenos Aires, Argentina: Ed. Claridad, S. A. 1987. 797 Págs.
• RUIZ ORELLANA, Alfredo Enrique. Diccionario de Términos Contables.
Guatemala, Guatemala, C. A. Ediciones ALENRO. Año 2004. 2ª. Edición. 505
páginas.
• RUIZ ORELLANA, Alfredo Enrique. Diccionario de Términos Contables.
Guatemala, Guatemala, C. A. Ediciones ALENRO. Año 2004. 2ª. Edición. 505
páginas.
• TORREBADELLA, Joan J. La Responsabilidad del Auditor. Ernest & Young.
España. Año 2002. 6 páginas. www.monografías.com
• TREJOS LÓPEZ, María Fernanda. Responsabilidad Ética del Contador Público.
Cali, Colombia. Año 2003. 46 páginas. www.monografías.com
• VILLEGAS HECTOR B. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario,
Ediciones Depalma 6ª edición.
115
LEYES CITADAS
116
6. www.cpa.org.gt
7. www.deloitte.com
8. www.igcpa.org.gt
9. www.igss.org.gt
10. www.irtra.org.gt
11. www.kreston-guatemala.com
12. www.minfin.gob.gt
13. www.mingob.gob.gt
14. www.monografias.com
15. www.oj.gob.gt
16. www.registromercantil.gob.gt
17. www.sat.gob.gt
117