Las DAOs y El Regimen Societario

Buenos Aires, Argentina
Miércoles 17 de agosto de 2022

Con esta edición
Suplemento
Abogacía Corporativa
AÑO LXXXVI Nº 173 TOMO LA LEY 2022-D ISSN: 0024-1636 - RNPI: 5074180
Doctrina
Las DAOs (Decentralized Autonomous

Organizations) y el régimen societario
Diego A. J. Duprat
Doctor en Derecho (UBA). Profesor Titular ordinario de Derecho Societario (UNS, Bahía Blanca, Argentina).
SUMARIO: I. Planteo del tema y breve introducción a las DAOs.— II. Características principales.— III. El gobierno de las DAOs. La algocracia.— IV. Las DAOs y el
régimen de las sociedades.— V. La demanda contra bZx et al.— VI. Interrogantes finales y algunas conclusiones preliminares.
I. Planteo del tema y breve introducción a Esta circunstancia genera la primera teligentes que se desarrollan bajo la tecno- El primer paso en la creación de una DAO
las DAOs clasificación de las DAOs (6), entre las de- logía blockchain (10). Constituyen formas es el diseño y desarrollo del protocolo, para
nominadas DAOs algorítmicas (7) (aque- de asociación colaborativa y participativa, lo cual los fundadores, desarrolladores, di-
El mundo digital y tecnológico sigue co- llas con algoritmos fijos que no admiten altamente descentralizadas y con un grado señadores, proveedores de tecnología de
rriendo las fronteras de lo conocido para en- modificaciones ulteriores por parte de los de autonomía mucho mayor que el que se blockchain, inversores primarios, entre
frentarnos a nuevas realidades que requie- inversores) y las DAOs participativas o, verifica en las sociedades tradicionales (11), otros, crean una development company (De-
ren la atención del jurista. La DAO (Decen- simplemente, organizaciones descentrali- aun en sus tipos más flexibles. vCo) (12), que es el que dará forma a la DAO.
tralized Autonomous Organization) es una zadas (8) (donde los protocolos permiten Una vez creada la DAO, comienza el proceso
de ellas (1). nuevas propuestas y la votación de ellas II. Características principales de aportes de los inversores secundarios y el
por parte de los titulares de tokens, o de al- manejo de los activos financieros.
Las DAOs  (2) constituyen una forma de guna categoría de ellos). Debido a las distintas formas en que pue-
organización autónoma conformada por de diseñarse la estructura de las DAOs, re- A cambio de sus aportes, los inversores re-
un código informático y encriptado (pro- Así, los inversores, al aceptar las reglas de sulta imposible unificarlas en un análisis ciben tokens (según el diseño particular de
tocolo), que relaciona a las partes (P2P) a la plataforma colaborativa y al asumir que común, ya que cada una tiene sus propias cada una de ellas); que no solo acreditan su
través de contratos inteligentes operados las relaciones se regirán por un software y particularidades. Esto impide incluirlas en participación en los activos que administra
bajo la tecnología blockchain  (3) . Permi- por las reglas del protocolo, sustituyen, por una sola categoría conceptual y someterlas a la DAO, sino que pueden otorgar, además,
ten establecer reglas complejas de funcio- lo menos en parte y en los aspectos internos, un estudio omnicomprensivo y con preten- derechos políticos con ciertos incentivos
namiento, administración y gobierno  (4) . la Rule of Law por la Rule of Code (9). siones generalizantes; con el agravante de para votar y aprobar las decisiones de nego-
Carecen de una estructura centralizada o que no sabemos cómo van a desarrollarse a cios.
jerárquica de gestión y de toma de deci- Actualmente, ninguna variante de las futuro.
siones. Esto es, que no existen adminis- DAOs existentes es considerada sujeto de Con financiación suficiente, la DAO se
tradores, ni órganos de administración y derecho o persona jurídica; y carecen de se- Pero empecemos desde el principio, por- convierte en una organización autónoma o
gestión, sino que las decisiones son toma- paración entre el patrimonio común y el de que constituir una DAO implica algo más semiautónoma, según la impronta que le de
das, en forma autónoma, con base en un cada inversor. que la adopción de un código o protocolo, sus diseñadores.
protocolo que impone reglas algorítmicas ya que también requiere una ingeniería le-
preprogramadas y fijas que, en algunos En síntesis, las DAOs son formas de or- gal que le permita funcionar y tomar deci- En las DAOs algorítmicas el mismo pro-
casos, pueden admitir el voto de los in- ganizar la participación de varias personas siones, sobre todo las vinculadas a la ges- tocolo define los pasos a seguir (sin nece-
versores para conformar ciertas decisio- a través de un protocolo informático, que tión de sus activos y a la participación de los sidad de la intervención humana en la fase
nes (5). las vincula entre sí mediante contratos in- inversores. de toma de decisiones); mientras que en las
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) sion-making rules. DAOs can be programmed to operate https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/rise-of-daos/re- (9) DE FILIPPI, Primavera - WRIGHT, Aaron, ob. cit.
(1) Agradezco a Alejandro Moreno por sus aportes “in- autonomously, without human involvement, or the code lease/1 (10) KOST DE SEVRES, Nicolette - CHILTON, Bart -
formáticos” y a Sebastián Balbín, Alejandro Ramírez y can provide for direct, real-time control of the DAO and (7) HSIEH, Ying-Ying - VERGNE, Jean Philippe, “Bit- COHEN, Bradley, “The Blockchain Revolution Smart
Manuel Tanoira por los valiosos comentarios y observa- funds controlled by it. The earliest DAOs are software con- coin and the Rise of Decentralized Autonomous Orga- Contracts and Financial Transactions”, 21 Ciberspace
ciones efectuados al primer borrador. Son DAOs Bitcoin, trolled community organization experiments which seek to nizations”, 7 J. Organization Design 1-16 (2018), https:// Law, 3, 2016; TASENDE, Ignacio, “Blockchain y arbitraje:
Dash, SmartCash, entre otras. re-implement certain aspects of traditional corporate go- ir.lib.uwo.ca/cgi/viewcontent.cgi?article=1027&contex- un nuevo enfoque en la resolución de disputas. Especial
(2) CHOHAN, Usman W., “The Decentralized Autono- vernance, replacing voluntary compliance with a corpora- t=iveypub énfasis en smartcontracts y criptodivisas”, Revista de De-
mous Organization and Governance Issues” (4-12-2017), tion’s charter with actual compliance with pre-agreed com- (8) BUTERIN, Vitalik, “DAOs, DACs, DAs and recho n. 22 (Universidad Católica Dámaso A. Larrañaga,
https://ssrn.com/abstract=3082055 o http://dx.doi. puter code”). More: An Incomplete Terminology Guide”, Ethereum Facultad de Derecho) (2020), https://doi.org/10.22235/
org/10.2139/ssrn.3082055) (5) MEHAR, Muhammad - SHIER, Charlie - GIAMBA- (6-5-2014), https://blog.ethereum.org/2014/05/ rd.vi22.2127
(3) O, eventualmente, bajo cualquier otro sistema crip- TTISTA, Alana - GONG, Elgar - FLETCHER, Gabrielle - 06daos-dacs-das-and-more-an-incomplete-termino- (11) Para una breve y simplificada introducción ver RA-
tográfico que garantice su inviolabilidad y trazabilidad. SANAYHIE, Ryan - KIM, Henry M. - LASKOWSKI, Marek, logy-guide y DE FILIPPI, Primavera - WRIGHT, Aaron, HUL, Nambiampurath, “¿Qué son las DAO?: Una guía
(4) ALLEN & OVERY, “Descentralized Autonomous Or- “Understanding a Revolutionary and Flawed Grand Ex- “Chained: Blockchain Technology & The Law. The Rule para principiantes”, Be[in]crypto, 23-8-2021, https://
ganizations”, Allen & Overy LLP, 2016, file:///C:/Users/ periment in Blockchain: The DAO Attack” (26-11-2017), of Code”, Harvard University Press, 2018, citado por ME- es.beincrypto.com/aprende/que-son-dao-guia-princi-
dajdu/OneDrive/Documentos/DAO%20Allen%20 Journal of Cases on Information Technology 21(1) 19-32, TJAHIC, Laila, “Deconstructing the DAO: The Need for piantes/
&%20Overy%20article20decentralized20autonomou- https://ssrn.com/abstract=3014782 o http://dx.doi. Legal Recognition and the Application of Securities Laws (12) BRUMMER, Christopher J. - SEIRA, Rodrigo,
s20organizations.pdf (“A Decentralized Autonomous org/10.2139/ssrn.3014782 to Decentralized Organizations”, 39 Cardozo Law Review, “Legal Wrappers and DAOs!”, 30-5-2022, https://ssrn.
Organization (DAO) is a computer program, running on a (6) WRIGHT, Aaron, “The Rise of Decentralized Auto- 1533, (2018) http://cardozolawreview.com/wp-content/ com/abstract=4123737 o http://dx.doi.org/10.2139/
peer-to-peer network, incorporating governance and deci- nomous Organizations: Opportunities and Challenges”, uploads/2018/07/METJAHIC.39.4.pdf ssrn.4123737
Nota a fallo CNCiv., sala A, 23/11/2021. - Cereijo, Joaquín y otro c. Admi- Jurisprudencia
nistración Gómez Vidal SA y otros s/ daños y perjuicios. 4
Fideicomiso Impuesto a las ganancias
Fideicomiso inmobiliario. Defectos de construcción. Res- Responsabilidad por defectos de construcción Ajuste por inflación. Pretensión de su aplicación integral y
ponsabilidad del fiduciario. Aplicación de la Ley de De- Sobre la responsabilidad de fiduciarios, consorcios, sin el diferimiento en sextos. Pericia contable. Confiscato-
fensa del Consumidor. Responsabilidad del Consorcio de constructores y directores de obra riedad.
Propiedad Horizontal. Facundo M. Bilvao Aranda 4 CFed. Bahía Blanca, sala II, 17/05/2022. - Cortondo, Blas
Rubén c. AFIP-DGI s/ Acción mere declarativa de dere-
CORREO
ARGENTINO FRANQUEO A PAGAR cho. 10
CENTRAL B CUENTA N° 10269F1

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DAOs participativas, serán todos o algunos llo, directo y abierto. Y, como tercer dato, no mática, sin requerir la participación de las ex ante dados determinados hechos antece-
de los tenedores de token, quienes puedan existen problemas vinculados al orden del personas que, de alguna manera, se verán dentes; y un sistema mixto para la toma de
tomar ciertas decisiones habilitadas por el día, convocación y publicación de la con- afectados por tales decisiones. otro tipo de decisiones que impliquen cam-
protocolo e incluso podrían hasta llegar a vocatoria, vicios del acto, irregularidades bios y transformaciones, que los procedi-
cambiar la estructura misma del protocolo y sobre las personas que votan, número de Esto es parcialmente cierto, pero no com- mientos basados en inteligencia artificial no
del diseño contractual de las DAOs. votos de cada accionista, existencia de con- pletamente. Ya que no son los algoritmos puedan abarcar y resolver eficientemente y
flicto de intereses que impongan abstencio- los que limitan y hasta pueden sustituir la que ameriten la participación de los inverso-
Como se dijo, en las DAOs no existe un ór- nes, cómputo de quorum y mayorías, etc. voluntad de los votantes, sino las personas res, o de alguno de ellos conforme a las posi-
gano de administración, siendo la toma de que los han diseñado, lo que constituye un bilidades de voto permitidas por el adminis-
decisión (en ciertos aspectos y según cada El sistema de gobernanza de las DAOs serio problema para los procesos democrá- trador de la DAO.
protocolo) plural, participativa, descentrali- evita los problemas señalados y la tecnolo- ticos, o que se pretenden tales; aunque no
zada y directa (o sea, sin intermediarios). Los gía blockchain garantiza la inmutabilidad de tanto para las decisiones “societarias”, donde IV. Las DAOs y el régimen de las sociedades
contratos inteligentes diseñados para vincu- las decisiones, así como su publicidad y su el derecho de voto es libremente disponible.
lar a inversores con la DAO permiten impo- validez. Como se adelantó, aún no está claro qué
ner una forma automática de gobernanza y Por ello, los mayores cuestionamientos se son las DAOs desde el punto de vista jurídi-
administración mediante la automatización Sintetizando, al no existir administrado- refieren a los procesos electorales de los Es- co, ni hacia dónde derivarán, porque cada
del procedimiento de toma de decisión (13). res, las DAOs constituyen la máxima expre- tados y a las decisiones de carácter político. una es distinta en su conformación, diseño
sión de la descentralización de las estructu- y funcionamiento (19) y, además, se encuen-
Al no existir una separación entre propie- ras de tipo asociativo o colaborativo, donde En organizaciones societarias la impor- tran en una fase inicial de su desarrollo.
dad y gestión, los tradicionales problemas la toma de decisiones de gestión ordinaria tancia del voto no solo está en el hecho mis-
y costos de agencia no se verifican. Como no depende de una persona, conjunto de mo de manifestarse a favor de una propuesta En general, para algunos son meras es-
contracara, se debe estar dispuesto a perder ellas o de órganos específicos. o en contra, sino en determinar qué temas tructuras organizacionales —o platafor-
poder decisional al ser el propio protocolo el merecen ser considerados por el órgano so- mas— que vinculan inversores de todo el
que impone las pautas o determina la parti- No obstante, la imposición de mecanis- cietario y cómo será formulada la moción mundo para realizar negocios en activos di-
cipación de los tenedores de token de gober- mos de toma de decisiones mediante algo- sometida a consideración. El resultado no se gitales (20) o llevar a cabo cualquier otra ac-
nanza; protocolos que imponen soluciones ritmos ha causado algunas perplejidades en logra en forma automática, sino que es pro- tividad; otros las asemejan a los contratos de
ex ante que pueden llevar a que la organiza- cuanto a sus ventajas y desventajas. ducto de un debate y de ciertos consensos, inversión; otros a los contratos asociativos
ción pierda capacidad de adaptación a nue- donde se evalúa la mejor información dispo- y, finalmente, no podemos dejar de indicar
vos entornos y negocios. Algocracia (16) es el gobierno mediante nible y el contexto donde la decisión tendrá que parecen tener bastantes similitudes con
la aplicación de algoritmos. En otras pala- efectos, lo que permite arribar a un pronun- las sociedades, especialmente con las gene-
En definitiva, las DAOs permiten la vincu- bras, una manera de gobernar ciertas orga- ciamiento final que, muchas veces, es mejor ral partnerships [similares a nuestras socie-
lación entre personas para compartir pro- nizaciones y de tomar decisiones grupales que la opción propuesta ab initio. dades de hecho, anteriores al 2015 (21)].
yectos u oportunidades, sean financieros o por medio de un protocolo algorítmico, con
de otra índole, a través de una plataforma mayor o menor grado de intervención de las El algoritmo permite tomar decisiones Para defender esta última posición, se ha
digital participativa y abierta, regida por un personas que participan en dicha organiza- automatizadas, pero con base en nuestras sostenido que las DAOs son estructuras des-
protocolo informático basado en la tecno- ción. Por supuesto, hay una notable diferen- conductas y preferencias pasadas. En otras tinadas a vincular personas para desarrollar
logía de blockchain, utilizando contratos in- cia cuando las decisiones se toman en forma palabras, descubre y sistematiza lo que ya negocios en común, donde hay aportes, hay
teligentes para automatizar y simplificar las solo algorítmica y cuando el propio protoco- sabemos o deberíamos saber de nosotros mecanismos de toma de decisiones (22)
decisiones del grupo o administrar las rela- lo permite la intervención de la voluntad de mismos. Las decisiones empresariales nos (aunque descentralizados y limitados o pre-
ciones de los miembros entre sí. las personas para la toma de ciertas decisio- enfrentan a la toma de decisiones sobre he- establecidos), un interés en obtener ganan-
nes. chos que aún no conocemos, en contextos cias y, además, un riesgo compartido (23).
III. El gobierno de las DAOs. La algocracia de incertidumbre y que, muchas veces, no
La algocracia tiene sus defensores y sus admiten ser resueltas solo con datos del pa- Cabe destacar que, en línea con la posición
El sistema de toma de decisiones en los detractores. Los primeros, sostienen que ga- sado. societarista, existen numerosas experiencias
órganos sociales de las sociedades de capital rantiza una forma de tomar decisiones más regulatorias, como el régimen de las DAO
ha recibido muchos cuestionamientos y ha participativa y directa; a la vez que es capaz “Los algoritmos que se dicen predictivos LLC del Estado de Wyoming (24), las Block-
generado reiterados esfuerzos por superar de brindar más información en forma inme- son, en realidad, muy conservadores” (17). chain-Based Limited Liability Companies del
los problemas que se generan. diata y simétrica (todos los votantes tienen Estado de Vermont, las Cayman Foundation
acceso a la misma información); facilitándo- En conclusión, adherimos a la primera Company (25) y las Guernsey Special Purpose
Uno de estos es el problema de la repre- se, además, los procedimientos de voto y evi- tesis de Danaher (18) que sostiene que la Trust (26), entre otras figuras.
sentatividad de los administradores y de tándose los conflictos vinculados a su emi- algocracia pone en riesgo la legitimidad del
cómo alinear los intereses de estos (agentes) sión y validez. proceso decisional, precisamente por man- Pero, como se dijo, para afirmar que esta-
con los de la sociedad y accionistas (prin- tener fuera de la vista y análisis de los elec- mos frente a una sociedad, se debe analizar
cipales), en la medida en que los adminis- Por el otro lado, los detractores sostienen tores/votantes los algoritmos que terminan cada DAO en particular, porque no se las
tradores tienden a priorizar sus propios que es falso que los titulares de derechos po- definiendo la forma en que se toman ciertas puede encasillar a todas bajo un mismo for-
intereses en perjuicio de los intereses de la líticos tomen las decisiones libremente, sino decisiones. Esta afirmación válida frente a mato legal, en la medida en que cada una de
sociedad (14). Otro cuestionamiento es la le- que estas están condicionadas por el proto- procesos políticos pierde interés en el es- ellas tiene distintas particularidades.
gitimidad de las mayorías para tomar deci- colo que las termina definiendo y autorizán- quema decisional societario, en la medida
siones que afectarán a todos (15). dolas. Con el agravante de que el protocolo en que este se definirá por la voluntad de los V. La demanda contra bZx et al
viene dado ex ante y, por ese motivo, pierde propios socios y, una vez definido, tampoco
En las DAOs, el sistema tradicional de go- capacidad de adaptación frente a nuevos es- los obligaría a participar con su voto. La posible asimilación de las DAOs a las
bernanza muta. Primero no existe la admi- cenarios. sociedades ya no es un mero enunciado
nistración delegada. En segundo lugar, todos Tal vez pueda encontrarse un equilibrio académico o una elucubración solo teórica,
los que quieran participar pueden emitir su Se ha sostenido que la algocracia sustituye entre el sistema algorítmico para la toma de sino que ha sido planteada por primera vez
voto en forma fácil y económica, siendo el la voluntad de los decisores finales. Son los decisiones repetitivas y habituales, o que en los tribunales (27), en el mes de mayo del
acceso a la información relevante más senci- algoritmos los que deciden en forma auto- imponga una decisión estándar y aceptada año 2022.
(13) WRIGHT, Aaron, “The Rise of Decentralized Auto- blema de la relación ética-política en el siglo XXI”, mayo dozo Law Review, 1533, (2018) http://cardozolawreview. dation-company-as-a-decentralisedautonomous-or-
nomous Organization: Opportunities and Challenges”, 2020, https://repositorio.uchile.cl/bitstream/hand- com/wp-content/uploads/2018/07/METJAHIC.39.4.pdf; ganisation-dao-in-the-cayman-islands#; CAREY, Ber-
Stanford Journal of Blockchain Law & Policy: Vol. 4 No. 2 le/2250/185317/Algocracia-y-dilema-de-las-manos-su- DE FILIPPI, Primavera - WRIGHT, Aaron, ob. cit. nardette - DUNCAN, Chris, “Cayman Islands Founda-
(30-6-2021), https://stanford-jblp.pubpub.org/pub/ri- cias.pdf? sequence =1&isAllowed=y (22) BAKER, Edward D., “Trustless Property Systems tion Companies for DAOs, Defi, and NFTs,” (5-4-2022)
se-of-daos/release/1 (brinda un detallado análisis de la (17) INNERARITY, Daniel, “Gobernanza algorítmica, and Anarchy: How Trustless Transfer Technology Will https://www.careyolsen.com/briefings/cayman-is-
estructura y funcionamiento de las DAOs). otro desafío para la democracia”, Clarín 4-8-2021 (Argen- Shape the Future of the Property Exchange”, 45 SW. L. lands-foundation-companies-daosdefi-and-nfts.
(14) DUPRAT, Diego A., “Los problemas de agencia en tina), (“Son predictivos porque formulan continuamente Rev. 351 (2015). (26) LE QUESNE, Nigel, “An Introduction to Guernsey
las sociedades cerradas”, RDCO, 2012-A-45, p. 61 (2012). la hipótesis de que nuestro futuro será una reproducción (23) Si bien dependerá de la forma en que cada DAO se Trusts”, JTC Group (25-11-2014), https://www.jtcgroup.
(15) DUPRAT, Diego A., “Toma de decisiones sociales. de nuestro pasado, pero no entran en la compleja subje- organice, entendemos que los inversores aceptan un de- com/insights/anintroduction-to-guernsey-trusts/.
Breve esquicio sobre la regla de la mayoría versus la re- tividad de las personas y de las sociedades, donde tam- terminado nivel de riesgo y lo asumen en forma común, lo (27) El 02/05/2022, se interpuso en la Corte del Dis-
gla de la unanimidad”, RDCO, 2013-B-259, p. 887 (2013). bién se plantean deseos y aspiraciones”). que no implica que sea paritario entre ellos. trito Sur del Estado de California (US District Court for the
(16) LORENZ, Lukas - MEIJER, Albert- SCHUPPAN, (18) DANAHER, John, “The Threat of Algocracy: Rea- (24) Wy. Stat. § 17-31-101, https://www.wyoleg.gov/ Southern District of California) una demanda por daños y
Tino, “The algocracy as a new ideal type for government lity, Resistance and Accommodation”, Philosophy and Legislation/2021/SF0038. En julio de 2021 Wyoming fue perjuicios causados por una DAO y demás personas vin-
organizations: Predictive policing in Berlin as an empi- Technology, 9-1-2016, https://www.scinapse.io/pa- el primer Estado de los EE.UU. en promulgar una ley que culadas (“Sarcuni Christian et al vs bZx Dao et al”, Case
rical case”, Information Polity, vol. 26, no. 1, pp. 71-86, pers/2242985385 permite a las DAOs incorporarse y adquirir personalidad 3:22-cv-00618-BEN-DEB Document 1 Filed 05/02/22,
(2021), https://content.iospress.com/articles/informa- (19) BRUMMER, Christopher J. - SEIRA, Rodrigo, “Le- jurídica bajo una forma societaria. En febrero de 2022 en https://www.classaction.org/media/sarcuni-et-al-
tion-polity/ip200279; ANEESH, A., “Technologically gal Wrappers and DAOs!”, 30-5-2022, ob. cit. una modificación a esta ley exigió la registración de los v-bzx-dao-et-al.pdf). Es el primer caso en EE.UU., y pro-
Coded Authority: The Post-Industrial Decline in Bureau- (20) KERR, David - JENNINGS, Miles, “A legal Fra- miembros que administran y representan a la DAO. Otros bablemente en el mundo, que plantea esta cuestión. Ver,
cratic Hierarchies”, 2022, https://web.stanford.edu/ mework for Decentralized Autonomous Organizations”, Estados siguieron los pasos de Wyoming permitiendo además, WINK, Stephen P. - MOHEBBI, Nima H. - ZUC-
class/sts175/NewFiles/Algocratic%20Governance.pdf; v2, A 16Z White Paper, https://a16zcrypto.com/wp-con- que las DAOs se registren bajo la figura de las LLC, como KERMAN, Adam - BEHAR, Deric, “A complaint filed in
DANAHER, John, “The Threat of Algocracy: Reality, Re- tent/uploads/2022/06/dao-legal-framework-part-1.pdf New Jersey, Ohio, Delaware o Vermont federal court will test the boundaries of protection from
sistance and Accommodation”, Philosophy and Techno- (21) Sostienen que deben asimilarse a las General Part- (25) KRUGER, Bradley - ROBINSON, Michael, “The liability for individuals behind decentralized autonomous
logy 29 (3):245-268 (2016), https://philpapers.org/rec/ nerships, entre otros, METJAHIC, Laila, “Deconstructing the Foundation Company as a Decentralised Autonomous organizations”, Decentralized Autonomous Organiza-
DANTTO-13.; SANTIBAÑEZ GUERRERO, Daniel, “Algo- DAO: The Need for Legal Recognition and the Application Organisation (DAO) in the Cayman Islands”, Ogier (31-3- tions: Piercing the Digital Veil, Latham & Watkins LLP, 10-
cracia y Dilema de las manos sucias: una lectura del pro- of Securities Laws to Decentralized Organizations”, 39 Car- 2020) https://www.ogier.com/publications/the-foun- 5-2022, https://www.lexology.com
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Catorce actores (todos inversores en el cietaria formal, no dispone de una regla ex- Exchange Act de 1934 (33) y de la Investment mativos existentes que, generalmente, han
protocolo bZx) iniciaron una demanda in- plícita de limitación de responsabilidad ni Company Act de 1940 (34), conforme repor- sido diseñados para otros fines y realidades.
demnizatoria contra la DAO bZx y la DAO cuenta con administradores u órgano de ad- te de investigación de la SEC sobre las DAOs Esta tensión genera la necesidad de adapta-
Ooki; contra sus miembros; contra los co- ministración delegados, los inversores son del 25-7-2017 (35). ción de dichos marcos, o bien del diseño de
fundadores y controlantes del protocolo titulares de tokens específicos (en este caso, nuevas herramientas.
bZx; contra dos LLC inversoras en el proto- del token BXRX) y tienen derecho a fijar las VI. Interrogantes finales y algunas conclu-
colo bZx; contra una LLC operadora de la políticas que adoptará la DAO y de obtener siones preliminares Por todo lo expuesto, las conclusiones pre-
plataforma de trading Fulcrum y contra otra una renta por su inversión. liminares de este trabajo no pueden más que
LLC creadora y controladora del protocolo Tal vez, y solo tal vez, las DAOs —tal como consistir en dudas e interrogantes.
bXz, reclamando la devolución de fondos Se ha sostenido para considerarlas una actualmente funcionan—, al carecer de
invertidos (en criptomonedas) que fueron general partnership, que los tenedores de los elementos esenciales de las sociedades La primera cuestión debiera ser la de de-
robados por la intervención de un hacker, tokens con derechos políticos tienen un de- (personalidad jurídica, limitación de res- terminar —por lo menos en forma genérica
quien se habría aprovechado de deficiencias recho potencial sobre las ganancias de la ponsabilidad y un mecanismo eficiente y y bajo ciertas condiciones— la naturaleza de
en la seguridad del sistema empleado, su- DAO y comparten la responsabilidad de los centralizado de toma de decisiones), sean las DAOs como nuevas formas de organiza-
mado a la negligencia de uno de los emplea- eventuales pasivos (30). un retroceso a la hora de organizar un patri- ción para llevar a cabo emprendimientos co-
dos informáticos de bZx, víctima de la estafa monio y de estructurar un negocio conjunto munes; no ya para satisfacer un prurito me-
conocida como “phishing”. Otra aclaración: los tokens BZRK del pro- y participativo de larga duración. Por su- ramente dogmático, sino para lograr cierta
tocolo bZx propiedad de la bZx DAO (titular puesto, siempre que esta sea la finalidad de seguridad jurídica al interior y al exterior de
Lo novedoso de la acción intentada es que del protocolo) fueron convertidos a tokens los desarrolladores de la plataforma y de las esta particular estructura.
sostuvo que todos los demandados deberían de Ooki DAO; lo que llevó a los actores a personas que inviertan a través de ella.
ser condenados solidariamente, no en virtud sostener que ambas DAO eran socias de una La segunda, analizar si ciertos desarrollos
de su responsabilidad individual en la preven- general partnership (con responsabilidad ili- La pregunta sería si el hecho de darles a de las sociedades tradicionales (especial-
ción y evitación del fraude, sino por ser consi- mitada); sociedad integrada, también, por las DAOs una estructura o formato corpo- mente el instituto de la personalidad jurídi-
derados socios de una general partnership (28). los tenedores de dichos tokens (inversores rativo “tradicional” no afectaría su flexibili- ca y la regla de la responsabilidad limitada
con derechos políticos o de gobernanza) y dad y adaptabilidad a entornos informáticos de sus integrantes) podrían mejorar y hacer
El protocolo bZx —desarrollado, controla- por los desarrolladores y demás participan- y ecosistemas digitales y debilitaría otros más eficiente la gestión del patrimonio que
do y operado por una DAO— permitió crear tes en la conformación de las DAO. aspectos importantes (como el proceso de gerencian las DAOs.
plataformas de negocios dirigidas, preferen- toma de decisiones y las ventajas que brinda
temente, a préstamos tokenizados descen- Pero, en lo central, el argumento de la la tecnología blockchain). En tercer lugar, cuestionarnos si frente a
tralizados. Las transacciones se realizaban parte actora que sostiene que los inversores estas nuevas formas de organización, el con-
en criptomonedas y, por tanto, en el marco titulares de token con derecho de gobernan- Esta primera pregunta nos lleva a plan- cepto de sociedad no debiera actualizarse y
de DeFi (Decentralized Finance), lo que ex- za deben ser considerados socios de una ge- tearnos dos cuestiones vinculadas entre sí y deconstruirse.
cluía la participación de instituciones finan- neral partnership (entre otras personas vin- una pregunta adicional.
cieras tradicionales. culadas) termina debilitándolo; ya que si lo En cuarto término, ver cuáles son las ven-
que afirman pudiera ser considerado cierto, La primera cuestión tiene que ver con la tajas de un sistema de gestión descentraliza-
La persona que quería invertir debía in- estarían asumiendo una conducta contra- necesidad de rever el concepto de sociedad da por sobre uno centralizado y profesional
gresar al website de bZx y seleccionar entre dictoria que, seguramente, les jugará en con- “tradicional” y de flexibilizar y simplificar conformado por órganos con competencias
dos plataformas de negocios y préstamos tra, en la medida en que ellos también eran su estructura, “limpiándola” de condiciona- específicas, donde sus miembros asumen
(Fulcrum o Torque). Luego de elegir una inversores con derechos de gobernanza. mientos y restricciones irrelevantes, de ma- responsabilidad por sus actos y pueden to-
(en este caso fue Fulcrum), el inversor de- nera de que pueda acobijar en su seno estos mar decisiones novedosas en ciertos contex-
bía elegir el sistema de blockchain a utilizar Entonces, ¿por qué el resto de los inverso- nuevos emprendimientos conjuntos. La se- tos complejos e inciertos, que el protocolo
para sus transacciones (en nuestro caso las res podrían ser considerados socios respon- gunda, de qué manera el ropaje jurídico so- no puede regular en forma anticipada y es-
opciones eran Ethereum, Polygon y Binance sables en forma ilimitada y solidaria y no los cietario (tradicional, o bien...) puede llegar a tandarizada (37).
Smart Chain). actores que entrarían dentro de la misma afectar el funcionamiento y potencialidades
categoría? de estas nuevas formas de organizar un pa- En quinto lugar, y más allá de que a tra-
A continuación, se vinculaba a una bille- trimonio común. vés de las DAOs se pueda llegar a verificar
tera electrónica y quedaba en condiciones Porque los actores introducen otro argu- la existencia de un patrimonio sin un único
para empezar a invertir en distintas crip- mento adicional —que no solo complica la La pregunta es si estas organizaciones de- titular, estudiar la eficiencia de este sistema
tomonedas. Se aclara que el inversor tenía apreciación del caso, sino que, a nuestro en- bieran estar regidas por un derecho nacio- de propiedad colectivo y la forma en que sus
derechos de voto sobre las decisiones de la tender, sigue debilitando su posición— con- nal y afectadas a una jurisdicción específica titulares responderán entre ellos y frente a
DAO titular del protocolo bZx. sistente en que ellos, si bien eran inversores (que puede ser más o menos simplificada y terceros.
titulares de token, no debían ser considera- adaptada a esta nueva realidad) (36) o bien
Todo venía funcionando normalmente, dos socios de la general partnership alegada, “jugar” por fuera de estas, imponiéndose La sexta cuestión que debiera llamar nues-
hasta que el 5 de noviembre de 2021, un hac- porque no tenían participaciones significati- una forma distinta de regularlas y resolver tra atención es si la tecnología blockchain
ker ingresó ilegalmente al sistema y retiró los vas. sus conflictos. resulta un sustituto mejorado de las forma-
fondos de las cuentas de ciertos inversores (a lidades escritas o que surgen de formatos
pesar de todas las garantías que daba y pu- Habrá que esperar a ver qué resuelve el tri- Por ello, debe quedar en claro que el aná- físicos en el ámbito societario y si pueden
blicitaba bZx), mediante un procedimiento bunal que, en primer lugar, deberá decidir la lisis no debiera pasar por la búsqueda del sustituir los procedimientos administrativos
de phishing que permitió la develación de la compleja situación de su competencia. formato jurídico actual (es decir, de los que y burocráticos actuales.
contraseña para entrar a las cuentas opera- ya existen y en la forma en que existen) que
das por Polygon y Binance Smart Chain (29). De todas maneras, y sin perjuicio de la ca- nos parezca más parecido e imponerlo a las Por último, merece analizarse si el someti-
lificación jurídica que les demos a las DAOs DAOs (cualquiera fuere su diseño), sino de miento a contratos inteligentes diseñados e
Este fraude, que aprovechó una falla en la en cuestión, lo cierto es que es probable que, buscar qué forma legal le convendría, te- impuestos por la propia “plataforma” y con
seguridad del sistema, tuvo mayores efectos, en la medida en que están destinadas a reali- niendo en cuenta su propia naturaleza y ven- ventanas decisionales predeterminadas y
porque el tenedor de la contraseña podía in- zar transacciones en criptomonedas u otros tajas operativas, sin descuidar la protección acotadas es mejor —desde el punto de vista
gresar y disponer de todas las cuentas de los activos financieros digitales —considerados de inversores y terceros. Y si de paso esto nos de la conveniencia de la gestión y de su efi-
clientes asignados, lo que constituía un error securities—, queden bajo el ámbito regula- lleva a actualizar las estructuras societarias ciencia— que el sistema tradicional de deba-
de diseño. torio de la U.S. SEC, por aplicación de la de- actuales, bienvenido. te, propuesta y votación.
nominada “prueba de Howey” (31), que im-
El apoderado de los actores indicó que si pone la aplicación de las previsiones de las Todo cambio disruptivo, como es el de las Estas son algunas dudas, entre muchas
bien la DAO no goza de una estructura so- Securities Act de 1933 (32), de la Securities DAOs, genera tensiones en los marcos nor- otras (38), que se suscitan con las DAOs y
(28) Las general partnerships son sociedades de hecho fintechanddigitalassets.com/2022/05/decentralized-autos de blockchain y negocios en activos digitales y para “Report of Investigation Pursuant to Section 21(a) of
donde los socios responden personalmente y en forma tonomous-organizations-piercing-the-digital-veil/ Tenga- determinar si es obligación registrarlos en la U.S. SEC the Securities Exchange Act of 1934: The DAO”, https://
ilimitada y solidaria por las operaciones sociales realiza- mos en cuenta que estas organizaciones operan como pools y por ende quedar bajo su control. Ver opinión de la co- www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf
das, mientras se mantenga la calidad de socio (algunos o hub de inversores y que más allá de la frustración de obte- misionada SEC PEIRCE, Hester M., “How We Howey”, (36) JENTZSCH, Christoph, “Decentralized Autono-
sostienen que la responsabilidad es directa e indistinta, ner ciertos rendimientos con los activos financieros adquiri- 9-5-2019, https://www.sec.gov/news/speech/peirce- mous Organization to Automate Governance”, https://
mientras que otros sostienen que es siempre subsidiaria). dos, o bien perder todo el dinero invertido, no debería haber how-we-howey-050919. Ver también “United Housing lawofthelevel.lexblogplatformthree.com/wp-content/
Ver RODMAN, Dave, “DAOs: A Legal Analysis”, JD Supra afectación de derechos de terceros, ni reclamos internos en Found., Inc. v. Forman”, 421 U.S. 837 (1975); “Tcherep- uploads/sites/187/2017/07/WhitePaper-1.pdf
(1-4-2021), https://bit.ly/3jYjnZI. Ver, también, REYES la medida en que no se delega la gestión del fondo. nin v. Knight”, 389 U.S. 332 (1967); “SEC v. C. M. Joiner (37) En este sentido es importante tener en cuenta que
VILLAMIZAR, Francisco, “Derecho Societario en Estados (31) Se denomina “prueba de Howey” al test impuesto Leasing Corp.”, 320 U.S. 344 (1943). Y, especialmente, muchas veces genera mayor confianza poner nuestro di-
Unidos”, Legis, 3era. Edición, Colombia, 2006, p. 101/102 por la Corte Suprema de los EE.UU. (“SEC v. WJ Howey “Framework for “Investment Contract” Analysis of Digi- nero en una plataforma donde conocemos con anterio-
y 106. Desde el punto fiscal se ha asimilado a las DAOs Co.”, 328 US 293 US Court, 1946) para precisar si una tal Assets de la U.S. SEC”, https://www.sec.gov/corpfin/ ridad cuáles son las pautas y criterios que la gobiernan
a las unicorporated nonprofit association (UNA) (KERR, determinada transacción califica como un “contrato de framework-investment-contract-analysis-digital-assets y no en una sociedad donde nuestra inversión será “ma-
David - JENNINGS, Miles, “A Legal Framework for Decen- inversión” y, en consecuencia, sujetarse a la Securities ( 32) https://w w w.govinfo.gov/content/pkg/ nejada” según el criterio de terceros a los que se las ha
tralized Autonomous Organizations”, ob. cit. Act de 1933 y la Securities Exchange Act de 1934. Según COMPS-1884/pdf/COMPS-1884.pdf delegado (por mayoría) tal gestión y que muchas veces
(29) Mientras que Ethereum se mantuvo inviolable esta prueba se estaría frente a un contrato de inversión ( 33) https://w w w.govinfo.gov/content/pkg/ queda fuera del control de los accionistas.
frente al ataque. cuando existiera una relación, transacción o esquema COMPS-1885/pdf/COMPS-1885.pdf (38) Ley y jurisdicción aplicable, mecanismos de con-
(30) Según análisis de WINK, Stephen P. - MOHEBBI, donde una persona invierte su dinero en una empresa (34 ) https://w w w.govinfo.gov/content/pkg/ trol, sistema tributario, sistemas de resolución de conflic-
Nima H. - BEHAR, Deric, “Decentralized Autonomous Or- común con la expectativa de obtener ganancias deriva- COMPS-1879/pdf/COMPS-1879.pdf tos, etc. Referido a este último aspecto ya existen “tribu-
ganizations: Piercing the Digital Veil”, posteado por Latham das del solo esfuerzo del promotor o de terceras perso- (35) Informe DAO, Securities and Exchange Commision nales arbitrales” para atender la resolución de conflictos
& Watkins LLP el 10-5-2022 en Cryptoassets, https://www. nas”. Esta prueba es importante para calificar proyec- Securities Act de 1934 - Release No. 81207 / 26-7-2017 asociados a estas organizaciones descentralizadas. Ver,
que es menester seguir estudiando; sin de- su sistema regulatorio (39), sin menoscabar nuevos cambios para poder entenderlos, per- González Rossi, Alejandro, “Nuevamen-
jarse seducir por ideas simplificadoras y el control razonable y la protección de los in- feccionarlos y mejorarlos, aún a costa de tener te sobre las stable coins. Aspectos jurídicos
generalizadoras, ya que cada DAO tiene su tereses de terceros. que mudar nuestras actuales convicciones y vinculados a su clasificación y consecuen-
propia forma de organizarse. nuestra forma de pensar el derecho societario, cias”, LA LEY 21/03/2022, 2, TR LALEY AR/
Tal vez esta sea la oportunidad de decons- sin prejuicios o ataduras dogmáticas. DOC/1020/2022
Sin duda, un tema para seguir analizando; truir el concepto tradicional de sociedad y re-
pero, advertimos, en esta primera fase conje- definir sus elementos esenciales, para que
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/2403/2022
tural puede llegarse a una síntesis que aúne pueda abarcar estos nuevos fenómenos aso-
las virtudes del sistema societario “tradicio- ciativos, mejorándolos sin desnaturalizarlos Libro recomendado
nal” con las ventajas de esta nueva forma de ni afectar sus potencialidades. Más información
organización para las actuales tecnologías, Tratado de Inteligencia Artificial y Derecho
nuevos negocios y nuevas realidades, en una Los que creemos en el Derecho como la González Rossi, Alejandro, “Aportes a al- Autor: Corvalán, Juan G
suerte de síntesis virtuosa que conjugue lo mejor forma de regular la actividad humana gunas iniciativas legislativas de pago de sa- Edición: 2021
mejor de ambas formas asociativas. Siempre y de organizar y coordinar la actuación de va- larios con criptomonedas”, Mastromarino, Editorial: La Ley, Buenos Aires
y cuando tengamos la capacidad de flexibili- rias personas en pos de un objetivo en común, Pablo, LA LEY 11/05/2022, 1, TR LALEY AR/
zar nuestras figuras societarias y simplificar tenemos la obligación de estar atentos a los DOC/1523/2022
por ejemplo, Kleros, https://kleros.io/; Bas, https://the- resolución de disputas. Especial énfasis en smartcon- rd.vi22.2127 y http://www.scielo.edu.uy/scielo.php?pi- mercantil simplificada y digitalizada. Un ecosistema em-
blockchainarbitration.com/. Ver, además, TASENDE, tracts y criptodivisas”, Revista de Derecho no. 22, Mon- d=S2393-61932020000200138&script=sci_arttext. prendedor innovador, inclusivo y sostenible”, Dykinson,
Ignacio, “Blockchain y arbitraje: un nuevo enfoque en la tevideo, Uruguay (2020), https://doi.org/10.22235/ (39) GARCÍA MADALONIZ, Marta, “Una sociedad Madrid, 2020 (en e-book Google).
Nota a fallo
Fideicomiso 4. - En la producción de los daños ha sido de-
terminante la culpa de los fiduciarios de-
7. - Lo dispuesto por el art. 40 de la ley 24.240
no resulta aplicable, puesto que los fidu-
Cuantificación del daño
Fideicomiso inmobiliario. Defectos de cons- mandados, que no han controlado debi- ciarios aquí demandados revisten el ca- El hecho dañoso:
trucción. Responsabilidad del fiduciario. damente que la construcción del inmue- rácter de proveedores directos y han asu- Filtraciones.
Aplicación de la Ley de Defensa del Consu- ble se llevara a cabo de manera adecua- mido el cumplimiento de la obligación
midor. Responsabilidad del Consorcio de da. principal frente a los accionantes, por lo Componentes del daño:
Propiedad Horizontal. cual su incumplimiento debe ser regido y Daño patrimonial
5. - Los fiduciarios condenados han incurri- contemplado a la luz de las normas del Costos de trabajos realizados: $20.000
1. - Los fiduciarios —en su calidad de titulado en negligencia y en impericia, que son derecho común.
res fiduciarios del inmueble objeto del dos de las caras de la culpa. Han sido
emprendimiento inmobiliario que estaba negligentes, porque no han adoptado 8. - El consorcio es un ente comunitario con CNCiv., sala A, 23/11/2021. - Cereijo, Joaquín
comercializándose— no podían ni debían la debida diligencia para evitar la pro- personalidad jurídica propia, distinto de y otro c. Administración Gómez Vidal SA y
desentenderse sobre el estado y calidad ducción de los daños, ya que de haber las personas humanas que lo compo- otros s/ daños y perjuicios.
de su construcción; ello así, puesto que el adoptado un temperamento diferente al nen, y es el que debe velar por el buen
incumplimiento por parte de los fiducia- de sus conductas omisivas evidenciadas estado de conservación y mantenimiento
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/184382/2021]
rios del deber de controlar tales circuns- en la falta de control respecto de la cons- del edificio, ya que reviste el carácter de
tancias es configurativo de un incumpli- trucción de la obra, los daños se habrían guardián de las cosas comunes, cuya ad-
miento contractual culposo y comprome- evitado. También han incurrido en impe- ministración, reparación, conservación,
te la responsabilidad de ambos. ricia, la que se configura ante la incapa- correcto servicio y seguridad se encuen- Contexto doctrinario del fallo
cidad de quien por su trabajo o profesión tra a su cargo, obligación que ejerce a
2. - El fiduciario debe ejecutar ciertos actos se supone preparado para adoptar re- través del administrador. Por ende, debe CLUSELLAS, Eduardo G. - ORMAECHEA,
en interés del fiduciante, del beneficiario caudos técnicos que impidan la produc- velar por el mantenimiento y conserva- Carolina, “La responsabilidad del fiducia-
o del fideicomisario, o de los tres en con- ción de un daño. Los fiduciarios no pue- ción de los bienes y sectores comunes del rio”, TR LALEY AR/DOC/3923/2007.
junto, según las modalidades del nego- den ni deben desconocer las reglas, cos- edificio, lo que supone reparar las defi-
cio y los términos del pacto de fiducia o tumbres, prácticas y métodos propios del ciencias existentes en una parte común y
contrato de fideicomiso; y en esta relación tipo de negocios que se comprometieron aquellas que sean consecuencia directa
debe destacarse por sobre todas las cosas emprender. e inmediata de la falta de tal prestación. Costas
a la confianza como título de adquisición y
calidad esencial de la relación fiduciaria. 6. - Aun cuando los actores puedan ser con- 9. - Al entablar la demanda, los actores han Se imponen a los codemandados vencidos.
siderados consumidores, no resultará de ofrecido como prueba documental una
3. - La actividad realizada por los fiduciarios aplicación a los fiduciarios demandados serie de facturas originales que corres-
demandados, tratándose de una actividad la responsabilidad prevista en el art. 40 ponderían a lo oportunamente pagado
profesional y en donde la confianza como de la ley 24.240 de Defensa del Consu- para realizar las reparaciones necesa- Intereses
título de adquisición y calidad esencial de midor, pues, tanto en el caso del art. 5º rias y evitar mayores daños en su vivien-
la relación fiduciaria resulta determinante, de la ley 24.240 —incumplimiento de la da. Sin embargo, al ser desconocida por Se aplica la tasa activa.
debe ser regida no solo en virtud de las di- obligación de seguridad— como en el del el codemandado, era deber de la parte
rectivas genéricas que emanan del art. 512, art. 40 —responsabilidad por productos actora probar la autenticidad de dicha
sino también valorada especialmente a la o servicios defectuosos— se requiere que documentación —o la determinación del [El fallo in extenso puede consultarse en
luz de lo dispuesto por los arts. 902 y 909 el daño haya sido causado al consumidor costo de los trabajos de reparación— a Atención al Cliente, http://informaciónle-
del Cód. Civil, en cuanto generan un espe- en su persona o en otros bienes distintos través de otro medio, el que no ha sido gal.com.ar o en Proview]
cial deber de obrar con mayor prudencia y de aquellos que constituían el objeto del propuesto por los accionantes ante se-
conocimiento de las cosas. contrato. mejante eventualidad.
Responsabilidad por defectos de construcción

Sobre la responsabilidad de fiduciarios, consorcios, constructores y directores de obra
Facundo M. Bilvao Aranda
Abogado (UNL). Notario (UNL). Corredor Inmobiliario (UNL). Máster en Derecho Empresario (Univ. Austral). Autor del libro: “El contrato de fideicomiso inmobiliario en la Argentina”,
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires (2012).
SUMARIO: I. El caso.— II. El contrato de fideicomiso en la ley 24.441 y en el Código Civil y Comercial.— III. Responsabilidad del fiduciario.— IV. De la extensión
de responsabilidad al consorcio de propietarios.— V. De la responsabilidad del constructor y del director de obra.— VI. Conclusiones.
I. El caso las del Código Civil y Comercial, aproba- entendieron de aplicación al caso de autos nes y humedades. Los vendedores de tal
do por ley 26.994, atento al momento en la ley 24.441. inmueble fueron los fiduciarios demanda-
En el fallo en comentario los jueces de que se manifestaron los daños reclamados dos.
la Sala A de la Cámara Civil aplicaron las y que dieran origen al litigio (con anterio- Los actores fueron compradores de un
disposiciones del anterior Código Civil de ridad a la entrada en vigencia del Código departamento a estrenar que sufrió daños Quedó demostrado en autos que los da-
la Nación, aprobado por ley 340, y no en Civil y Comercial). Por idénticas razones, producidos principalmente por filtracio- ños sufridos en el inmueble de los actores
tuvieron su origen en gran medida en algu- configurativo de un incumplimiento con- tro país el contrato de fideicomiso, defi- De tal manera, conforme a lo precedente-
nos defectos de construcción o en una falla tractual culposo y compromete la respon- niéndolo así: “Habrá fideicomiso cuando mente reseñado, el contrato de fideicomiso
de los materiales utilizados en ella (o am- sabilidad de ambos. una persona (fiduciante) transmita la pro- en Argentina generaba en el fiduciario una
bos por igual). piedad fiduciaria de bienes determinados a propiedad fiduciaria o dominio imperfecto
La Cámara condenó a ambos fiduciarios otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla (art. 11, ley 24.441) (10). Asimismo, con-
Se cuestionó ante la Alzada la imputa- del emprendimiento inmobiliario en for- en beneficio de quien se designe en el conforme al art. 14 de esta ley vigente hasta el
ción de responsabilidad realizada por el ma solidaria y personal por los defectos y trato (beneficiario), y a transmitirlo al cum- 31 de julio de 2015, se generaba un patri-
juez de primera instancia en la sentencia vicios de construcción presentes en la pro- plimiento de un plazo o condición al fidu- monio especial, separado del patrimonio
de grado, así como también la determina- piedad de los actores, al entender que los ciante, al beneficiario o al fideicomisario”. del fiduciario y del fiduciante. Esta doble
ción sobre el origen de los daños que refle- condenados han incurrido en negligencia característica, o sea un dominio imperfec-
ja el informe pericial rendido en autos. e impericia, que son dos de las caras de la La norma citada define al fideicomiso to (por estar afectado el carácter perpetuo
culpa. También fue condenada la empresa como negocio en virtud del cual se trans- del dominio) a lo cual se agrega la impac-
Los fiduciarios demandados argumenta- encargada de la construcción del edificio, mite la propiedad fiduciaria sobre ciertos tante novedad de constituir un patrimonio
ron que su tarea se limitaba a administrar y quien no contestó la demanda y solo expre- bienes con sujeción a un plazo o una con- separado del que pertenece al fiduciario,
supervisar que el emprendimiento se rea- só agravios contra la sentencia de primera dición prevista por el instituyente (2). implica que el fiduciario es quien recibe el
lizara, por lo cual al no tener participación instancia. bien para cumplir con su tarea tutelar del
en lo relativo a la construcción de la obra En el ordenamiento jurídico argentino el negocio (11).
fueron erróneamente condenados; agra- Pero a diferencia de lo sentenciado en instituto es solamente un contrato y no es
viándose también por considerar que es la anterior instancia, la Cámara también una “persona” [careciendo de capacidad La unificación de los códigos Civil y Co-
improcedente que siendo fiduciarios se los condenó solidariamente al consorcio de para adquirir derechos o contraer obliga- mercial no modificó sustancialmente la
haya condenado en forma personal. copropietarios del edificio, con argumen- ciones (3)] y solamente “existe” a través de regulación que su antecesora (ley 24.441)
to en que este ya estaba conformado con la gestión del fiduciario que, a la sazón, es brindaba al fideicomiso. Tanto con la legis-
El fallo de Cámara sostuvo que el fiducia- anterioridad a que los actores adquirieran el único titular de una propiedad imper- lación actual como durante la vigencia de la
rio no puede ni debe desconocer las reglas, su unidad funcional, destacando que el fecta en cabeza de aquel, mientras dure la ley 24.441, el fideicomiso es definido como
costumbres, prácticas y métodos propios consorcio debe velar por el mantenimien- encomienda “en confianza” que se le ha un negocio mediante el cual una persona
del tipo de negocios que se comprometió to y conservación de los bienes y sectores dispensado (4). De esta manera, el fideico- transmite la propiedad fiduciaria de cier-
a realizar, ya que de lo contrario incurrirá comunes del edificio, lo que supone repa- miso regulado en la ley 24.441 se traducía tos bienes para que sean destinados a una
en impericia (y por ende se configurará su rar las deficiencias existentes en una parte en una especie de dominio, absoluto pero finalidad (12). Este encargo trae aparejada
culpa), máxime cuando se considere que común y aquellas que sean consecuencia limitado en el tiempo (5). Se trata, pues, de la obligación implícita de administrar los
ha cometido un error objetivamente in- directa e inmediata de la falta de tal presun remedio del trust anglosajón adaptado a bienes a fin de ejecutar lo acordado con-
justificable para un experto de su clase. A tación; por lo que no puede quedar exento nuestro sistema (6). tractualmente. Por ello, todo fideicomiso,
ello agregó que la actividad realizada por de responsabilidad por los daños que han cualquiera sea su objeto o finalidad, genera
los fiduciarios demandados (Roberto Ale- sufrido los actores. Hay quienes sostenían que a partir de la la obligación del fiduciario de administrar
jandro Carlen y a Administración Gómez ley 24.441 no quedaron dudas que estába- correctamente (como un buen hombre de
Vidal S.A.), tratándose de una actividad El fallo en comentario presenta intere- mos frente a un derecho real de dominio negocios) (13).
profesional y en donde la confianza como santes y diversos matices para analizar; definido por el art. 2506 del Cód. Civil de
título de adquisición y calidad esencial de pero por una cuestión de estricta índole Vélez, pero desprovisto de uno de sus ca- El art. 1666 del Código Civil y Comercial
la relación fiduciaria resulta determinante, práctica me enfocaré solo en algunos de racteres, la perpetuidad, en la medida en unificado define al contrato de fideicomiso
debe ser regida no solo en virtud de las di- ellos: la imputación de responsabilidad a que puede extinguirse por el cumplimiento en estos términos: “Hay contrato de fidei-
rectivas genéricas que emanan del art. 512 los fiduciarios del fideicomiso y la exten- de un plazo o una condición resolutorios, comiso cuando una parte, llamada fidu-
del Código Civil, sino también valorada es- sión de responsabilidad al consorcio de revocación o por alguna otra causa de ex- ciante, transmite o se compromete a trans-
pecialmente a la luz de lo dispuesto por los propietarios y a los encargados de la cons- tinción del fideicomiso. Se trataría así de mitir la propiedad de bienes a otra persona
arts. 902 y 909 de dicho cuerpo normativo, trucción. un dominio interino, modalidad que está denominada fiduciario, quien se obliga a
en cuanto generan un especial deber de autorizada en nuestro sistema, a pesar de ejercerla en beneficio de otra llamada be-
obrar con mayor prudencia y conocimien- Por su especialidad, dejaremos para los reparos que pueda suscitar y que en neficiario, que se designa en el contrato, y a
to de las cosas. otro trabajo las consideraciones referen- este aspecto coincide con el sistema anglo- transmitirla al cumplimiento de un plazo o
tes a la aplicación a los fiduciarios deman- sajón del “trust” (7). condición al fideicomisario.” Como vemos,
La resolución en análisis remarcó que el dados en autos la responsabilidad prevista se mantiene la misma definición legislativa
fiduciario es el dueño del terreno y de todo en el art. 40 de la ley 24.240 de Defensa del Nuestra ley 24.441 de Fideicomiso se ins- adoptada en la ley 24.441, consagrando al
lo construido en él mientras se desarrolla la Consumidor, sin perjuicio de destacar que piró, principalmente, en el trust anglosajón, fideicomiso solamente como un contrato y
obra y hasta tanto se adjudiquen las unida- sobre tales aspectos ya hemos esbozado con algunos rasgos de continentalismo clá- no como una persona, careciendo conse-
des, ya que se trata de un dominio fiducia- algunos comentarios en trabajos anterio- sico. Pero, como antecedente más inmedia- cuentemente de capacidad para adquirir
rio. Es así que el fiduciario es el dueño tem- res (1). to y directo se señala la consagración de la derechos o contraer obligaciones (14), y so-
poral pero único de los bienes y, como tal, figura en el Código Civil del Estado de Que- lamente “existe” a través de la gestión del
debe asumir los derechos y obligaciones, Adentrémonos entonces en los temas a bec, Canadá (8). Como rasgo tal vez más fiduciario (15).
así como también la responsabilidad que abordar en este trabajo. relevante con relación a este, nuestro fidei-
la titularidad de dichos bienes implica; por comiso consagra un verdadero dominio en Luego, si este negocio jurídico tiene por
ello los demandados no podían ni debían II. El contrato de fideicomiso en la ley 24.441 cabeza del fiduciario, con la sola limitación objeto o como causa-fin un inmueble o la
desentenderse sobre el estado y calidad y en el Código Civil y Comercial temporal; en cambio en aquel Código el construcción, la refacción o administración
de su construcción, puesto que el incum- fiduciario, aunque posee la titularidad do- de cierta infraestructura afectada a aquel,
plimiento por parte de los fiduciarios del Con una evidente inspiración en el trust minial, no está autorizado a comportarse estaremos hablando concretamente de un
deber de controlar tales circunstancias es anglosajón, la ley 24.441 consagró en nues- como un verdadero dueño (9). emprendimiento inmobiliario. Un empren-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) los compradores de un inmueble nuevo para vivien- (5) Cfr. CNCiv., sala M, “Consorcio de Propietarios de Int. Coop. S.A.) s/Ordinario”, 04/11/2014, SJA
(1) BILVAO ARANDA, Facundo M., “Fideicomisos da deben ser considerados como “consumidores”, y Juan María Gutiérrez 3981 c/ Construcciones y Desa- 20/05/2015, 83.
y consumidores inmobiliarios. Sobre las fuentes de la empresa constructora codemandada debe ser con- rrollos S.R.L. fiduciario y otro s/cobro de medianería”, (14) Otras legislaciones, en cambio, sí aceptan la
responsabilidad fiduciaria”, RDCO 260, 857, TR LA- siderada como “proveedora” y como tal obligada al 12/02/2009, TR LALEY AR/JUR/310/2009. idea de que el patrimonio de afectación resulte sus-
LEY AP/DOC/307/2013. También: BILVAO ARANDA, cumplimiento de dicha ley, cabe concluir que, toda (6) LÓPEZ de ZAVALÍA, Fernando J., “Fideicomiso, ceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones,
Facundo M., “Extensión de la responsabilidad del fi- vez que la demanda se fundó en los vicios redhibito- Leasing, Letras hipotecarias, Ejecución hipotecaria, como por ejemplo, la legislación de la Provincia ca-
duciario como proveedor de servicios inmobiliarios”, rios que presentó dicho inmueble y en la reparación Contrato de consumición”, Zavalía, 1998, p. 21. nadiense de Quebec (art. 1261 C.Civ.) y, más cerca de
RDCO 274, 1402, TR LALEY AP/DOC/697/2015. Mo- de los daños que sufrieron como consecuencia del (7) GÓMEZ de LA LASTRA, Manuel C., “Comentario nuestro país, en la República del Ecuador (art. 109 y ss.
lina Sandoval sostiene que: “en una mayoría de su- incumplimiento de una obligación principal del pro- al fallo Ortiz Pablo Darío c/ T.G.R. Hipotecaria SA. s/ de la Ley de Mercado de Valores 107 del 23 de junio de
puestos de fideicomisos de construcción en la que veedor (la de entregar una cosa exenta de vicios), la daños y perjuicios”, 21/11/2006, Microjuris. 1998).
terceros aportan una suma de dinero con la expectati- cuestión enmarca en los términos de los arts. 10 bis (8) Si bien entre otras fuentes se citan la Ley Gene- (15) Sin embargo, creemos que la norma no es ajena
va de la adjudicación de una unidad “habitacional” la y —eventualmente— 18 de la ley citada, que única- ral de Títulos y Operaciones de Crédito de México y de a una deficiencia semántica al disponer que: “Hay con-
relación será claramente de consumo. No importa el mente permiten demandar al proveedor contratante la República de Panamá y el Código Civil de Colombia. trato de fideicomiso cuando una parte, llamada fidu-
esquema utilizado. Es indiferente para aplicar la LDC directo (Conf. CNCiv., sala B, “A., C. M. y otro c. A+P (9) En Argentina, el principio de libre disponibilidad ciante, transmite o se compromete a transmitir la pro-
(y proteger al consumidor) que la adquisición de la Emprendimientos S.A. s/cumplimiento de contrato”, está consagrado en el artículo 17 de la ley 24.441. En piedad de bienes a otra persona denominada fiducia-
unidad se realice mediante un boleto de compraven- 19/08/2021, TR LALEY AR/JUR/123616/2021. Ecuador en el art. 115 de la ley. En Costa Rica, en cam- rio...”. En honor a la buena técnica legislativa, creemos
ta con el fiduciario o sea mediante su incorporación (2) Cfr. URRETS ZAVALÍA, Pedro, “Responsabilidad bio, el principio general es que los bienes no pueden ser que la norma debería especificar que lo transmitido o
como fiduciante y beneficiario. Lo importante es la civil del fiduciario”, Rubinzal Culzoni, 2002, ps. 25 y 26. gravados por el fiduciario salvo autorización expresa a transmitirse será la propiedad fiduciaria de bienes, a
causa determinante del aporte y las condiciones del (3) Hemos visto que otras legislaciones, en cambio, del fideicomitente (Cfr. art. 652). pesar de que algunos puedan entender que tal imper-
pacto de adquisición de la futura unidad y quién ha sí aceptan la idea de que el patrimonio de afectación (10) Cfr. GREGORINI CLUSELLAS, en su artículo “Fi- fección es salvada luego en el art. 1071 referido espe-
sido el responsable del desarrollo del negocio” (MO- resulte susceptible de adquirir derechos y contraer deicomiso: Apreciaciones sobre las nuevas normas”, cíficamente al dominio fiduciario, el cual expresamen-
LINA SANDOVAL, C. “La protección jurídica del ad- obligaciones, como por ejemplo, la legislación de la LA LEY, 1995-E, 1226. te dice: “Dominio fiduciario es el que se adquiere con
quirente de unidades funcionales y el fideicomiso in- Provincia canadiense de Quebec (art. 1261 Cód. Civil) y, (11) Cfr. ORELLE, José María, “Financiación de em- razón de un fideicomiso constituido por contrato o por
mobiliario”, LA LEY, 2007-E, 1288, citado por BIGLIE- más cerca de nuestro país, en la República del Ecuador prendimientos inmobiliarios a través del fideicomiso”, testamento, y está sometido a durar solamente hasta
RI, Alberto, “El fuero del consumidor en CABA y el (art. 109 y ss. de la Ley de Mercado de Valores 107 del Sup. Especial para La Ley. Emprendimientos Inmobilia- la extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar
fideicomiso inmobiliario”, LA LEY 25/11/2020, 1, TR 23 de junio de 1998). rios 2006 (Julio), 3. la cosa a quien corresponda según el contrato, el testa-
LALEY AR/DOC/3824/2020). Existen recientes pro- (4) Cfr. VIDAL SPITTELER, Daniela, “Jornadas Pata- (12) URRETS ZAVALÍA, Pedro, ob. cit., p. 24. mento o la ley”.
nunciamientos judiciales que sostienen que dado que gónicas de Fideicomiso: conclusiones”, 15/02/2006, (13) Conf. CNCom., sala F, “Brozzoni, Gabrie-
a la luz de la ley 24.240, reformada por la ley 26.361, Microjuris. la Isabel c. Eidicoop S.A. (Emprendimientos Inm.
dimiento inmobiliario será entonces aquel miento del mandato. Es claro entonces que por las previsiones de la ley cuando se trate los actos pertinentes respecto de los bienes
negocio jurídico de derecho público o pri- todo fideicomiso en su esencia importa un de cosas, o las que correspondieren a la na- fideicomitidos para la consecución de la fi-
vado que tenga por objeto un inmueble y negocio de confianza (fidei) en el fiduciario turaleza de los bienes cuando estos no sean nalidad señalada en el acto constitutivo. En
como causa-fin la materialización de un para que cumpla con el encargo estableci- cosas (26). Cuando se trataba de bienes re- otras palabras, debe cumplir con el man-
proyecto constructivo y en el que conflu- do (fines del fideicomiso) (18). gistrables, los registros correspondientes dato otorgado, en beneficio de la persona o
yan ciertos intereses privativos de las par- deberán tomar razón de la transferencia personas indicadas en el contrato.
tes y otros comunes a todas ellas (16). III. Responsabilidad del fiduciario fiduciaria de la propiedad a nombre del fi-
duciario (27). Estos bienes fideicomitidos Es quien adquiere la propiedad fiducia-
Un fideicomiso inmobiliario es, entonces, Durante la vigencia de la ley 24.441, ley constituían ya un patrimonio separado del ria y asume la obligación de darle el des-
un negocio, una manera de ganar dinero aplicable al caso analizado, en Argentina patrimonio del fiduciario y del fiducian- tino previsto en el contrato. En el inc. e)
o de brindar algún tipo de beneficio a al- el fiduciario podía ser cualquier persona te (28), y quedarán exentos de la acción del art. 4º la ley 24.441 la ley preveía que
guien, aunque el promotor del emprendi- física o jurídica, pero solo podían ofrecerse singular o colectiva de los acreedores del el contrato debía contener los derechos
miento no se enriquezca. Pero, en la mayor al público para actuar como fiduciarios las fiduciario y del fiduciante, quedando a y obligaciones del fiduciario. Al actuar en
cantidad de las veces, el fideicomiso inmo- entidades financieras autorizadas a funcio- salvo la acción de fraude. En cuanto a los virtud de la confianza depositada en él,
biliario será una manera de invertir riqueza nar como tales, sujetas a las disposiciones acreedores del beneficiario, podrán estos no podía delegar sus responsabilidades
para generar más riquezas. Este negocio irá de la ley respectiva, y las personas jurídicas ejercer sus derechos sobre los frutos de los como tales ni las obligaciones elementales
tomando forma en la medida que la idea que autorice la Comisión Nacional de Va- bienes fideicomitidos y subrogarse en sus del encargo (33), sin perjuicio de lo cual el
se vaya amoldando a las expectativas, ne- lores (19). derechos, pero no sobre los bienes en sí contrato podrá preverse la delegación de
cesidades y posibilidades de realización, mismos (29). ciertas funciones operativas, pero bajo su
y estará conformado por un paquete de El artículo 6º de la ley 24.441 consagraba responsabilidad.
acuerdos que tendrán como base el contra- el estándar de la prudencia y diligencia del Salvo estipulación expresa en contrario
to de fideicomiso inmobiliario que le dará buen hombre de negocios que actúa sobre en el contrato de fideicomiso, el fiduciario Podía preverse en el contrato las faculta-
sustento, forma y se orientará a un fin cola base de la confianza depositada en él podía disponer o gravar los bienes fideico- des y límites para la administración y dis-
mún. Se formará así una verdadera empre- para fijar las condiciones en las que el fi- mitidos cuando así lo requieran los fines posición de los bienes fideicomitidos: si el
sa producto de la unión de diversos contra- duciario debe desempañar sus obligacio- del fideicomiso, sin que para ello sea ne- contrato nada dice, en cada caso el fiducia-
tos derivados de un contrato “madre”, cuya nes (20). Además, en la Argentina jamás se cesario el consentimiento del fiduciante rio deberá obrar con el criterio y la diligen-
gestión se encomendará en buena medida podría dispensar el contrato al fiduciario o del beneficiario (30); y se hallaba legiti- cia del buen hombre de negocios a efectos
al fiduciario. Se dará forma a un negocio de la obligación de rendir cuentas (21), la mado para ejercer todas las acciones que de alcanzar los fines del fideicomiso inmo-
complejo pero manifiestamente práctico y que podrá ser solicitada por el beneficiario correspondan para la defensa de los bienes biliario (34).
útil para los constituyentes del proyecto de conforme las previsiones contractuales o fideicomitidos, tanto contra terceros como
acuerdo con sus expectativas particulares de la culpa o dolo en que pudieren incu- contra el beneficiario (31). El fiduciario tenía también el derecho y
y deseos de realización económica en co- rrir él o sus dependientes. Tampoco podía podía asumir la obligación de contratar a
mún (17). dispensarse al fiduciario de la prohibición En resumidas cuentas, el fiduciario es el los profesionales que se requieran en cada
de adquirir para sí los bienes fideicomiti- profesional experimentado que tiene a su etapa del proyecto, esto es: arquitectos,
Con tal premisa, en un contrato de fidei- dos (22). mando el control de la gestión del negocio diseñadores, agrimensores, desarrollis-
comiso inmobiliario una persona se obliga y a cuyo cargo estará la obligación de que tas, comercializadores, asesores legales e
a transmitir la propiedad fiduciaria a otra Además, la ley argentina consagraba una el emprendimiento concluya en los térmi- impositivos, empleados administrativos
persona llamada fiduciario, siendo la fun- presunción de onerosidad en sus funcio- nos esperados. El fiduciario, parte otorgan- y operativos, constructores, proveedo-
ción de este la de administrar tales bienes nes (23) y preveía que, salvo pacto en con- te del contrato de fideicomiso, es la figura res, prestadores de servicios y locadores
para que se cumpla en debido tiempo y trario tendrá derecho al reembolso de los central del instituto, la persona que tiene a de obra. Es verdad que a muchos de estos
forma el emprendimiento inmobiliario en gastos (24). Por otra parte, bajo el paraguas su cargo el gobierno del patrimonio fidei- contratos también podría contratarlos el
beneficio de ciertas personas, ya sea a fa- de la ley 24.441, los bienes del fiduciario no comitido, a cuyo efecto goza de las faculta- propio fiduciante, pero si esto ocurre, este
vor de quienes reciben los beneficios del respondían por las obligaciones contraídas des necesarias para el cumplimiento de la deberá ceder al fiduciario todos los dere-
fideicomiso o a favor de quienes sean los en la ejecución del fideicomiso, las que, y finalidad prevista dentro de lo que dispon- chos, obligaciones y acciones que haya ad-
destinatarios finales de los bienes fideico- como regla general, solo serán satisfechas gan la ley y las cláusulas del contrato (32). quirido y contraído en aquellos, en calidad
mitidos, esto es, de los beneficiarios o fi- con los bienes fideicomitidos (25) de bienes fideicomitidos.
deicomisarios. Es por ello que el fiduciario Es el que adquiere los bienes y se com-
debe actuar con la prudencia y diligencia En relación con los bienes fideicomiti- promete a cumplir con el encargo, así En tal contexto, el fiduciario debía cum-
del buen hombre de negocios por la con- dos, estos constituyen una propiedad fidu- como a darle el destino que determine el plir sus obligaciones (de fuente legal o con-
fianza depositada en él, de lo contrario, ca- ciaria que, en general, se regía por lo dis- fiduciante en el contrato o en el testamen- tractual) con la prudencia (35) y diligencia
bría responsabilidad civil por el incumpli- puesto en el Código Civil y, en particular, to. Debe administrar, enajenar o realizar del buen hombre de negocios (36), que actúa
(16) BILVAO ARANDA, Facundo M., “Sobre empren- (cfr. art. 26). En sentido contrario, en el Ecuador pue- En Costa Rica tampoco: si la calidad de fiduciario coin- go Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo
dimientos inmobiliarios, uniones transitorias de em- den ser fiduciarios las sociedades administradoras de cide con la de beneficiario, el fiduciario no podrá perci- riesgo o vicio fuese causa del daño si el fiduciario no
presas y frustración del contrato por voluntad de las fondos y fideicomisos. En Francia, Japón, Liechtenstein bir los beneficios mientras la coincidencia persista. En pudo razonablemente haberse asegurado.
partes (cuando las formas del negocio son impotentes y en Bolivia (art. 1409 Cód. Comercio) deben ser ban- Quebec el constituyente puede dotar al fiduciario de tal (29) Cfr. Art. 15.
frente a la decisión de los propios interesados)”, TR LA- cos. En Paraguay también los bancos, pero también calidad siempre que actúe junto a otra persona que no (30) Cfr. Art. 17. La ley costarricense prevé la regla
LEY AP/DOC/2881/2012. empresas financieras y empresas fiduciarias autori- sea el fiduciante. Colombia lo prohíbe y su legislación inversa.
(17) BILVAO ARANDA, Facundo Martín, “El contrato zadas por el Banco Central del Paraguay. En México señala que será ineficaz toda estipulación que dispon- (31) Cfr. Art. 18. El artículo dispone que el juez podrá
de fideicomiso inmobiliario en la Argentina”, Abeledo las instituciones de créditos, seguros, fianas, casas de ga que el fiduciario adquirirá definitivamente por causa autorizar al fiduciante o al beneficiario a ejercer accio-
Perrot, Buenos Aires, 2012, 1ª ed., p. 219. En esta obra, bolsa y unidades de crédito (cfr. art. 395), y en Panamá del negocio fiduciario el dominio de los bienes fideico- nes en sustitución del fiduciario, cuando este no lo hi-
dedicada específicamente al análisis pormenorizado solo podrán asumir tal función las instituciones fiducia- mitidos. En Venezuela (art. 23 Ley Financiera) y en Bo- ciere sin motivo suficiente.
del contrato de fideicomiso inmobiliario, el Cap. VI en- rias. En Colombia, solo establecimientos de crédito y livia (art. 1424 Cód. Comercio) también está prohibido. (32) GIRALDI, Pedro Mario, “Fideicomiso
fatiza el análisis de lo que hemos denominado la “red sociedades fiduciarias especialmente autorizadas. En La ley paraguaya es más estricta y dispone que los ne- (Ley 24.441)”, Ed. Depalma, 1998, ps. 68 y 69.
contractual necesaria en las distintas etapas del pro- Venezuela, las instituciones bancarias y empresas de gocios fiduciarios que lo prevean serán nulos (cfr. art. 8 (33) Recordemos que es un contrato intuitu perso-
yecto” (ps. 219 a 250). seguros (art. 12 Ley Financiera). y art. 19 2º párr.). En Brasil (cfr. art. 1.365 C.C.) es nula nae.
(18) El fideicomiso, en esencia, no es más que un (20) La misma fórmula adopta la legislación uru- la cláusula que autorice al propietario fiduciario a que- (34) Estimamos de buena técnica contractual prever
mero vehículo de un negocio subyacente, pues lo que guaya. En Venezuela se exige la prudencia de un darse con la cosa entregada en garantía si la deuda no en los instrumentos constitutivos del negocio la posibi-
tipifica la relación es el negocio que subyace al fidei- hombre diligente (art. 15 Ley Financiera). En cam- fuera pagada a su vencimiento. lidad de que el fiduciario consulte al fiduciante sobre la
comiso y que caracteriza la finalidad establecida en el bio otros países como Panamá y Costa Rica exigen (23) Si esta no hubiese sido fijada en el contrato, la conveniencia u oportunidad de ciertos actos extraordi-
contrato (Conf. CCiv., Com., Minas, de Paz y Trib. Men- el desempeño de la función como un buen padre de fijará el juez teniendo en consideración la índole de la narios de administración o de disposición, o inclusive,
doza, Sala IV, “Beral Lidia Angélica c/ Sociedad Mu- familia (este estándar también es mencionado en el encomienda y la importancia de los deberes a cumplir. en casos extremos y delimitados contractualmente de
tual del Colegio Farmacéutico de Mendoza s/ escritu- art. 58 de la Ley General de Bancos y otras Institucio- (24) Cfr. Art. 8º, al igual que en la República Oriental manera precisa, prever la posibilidad de sujetar la deci-
ración”, 31/07/2013, TR LALEY AR/JUR/39689/2013). nes Financieras de Venezuela). del Uruguay en donde también se presume oneroso. En sión a la autoridad judicial.
Por ello, en una mayoría de supuestos de fideicomisos (21) En Argentina, en todos los casos los fiduciarios de- Costa Rica y en Bolivia el fideicomiso siempre será one- (35) Si bien la ley 24.441 toma como parámetro el
de construcción en la que terceros aportan una suma berán rendir cuentas a los beneficiarios con una periodi- roso. También en Colombia y Venezuela. En Paraguay standard nacido del art. 59 de la ley 19.550 de socieda-
de dinero con la expectativa de la adjudicación de una cidad no mayor a un (1) año. El art. 18 de la ley uruguaya será oneroso salvo pacto en contrario en el contrato des comerciales, opta por exigirle “prudencia” al fidu-
unidad “habitacional” la relación será claramente de lo prevé de la misma forma. También Panamá (art. 18), constitutivo. ciario en reemplazo de la “lealtad” empleada en aquel
consumo (Conf. MOLINA SANDOVAL, Carlos, “La Pro- Venezuela (art. 14 Ley Financiera) y Costa Rica (art. 644 (25) Cfr. Art. 16. cuerpo legal.
tección Jurídica del Adquirente de Unidades Funcio- ap. c), país que posee un régimen informativo muy estric- (26) Cfr. art. 11. El artículo siguiente dispone que el (36) Es decir la que pondría cualquier comerciante
nales y El Fideicomiso Inmobiliario”, LA LEY, 2007-E, to. En Colombia el fiduciario deberá rendir cuentas cada carácter fiduciario del dominio tendrá efecto frente a normal en sus propios negocios. La violación de este
1288). 6 meses (art. 1234 Cód. Comercio). Cada 6 meses tam- terceros desde el momento en que se cumplan las for- “prototipo” los hará responsable de los daños y per-
(19) Cfr. Art. 5º. La Provincia de Quebec tampoco bién en Bolivia, además de tener tal obligación al con- malidades exigibles de acuerdo a la naturaleza de los juicios ocasionados (Cfr. VILLEGAS, Carlos Gilberto,
exige profesionalidad en el fiduciario. En Costa Rica cluir el negocio (art. 1414 Cód. Comercio). En Paraguay, al bienes respectivos. “Derecho de las sociedades comerciales”, Abeledo
también podrá ser fiduciario cualquier persona física o finalizar el negocio fiduciario (art. 17), aunque está obli- (27) Cfr. Art. 13. Cuando así resulte del contrato, el Perrot, 9ª ed. ampliada y actualizada p. 169). Es decir
jurídica al igual que en Uruguay, pero en el país orien- gado a remitir al fideicomitente y al beneficiario informes fiduciario adquirirá la propiedad fiduciaria de otros bie- que la culpa del fiduciario en el cumplimiento de la fi-
tal las entidades de intermediación financiera y los fi- de los resultados de la gestión cada 3 meses. nes que adquiera con los frutos de los bienes fideico- ducia consistirá en la omisión de aquellas diligencias
duciarios profesionales solo podrán actuar como fidu- (22) Cfr. Art. 7º. En Argentina se discute si el fiducia- mitidos o con el producto de actos de disposición sobre que exige la naturaleza de su obligación, y que se co-
ciarios en forma habitual y profesional (cfr. art. 11), pero rio puede asumir, simultáneamente, el rol de benefi- los mismos, dejándose constancia de ello en el acto de rresponden a las circunstancias de las personas, del
solamente podrán ser fiduciarios en un fideicomiso fi- ciario. Uruguay y México lo admiten pero solo para el adquisición y en los registros pertinentes. tiempo y del lugar (art. 512, Cód. Civil), ya que cuando
nanciero las entidades de intermediación financiera o fideicomiso de garantía. Francia lo admite expresa- (28) Cfr. Art. 14. Dice la ley que la responsabilidad mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
las sociedades administradoras de fondos de inversión mente (art. 2016 del Cód. Civil). Japón, en cambio, no. objetiva del fiduciario emergente del art. 1113 del Códi- conocimiento de las cosas, mayor será la obligación
sobre la base de la confianza depositada en ge la naturaleza de su obligación, y que se originaron dicha obligación contra el patri- obligado a restituir como consecuencia de
él (37); debía ejercer su función de manera corresponden a las circunstancias de las monio fideicomitido (50). un hecho ilícito.
leal al fiduciante y a los fines perseguidos personas, del tiempo y del lugar, estando
por el fideicomiso (38); estando obligado a comprendidas la imprudencia, la negli- Las obligaciones a su cargo surgen del Dicho esto, destacaremos aquí que, como
responder por la culpa o dolo en que pu- gencia y la impericia en su profesión (47); contrato de fideicomiso y el legislador pri- adelantamos y según es uniformemente
dieren incurrir él o sus dependientes (39). por lo que para la estimación del grado de vilegió el concepto de la buena fe como aceptado, en el régimen legal argentino en
responsabilidad de su actuación se debe esencia de la función. Si bien actúa en principio el fiduciario no asume responsa-
En este contexto, se ha sostenido que la tomar en cuenta la condición especial y la nombre propio y por cuenta propia, lo hace bilidad patrimonial propia (58). Sin perjui-
seguridad del contrato de fideicomiso para facultad intelectual del fiduciario, por tra- en beneficio de otras personas: los beneficio de ello, al tratarse de un supuesto en el
los beneficiarios depende de la seguridad tarse de un contrato que supone una con- ciarios (51). En otro trabajo (52) he defini- que terceros demandan al fiduciario por
del negocio subyacente, de la confiabilidad fianza especial entre las partes, de acuerdo do y clasificado las distintas obligaciones los vicios de la cosa fideicomitida en su ca-
que le inspire el fiduciario en su capacidad con la naturaleza del acto y las condiciones a cargo del fiduciario (53), concluyendo rácter de dueño o guardián, por aplicación
de gestión, y principalmente de la regula- particulares de las partes, atendiéndose la que su responsabilidad podrá ser de na- de lo dispuesto en el art. 1113 del Código
ción específica en el contrato de las facul- especial cualidad del agente (48). turaleza contractual (o fiduciaria) (54) o Civil (59), debe responder. La responsabili-
tades y deberes del fiduciario en función extracontractual (o extrafiduciaria) (55); dad del fiduciario es de naturaleza objeti-
del objeto, como así también de las formas Estas normas generales son las que im- subjetiva u objetiva (56). El Código Civil y va, pues este responde hasta cuando haya
de control del fiduciante y los beneficia- ponen al fiduciario el estándar de su ac- Comercial recepta iguales principios ge- actuado sin culpa y solo se libera si acredita
rios sobre la gestión del fiduciario, y de los tuación y la valoración de sus funciones, nerales que la legislación anterior (vigen- una causa ajena: culpa de la víctima, caso
mecanismos de solución de contingencias ya sea en el ámbito contractual y judicial, te y aplicable en el caso analizado). De tal fortuito o culpa de un tercero por quien no
que puedan suscitarse durante la vigencia las cuales deberán ser analizadas bajo los manera, el art. 1732 establece que el deu- deba responder. Con tal extensión, si al fi-
del contrato; de ahí la importancia de una parámetros impuestos por estos principios. dor de una obligación queda eximido del duciario se le ha transferido la titularidad
clara determinación del objeto del contra- cumplimiento; y no es responsable, solo temporal, pero completa de las cosas y bie-
to (40). Más allá de la regla general antes men- si la obligación se ha extinguido por impo- nes, no se lo podrá exonerar del principio
cionada, se ha dicho que si en un proceso sibilidad de cumplimiento objetiva y ab- general de la responsabilidad objetiva.
En cuanto a su responsabilidad, el están- judicial es parte integrante del objeto de la soluta no imputable al obligado. Además,
dar de actuación a la cual debe someterse litis el juzgamiento de la responsabilidad la norma dispone que la existencia de esa Repito: cuando al fiduciario se le atribuye
todo fiduciario está regulado por los anti- personal del fiduciario, sí estaría en juego imposibilidad debe apreciarse teniendo la responsabilidad por riesgo o vicio, debe
guos artículos 6º de la ley 24.441 y 902 del su patrimonio personal (49). En este orden en cuenta las exigencias de la buena fe y responder íntegramente por la consecuen-
Código Civil de Vélez Sarsfield (aplicables de ideas, el punto crucial a analizar para la prohibición del ejercicio abusivo de los cia de sus actos sin pretender trasladarlas
al caso analizado), devenidos en los fla- expedirse sobre si la responsabilidad ge- derechos. A renglón seguido, el art. 1733 sobre otros (60). Es que, en todo contrato
mantes artículos 1674 (41) y 1725 (42) del nerada por la imposición de costas contra dispone que aunque ocurra el caso fortui- que tiene por objeto la transmisión de la
nuevo Código Civil y Comercial; es decir el fiduciario (como representante de un fi- to o la imposibilidad de cumplimiento, el cosa en propiedad el enajenante debe ase-
que deberá cumplir sus obligaciones (de deicomiso inmobiliario), al haber sido ven- deudor es igualmente responsable si ha gurar al adquirente no solo la posesión pa-
fuente legal o contractual) con la pruden- cido ante la tramitación de una acción de asumido el cumplimiento aunque ocurra cífica del objeto vendido, sino también su
cia (43) y diligencia del buen hombre de escrituración, debería ser honrada con su un caso fortuito o una imposibilidad, si de disfrute útil; naciendo de allí, precisamen-
negocios (44), que actúa sobre la base de patrimonio personal, como una excepción una disposición legal resulta que no se li- te, la garantía del primero por los vicios
la confianza depositada en él (45); y deberá al principio general por el cual las obliga- bera por caso fortuito o por imposibilidad redhibitorios, pues —de sostenerse lo con-
ejercer su función de manera leal al fidu- ciones contraídas en la ejecución de un de cumplimiento, si está en mora (57), si el trario— el comprador tendría en su poder
ciante y a los fines perseguidos por el fidei- fideicomiso serán satisfechas únicamen- caso fortuito o la imposibilidad de cumpli- una cosa a la que no podría darle ningún
comiso (46). te con los bienes fideicomitidos (art. 1687 miento sobrevienen por su culpa, si el caso uso o destino (61).
primera parte del Cód. Civ. y Com.), sería fortuito y, en su caso, la imposibilidad de
Por ello es que la culpa del fiduciario en el de determinar si habría obrado con dolo cumplimiento que de él resulta constitu- De todas maneras, la responsabilidad
el cumplimiento de la fiducia consistirá en o culpa, en su actuación como tal, con mo- yen una contingencia propia del riesgo de del fiduciario por vicios constructivos no
la omisión de aquellas diligencias que exi- tivo de la sustanciación de los hechos que la cosa o la actividad y, por último, si está es novedosa para la justicia argentina,
que resulte de las consecuencias posibles de los he- estima el grado de responsabilidad, por la condición juicios”, Oct./2006, TR LALEY AR/JUR/16231/2006. (58) CS, con votos de Ricardo Luis Lorenzetti; Elena
chos (art. 902, Cód. Civil), por lo que para la estima- especial del agente. (52) BILVAO ARANDA, Facundo M., “Fideicomisos y I. Highton de Nolasco; Carlos S. Fayt; Juan Carlos Ma-
ción del grado de responsabilidad de su actuación se (43) Si bien la ley 24.441 y el Código Civil y Comer- consumidores inmobiliarios. Sobre las fuentes de res- queda; E. Raúl Zaffaroni, in re “Comafi Fiduciario Finan-
tomará en cuenta la condición especial o la facultad cial tomaron como parámetro el standard nacido del ponsabilidad fiduciaria”, ob. cit., p. 857 y ss. ciero SA v. Muravchik, Abraham J.”. También es así en
intelectual del fiduciario por tratarse de un contrato Art. 59 de la Ley General de Sociedades 19.550 t.o. (53) El fiduciario tiene a su cargo una serie de obli- Colombia, país en donde la Sala de Casación Civil de la
que supone una confianza especial entre las partes 1984, optan por exigirle “prudencia” al fiduciario en gaciones tendientes al mejor desarrollo de su cometi- Corte Suprema de Justicia ha resuelto que, por regla ge-
(Cfr. art. 909, Cód. Civil). reemplazo de la “lealtad” empleada en aquel cuerpo do, cuyo incumplimiento o incumplimiento defectuo- neral, el fiduciario, frente a terceros, no compromete su
(37) Art. 6º ley 24.441. La ley, en su art. 18, dispone legal. so puede acarrearle una serie de consecuencias como propio patrimonio, salvo excepciones, V. gr.: cuando se
que el fiduciario se halla “legitimado” para ejercer to- (44) Es decir la que pondría cualquier comerciante la de ser removido judicialmente (conf. art. 9! de la ha excedido en el ejercicio de sus funciones, o cuando
das las acciones que correspondan para la defensa de normal en sus propios negocios. La violación de este ley 24.441) o la de responder por los daños y perjuicios ha aparecido ante dichos terceros como real propieta-
los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como “prototipo” los hará responsable de los daños y perjui- ocasionados (Cfr. CNCiv., sala C, “Banco hipotecario rio de esos bienes, pero ocultando que lo es solamen-
contra el beneficiario. Entendemos que, más que una cios ocasionados (Cfr. VILLEGAS, Carlos Gilberto, “De- S.A. c. Caffaro, Daniel Luis y otro”, 29/08/2008, LA LEY te a título instrumental, o si se quiere, apenas formal;
legitimación se trata de una obligación a su cargo de la recho de las sociedades comerciales, 9ª edición am- 24/02/2009, 5, TR LALEY AR/JUR/14666/2008). pues si el fiduciario no exterioriza ante terceros esta úl-
cual solo puede apartarse cuando tuviere un motivo su- pliada y actualizada”, Ed. AbeledoPerrot, p. 169). (54) Las obligaciones contractuales serán aquellas tima calidad, quiere significar con ello que asume como
ficiente para no hacerlo; de lo contrario, el fiduciante y (45) La ley 24.441, en su artículo 18, disponía que que las propias partes hayan pactado en el instrumen- suyo el negocio y, subsecuentemente, que compromete
el fiduciario podrán ejercer las acciones pertinentes en el fiduciario se hallaba “legitimado” para ejercer to- to constitutivo del fideicomiso o en un instrumento frente a ellos su propio patrimonio, ya que es claro que
sustitución de este, vía acción subrogatoria. das las acciones que correspondan para la defensa de posterior y complementario de este. al obrar de ese modo ofrece como garantía su solven-
(38) La violación al deber de lealtad se configura los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros como (55) La responsabilidad será extracontractual cuando cia económica (Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala de
cuando el fiduciario se aprovecha de los conocimientos contra el beneficiario. El nuevo art. 1689 del Cód. Civ. la responsabilidad nazca de un acto que nada tenga que Casación Civil, Casación No. 0293, sentencia del 31 de
e informaciones de su función para procurar beneficios y Com. señala que el fiduciario está legitimado para ver con las obligaciones contractuales del fiduciario pero mayo de 2006, citado en: BILVAO ARANDA, Facundo
directos o indirectos para sí o para otros, en desmedro ejercer todas las acciones que correspondan para la que es susceptible de violar el deber genérico de no da- M., “El contrato de fideicomiso inmobiliario en la Ar-
del fideicomiso (Cfr. KIPER, Claudio M. - LISOPRAWS- defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, ñar a otro (Conf. ZAVALA de GONZÁLEZ, Matilde, “Re- gentina”, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2012, p. 445).
KI, Silvio V, “Tratado de fideicomiso”, Lexis Nexis De- el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario. Enten- sarcimiento de daños, Vol. 4, Presupuestos y funciones En igual sentido, la Corte colombiana ya tenía resuel-
palma, 2ª ed. actualizada, p. 307). demos que, más que una legitimación se trata de una del Derecho de Daños”, Hammurabi, Buenos Aires, 1999, to que el fiduciario podrá ser demandado directamente
(39) Cfr. Art. 7º Ley 24.441. obligación a su cargo de la cual solo puede apartarse p. 91); por ejemplo, por la actuación del fiduciario fuera por situaciones en que se le sindique de haber incurrido
(40) Conf. MOLINA SANDOVAL, Carlos, en “La Pro- cuando tuviere un motivo suficiente para no hacerlo; de del encargo fiduciario, es decir, en actos extrañamente en extralimitación por culpa o por dolo en detrimento
tección jurídica del adquirente de unidades funcionales lo contrario, el fiduciante y el fiduciario podrán ejercer ajenos al objeto del fideicomiso (cfr. BILVAO ARANDA, de los bienes fideicomitidos que se le han confiado (Cfr.
y el fideicomiso inmobiliario”, LA LEY, 2007-E, 1288. las acciones pertinentes en sustitución de este, vía ac- Facundo M., “Fideicomisos y...”, ob. cit., p. 873). sent. del 3 de agosto de 2005, exp. 1909).
(41) La misma fórmula adopta la legislación urugua- ción subrogatoria. (56) URRETZ ZAVALÍA, Pedro, “Responsabilidad (59) Art. 1113: La obligación del que ha causado un
ya. En Venezuela se exige la prudencia de un hombre (46) La violación al deber de lealtad se configura civil del fiduciario”, Rubinzal Culzoni Editores, Buenos daño se extiende a los daños que causaren los que es-
diligente (art. 15 Ley Financiera). En cambio otros paí- cuando el fiduciario se aprovecha de los conocimientos Aires, 2002, ps. 54 y 81, habla también de responsabili- tán bajo su dependencia, o por las cosas de que se sir-
ses como Panamá y Costa Rica exigen el desempeño e informaciones de su función para procurar beneficios dad interna del fiduciario en aquellos supuestos en que ve, o que tiene a su cuidado. En los supuestos de da-
de la función como un buen padre de familia (este es- directos o indirectos para sí o para otros, en desmedro el fiduciario deba responder por los daños provocados ños causados con las cosas, el dueño o guardián, para
tándar también es mencionado en el art. 58 de la Ley del fideicomiso (Cfr. KIPER, Claudio M. - LISOPRAWS- a los restantes sujetos involucrados en el negocio de eximirse de responsabilidad, deberá demostrar que de
General de Bancos y otras Instituciones Financieras de KI, Silvio V, ob. cit., p. 307). fideicomiso, y de responsabilidad externa en aquellos su parte no hubo culpa; pero si el daño hubiere sido
Venezuela). (47) Conf. Art. 512 del Código Civil de Vélez Sarsfield supuestos en que el fiduciario deba responder por los causado por el riesgo o vicio de la cosa, solo se eximi-
(42) Art. 1725 Cód. Civ. y Com.: Valoración de la con- y Art. 1724 del Código Civil y Comercial. daños ocasionados a terceros como consecuencia del rá total o parcialmente de responsabilidad acreditan-
ducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con pruden- (48) Conf. Art. 909 del Cód. Civil y art. 1725 Cód. Civ. incumplimiento de las obligaciones asumidas con modo la culpa de la víctima o de un tercero por quien no
cia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es la dili- y Com. tivo del fideicomiso, así como de actos ilícitos come- debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la
gencia exigible al agente y la valoración de la previsibi- (49) Cfr. PAPA, Rodolfo G., “Validez del fideicomiso tidos en ocasión del cumplimiento de su gestión. En voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no
lidad de las consecuencias. Cuando existe una confian- inmobiliario “al costo”, LA LEY 18/03/2019, 4, TR LA- suma, las distintas clasificaciones resultan prácticas a será responsable.
za especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del LEY AR/DOC/526/2019. los fines metodológicos y para un mejor estudio, aun- (60) Arg. arts. 1072, 1109 y conc. Cód. Civil
acto y las condiciones particulares de las partes. Para (50) PAPA, Rodolfo G., “La ejecución de un boleto que el lector advertirá que muchos supuestos resultan (61) Conf. CNCiv., sala B, “A., C. M. y otro c. A+P
valorar la conducta no se toma en cuenta la condición ante un fideicomiso inmobiliario”, RCCyC 2017 (abril), atrapados por distintas clasificaciones a la misma vez. Emprendimientos S.A. s/cumplimiento de contrato”,
especial, o la facultad intelectual de una persona de- 161, TR LALEY AR/DOC/3938/2016. (57) A no ser que esta sea indiferente para la produc- 19/08/2021, TR LALEY AR/JUR/123616/2021, t. 293.
terminada, a no ser en los contratos que suponen una (51) Conf. CNCiv., sala H, “Baredes, Guido Matias c/ ción del caso fortuito o de la imposibilidad de cumpli- También: CNCiv., sala F, 31/03/1980, ED: 91479, entre
confianza especial entre las partes. En estos casos, se Torres De Libertador 8.000 S.A y otros s/Daños y Per- miento. otros.
existiendo números precedentes juris- En este orden de ideas, debemos con- una imposibilidad absoluta (72), lo que siglo hace, deber ser extendida in solidum la
prudenciales concordantes al fallo anota- siderar que hay obligaciones previas y es- nifica que, como lo señalaba Osti, existe un condena que se disponga al consorcista
do (62). pecíficas entre consorcio y consorcistas, impedimento para cumplir que “no puede defendido (77).
y entre estos entre sí, que, al ser violadas, ser vencido por las fuerzas humanas” (73).
Como vemos, los antecedentes juris- dan lugar, entonces, a responsabilidad Todo copropietario se encuentra legiti-
prudenciales ya no son pocos y son cierta- contractual, por cuanto la relación jurídica Con tales presupuestos, si se acredita la mado para efectuar reclamos al consorcio
mente concordantes en el sentido de con- existente entre el consorcio de propietarios infracción al deber de conducta que pesa por violaciones al reglamento de copropie-
siderar los casos como el aquí analizado, y los titulares de dominio de las distintas sobre el consorcio y no se demuestra la dad, constituyendo uno de los supuestos
no solo a la luz de las disposiciones de la unidades del inmueble se vertebra en el imposibilidad de cumplimiento derivada más habituales la pretensión resarcitoria
ley 24.441, sino echando manos al régimen reglamento de copropiedad y adminis- del caso fortuito, la atribución de respon- por daños ocasionados en la unidad fun-
de responsabilidad general del Código Ci- tración, revistiendo naturaleza contrac- sabilidad de naturaleza contractual impu- cional a raíz de la falta de mantenimiento
vil y a legislaciones especiales que tutelan tual (65). tada al consorcio resultará ajustada a dere- o arreglo de las cosas comunes. Conforme
los intereses de las distintas partes del ne- cho (74). este encuadre, el demandante debe acredi-
gocio subyacente al fideicomiso. De tal manera, cuando el reclamo tie- tar el perjuicio sufrido, el incumplimiento
ne lugar entre un consorcista y el con- De tal manera corresponderá la apli- del ente consorcial y la relación causal en-
La pregunta, entonces, será: ¿es razona- sorcio de propietarios, la responsabili- cación de la responsabilidad contractual tre ese perjuicio y la obligación que incum-
ble que ello sea así? Como ya habrá podi- dad es contractual, pues el reglamento cuando, como en el caso aquí analizado, bía al consorcio; y verificándose humeda-
do inferir el lector de lo dicho en párrafos de copropiedad y administración tiene se trata de una acción donde se atribuye al des y filtraciones originadas en superficies
anteriores, creemos firmemente que la res- tal naturaleza y de él derivan obligacio- consorcio codemandado actos violatorios y lugares comunes del edificio, la respon-
puesta afirmativa se impone. Esto, porque nes para ambas partes  (66) . Al respecto, al reglamento de copropiedad imputados sabilidad del consorcio resultará manifies-
el fideicomiso, como contrato y como ne- afirma Higthon que la responsabilidad por la demandante. ta (78).
gocio del cual participan preferentemente del consorcio frente a los copropietarios
el fiduciante, el fiduciario y los beneficia- por filtraciones y humedades es clara- Los desperfectos o averías en elementos Entonces, si se trata de humedades o
rios, pero en el que pueden verse involu- mente contractual, pues la relación que o partes del edificio de propiedad común filtraciones en edificios sometidos al ré-
crados terceros de buena fe que contraten une a las partes se desprende de la nor- están vinculados a la responsabilidad del gimen de la propiedad horizontal, el con-
con tales sujetos, no puede ser analizado e mativa de un reglamento de copropiedad consorcio, dado que el espacio común está sorcio responderá siempre que la causa
interpretado herméticamente, como si for- y administración. Así es obligación del bajo su cuidado y control. Es decir que re- adecuada del daño esté en las partes co-
mara parte de un universo jurídico paralelo consorcio de propietarios cumplir con su cae sobre el consorcio la verificación de munes, pero no si solo está en las privati-
y ajeno al resto del régimen legal argentino. obligación de dar o hacer, por ejemplo, las partes comunes, así como de cualquier vas, siendo así que, para determinar quién
De ninguna manera esto sería aceptable. reparar las humedades y las causas de obra efectuada aun en las partes privativas debe cargar con el gasto de una repara-
ellas, poniendo la unidad que corresponde las unidades funcionales que pudieran ción, no interesa establecer dónde se ma-
Tanto el articulado de la ley 24.441 y las da en óptimas condiciones de buen uso y comprometer la seguridad de los demás nifestó el daño, sino cómo se originó; pues,
actuales normas contenidas en el Código goce cuando el arreglo de las filtraciones ocupantes. En definitiva, el consorcio tiene si se originó en un bien común, el pago de-
Civil y Comercial que regulan el contrato y humedades corre por cuenta del con- esas atribuciones de control y, más aún, un berá efectuarlo el consorcio y, si se originó
de fideicomiso (63), como cada cláusula sorcio, lo que compromete su responsa- deber de seguridad que lo compele a ejer- en un bien de propiedad exclusiva, el pago
contractual y sus efectos, deberá ser ana- bilidad y obliga a resarcir los daños pro- cerlas (75). corresponderá al titular de ese bien. Si
lizado e interpretado en armonía con el ducidos conforme a los previsto por los hubo filtraciones, la cuestión específica a
régimen general de responsabilidad del arts. 512 y 520 del Cód. Civil  (67) y 2º, 3º y Desde otro ángulo, también es cierto que dilucidar entonces consiste en determinar
Código de fondo y con las diversas normas 8º de la ley 13.512, además de las normas consorcio tiene la facultad y el deber de ac- el origen del caudal de agua que ocasionan
reguladoras de las relaciones jurídicas con pertinentes del reglamento de copropie- ceder a las distintas unidades funcionales los daños, siendo que, si se encuentra en
cada uno de los sujetos que se vinculen al dad de cada edificio  (68) . para el arreglo de los bienes y de las par- una parte o cosa común cuya reparación
negocio, ya sea que se trate del Estado, los tes comunes. En consecuencia, la eventual se halle a cargo del consorcio, este deberá
trabajadores, los usuarios o consumidores Pues bien, al estarse en estos casos frente responsabilidad del propietario de la uni- responder al reclamo (79). También en su-
de los bienes o servicios ofrecidos por el a obligaciones de resultado (la realización dad por su propio obrar o por las omisiones puestos de humedades en edificios some-
negocio fiduciario, contratistas, subcon- de las reparaciones pertinentes), el consor- en las que hubiese incurrido no desplaza tidos a propiedad horizontal, en principio,
tratistas, profesionales, etc. Ello deberá ser cio no puede demostrar su cumplimiento la atribuida al consorcio, tanto por el mal responde el consorcio siempre que la cau-
así, aunque tal grado de análisis acrecien- probando su falta de culpa, sino que, cons- estado de conservación del espacio común sa adecuada al daño provenga de las cosas
te considerablemente las obligaciones y el tatada la inejecución, la única forma que como por no haber acatado su deber de ve- comunes (80).
grado de responsabilidad del titular del do- tiene para exonerarse pasa por la prueba lar por la seguridad del edificio y sus ocu-
minio fiduciario. de un caso fortuito que cause una imposi- pantes, al omitir inspeccionar y controlar En virtud de que de la prueba producida
bilidad objetiva y absoluta de cumplimien- las unidades funcionales para evitar y pre- en autos se verificó que los daños sufridos
IV. De la extensión de responsabilidad al to, en los términos de los arts. 513 (69), venir daños (76). en el inmueble de los actores tuvieron su
consorcio de propietarios 514 y 888 (70) del Cód. Civil. En su calidad origen en gran medida en algunos defectos
de deudor, entonces, el consorcio se halla La línea divisoria trazada en que los da- de construcción o en una falla de los ma-
En términos generales, el reglamento de precisado de probar que el cumplimiento ños provenientes de bienes comunes son teriales utilizados en ella, no caben dudas
copropiedad y administración ha sido cali- de tal obligación se había vuelto imposi- responsabilidad del consorcio y bienes pri- de que debe endilgarse responsabilidad
ficado como un contrato, por encuadrar en ble (71). vativos son responsabilidad del consorcis- al consorcio demandado por los daños
la noción que de este predicaba el art. 1137 ta no es absoluta, pues la responsabilidad referidos; pues, como dijimos, cuando se
del Código Civil de Vélez Sarsfield, tal como Respecto de este último punto, la doctri- de uno y otro puede responder a un distin- trata de la realización de las reparaciones
lo pone en evidencia el término “acordar” na ampliamente mayoritaria afirma que la to factor de atribución. Así, si el origen de pertinentes, nos encontramos frente a
empleado en el art. 9º de la ley 13512, para imposibilidad de cumplimiento, para ex- las filtraciones en la unidad provenía de un obligaciones de resultado. Ello así, puesto
reforzar esta idea. Por consiguiente, se ha tinguir la obligación (art. 888, Cód. Civil) espacio común, aunque de uso exclusivo que, en principio, la labor exterior de re-
entendido que la responsabilidad emer- y, al mismo tiempo, liberar al deudor de por parte de un consorcista, tal circunstan- paración tiene que estar a cargo del con-
gente de los eventuales perjuicios que los responsabilidad (arts. 513 y 514 del citado cia genera responsabilidades concurrentes sorcio (81).
bienes de cualquier naturaleza pudieran Código), debe reunir los caracteres de ob- entre este último y el consorcio, que debe
ocasionar en ese ámbito, como regla, es de jetiva, absoluta y no imputable al obligado. prontamente intervenir para evitar la cau- De tal manera, el consorcio de propie-
naturaleza contractual (64). En particular, es preciso que se esté ante sación del daño y su agravamiento. Si no tarios demandado debe indemnizar al
(62) Cfr. CNCiv., sala G, “Ortiz Pablo Darío c/ do. En sentido concordante: Cámara de Apelaciones (68) Conf. HIGHTON, Elena I., “Propiedad horizontal p. 47; todos citados por el Dr. Picasso en su voto en
T.G . R . H i p ot e c a r i a S A . s / d a ñ o s y p e r j u i c i o s ”, en lo Civil y Comercial de Jujuy, sala I, “Cortez, Clelia y prehorizontalidad”, Hammurabi, Buenos Aires, 2007, autos: CNCiv., sala A, “R., R. O. c. Consorcio de Pro-
09/08/2006, LA LEY 25/10/2006, 10, TR LALEY AR/ A. y otros c. Banco Hipotecario Nacional S.A. y otros”, ps. 549/550. pietarios Estados Unidos s/daños y perjuicios deriva-
JUR/5243/2006. En este precedente, al sentenciar, 25/06/2007, LLNOA, 2007 (octubre), 935, TR LALEY (69) Art. 1733 Cód. Civ. y Com. dos de la propiedad horizontal”, 06/09/2022.
la Cámara hizo lugar al resarcimiento por daño mo- AR/JUR/4241/2007; entre muchos otros. (70) Art. 955 Cód. Civ. y Com. (73) OSTI, Giuseppe, “Revisione critica della teoria
ral, ponderando la conducta del banco demandado y (63) Dividido en 8 Secciones, en el Libro III dedicado (71) Conf. CNCiv., sala A, L. 574.847, del 10/11/2011, sulla imposibilitá della prestazione”, Rivista di Diritto
con el fin de desalentar conductas que discurren por a los Derechos Personales, el Tít. IV del Código Civil y LA LEY, 2011-F, 568. Civile, 1918, p. 220; ídem cita anterior.
carriles contrarios al interés general (confr. “Giner. Comercial vigente a partir del 1º de ago. de 2015 aboca (72) BUERES, Alberto J., “El incumplimiento de la (74) CNCiv., sala A, “R., R. O. c. Consorcio de Propie-
c/ Cid. s/ daños”, 18/07/2006, voto del Dr. Bellucci su regulación a los contratos en particular. Allí, en el obligación y la responsabilidad del deudor”, Revista tarios Estados Unidos s/daños y perjuicios derivados de
y sus citas). También: CNCom. sala A, “Coria, Herme- Cap. 30, se regula especialmente el contrato de fidei- de Derecho Privado y Comunitario, n.º 17 (Responsabi- la propiedad horizontal”, 06/09/2022.
negilda del Valle c/Banco Hipotecario SA s/ordina- comiso y, a renglón seguido, el Cap. 31 dedica su aten- lidad contractual), Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1998, (75) CNCiv., sala K, “S. M., E. E. y otros c. L., P. I. y otro
rio”, 22/11/2007, TR LALEY 70044262. En el caso, la ción al dominio fiduciario. p. 113; PIZARRO, Ramón D. - VALLESPINOS, Carlos s/daños y perjuicios”, 11/03/2022.
entidad bancaria fiduciaria le ofreció a la actora un (64) Conf. CNCiv., sala I, “G., E. L. y Otro c. M., S. E. G., “Obligaciones”, Hammurabi, Buenos Aires, 1999, (76) Ibídem.
inmueble del cual era titular fiduciaria. Luego, la ac- y Otros s/ daños y perjuicios derivados de la propiedad t. 3, p. 312; COLMO, Alfredo, “De las obligaciones en (77) CCiv. y Com. Quilmes, sala II, “F. G. M. U. y
tora celebró un acuerdo de compraventa con una em- horizontal”, 15/09/2021 En igual sentido: Sala, M., “M. general”, Buenos Aires, 1928, p. 616; BOFFI BOGGE- otros c. Consorcio de Calle R. Rojas sin número y otro
presa constructora. Dicho acuerdo fue suscripto con E. c. L., J. s/daños y perjuicios”, 10/08/2021. RO, Luis M., “Tratado de las obligaciones”, Astrea, s/ daños y perjuicios”, 03/03/2022, TR LALEY AR/
la intervención de la entidad bancaria demandada, (65) CNCiv., sala F, “B., J. y otro c. Cons. de Prop. Mol- Buenos Aires, 1986, t. 4, p. 567; LLAMBÍAS, Jorge JUR/24602/2022.
en su calidad de titular fiduciaria del bien objeto de des CABA y otro s/daños y perjuicios”, 08/03/2021, TR J., “Tratado de derecho civil. Obligaciones”, Abe- (78) Ibídem.
la compraventa. Los contratantes convinieron que, LALEY AR/JUR/1554/2021. ledo Perrot, Buenos Aires, 1967, t. III, ps. 286 y 287; (79) CNCiv., sala C, “O., E. N. c. Cons. de Prop. Tte.
tras pagar cierto importe en efectivo, la demandante (66) CNCiv., sala A, “R., R. O. c. Consorcio de Propie- LE TOURNEAU, Philippe - CADIER, Loïc, “Droit de la Cnel. José Giribone s/daños y perjuicios derivados de la
cancelaría el saldo que a tal efecto otorgaría el banco tarios Estados Unidos s/daños y perjuicios derivados de responsabilité”, Dalloz, Paris, 1996, p. 262; LARROU- prop. horiz.”, 29/11/2021.
demandado y como ‘antecedente’ mencionado en el la propiedad horizontal”, 06/09/2022, del voto del Dr. MET, Christian, “Droit Civil. Les obligations”, Paris, (80) CNCiv., sala F, “B., J. y otro c. Cons. de Prop. Mol-
propio contrato de compraventa, el dominio fiducia- Picasso. 1996, p. 782; RADOUANT, Jean, “Du cas fortuit et des CABA y otro s/daños y perjuicios”, 08/03/2021.
rio del inmueble era ostentado por el banco acciona- (67) Actual art. 1724 Cód. Civ. y Com. de la force majeure”, Arthur Rousseau, Paris, 1920, (81) CNCiv., sala B, 31/08/2009.
propietario de una unidad funcional por la obra. Es que el director de la obra osten- cipales que rigen en el campo de su activi- contraba el poder de mando o control de la
los daños derivados de las filtraciones que ta su guarda y le incumbe la responsabilidad. Este conocimiento, además, se presu- obra; y atendiendo a que no luce acredita-
afectaron su inmueble, en tanto y en cuan- dad objetiva del “guardián” que impone el me conforme los principios generales (arg. do ningún tipo de eximentes que los libera-
to se demuestre que el daño tuvo su origen art. 1113, Cód. Civil (88). art. 923, Cód. Civil), y constituye uno de ran de responsabilidad. En el caso el daño
en instalaciones comunes, lo cual compro- los presupuestos del contrato que el due- fue ocasionado al propietario reclamante
mete la responsabilidad del consorcio (82). Sobre esa base, toda vez que dentro de ño de la obra celebra con estos sujetos. Su con motivo de los trabajos pertinentes rea-
las incumbencias del director de la obra inobservancia no solo genera responsabi- lizados por la empresa constructora bajo la
V. De la responsabilidad del constructor y cabe la supervisión de todos los trabajos lidad contractual frente al comitente, sino custodia del director de obra.
del director de obra y la verificación permanente de las tareas también responsabilidad extracontractual
que realizan los distintos obreros y de los frente a terceros (94). Durante la ejecución de los trabajos, el
Respecto a la responsabilidad del direc- materiales utilizados, los daños produci- director de la obra debió actuar en forma
tor de una obra (arquitecto matriculado), dos en la unidad de titularidad de los acto- Se ha discutido si la responsabilidad del diligencia y con la pericia adecuada en
se ha establecido que el director es un loca- res no pueden resultan ajenos a su respon- director de obra en un caso como el pre- toda construcción, desempeñándose de
dor de obra intelectual, que debe responsabilidad (89). sente era de naturaleza objetiva o subje- acuerdo con las circunstancias de modo,
der frente a terceros por sus hechos pro- tiva, es decir, si debía encuadrarse dentro tiempo y lugar adecuadas para prevenir y
pios culposos o dolosos en los términos de Interesa recordar aquí la regulación de la órbita del art. 1113 o del art. 1109 del evitar todo tipo de desperfectos constructi-
los arts. 1109 (83) y 1077 del Cód. Civil (84). acerca de la responsabilidad derivada de la Cód. Civil. Así, en precedentes antiguos se vos, filtraciones o apariciones de humeda-
Asimismo, la jurisprudencia mayoritaria locación de obra que establecía el Código sostuvo que la responsabilidad del director des (conf. arts. 512, 902, 1068, 1069, y 1109
considera que sus obligaciones no solo de- Civil de Vélez. Así, el art. 1646 (90) estable- de obra es subjetiva (95), en donde se dijo del Cód. Civil) (99); siendo una obligación
ben juzgarse por las prescripciones de los cía que “Tratándose de edificios u obras en que: “El director de la obra al igual que el a cargo del fiduciario como comitente y
citados artículos, sino que también debe inmuebles destinados a larga duración, re- proyectista, a través de un contrato con el del propio consorcio controlar que ello así
hacerse teniendo en cuenta lo dispuesto cibidos por el que los encargó, el construc- comitente, promete un resultado intelec- aconteciera.
por el art. 1113 Cód. Civil, que prevé una tor es responsable por su ruina total o par- tual: que la obra se ejecute conforme al
responsabilidad de naturaleza objetiva por cial, si esta procede de vicio de construc- proyecto. Por ello, los directores de obra, al A esta altura del análisis, no resulta ocio-
los perjuicios que se causa a terceros por el ción o de vicio del suelo o de mala calidad igual que los proyectistas, son locadores de so refrescar conceptos. La locación de obra
riesgo o vicio de las cosas utilizadas en la de los materiales, haya o no el constructor obras intelectuales, por lo cual frente a ter- es la relación jurídica en virtud de la cual
construcción/demolición (85). provisto estos o hecho la obra en terreno ceros la responsabilidad es la emergente de una de las partes (empresario, construc-
del locatario. Para que sea aplicable la res- sus hechos propios, culposos o dolosos y tor, contratista, y en su caso, profesional
Por eso, cuando una persona invoque ser ponsabilidad, deberá producirse la ruina está regida respectivamente por el art. 1109 liberal, autor, artista, etc.) se compromete
víctima de daños que imputa al vicio o ries- dentro de los diez años de recibida la obra o 1077 del Cód. Civil”. En el mismo sentido a alcanzar un resultado, material o inma-
go de la cosa construida bajo la dirección y el plazo de prescripción de la acción será se expidió la Sala J, en autos “Arias, Samuel terial, asumiendo el riesgo técnico o eco-
técnica de un profesional, a ella le basta de un año a contar del tiempo en que se P. y otro c. Empresa de Construcciones nómico, sin subordinación jurídica; y la
demostrar la existencia de ese riesgo o vi- produjo aquella. La responsabilidad que S.R.L. G.K. y otros” del 20/09/2005 (96). En otra parte, denominada locatario de obra
cio y la relación de causalidad entre uno este artículo impone se extenderá indistin- tales precedentes se sostuvo, en definitiva, (dueño, propietario, comitente, patrocina-
u otro con el perjuicio alegado; es decir, el tamente al director de la obra y al proyec- que el control de una obra está a cargo del do, paciente, cliente, etc.), se obliga a pagar
damnificado debe probar que la cosa jugó tista según las circunstancias, sin perjuicio director de obra, no pudiendo desplazar un precio determinado o determinable en
un papel causal, acreditando —cuando de las acciones de regreso que pudieren contractualmente ni relegar su función, dinero (100). Interesa el “opus”, el resultado
se trata de cosas inertes— la posición o el competer. No será admisible la dispensa especialmente frente a terceros que, como del trabajo y no el trabajo mismo (101).
comportamiento anormal de aquella o su contractual de responsabilidad por una consecuencia de no haber adoptado me-
vicio, pues en el contexto del 1113, 2do. ruina total o parcial” (91). A renglón segui- didas de seguridad y contralor, sufrieron En tal sentido, la doctrina mayoritaria ha
párr. última parte del Cód. Civil (86), son do, el art. 1647 del Código Civil disponía diversos daños; es de aplicación, por tanto, sostenido que el elemento determinante
tales circunstancias las que dan origen a la que: “Los empresarios constructores son el argumento del art. 1647 Cód. Civil, que de esta figura es la obligación de resultado,
responsabilidad del dueño o guardián. responsables, por la inobservancia de las trata específicamente la situación respecto que asume quien se compromete a ejecu-
disposiciones de municipales o policiales, del empresario constructor y de cualquier tar la obra (art. 1493, Cód. Civil), por lo que
De tal manera, acreditados dichos extre- de todo daño que causen a los vecinos”. Y modo, en definitiva, lo es el art. 1109 del se ha entendido que la expresión “trabajo”
mos, pesa sobre el director de obra, sobre el art. 1647 bis (92) establecía que: “Recibi- mismo cuerpo legal (97). del art. 1629 alude al concretado en un re-
el consorcio de propietarios o sobre el fi- da la obra, el empresario quedará libre por sultado, diferenciándola así de la locación
duciario (en el caso anotado), la carga de los vicios aparentes, y no podrá luego opo- Pero en fallos más recientes de la Sala H de servicios, donde se trata de un trabajo,
acreditar la existencia de una causa aje- nérsele la falta de conformidad del trabajo se consideró a esta situación bajo el prisma en dirección a un resultado, pero que se in-
na —tendiente a fracturar el nexo causal—, con lo estipulado. Este principio no regirá de la responsabilidad objetiva, por enten- dependiza de su obtención (102).
ya sea que el hecho se debió a la culpa del cuando la diferencia no pudo ser advertida der que quien tiene la dirección y bajo su
damnificado o de un tercero por quien no en el momento de la entrega, o los defectos custodia la guarda de la construcción de El objeto de dicho contrato puede con-
sea civilmente responsable, o que provi- eran ocultos. En este caso, tendrá el dueño un edificio tiene una responsabilidad aná- sistir en una actividad o un resultado, tan-
no del “casus” genérico perfilado por los sesenta días para denunciarlos a partir de loga al dueño de la cosa, por cuanto ambos to material como inmaterial, incluyendo
arts. 513 y 514 del Cód. Civil; circunstan- su descubrimiento”. Estas normas deben responden por los perjuicios ocasiona- todos los casos en que se retribuye con un
cias que aparentemente no acontecieron ser respetadas por el empresario construc- dos en la finca lindera en los términos del precio cierto en dinero el esfuerzo, la acti-
en caso. tor en la ejecución de los trabajos, sin que art. 1113, Cód. Civil (98). vidad o el trabajo ajeno, cualquiera que sea
puedan ser desconocidas en la elaboración su clase o naturaleza (103).
Adviértase que, en el presente caso, la di- del proyecto, ni pueden ser eludidas por el Entiendo que en este caso donde se de-
rección de obra sería responsable, incluso, director de obra, en su labor de vigilancia y mandaron daños y perjuicios derivados del Es así que el contrato de locación de obra
de todo daño que con motivo de los traba- control (93). vicio y mala calidad constructiva de un edi- considerado en toda su amplitud reúne
jos pertinentes ocasione (87). ficio, no solo el constructor debe respon- una serie de figuras jurídicas, siendo una
Resulta claro que el locador de obra ma- der frente al damnificado, sino también el suerte de contrato madre (104).
Es que al director de la obra le corres- terial, el proyectista y el director de obra director de obra atento a la mutua condi-
ponde efectuar el seguimiento, control y deben conocer las normas legales y las ción de guardianes, conforme lo preveía En el presente caso tal prueba traduce
supervisión de las tareas que se realizan en reglamentaciones administrativas y muni- el art. 1113, Cód. Civil, pues en ellos se en- la convicción del deficiente estado del in-
(82) CNCiv., sala L, “Fierro, José Luis c/ Cons. de A. y otros c/ Bouza H. Cía. y otro”; íd. “Bamballi, Mar- (95) CNCiv., Sala H, “L., M. Á. c/ C., M. A. y otro; s/ daños mientos Sator S.A., s/ daños y perjuicios”, 19/11/2013;
Prop. Ambrosetti 273/77/79/83 s/ daños y perjui- co R. Bouza H. y Cía. S.A.C.I. y Domínguez Rufino c/ y perjuicios”, del 08/07/2013; ídem “Aguirre, Reyes c/ Elías por la Sala F in re “Gráfica Pinter S.A. c/ FB Club S.A.
cios derivados de la propiedad horizontal s/ daños Bouza H. y Cía. S.A.C.I.”, 24/08/2000, LA LEY, 2001-A, Eliana Marian s/ Daños y Perjuicios” del 13/10/2011; ver y otros; s/ daños y perjuicios”, 13/2/2007; entre otros.
y perjuicios derivados de la propiedad horizontal”, 179 (citado por la CNCiv., sala B, “A., C. M. y otro c. A+P también Sala E, “Mercado, Mayra c/ Hazan, Ernesto (99) CNCiv., sala H, “L., M. Á. c. C., M. A. y otro s/ da-
05/08/2013, TR LALEY AR/JUR/51177/2013. Emprendimientos S.A. s/cumplimiento de contrato”, y otros; s/ daños y perjuicios” del 19/3/2008; Sala M, ños y perjuicios”, 08/07/2013, APJD 11/11/2013.
(83) Juego armónico de los actuales Arts. 118, 160, 19/08/2021, TR LALEY AR/JUR/123616/2021). “M., M. c/ H., E. y otros; s/ daños y perjuicios” del (100) SPOTA, “Tratado de locación de obra”, t. I,
200, 275, 278, 490, 833, 850, 852, 1040, 1042, 1376, (88) Conf. CNCiv., sala D, “Álvarez, Marcelino v. Vignera, 15/8/2007. También: Sala D en autos: “Benítez, María nº 2g.
1749, 1751, 1785, 1786, 1788 del Cód. Civ. y Com. V. s/daños y perjuicios”, 08/04/1986, TR LALEY AR/ c. Giordanelli, Alejandro y otros”, del 05/07/2000, LA (101) CNCiv., sala K, “Busto Andrés Sebastian y otro
(84) Conf. CNCiv., sala H, L. 280.664, del 5/7/00; JUR/888/1986. LEY, 2001-A, 21. c/ M. G. F. y otro s/daños y perjuicios”, 07/11/2014, TR
íd., sala M., L. 476.417, del 15/8/07; íd., sala J., “Arias, (89) Arg. CNCiv., sala A, “E. S., R. D. v. Ascenso- (96) CNCiv., Sala J, “Arias, Samuel P. y otro c. Em- LALEY AR/JUR/67669/2014.
Samuel P. y otro c/Empresa de Construcciones res Servas S.A. y Otros”, 17/10/2012, TR LALEY AP/ presa de Construcciones S.R.L. G.K. y otros” del (102) BELLUSCIO, “Código Civil Comentado, anota-
S.R.L.G.K. y otros”, del 20/9/05 en J.A. 2006I, p. 310 JUR/3332/2012. 20/09/2005, JA 2006-I, 310 do y concordado”, t. 8, p. 56; SPOTA, “Tratado de loca-
(citado por la CNCiv., sala B “A., C. M. y otro c. A+P (90) Actuales arts. 1273, 1274, 1275 y 1277 del Cód. (97) CNCiv., sala E, in re “Raley SA y otro c/ Giudi- ción de obra”, I, núm. 2, p. 7; CORDOBERA GONZÁLEZ
Emprendimientos S.A. s/cumplimiento de contrato”, Civ. y Com. ce Mora Ingenieros Civiles SRL y otro”, 21/08/1985, JA de GARRIDO, “Contratos típicos y atípicos”, p. 23 y ss.
19/08/2021, TR LALEY AR/JUR/123616/2021). (91) Artículo sustituido por art. 1º de la ley 17.711, B.O. 1986-III-247. APARICIO, “La locación de obra”, p. 11; LAFAILLE, “Cur-
(85) Conf. CNCiv., sala D, “Fazzio Roberto D. y otro 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968. (98) Conf. CNCiv., sala H, “Beraldo, Claudio F. c/ C., so de contratos”, 12, núm. 275, p. 163; BORDA, “Con-
c/ Deirmendjian Juan Carlos y otros s/ daños y perjui- (92) Artículo incorporado por art. 1º de la ley 17.711 N. y otros; s/ daños y perjuicios”, 09/05/2018; ídem, tratos”, t. II, núm. 979, p. 15.
cios”, 22/08/1989; CNCiv. sala L, “Catino, Juan C. c/ B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1º de julio de “Cabral Gabbani, C. y otro c/ Foos Construcciones (103) CNCiv., sala K, “J.R.C. c/ A.E. C. de M.S.y otros
Paredes, Manuel J. s/ds. y ps.”, 16/12/1996 (citado por 1968. Actuales arts. 1054, 1269, 1270, 1271 y 1272 del S.A.; s/daños y perjuicios”, 11/04/2019; ambos cita- s/ Daños y Perjuicios”. También, misma Sala, “Busto
la CNCiv., sala B, “A., C. M. y otro c. A+P Emprendimien- Cód. Civ. y Com. dos por la Excma. CNCiv., sala D, “Consorcio de Pro- Andrés Sebastián y otro c/ M. G. F. y otro s/daños y per-
tos S.A. s/cumplimiento de contrato”, 19/08/2021, TR (93) Conf. CNCiv., sala D, “Consorcio de Propietarios pietarios Arroyo ... c/ NSB S.A. s/ daños y perjuicios”, juicios”, 07/11/2014, TR LALEY AR/JUR/67669/2014.
LALEY AR/JUR/123616/2021). Arroyo c/ NSB S.A. s/ daños y perjuicios”, 26/06/2019. 26/06/2019. Igual temperamento es seguido por la (104) REZZÓNICO, “Contratos”, t. II, p. 746; BORDA,
(86) Arts. 1243, 1286, 1685, 1757, 1758, 1769, 1768, (94) Cfr. BELLUSCIO (dir.) ZANNONI (coord.), “Códi- sala I in re “M., M. E. c/ Obras del Plata SRL y otros; “Contratos”, t. II, nº 1967.
1973 del Cód. Civ. y Com. go Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado s/ daños”, 11/2/2015, por la Sala A in re “Consorcio de
(87) Conf. CNCiv. Sala E, “Balaguer de Verge, María y concordado”, Astrea, 2001, t. VIII, p. 234. Propietarios del edificio Arribeños 1654 c/ Emprendi-
mueble; y del incumplimiento del director En cuanto al objeto del reclamo por da- su destino, no siendo necesario que esta asegurar al adquirente no solo la posesión
de obra de realizar y entregar la obra con- ños constructivos, este puede compren- se haya producido efectivamente, bas- pacífica sino también el disfrute útil de la
forme las reglas del arte, existiendo debida der todo tipo de desperfecto, deterioro o tando la existencia de un defecto que unidad (garantía por los vicios redhibito-
relación causal entre la locación de obra ruina. Para la mayoría de la doctrina, el no deje lugar a dudas de que se produ- rios). Por ello, al detectarse defectos cons-
asumida y los vicios de construcción alega- concepto de ruina debe entenderse en cirá  (109) . tructivos de cualquier índole, su responsa-
dos por la parte actora. sentido amplio, por lo que no se requiere bilidad se verá afectada.
la caída brusca de todo o parte del edi- Es importante destacar que estos “vi-
Además, debemos tener en cuenta que ficio, sino que en su concepto se com- cios” que darían lugar a la indemnización - El consorcio de copropietarios posee
la circunstancia de que lo realmente cons- prende a todo deterioro importante de la por “ruina” total o parcial de la obra, pue- legitimación pasiva en este tipo de litigios,
truido no se ajustase en algunos aspectos obra, que haga peligrar su solidez y dura- den tener su origen en defectos o fallas del y su responsabilidad es de índole contrac-
a las características de excelencia que ofre- ción (106). proyecto (planos incorrectos); errores de tual. Es su obligación reparar las hume-
ciera y garantizara el fiduciario crea una cálculo (resistencia de estructuras) o en su dades y su causa, en tanto y en cuanto los
seria presunción en su contra, al ocultar las Flexibilizando el concepto de ruina, se caso, en el uso de materiales inadecuados. defectos constructivos se originen en ele-
fallas constructivas bajo una aparente ade- ha pronunciado la mayoría de nuestros tri- De manera tal que el “vicio de la construc- mentos o partes del edificio de propiedad
cuada terminación. bunales, afirmando que: “El término ruina ción” implica no construir de acuerdo con común.
a que se refiere el art. 1646 del Cód. Civil las reglas del arte, lo que provoca preci-
A los fines de delimitar la eventual res- debe ser entendido como toda caída o toda samente el colapso o inutilización de la - En casos en donde se demanden daños
ponsabilidad de los profesionales en ar- inminencia de caída cuando la obra no construcción a consecuencia de haber in- y perjuicios derivados del vicio y mala cali-
quitectura que intervinieron en la obra, concluyó su vida técnica o económicamen- fringido en sus variados aspectos la regla dad constructiva de un edificio, no solo el
resultan determinantes las previsiones te útil, abarcando aquellos “defectos” que mencionada (110). constructor debe responder frente al dam-
contractuales suscriptas entre las partes, la tornan no idónea para su fin, no siendo nificado, sino también el director de obra,
en particular en lo referente a quién tomó necesario un derrumbe o destrucción de la En resumidas cuentas, vale decir que el atento a que a ambos les corresponde efec-
a su cargo la confección de los planos de cosa, sino que basta un deterioro impor- proyectista, el director y el constructor de tuar el seguimiento, control y supervisión
arquitectura y estructura, la selección de tante. Para que exista ruina de la obra no la obra frente al locador responden en for- de las tareas que se realizan en la obra, ya
proveedores y materiales y la dirección de es necesario que las fallas comprometan la ma solidaria por los daños que haya oca- que ostentan la guarda de la obra y les in-
la obra misma. En tal sentido, si del contra- estabilidad o solidez del edificio, pues bas- sionado la ruina de la construcción, ello sin cumbe la responsabilidad objetiva de todo
to de fideicomiso surge con claridad que el ta que las deficiencias impidan el normal perjuicio de la responsabilidad que a través “guardián.
encargado de la obra era una persona jurí- uso y goce de la cosa, desnaturalicen el fin de las acciones de regreso se pudieran ha-
dica, y no un arquitecto, este último care- de la obra o impidan su aprovechamiento cer valer entre ellos (111). - Acreditados los daños constructivos en
cerá de legitimación pasiva. adecuado” (107). También en esta línea se un edificio, pesa sobre el constructor, so-
pronunció la Cámara bahiense, diciendo VI. Conclusiones bre el director de obra, sobre el consorcio
De allí que los alegados deficientes re- que la importancia de los daños o vicios de propietarios y sobre el propietario (en el
sultados en la obra que se invocan en la que amenazan o comprometen la solidez - El fallo anotado me parece ajustado a caso, el fiduciario) la carga de acreditar la
demanda y las indemnizaciones que sobre de la estructura de la obra o la hacen de derecho. existencia de una causa ajena —tendiente
dicha conjetura se pretenden solo pueden imposible utilización para su uso o goce a fracturar el nexo causal—, ya sea que el
requerirse a la empresa titular de la rela- ordinarios, debe ser tal que la obra pueda - No varía tal conclusión el hecho de hecho se debió a la culpa del damnificado,
ción jurídica habida con el propietario del calificarse de irrecuperable y sus perjuicios haber sido juzgado bajo la luz de la legis- o de un tercero por quien no sean civil-
edificio (fiduciario). En otras palabras, de irreversibles, de modo tal que no sea po- lación derogada (Código Civil de Vélez y mente responsables; circunstancias que no
la responsabilidad por la dirección de la sible su recuperación como no sea volvién- ley 24.441), ya que al amparo de la legisla- acontecieron en el caso.
obra queda circunscripta a la persona a dola a construir” (108). ción actualmente vigente el resultado de-
quien en concreto se le encomendó la bería haber sido el mismo. - Todo ello sin perjuicio de la responsa-
gestión en el caso puntual del contrato, Sobre la base de la doctrina y jurispru- bilidad que, a través de las acciones de re-
sujeto que tiene a su cargo la ejecución de dencia reseñada, considero que en líneas - Todo fiduciario que venda un inmue- greso, se pudieran hacer valer entre ellos.
la obra y que, por lo tanto, asume el ries- generales se puede hablar de ruina total ble, como propietario que es y de acuerdo
go técnico y promete el resultado material o parcial, cuando la construcción posee con el estándar de conducta que se espera
Cita on line: TR LALEY AR/DOC/2404/2022
convenido (105). vicios tales que la hagan impropia para de él y al que está obligado a cumplir, debe
(105) CNCiv., sala G, “Eco Diseño S.R.L. c/ O. E. J. | (107) CNCiv., sala H, “Barone, Felipe c Clasca, Ricar- LA LEY, 1988-B, 75. (110) Ibídem.
daños y perjuicios Resp. Prof. Ing. y Arq.”, 13/09/2013. do y otro”, 19/12/1996, LA LEY, 1997-C, 250. (109) Conf. CCiv., Com., Lab. y Minería, Sala III, Neu- (111) Ibídem.
(106) TRIGO REPRESAS, Félix A., LÓPEZ MESA, Mar- (108) C1aCiv. y Com., Bahía Blanca, Sala I, “Luna quén, “Dos Santos, María Laura vs. V., M. s. Daños y
celo J., “Tratado de la Responsabilidad Civil”, t. III, p. 904. Margarita M. c/ Malizia Orlandino y otro”, 27/10/1987, perjuicios”, 21/08/2012.
Jurisprudencia
Impuesto a tor en sus labores declarativas, la prue-
ba recabada en esta instancia permite
CFed. Bahía Blanca, sala II, 17/05/2022.
- Cortondo, Blas Rubén c. AFIP-DGI s/ Ac-
facultando al actor a la aplicación del ajuste
por inflación en relación al impuesto a las
las ganancias tener por acreditado que la aplicación
irrestricta de la normativa reglamenta-
ción mere declarativa de derecho. ganancias a tributar computando el 100%
del ajuste (aplicación integral), sin tener
Ajuste por inflación. Pretensión de su apli- ria implicaría un insumo notorio de una que hacerlo utilizando el mecanismo im-
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/68203/2022]
cación integral y sin el diferimiento en sex- porción sustancial de las rentas obteni- puesto por el art. 194 de la ley 20.628 del Im-
tos. Pericia contable. Confiscatoriedad. das por el actor. [1] puesto a las Ganancias (Decreto 824/2019)
en cuanto dispone el diferimiento en sextos
1. - Debe admitirse la demanda y facultar al 2. - Como principio, la confiscatoriedad im- Jurisprudencia vinculada en relación al ejercicio iniciado el 1 de ene-
actor a la aplicación del ajuste por in- plica un perjuicio cuando el gravamen ro de 2019.
flación con relación al Impuesto a las absorbe una parte sustancial de las ren- [1] En igual sentido. Entre otros: Cámara
Ganancias a tributar computando el tas reales o potenciales —de acuerdo Federal de Apelaciones de Bahía Blan- Para así resolver, la a quo entendió que,
100% del ajuste —aplicación integral—, con una explotación racional de la fuen- ca, sala I, “Baier, Omar Jacobo c. AFIP sin perjuicio de desestimar el planteo de in-
sin tener que hacerlo utilizando el mete productora de rédito— de una empre- (DGI) E.NAC s/ Acción mere declarativa constitucionalidad de las normas que dan
canismo impuesto por el art. 194 de la sa o actividad, encontrándose la prue- de derecho”, 07/04/2022, TR LALEY AR/ sustento a la acción, con fundamento en
ley 20.628 —dec. 824/2019— en cuan- ba de dicho perjuicio a cargo de quien lo JUR/25082/2022 la postura adoptada por la CSJN en el fallo
to dispone el diferimiento en sextos con alega. “Candy”, el presente caso se ajusta a los li-
relación al ejercicio iniciado el 1 de ene- neamientos detallados en dicho preceden-
ro de 2019, pues, según la pericia, con 3. - Las críticas del Fisco no revisten real te jurisprudencial y se encuentran reunidos
un simple cálculo aritmético de la inci- gravitación para descalificar el dicta- Costas los recaudos fijados en aquellos para tener
dencia de la suma del tributo a ingresar men pericial, por cuanto, independien- por demostrada la confiscatoriedad invoca-
sin diferimiento de sextos respecto de la temente de la diferencia de criterios que En el orden causado, atento a la índole de da por la parte actora.
base imponible sujeta a impuesto con pudieran existir para justificar la tarea la cuestión debatida.
la deducción del ajuste en su totalidad profesional encomendada al perito, lo Finalmente, impuso las costas en el orden
se puede obtener la alícuota efectiva cierto es que en ningún momento se causado en mérito a la complejidad jurídica
del gravamen del 78,43 % que el con- cuestiona o siquiera objeta la validez de 2ª Instancia.- Bahía Blanca, mayo 17 de de la cuestión en debate y a la forma en que
tribuyente denuncia y, por lo tanto, te- los resultados expuestos, las diferencias 2022. se la resolvió.
ner por fehacientemente comprobada la porcentuales existentes entre las dos
confiscatoriedad alegada. No habiendo formas de calcular el tributo —Impuesto El doctor Amabile dijo: Asimismo, reguló los honorarios del
el ente recaudador aportado elementos a las Ganancias con y sin diferimientos Dr. Víctor Hugo Susbielles, en su carácter
propios de las facultades que le comen sextos— y las razonables consecuen- 1º) Que a fs. 135, el Sr. Juez de grado hizo de perito contador, en ... UMA (arts. 16, 19,
peten en materia de fiscalización o de cias para la actividad del contribuyente lugar parcialmente a la demanda inter- 51 y 60 de la ley 27.423), equivalentes a la
verificación que permitan vislumbrar la derivadas de un incremento significativo puesta por el Dr. Ariel Nicolás Martella, en fecha de la resolución a la suma de $... (con-
existencia de un incumplimiento del ac- en el importe final del gravamen. representación de Blas Rubén Cortondo, forme Ac. 28/2021 de la CSJN).
2º) Contra lo así resuelto, a fs. 136 la par- toriedad del tributo, y que las afirmaciones Extremos que estimo han sido debida- imponible que se obtiene del cálculo de
te demandada interpuso recurso de apela- vertidas en la pericia contable realizada en mente acreditados en autos por el actor, en la ganancia sujeta a impuesto para el ejer-
ción, el cual fue debidamente fundando a autos no revisten real gravitación, por tra- tanto, al promover la presente acción, se cicio fiscal 2019 con la deducción del total
fs. 138/152. tarse de un dictamen parcial e insuficiente explicitaron los motivos por los que —con del ajuste por inflación correspondiente a
cuyos defectos e inconsistencias (que ahora sustento en el informe suscripto por su pro- dicho período, arroja como resultado final
En primer lugar, cuestionó la vía inten- reitera) fueron oportunamente objeto de fesional contable— la prohibición de apli- una alícuota efectiva del 78,43%.
tada, por no encontrarse reunidos los re- impugnaciones de su parte. car el ajuste por inflación en su totalidad al
quisitos para la procedencia de la vía de la período fiscal 2019 derivaría en la determi- De modo que, es sobre dicha regulación
acción declarativa de conformidad con lo Concluyendo, en consecuencia, que el nación de un tributo confiscatorio (en línea puntualmente vinculada al fraccionamien-
previsto por el art. 322 del Cód. Proc. Civ. y hecho de haberse apoyado la a quo en la con los parámetros establecidos en el caso to y diferimiento del ajuste por inflación so-
Com. de la Nación y de acuerdo a los linea- validez del citado dictamen para fundar su “Candy” de la CSJN), con un alícuota efec- bre la cual debe recaer el análisis de cons-
mientos establecidos por la jurisprudencia resolución, significa una inversión injustifi- tiva del 78,43% —a diferencia del 28,45% titucionalidad planteado, a fin de valorar si
del Máximo Tribunal. cada de la carga de la prueba que torna ar- destacado por el a quo—; que en definiti- efectivamente se ha demostrado en autos
bitraria la sentencia de grado. va también tendría repercusión sobre el que la aplicación de tal reglamentación
Sobre el particular, sostuvo que en el caso pago de los anticipos de ganancia del año en el caso concreto vulnera el derecho de
de autos no se advierte situación de incer- Finalmente, también cuestionó por altos siguiente. propiedad del accionante en violación al
tidumbre alguna que habilite esta acción, la regulación de honorarios efectuada en principio de no confiscatoriedad, sin que
dado que las leyes comprometidas se en- favor del perito contador interviniente. Todo lo cual, torna procedente el crite- ello signifique pronunciarse respecto de la
cuentran sancionadas de conformidad con rio de la CSJN citado precedentemente en validez de la norma en forma abstracta para
los preceptos constitucionales, no existió ni 3º) A fs. 154/165 la parte actora contestó cuanto a la inconveniencia de que el contri- todos los períodos subsiguientes del mismo
existe actividad administrativa que pueda el traslado conferido, propiciando que se buyente se vea obligado a esperar el even- contribuyente y, mucho menos, con efecto
concretar un agravio a la contribuyente y, rechace el recurso interpuesto por la de- tual dictado de un acto administrativo que erga omnes.
por último, esta contaba con un remedio mandada. concrete su agravio, evidenciando que la
específico para canalizar, a todo evento, su incertidumbre sobre la aplicación del me- 6º) Bajo esta perspectiva, resulta determi-
consulta y pretensión. 4º) Entrando a decidir, corresponde preli- canismo de reajuste por inflación para el nante entonces, evaluar el agravio final re-
minarmente dar tratamiento al primero de período fiscal 2019 afecta claramente sus lativo a la falta de demostración de la con-
Al respecto, indicó que no puede sosla- los agravios formulados por la demandada, derechos. fiscatoriedad alegada por el actor y la arbi-
yarse que el actor presentó su declaración respecto de la improcedencia de la vía ele- trariedad de la interpretación efectuada por
jurada del Impuesto a las Ganancias por el gida por el contribuyente para encausar su 5º) Sentado lo expuesto, ingresando en la a quo en la sentencia recurrida, dado que
período fiscal 2019, sin contemplar la nor- pretensión, por entender que no existe una el análisis del agravio vinculado a la cons- la cuestión a resolver se centra entonces en
mativa que ataca, es decir, computándose situación de incertidumbre actual real para titucionalidad de las normas en juego, cabe dilucidar si los parámetros establecidos por
el 100% del ajuste por inflación, y no 1/6 el actor, en tanto pudo presentar su decla- señalar, que del análisis de la normativa la Corte Suprema de Justicia de la Nación
como la habilitaba la ley; por ello, la con- ración jurada sin aplicar el diferimiento bajo estudio y de las versiones de las partes en el precedente “Candy” (Fallos: 332:1571)
tribuyente no necesita la “convalidación ju- de sextos y ello a la fecha no fue objeto de surge que en el presente no se encuentran resultan de aplicación al caso planteado
dicial” de la presentación de la Declaración cuestionamientos formales por parte del controvertida la posibilidad o no de aplicar por la empresa actora.
Jurada efectuada, en tanto no existen en la ente recaudador. mecanismos de ajuste por inflación para la
actualidad derechos o garantías constitu- determinación del impuesto a las ganancias En dicha oportunidad, el Máximo Tri-
cionales afectados, ni tampoco riesgo inmi- Al respecto, considero que no asiste razón previstos en la ley 27.430, sino que, la cues- bunal sostuvo que “...si bien el mero cote-
nente que ello ocurra. a la recurrente, toda vez que, si bien es cier- tión a dilucidar consiste en determinar si, jo entre la liquidación de la ganancia neta
to que, de modo habitual, en materia tribu- en razón de la prueba producida en autos, sujeta al tributo efectuada sin el ajuste por
Asimismo, destacó que a la fecha no exis- taria la lesión al actor se genera por un acto las modificaciones introducidas primero inflación, y el importe que resulta de aplicar
te intimación o proceso de fiscalización administrativo que afecta uno o más de sus por la ley 27.468 y luego por la 27.541, que a tal fin el referido mecanismo no es apto
iniciado en su contra, y mucho menos un intereses legítimos, de modo directo y con- limitaron el modo en el que dicho ajuste para acreditar una afectación al derecho
procedimiento de determinación de oficio, creto (Fallos: 307:1379; 327:2529), también podía ser utilizado en el año en curso, im- de propiedad (confr. causa citada ‘Santiago
por lo que el pedido de la actora debe ser lo es que “la inexistencia de un acto admi- plican una reglamentación inconstitucio- Dugan Trocello’), ello no debe entenderse
entendido como una indagación meramen- nistrativo no implica, de forma automática, nal que resulta confiscatoria del derecho de como excluyente de la posibilidad de que se
te especulativa o consultiva. la improcedencia de la acción declarativa”. propiedad del contribuyente. configure un supuesto de confiscatoriedad
si entre una y otra suma se presenta una
Por otro lado, sin perjuicio del rechazó En el caso concreto, observo que, inde- Es decir, que si bien la cuestión vincula- desproporción de magnitud tal que permi-
de la acción en punto a la inconstituciona- pendientemente de la posibilidad que tuvo da a la confiscatoriedad impositiva resulta ta extraer razonablemente la conclusión de
lidad esgrimida, hizo referencia a las nor- el actor de hacer uso de la facultad de pre- sustancialmente análoga a la decidida por que la ganancia neta determinada según
mas jurídicas cuestionadas, resaltando que sentar su declaración utilizando el meca- la CSJN en el precedente “Candy” (Fallos: las normas vigentes no es adecuadamente
el legislador expresamente ha habilitado el nismo de ajuste por inflación que conside- 332:1571), consideró oportuno destacar, representativa de la renta, enriquecimiento
ajuste impositivo por inflación en el Título raba adecuado —esto es, deduciéndolo en que la misma tiene lugar en un marco nor- o beneficio que la ley del impuesto a las ga-
VI de la LIG y que la modificación efectua- forma total—, y que, efectivamente, por el mativo diametralmente opuesto al exis- nancias pretende gravar” (consid. 14).
da por la Ley 27.541 al plexo normativo re- momento la autoridad administrativa no se tente al momento del citado fallo, en tanto
lativo al ajuste impositivo por inflación, se ha expedido en forma contraria a su interés, allí, el contribuyente discutía en su origen Para ello, se establecieron diferentes pau-
inscribe y tiene fundamento en la situación de la sola lectura de la actitud asumida en la constitucionalidad de la prohibición de tas que deben ser evaluadas para analizar la
de emergencia pública que atraviesa nues- autos al contestar la demanda e interponer realizar ajustes por inflación que imperaba constitucionalidad de un tributo: a) “...para
tro país, y que fuera declarada mediante el el presente recurso, se advierte con claridad en la materia, mientras que, con el actual que se configure un supuesto de confisca-
artículo 1 de la ley citada. la postura de rechazo de la AFIP. sistema vigente, dicha herramienta de rea- toriedad debe producirse una absorción
juste se encuentra expresamente reconoci- por parte del Estado de una porción sustan-
De manera tal, que la modificación al Así, el Máximo Tribunal ha precisado que da en nuestra normativa, aunque limitada cial de la renta o el capital (Fallos: 242:73 y
sistema de ajuste por inflación responde “la situación de incertidumbre que afecta en cuanto a la porción que puede ser de- sus citas; 268:56; 314:1293; 322:3255, entre
a una medida excepcional tomada por el el ejercicio de un derecho individual pue- ducida en cada período fiscal (1/6). Siendo muchos otros)”; b) poner “...énfasis en la
congreso a partir de la extrema situación de derivarse de un contexto normativo o esta última restricción la que se pretende actividad probatoria desplegada por el ac-
de emergencia que acaece en el país, cuyas administrativo que el peticionante puede tachar de inconstitucional. tor, requiriendo una prueba concluyente a
justificación y razonabilidad hayan susten- tener legítimo interés en esclarecer de for- efectos de acreditar la confiscatoriedad que
to en un contexto coyuntural de extrema ma inmediata, sin estar obligado a propi- El contribuyente no discute en autos el se alega (Fallos: 220:1082, 1300; 239:157;
dificultad, y que su apreciación constituye ciar o soportar un acto administrativo que procedimiento político constitucional se- 314:1293; 322:3255, entre otros)”; y c) te-
un resorte exclusivo del Poder Legislativo y concrete su agravio. Ello puede darse, por guido para el dictado de las normas cues- ner en cuenta que “...el poder estatal de
se encuentra vedada, en principio, al Poder ejemplo, cuando en el tiempo previo al acto tionadas, así como tampoco, los fundamen- crear impuestos no es omnímodo e ilimi-
Judicial. administrativo que concretaría el agravio, el tos relativos a la situación de emergencia tado, pues tiene un natural valladar en los
derecho que el actor busca proteger se en- pública que pudieron ser tenidos en cuen- preceptos constitucionales que requieren
En la misma dirección, sostuvo que la cuentra de hecho negado o cuando el costo ta para su promulgación invocados como que las contribuciones sean razonables en
normativa cuestionada no violenta el prin- en que debe incurrir durante dicho tiempo agravio por la demandada, dado que ello sí cuanto no han de menoscabar con exceso
cipio de igualdad, dado que la carga tribu- implica en la práctica la negación del de- implicaría una intromisión del Poder Judi- el derecho de propiedad del contribuyente
taria que el contribuyente debe soportar es recho que busca proteger. Sin embargo, en cial en una discusión que ya fue suficiente- que debe soportarlas (Fallos: 235:883)”.
un reflejo justo, razonable y proporcional a casos de esta naturaleza es el actor quien mente efectuada y resuelta en el seno de los
su capacidad contributiva. debe acreditar de qué modo esa incerti- poderes democráticos; sino que, por el con- En síntesis, podemos señalar, que como
dumbre afecta sus derechos, a través de la trario, el planteo de constitucionalidad pro- principio la confiscatoriedad implica un
Finalmente, alegó la falta de demostra- exposición de los presupuestos de la acción movido, apunta específicamente a la apli- perjuicio cuando el gravamen absorbe una
ción de la confiscatoriedad para precisar y la demostración de que concurren en el cación de la mencionada reglamentación a parte sustancial de las rentas reales o po-
el agravio al derecho de propiedad que se caso. Así, debe hacer manifiesta la existen- un caso concreto, jurídica y temporalmente tenciales —de acuerdo a una explotación
invoca, el cual entiende es solo conjetu- cia de una actividad o un contexto normati- determinado, con un descripción detallada racional de la fuente productora de rédito—
ral, dogmático e infundado, por no haber- vo que, en forma actual, ponga en peligro el de la afectación. de una empresa o actividad, encontrándo-
se demostrado —conforme doctrina de la o los derechos invocados o les cause lesión se la prueba de dicho perjuicio a cargo de
CSJN— acabada y categóricamente una con concreción suficiente para justificar la Ello así, debido a que, conforme el plan- quien lo alega.
violación del derecho pregonado. actuación del Poder Judicial” (CSJN, F. 237 teo efectuado por la parte actora, la inci-
L. REX “Festival de Doma y folklore c. Esta- dencia del monto que arroja el cálculo del Ello es así, por cuanto en el citado fallo, el
En ese sentido, señaló que la prueba do- do Nacional s/ acción meramente declara- impuesto a las ganancias siguiendo los Cimero Tribunal se refirió expresamente a
cumental acompañada por el accionante tiva de derecho”, sentencia del 20/02/2018, lineamientos del sistema actual (con di- la imposibilidad de estar férreamente atado
no permite deducir por sí sola la confisca- considerando 9º, Fallos: 341:101). ferimiento de sextos), respecto de la base a los parámetros establecidos en otros pre-
cedentes para fijar los límites de confiscato- al impuesto determinado y el correspon- criterios que pudieran existir para justificar norarios fijados en la instancia de grado al
riedad (33%), por cuanto las características diente “Ajuste por inflación Impositivo”, la tarea profesional encomendada al peri- perito contador, examinada la regulación
particulares que presenta el impuesto a las fueron efectuados según las normas lega- to, lo cierto es que en ningún momento se practicada, dada la naturaleza de la acción
ganancias “...difieren de las propias de otras les vigentes. La ley 20.628, impuesto a las cuestiona o siquiera objeta la validez de los impetrada y el procedimiento que conlleva,
gabelas examinadas en anteriores fallos ganancias, Título IV.”, luego de lo cual, co- resultados expuestos, las diferencias por- resulta adecuada la aplicación al caso los
(vgr. Impuesto sucesorio —Fallos: 234:129; rroboró los montos indicados por el contri- centuales existentes entre las dos formas de parámetros que receptan los arts. 16, 19, 51
235:883—; contribución territorial —Fallos: buyente según los dos métodos de cálculo calcular el tributo y las razonables conse- y 60 de la ley 27.423.
206:214, 247; 209:114; 210:172 y 239:157—; expuestos, afirmando —en definitiva— que cuencias para la actividad del contribuyen-
ahorro obligatorio —Fallos: 318:676 y “La diferencia entre ambas alternativas es te derivadas de un incremento significativo Por ello, corresponde confirmar la regu-
785—)” (considerando 12). de $221.275.23 (pesos doscientos veintiún en el importe final del gravamen. lación de honorarios del Cdor. Susbielles, la
mil doscientos setenta y cinco con 23/100), que a la fecha asciende a la suma de $... (Ac.
7º) Precisado lo que antecede, del de- que representa un decremento del 314,72% Resultados ellos, a partir de los que, con CSJN Nº 4/2022).
venir probatorio de la presente causa se (trescientos catorce con 72/100), de la obli- un simple cálculo aritmético de la inci-
observa que, tal como fuera destacado en gación impositiva”. (cf. Dictamen pericial de dencia de la suma del tributo a ingresar sin Por ello, propongo al Acuerdo: 1º) Recha-
la anterior intervención de esta Sala en el fs. 121/127). diferimiento de sextos respecto de la base zar el recurso de apelación interpuesto por
incidente de medida cautelar, en oportu- imponible sujeta impuesto con la deduc- la demandada a fs. 135 y, en consecuen-
nidad de instar la acción la parte actora Ahora bien, de la lectura de los agravios ción del ajuste en su totalidad, se puede cia, confirmar la resolución de fs. 136. 2º)
acompañó la declaración jurada del Im- esgrimidos por la recurrente, en consonan- obtener la alícuota efectiva del gravamen Imponer las costas de esta instancia en el
puesto a las Ganancias correspondiente al cia con los motivos por los que se impugnó del 78,43% que el contribuyente denuncia, orden causado, atento la índole de la cues-
período fiscal 2019 —oportunamente pre- la mencionada pericia, se observa que la y por lo tanto tener por fehacientemente tión debatida, y diferir la regulación hono-
sentada al ente recaudador— con un deta- crítica del ente recaudador no se circuns- comprobada la confiscatoriedad alegada; rarios de los letrados intervinientes hasta
lle de las pautas para la determinación de cribe a los valores numéricos a los que arri- en tanto, no habiendo el ente recaudador tanto sean estimados los de la primera ins-
la renta en el ejercicio liquidado y las del ban tanto su contraparte como el profesio- aportado elementos propios de las facul- tancia (art. 30, Ley 27.423). 3º) Rechazar el
cálculo del monto total del ajuste por infla- nal contable, sino que giran en torno al en- tades que le competen en materia de fis- recurso de apelación interpuesto por altos
ción que cabría aplicar, más las diferencias tendimiento de que el dictamen pericial no calización o de verificación que permitan y, en consecuencia, confirmar la regula-
de resultados si se deduce el total del mon- se encontraría lo suficientemente fundado. vislumbrar la existencia de un incumpli- ción de honorarios del Cdor. Víctor Hugo
to del ajuste o solo un sexto, seguido de un miento del actor en sus labores declarati- Susbielles a la suma de ... UMA, la que a la
informe de aseguramiento de su contador En este sentido, la apoderada de la AFIP vas, la prueba recabada en esta instancia fecha asciende a la suma de $... (Ac. CSJN
público elaborado conforme a las pautas de hace hincapié en cuestiones terminológi- permite tener por acreditado que la apli- Nº 4/2022).
la Resolución Técnica 37 de la Federación cas como el hecho de que el perito haya cación irrestricta de la normativa regla-
Argentina de Consejo Profesional de Cien- considerado que la declaración jurada del mentaria implicaría un insumo notorio de Es mi voto.
cias Económicas. actor fue presentada en cumplimiento de una porción sustancial de las rentas obte-
la normativa legal vigente, cuando en rea- nidas por el actor. El doctor Larriera dijo:
De tales elementos, propios del régimen lidad por no haber utilizado el método de
general de autodeterminación impositiva diferimiento de sextos que aquí se discu- Siguiendo ese lineamiento, y particular- Adhiero en lo sustancial al voto que ante-
surgía que la aplicación del mecanismo de te ello no pudo haber sido así, o procedi- mente en respuesta al tercer agravio, estimo cede, por compartir sus fundamentos.
ajuste por inflación con diferimientos en mentales, relativas a la metodología o pro- que el fallo impugnado cumple con la man-
sextos implicaba para el actor un impues- fundidad de la indagación efectuada por da de motivación suficiente, pues contiene Por ello, se resuelve: 1º) Rechazar el re-
to determinado final de $291.583,66 (lo que el perito para arribar a las conclusiones una explicación de la conclusión a la que curso de apelación interpuesto por la de-
arrojaba una alícuota efectiva de imposi- que expone. arriba la Jueza a quo, que aparece como el mandada a fs. 135 y, en consecuencia, con-
ción de 78,43%) en lugar de los $70,308.43 resultado de un análisis racional de los ele- firmar la resolución de fs. 136. 2º) Imponer
que corresponderían sin el diferimiento en Al respecto, es dable poner de resalto mentos obrantes en la causa y su aplicación las costas de esta instancia en el orden cau-
sextos. Sin embargo, frente al desconoci- que, en lo atinente al valor probatorio del al caso concreto conforme el actual régi- sado, atento la índole de la cuestión debati-
miento general efectuado por la apoderada informe pericial contable, debe reconocer- men legal. da, y diferir la regulación honorarios de los
de la AFIP, la magistrada de grado ordenó se validez a las conclusiones del experto letrados intervinientes hasta tanto sean es-
la realización de una pericia contable, la para la decisión de aspectos que requieren 8º) Consecuentemente, considero que la timados los de la primera instancia (art. 30,
cual quedo a cargo del Cdor. Víctor Hugo apreciaciones específicas de su saber téc- interpretación propiciada en la resolución Ley 27.423). 3º) Rechazar el recurso de ape-
Susbielles. nico, de las que solo cabría apartarse ante atacada, con fundamento en la jurispru- lación interpuesto por altos y, en conse-
la evidencia de errores manifiestos o insu- dencia sentada por la CSJN y su aplicación cuencia, confirmar la regulación de hono-
En dicha oportunidad, el perito destacó ficiencia de conocimientos científicos (Fa- al caso concreto, se ajusta a las circunstan- rarios del Cdor. Víctor Hugo Susbielles a la
en primer lugar que “Habiéndose analiza- llos: 319:469; 320:326), circunstancias que cias comprobadas en la causa, sin que los suma de ... UMA, la que a la fecha asciende
do la declaración jurada correspondiente no concurren en el caso. argumentos planteados por el Fisco Nacio- a la suma de $... (Ac. CSJN Nº 4/2022). Re-
al período fiscal 2019, la documentación nal en su escrito recursivo logren conmover gístrese, notifíquese, publíquese (Acs. CSJN
respaldatoria y los papeles de trabajo de la De conformidad con lo señalado por la a la solución propuesta. Nº 15/2013 y 24/2013) y devuélvase. No
Cra. Marina P. Gerez, profesional actuante quo, las críticas no revisten real gravitación suscribe el señor Juez de Cámara, doctor
en su confección, se puede afirmar que los para descalificar el dictamen, por cuanto, 9º) Finalmente, en cuanto al recurso de Leandro Sergio Picado (art. 3º, ley 23.482).
procedimientos desarrollados para arribar independientemente de la diferencia de apelación deducido por altos contra los ho- — Roberto D. Amabile. — Pablo E. Larriera.
Edictos
El Juzgado Nacional de Primera Ins- lo Civ. y Com. Fed. Nº 11, Secretaría de esta Capital, hace saber que go, sito en Libertad 731, 7º piso, de Nº 19, sito en Libertad 731, 9º Piso El Juzgado Nacional de Primera
tancia en lo Civil y Comercial Federal Nº 22, sito en Libertad 731, 7º piso de el Sr. RICHARD ENRIQUE MORE- esta Capital, hace saber que el/la de esta ciudad, tramita el pedido Instancia en lo Civil y Comercial Fe-
Nº 8 a cargo del Dr. Marcelo Gota, esta Capital, hace saber que la Sra. NO HUERFANO cuyo DNI es el Nº: señor/a: YESICA YOLIBETH PARRA de ciudadanía argentina de el/la deral Nº 8, secretaría Nº 15, sito en
secretaría Nº 16 a mi cargo, sito en NAIROIS LILIANA GUTIÉRREZ cuyo 95.852.058, de nacionalidad vene- SÁNCHEZ, DNI Nº 95.922.721 na- Sr./Sra. JENNIPHER EDITA IZA- Libertad 731 7º Piso de esta ciudad,
Libertad 731 7º piso de Capital Fe- DNI es el Nº 95.846.327, de nacio- zolana, ha solicitado la ciudadanía cido/a en Caracas – Venezuela, ha GUIRRE ROJAS de nacionalidad informa que GÉNESIS CAROLINA
deral, hace saber que MERLY SARAI nalidad venezolana, ha solicitado la argentina. Quien conozca algún solicitado la ciudadanía argentina. venezolana con 95.902.367 según RAMÍREZ MAVARES de nacionali-
RANGEL MOLINA de nacionalidad ciudadanía argentina. Quien conozca impedimento para la concesión del Cualquier persona que conozca al- Exp. Nº 770/2021 “IZAGUIRRE RO- dad venezolana con DNI 95.807.172
venezolana con DNI 95.661.182 ha algún impedimento para la conce- beneficio, podrá comunicarlo a tra- gún impedimento para la concesión JAS, JENNIPHER EDITA s/ SOLICI- ha iniciado los trámites tendientes
peticionado la concesión de la ciu- sión del beneficio, podrá comunicarlo vés del Ministerio Público. Publí- del beneficio, podrá hacerlo saber a TUD DE CARTA DE CIUDADANÍA s/ a obtener la ciudadanía argentina.
dadanía argentina, a fin de que los a través del Ministerio Público. Pu- quese por dos días, en un lapso de través del Ministerio Público. Publí- Solicitud de Carta de Ciudadanía”. Por ello cualquier persona que tu-
interesados hagan saber a este Juz- blíquese por dos días, en un lapso de quince días. quese por dos días en un lapso de Por ello cualquier persona que tuviere conocimiento de algún aconte-
gado las circunstancias que pudiesen quince días. Buenos Aires, 27 de mayo de 2022 quince días. viere conocimiento de algún acon- cimiento que estimara podría obstar
obstar a dicho pedido. Publíquese Buenos Aires, 7 de junio de 2022 Laura Gabriela Sendón, sec. Buenos Aires, 24 de mayo de 2022 tecimiento que estimara podría a dicha concesión, deberá hacerlo
por dos días. Laura Gabriela Sendón, sec. LA LEY: I. 17/08/22 V. 17/08/22 María Victoria Tripiccio, sec. obstar a dicha concesión deberá saber a este Juzgado. Publíquese por
Buenos Aires, 27 de mayo de 2022 LA LEY: I. 17/08/22 V. 17/08/22 LA LEY: I. 17/08/22 V. 17/08/22 hacerlo saber a este Juzgado. Publí- dos días.
Sebastián A. Ferrero, sec. El Juzgado Nacional de Primera quese por dos días. Buenos Aires, 2 de junio de 2022
LA LEY: I. 17/08/22 V. 17/08/22 El Juzgado Nacional de 1ª Inst. en Instancia en lo Civil y Comercial Fe- Ante el Juzgado Nacional de Pri- Buenos Aires, 4 de junio de 2021 Felipe J. Cortés Funes, sec.
lo Civ. y Com. Fed. Nº 11, Secretaría deral Nº 11 a cargo del Dr. Alejandro mera Instancia en lo Civil y Co- María Lucila Koon, sec. LA LEY: I. 16/08/22 V. 17/08/22
El Juzgado Nacional de 1ª Inst. en Nº 22, sito en Libertad 731, 7º Piso, J. Nobili, Secretaría Nº 21 a mi car- mercial Federal Nº 10, Secretaría LA LEY: I. 16/08/22 V. 17/08/22
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Editor responsable: Diego Martinotti
Agosto de 2022 - Nº 4 ISSN: En trámite - RNPI: En trámite
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Innovación y management
legal para abogados
Cierre del Programa de Actualización para
Abogados Corporativos de Thomson Reuters
Nicolás Bonina
Fundador y CEO de LexRock y cofundador de la Alianza Latinoamericana para la
Innovación Legal. Ayuda a organizaciones legales a transformarse digitalmente,
modernizar su práctica legal, entender las implicancias de las nuevas tecnolo- actividades contradictorias, que empujan a Finalmente, los tres coincidieron e hicieron
gías y a optimizar los procesos y el uso de los datos. Docente y autor de diversos las organizaciones en direcciones diferentes: hincapié en que las personas son el centro de
artículos, columnas de opinión y libros de su especialidad. cuando uno emprende un proyecto de innova- todo proyecto de innovación y tecnología.
ción no verá el retorno de
SUMARIO: I. Introducción.— II. El dilema del innovador.— III. Casos de éxito.— IV. Ten- su inversión enseguida,
dencias y oportunidades. quizá no existan siquiera
datos e información para
I. Introducción Clayton Christensen en su libro homónimo en justificar dicho proyecto,
la década del ‘90. los resultados pueden ser
El pasado jueves 7 de julio, tuvo lugar el cierre impredecibles, probable-
del Programa de Actualización para Abogados Este dilema nos pone entre dos decisiones: ex- mente se pierda un poco
Corporativos de Thomson Reuters. El evento se plotar el modelo de negocio actual —“lo que ve- de eficiencia operativa
realizó bajo modalidad híbrida y giró en torno nimos haciendo”— porque hasta ahora nos hizo hasta que todo el equi-
a la innovación en la gestión de departamentos rentables, pero con el riesgo de quedar fuera de po se adapte y, desde ya,
jurídicos de empresas y firmas legales. la competencia si aparece una opción más inno- existen posibilidades de
vadora; o explorar nuevos modelos de negocios, fracasar.
Este evento final contó con la presencia del productos y servicios, que tienen el potencial de
Director del Programa, Diego F. Martinotti, Ve- asegurar el crecimiento de la organización a lar- III. Casos de éxito
rónica Calleja (Thomson Reuters), la participa- go plazo, pero con la posibilidad de fracasar en el
ción de Sabrina Propper (Bayer), Juan Manuel intento, perder tiempo, dinero y recursos. Sabrina, Juan Manuel y Rodolfo compartie- IV. Tendencias y oportunidades
Haddad (Telefónica Argentina), Rodolfo Chris- ron sus propias experiencias y casos de éxito.
tophersen (Inviu), quienes comentaron sus pro- Seguir haciendo lo que ya hacemos nos otor- Según el Estudio de Departamentos Lega-
pias experiencias y casos de éxito en la gestión e ga seguridad, regularidad, eficacia, eficiencia Sabrina nos comentó cómo lleva adelante les Argentina 2021, elaborado por Thomson
innovación de departamentos jurídicos, y quien y velocidad. Pero también nos vuelve rígidos. proyectos vinculados a diversidad e inclusión, Reuters - Marval O’Farrell Mairal, algunas de las
escribe (LexRock), moderando la conversación. Por su parte, innovar y cambiar incrementa el los desafíos culturales que presentan y cómo tendencias en materia de management e inno-
riesgo y la incertidumbre, pero también nos lle- implementar un cambio cultural para introdu- vación legal son las siguientes:
La innovación puede entenderse como una na de creatividad, visión y nos permite expan- cir estos temas en la agenda de una organiza-
manera nueva o diferente de resolver problemas, dirnos a largo plazo, manteniendo una ventaja ción para que lleguen a buen puerto. Trabajo híbrido: El 90% de los equipos legales
que crea una mejor experiencia para las personas competitiva. esperan trabajar en un esquema mixto a futuro.
(sean clientes, usuarios, consumidores, etc.). Para Juan Manuel comentó su experiencia en pro-
crear estas nuevas soluciones, necesitamos “ver- La solución de este dilema no es sencilla, yectos de innovación legal, en particular, en la Género: El 54% de los encuestados sostuvo
las”, conectar los puntos, como decía Steve Jobs. pero hay un factor que considero determinan- creación de una plataforma para agilizar la con- que la perspectiva de género dentro de su or-
Estar abiertos a nuevas perspectivas. te y que surge del libro de Christensen. Elegir testación de oficios judiciales. Se detuvo en los ganización y equipo es prioridad a la hora de
la estrategia de seguir haciendo lo mismo que desafíos de este tipo de proyectos y la manera contratar talento legal.
Esto nos lleva al mindset, pues para imple- venimos haciendo responde a las necesidades de sacarlos adelante. Finalmente, destacó que
mentar procesos de transformación o innova- actuales de nuestros clientes (sea interno o exter- el ROI (Retorno de la inversión, por sus siglas Capacitaciones: El 73% de los encuestados
ción, es necesario animarse, asumir riesgos y no). La innovación y en especial la disrupción, en inglés Return on investment) debe utilizarse dijo que sus equipos realizaron cursos en el 1º
atreverse a fallar. tienen el potencial de identificar las necesida- tanto para elegir un proyecto como para decidir Semestre de 2021. El 71% eligió Derecho y el
des futuras de esos clientes. El no hacerlo. 22% eligió Tecnología.
mejor ejemplo de esto es la
frase de Henry Ford que dice: Rodolfo compartió su experiencia como líder Sistema de gestión legal: El 48% de los jefes
“si hubiera preguntado a mis en diversos proyectos de innovación legal. Nos legales encuestados informó que su equipo uti-
clientes, me habrían pedido contó su experiencia como Legal Operations liza un sistema de gestión legal.
caballos más rápidos”. Manager, cómo este rol ayuda a las empresas,
cómo manejar las resistencias en proyectos de Automatización: El 31% de los líderes en-
Incorporar la innovación y este tipo y cómo sacarlos adelante. cuestados manifestó haber avanzado con pro-
la exploración de nuevos mo- cesos de automatización de tareas.
delos de negocio, productos y Los tres resaltaron que la clave para crear
servicios nos permite indagar un Business Case atractivo es comunicar ade- Métricas: El 27% de los encuestados utiliza
en las necesidades futuras de cuadamente el beneficio que el proyecto ge- indicadores para medir la performance de sus
los clientes. Como reza la frase nerará para la organización y que el cliente equipos.
atribuida a Abraham Lincoln y (interno o externo) quiere resolver problemas,
II. El dilema del innovador a Peter Drucker “la mejor forma de predecir el con lo cual lo importante es ir a ese cliente, Innovación: El 80% de los encuestados dijo
futuro, es creándolo...”. pensar en lo que éste necesita para brindarle haber implementado algún proyecto de inno-
En este sentido, uno de los temas claves una solución. vación legal en los últimos años.
cuando se encaran proyectos de innovación o Integrar la innovación a una organización
de transformación es lo que se conoce como establecida no es tarea fácil. Como se explica
el dilema del innovador que fue descripto por en el informe “The 2% Company” del Boston
Consulting Group y Henderson Institute (1), Novedades legislativas 2 Panorama internacional 4
solo el 2% de un grupo de 2500 empresas son
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) excelentes en explotación y exploración al mis- Reseña doctrinaria 3 Daños por infracciones al Derecho de
(1) HAANÆS, Knut - REEVES, Martin - WURLOD, Jules, mo tiempo. Ser buenos en ambas actividades la Competencia en la Unión Europea.
“The 2% Company”, 20/02/2018. es simultáneamente difícil, porque se trata de Jurisprudencia sintetizada 4 Normas que regulan el plazo de
prescripción
CORREO
ARGENTINO FRANQUEO A PAGAR
CENTRAL B CUENTA N° 10269F1

2 | Agosto de 2022 Abogacía Corporativa
Tendencias en management e innovación legal - El 7% eligió proyectos de chatbots.
- El 4% eligió proyectos de predicción de sentencias.
Proyectos de innovación legal elegidos por los departamentos de legales consultados en

la encuesta
¿Por qué digo que estas tendencias son oportunidades?
Porque con aplicar proyectos de automatización de workflows ya estamos dentro del 31% de las
organizaciones.
Si implementamos indicadores y métricas, ya estamos dentro del 27% de las organizaciones.
Y si capacitamos a nuestros colaboradores en tecnología, administración y negocios, esta-

mos dentro del 22%.
Estas son oportunidades para adelantarnos al mercado, posicionarnos y liderar. Para lograr ven-
Los proyectos de innovación legal implementados, fueron del siguiente tipo: tajas competitivas.
- El 23% eligió como proyectos de workflow legal. Son oportunidades para probar, sabiendo que en Estados Unidos y Europa se está recorriendo este
mismo camino. Estas tendencias llegaron para quedarse y van a consolidarse con el tiempo. Animarse al
- El 17% eligió proyectos de firma digital. cambio ahora y empezar, aunque seamos los primeros, nos brinda la oportunidad de liderar un mercado
que está en medio de una de las transformaciones más grande de su historia.
- El 11% eligió proyectos de automatización de escritos.
Cita online: TR LALEY AR/DOC/2305/2022
- El 9% eligió proyectos de inteligencia artificial y machine learning.
Novedades legislativas
I. Mercado de cambios. Dólar soja A tales efectos de la certificación de los mon- Las entidades podrán, hasta el
tos a su favor, el productor y/u operador debe- 19.8.22 inclusive, considerar a la
Comunicación “A” 7556 del Banco Central de rá designar una única entidad financiera local, tenencia de CEDEARs adquiridos
la República Argentina. Exterior y cam- que será la responsable de: hasta el 21.7.22, como una de las
bios. Depósitos de ahorro, cuenta sueldo situaciones por las cuales se ad-
y especiales. Efectivo mínimo. Posición a) Registrar ante el BCRA el detalle de las mite que los activos externos líqui-
global neta de moneda extranjera. Ade- operaciones de venta de soja del productor dos y/o certificados de depósitos
cuaciones. y/u operador a un exportador y los montos argentinos representativos de ac-
netos en pesos percibidos por esas ventas. ciones extranjeras conjuntamente
Publicación: 28/07/2022 superen el monto antes referido de
Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AJD1 b) Emitir las certificaciones para que USD 100.000.
el productor y/u operador pueda concre-
Mediante Comunicación “A” 7556, el Banco tar las compras de moneda extranjera y III. Impuesto a las ganancias.
Central de la República Argentina dispuso que: la acreditación de fondos en una “Cuenta Cuarta categoría
especial para titulares con actividad agrí-
1. Las personas humanas o jurídicas residen- cola”. Decreto 298/2022. Ley de Im-
tes que sean productores de granos y/u opera- puesto a las Ganancias. Dis-
dores en su comercialización, que vendan soja II. Mercado de cambios. Endurecimiento posiciones. Norma comple-
a partir del 27.7.22 a un comprador que realiza- mentaria de la ley  20.628
rá su exportación en forma directa o como re- Comunicación “A” 7552 del Banco Central de (T.O. 2019). de reuniones de órganos de administra-
sultante de un proceso productivo realizado en la República Argentina. Exterior y cam- ción o gobierno realizadas a distancia. Fi-
el país y que no realizan exportaciones de esos bios. Adecuación. Publicación: 07/06/2022 nalización del período de excepción pre-
bienes por cuenta propia, podrán con los pesos Cita online: TR LALEY AR/LCON/8Z93 visto en el art. 3º de la res. gral. 11/2020
percibidos por dichas ventas hasta el 31.8.22: Publicación: 25/07/2022 (I.G.J.) para determinados supuestos.
Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AJKK Mediante el Decreto Nº 298/2022, publicado
1.1. Comprar billetes de moneda extranjera en el Boletín Oficial el día 7 de junio de 2022, el Publicación: 15/07/2022
en concepto de formación de activos exter- Mediante Comunicación “A” 7552, el Ban- Poder Ejecutivo Nacional incrementó el monto Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AJ1X
nos por hasta el equivalente al 30% del monto co Central de la República Argentina dispu- de la remuneración bruta y/o haber bruto pasi-
en pesos percibido por la venta, una vez que so que para acceder al mercado de cambios ble de la aplicación del Impuesto a las Ganan- Mediante Resolución General 8/2022 la Ins-
se aplicaron el impuesto PAIS y las retencio- para realizar pagos al exterior se deberá cias a $280.792 mensuales para el período fiscal pección General de Justicia da por finalizado
nes previstas en la Resolución General AFIP declarar que no se poseen certificados de 2022. el período de excepción previsto en el art. 3º,
Nº 4815. depósitos argentinos representativos de ac- de la Resolución General IGJ Nº 11/2020 para
ciones extranjeras (CEDEARs) y/o activos IV. Inspección General de Justicia la celebración de reuniones de órganos de ad-
1.2. Acreditar el monto en pesos percibido externos líquidos disponibles que conjun- ministración o gobierno realizadas a distancia,
por la venta que no se utilizó para lo indicado tamente superen los USD 100.000. En caso Resolución General 8/2022 de la Inspección en los supuestos en que el estatuto social no las
en el punto 1.1. en una “Cuenta especial para contrario, se deberá requerir autorización General de Justicia. Sociedades, asocia- hubieran previsto. De este modo se admitirán
titulares con actividad agrícola”. previa al BCRA. ciones civiles o fundaciones. Celebración las reuniones del órgano de administración o
Abogacía Corporativa Agosto de 2022 | 3
de gobierno de sociedades, asociaciones civiles De este modo, las fundaciones que reciban mentación respaldatoria y/o información que Publicación: 27/05/2022
o fundaciones convocadas para ser celebradas donaciones o aportes de terceros por importes sustente el origen declarado de los fondos. Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AHXS
a distancia bajo los términos de lo dispuesto superiores a $420.000 en un solo acto o varios
de la Resolución General IGJ Nº 11/2020, hasta actos que —individualmente—sean inferiores a V. Corte Suprema de Justicia de la Nación La Acordada en cuestión fijó, a partir del 1º de
60 días hábiles administrativos posteriores a la la suma consignada en dicha resolución, pero junio de 2022, en la suma de pesos setecientos
fecha de publicación de la presente resolución que en conjunto superen esa cifra realizados Acordada Nº 13/2022. Código Procesal Civil mil ($700.000) el importe fijado en el segundo
general. por una o varias personas relacionadas en un y Comercial de la Nación. Depósito esta- párrafo del art. 242 del Código Procesal Civil y
período no superior a los treinta (30) días, de- blecido como requisito para la viabilidad Comercial de la Nación para la apelabilidad de
Resolución General 6/2022. Prevención de berán presentar anualmente una declaración del recurso de queja por denegación del sentencias definitivas y demás resoluciones.
lavado de activos y financiamiento del jurada de información sobre el estado de cum- extraordinario.
terrorismo. Asociaciones civiles y/o fun- plimiento de la normativa asociada a la preven- Acordada 15/2022. Tasas judiciales. Juicios
daciones. Declaración jurada de informa- ción de la comisión de delitos de lavado de acti- Publicación: 27/05/2022 con objeto litigioso sin valor pecuniario.
ción sobre el estado de cumplimiento y vos y financiación del terrorismo. Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AHXT Norma complementaria de la ley 23.898.
sobre licitud y origen de fondos. Modifi-
cación de la res. gral. 7/2015 (I.G.J.). Por su parte, las asociaciones civiles y funda- La Acordada en cuestión fijó, a partir del 1º de Publicación: 27/05/2022
ciones que reciban donaciones o aportes de ter- junio de 2022, en la suma de pesos trescientos Cita online: TR LALEY AR/LEGI/AHXR
Publicación: 07/06/2022 ceros por importes superiores a $1.200.000 en mil ($300.000) el importe del depósito por el
Cita online: TR LALEY AR/LEGI/ AI4X uno o varios actos dentro del período de 30 días art. 286 del Código Procesal Civil y Comercial La Acordada en cuestión fijó, a partir del 1º
deberán presentar una declaración jurada cer- de la Nación para la viabilidad del recurso de de junio de 2022, en la suma de pesos cuatro
Mediante la resolución en objeto, la Inspec- tificada sobre la licitud y origen de los fondos. queja por denegación por denegación del ex- mil setecientos ($4700) el importe fijado en el
ción General de Justicia actualizó los montos a traordinario. art. 6º de la ley 23.898 como importe fijo a ser
partir de los cuales las asociaciones y fundacio- Asimismo, las asociaciones civiles y funda- integrado en los juicios con objeto litigioso sin
nes deberán presentar una declaración jurada ciones que reciban donaciones o aportes de Acordada Nº 14/2022. Código Procesal Civil valor pecuniario.
de origen de fondos, en línea con lo dispuesto terceros por importes superiores a $2.400.000 y Comercial de la Nación. Monto mínimo
en la res. 50/2022 de la Unidad de Información en uno o varios actos dentro del período de 30 de apelabilidad de sentencias definitivas
Financiera. días deberán adicionalmente presentar docu- y demás resoluciones.
Reseña doctrinaria
I. Derecho del consumidor. Influencers Civil y Comercial de la Nación en virtud de la acti- Señala el autor que hoy en día, uti-
vidad riesgosa o peligrosa. lizando herramientas como la Inteli-
Título: Responsabilidad civil del influencer gencia Artificial y el uso de los datos
frente al consumidor. Por último, analiza el autor la posible responsa- que diariamente brindamos inocen-
Autor: Mazzinghi Jorge A.M. - Abogado (UCA). bilidad del influencer fundada en un factor subje- temente a la Big Data, así como el
Doctor en Ciencias Jurídicas (UCA). Ex- tivo de atribución. En este sentido, la responsabi- tratamiento adecuado y sistemático
profesor de Derecho Civil II — Obligacio- lidad que puede caberle al influencer respecto del de dichos datos (Data Mining), el pro-
nes (UBA). Exprofesor ordinario titular consumidor se perfila con claridad en los casos veedor logra conocer y hasta crear de-
de Derecho Civil V - Familia y Sucesiones en los que el primero actúa con culpa o con dolo. terminadas y específicas necesidades
(UCA). Exdirector del Colegio de Aboga- La duda surge cuando se trata de analizar la res- en el consumidor el cual muchas ve-
dos de la Ciudad de Buenos Aires. ponsabilidad objetiva del influencer. ces es “bombardeado” por mensajes
Publicado: LA LEY 09/06/2022. publicitarios personalizados y, más de
Cita Online: TR LALEY AR/DOC/1865/2022 II. Derecho del consumidor. Publicidad. So- una vez, sin siquiera tener conciencia
breendeudamiento que está siendo objeto de campañas
El autor señala cómo a partir de la enorme de difusión y promoción de productos
difusión de las redes sociales ha aparecido en el Título: El consumidor en los entornos digita- (incumpliéndose así, entre otros aspectos, con minados bienes y servicios. Es así como se procura
panorama de la relación de consumo la figura les. Posibles efectos de la publicidad en el principio de identificación del mensaje publi- reducir la racionalidad del sujeto, incrementando
del “influencer”, que es una persona que tiene el fenómeno del sobreendeudamiento. citario). Naturalmente, la tarea de la publicidad su emocionalidad y sus sentimientos, pretendien-
una presencia destacada en las redes sociales, Autor: Quaglia, Marcelo C. - Juez Civil y Comercial. dirigida no es otra que el consumidor adquiera el do que a través de estos tome una decisión quizás
con un número considerable de seguidores, y Profesor ordinario de Derecho del Consu- bien o el servicio: que contrate. irreflexiva y, finalmente, contrate.
que expresa públicamente su preferencia o su midor y de Contratos Civiles y Comerciales
adhesión al consumo de determinados bienes o Parte General y Especial (UCA). Magíster Se ha concluido que las personas toman sus de- El sobreendeudamiento es un fenómeno social
servicios. El influencer procura que los consumi- en Derecho Empresario (Univ. Austral). Es- cisiones de dos maneras: a) A través del llamado sumamente complejo, el cual requiere de enfo-
dores se acerquen o entren en contacto con los pecialista en Derecho de Daños (UCA). Di- “Sistema 1”, el que opera de manera rápida y auto- ques multidisciplinarios para su adecuado aná-
bienes y servicios con los que él está identificado. rector en la carrera de Especialización en la mática, con poco o ningún efecto y sin sensación lisis. Hoy en día es necesario vincular los conoci-
Puede hacerlo de un modo expreso —vertiendo Magistratura (UCA). Miembro del Instituto de control voluntario, generando impresiones y mientos jurídicos con otras ciencias (sociología,
un juicio positivo—, o solo de un modo tácito, Argentino de Defensa del Consumidor. sentimientos que son las fuentes principales de lógica, neurociencias, cibernética, etc.) buscando
mostrando su conformidad y su gusto con la ad- Publicado: LA LEY 10/05/2022. las creencias explícitas y; b) Conforme el “Sistema construir una ciencia del derecho que no se bas-
quisición de alguna cosa o con la realización de Cita Online: TR LALEY AR/DOC/1515/2022 2”, centrado en actividades mentales esforzadas. te a sí misma como un sistema cerrado, sino que
una actividad. Por lo general, el influencer per- Existiendo una tendencia natural en la persona a se relacione, viva y construya en vinculación con
cibe una remuneración o una contraprestación En primer lugar, Quaglia refiere al concepto economizar esfuerzos, el “Sistema 1” predomina las demás. Por su parte, no son los gustos, los de-
de parte de quien está a cargo de la explotación “Entornos Digitales” como superador del ya co- mayoritariamente sobre el “Sistema 2” en la toma seos o las elecciones del consumidor (en el con-
del bien o del servicio. En algunos casos es una nocido “Comercio Electrónico” y haciendo refe- de decisiones; ello debido a que el cerebro necesi- texto señalado) los que determinan qué bienes
retribución periódica y, en otros —cuando el in- rencia a la ampliación de la digitalización que se ta glucosa para su funcionamiento (el que funcio- o servicios deben producirse y comercializarse;
fluencer no es tan determinante—, puede ser un evidencia cotidianamente en nuestras relaciones, na como combustible); consecuentemente, a ma- usualmente es el sector productivo el que, a través
canje con los bienes y con los servicios que él ha donde se trabaja, se estudia, se ejercita, se consul- yor concentración y esfuerzo cognitivo —lo que de la publicidad digital, junto con otros recursos
contribuido a difundir. ta al médico, se festejan cumpleaños, se juega y implica un gasto de energía mental superior—, y herramientas, genera necesidades y preestipula
hasta se despide por última vez a un ser querido más glucosa necesita consumir y, como sería gustos, deseos y elecciones para el consumidor.
Mazzinghi se cuestiona si el influencer res- por medio de un smartphone, una tableta o una imposible vivir en estado de concentración, aten-
ponde por los daños resultantes de la cosa o computadora. La relación con el “Entorno Digi- ción y vigilancia continua bajo la órbita del pen- Es necesario que los proveedores asuman una
servicio y afirma que el art. 40 de la ley 24.240 tal”/ “Comercio Electrónico” se da en un marco de samiento deliberado, es que, con base en una conducta acorde a derecho, correspondiendo que
no contiene ninguna referencia a la persona género/especie y, considerando que el “Entorno especie de Ley del Mínimo Esfuerzo, las personas se presuma que, con la debida diligencia, fácilmen-
que se encarga de realizar la publicidad, ni mu- Digital” no es otra cosa que un ámbito construido funcionan en forma habitual y rutinaria de modo te pueden acceder a la información necesaria como
chos menos referencia al influencer. y habitado por personas, suscitará no solo pro- automático, lo que provoca que, por la incidencia para conocer la situación económica, el estado de
blemas similares a los del mundo físico, sino que de sesgos cognitivos, se equivoquen en forma pre- salud y hasta la situación anímica del consumidor,
El influencer podría ser considerado como generará además nuevos interrogantes, así como, decible. De este modo, afirma Quaglia, en nume- a fin de determinar (o abstenerse) de incentivarlo a
un vendedor del producto, en los términos del mucha veces, procurará conjugar los dos ámbitos rosas ocasiones la voluntad del sujeto al celebrar contratar, dado que bajo determinadas situaciones
art. 2º de la ley 24.240, en el ámbito de las redes (por ejemplo las llamadas clases híbridas, desa- el contrato de consumo puede verse menguada o dicho proceder no implicará sino acercarlo o ha-
sociales, al punto de que, en muchos casos, las rrolladas de manera presencial pero también con vulnerada, especialmente si se la determina desde cerlo caer en una situación de sobreendeudamien-
ventas aumentan significativamente a partir de un público virtual; o la implementación de una la óptica del art. 260 del Cód. Civ. y Com., y ha sido to que obviamente no es deseada.
la contratación de un determinado influencer. determinada protesta, que podrá realizarse tanto inducida o generada a través de la llamada publi-
en las calles como en forma digital). cidad inducida. Una conducta diferente a la planteada impli-
Por otro lado, si el influencer se explaya sobre caría que la persona sobreendeudada pase a ser
la existencia de virtudes del producto que no son La publicidad es una de las prácticas comer- El consumidor expuesto a la publicidad dirigida, objeto del mensaje publicitario, y no su sujeto,
tales; si afirma que una bebida no contiene alco- ciales que tiene mayor impacto directo en el con- en el marco de los “Entornos Digitales”, verá exacer- con las consecuencias que ello conlleva en ma-
hol cuando, en verdad, sí lo tiene; si garantiza que sumidor, dado que interviene en el proceso de bados y potenciados sus sentimientos y emociones teria de trato digno y equitativo (arts. 42, CN, 8º
una determinada agencia de viajes les devuelve a formación de su voluntad a efectos de que reali- a través de mensajes específicos y prácticamente bis, LDC, y 1097, Cód. Civ. y Com.), conducta
los usuarios el importe de los pasajes que estos no ce la conducta pretendida. Es por ello por lo que dirigidos a su persona (dado que el proveedor a que obviamente no debe naturalizarse sino
han podido utilizar —y ello no ocurre—, su res- el mensaje publicitario, tanto en su contenido través de las nuevas tecnologías podrá conocer sus prohibirse y sancionarse.
ponsabilidad queda mucho más comprometida. como en su alcance, evoluciona constantemente situación actual), mensajes específicamente enca-
En dicho caso podría el influencer tener respon- y no ha quedado ajeno al fenómeno de los “En- minados a disparar su “Sistema 1” y lograr que ad-
sabilidad en los términos del art. 1757 del Código tornos Digitales”. quiera de tal forma (y sin mucha reflexión) deter-
Jurisprudencia sintetizada
I. Director de sociedad. Ausencia de rela- Hechos: Haras Pino Solo S.A. apeló las reso- - En las normas reglamentarias el
ción laboral luciones generales 25/2020 y 27/2020 de poder administrador no tiene la atri-
la Inspección General de Justicia, en las bución de completar, según su pro-
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones del que el Organismo otorgó a los conjuntos pia discreción, aquello que hubiera
Trabajo, Sala X inmobiliarios que se encontraran orga- podido ser dicho por el legislador.
Partes: “Gotlib, Rodolfo Saúl c. Vesubio SA y nizados bajo forma de sociedad (art. 3º,
otros s/ despido”, del 07/03/2022 ley 19.550), un plazo de 360 días para III. Aporte solidario extraordina-
cumplir con la adecuación prevista en rio. Medida cautelar. Rechazo
Publicado en: DT 2022 (Mayo), 126; SJA el art. 2075 del CCyC bajo apercibimien-
21/06/2022. to de sancionar a sus autoridades con Tribunal: Cámara Federal de Apela-
Cita Online: TR LA LEY AR/JUR/18116/2022 multa, no inscribir sus actos societarios ciones de Mendoza, Sala “A”
y promover las acciones legales que pu- Partes: Angulo, Juan Carlos c. ENA-
Hechos: El actor que se desempeñó como dieran corresponder. La Cámara declara AFIP- DGI s/ Inc. de medida
director titular y presidente de las em- nulas y deja sin efectos las resoluciones cautelar, del 07/04/2022.
presas codemandadas por largos perío- apeladas en lo que concierne a su apli-
dos, pretende el reconocimiento de una cación a las sociedades. Publicado en: LA LEY 13/05/2022, 7 (DD.JJ.) y/o pago del ASE que a su cri-
relación laboral. El juez de primera ins- Cita Online: AR/JUR/25088/2022 terio pueda resultar por aplicación de
tancia rechaza la demanda. La Cámara Doctrina que se desprende del fallo: las normas. La jueza de grado rechazó
confirma el pronunciamiento. Hechos: Se inició acción declarativa de la medida cautelar. La Cámara confir-
- La Inspección General de Justicia estable- certeza tendiente a que se declare la ma el rechazo.
Doctrina que se desprende del fallo: ció una interpretación obligatoria de la norma inconstitucionalidad e inaplicabilidad
que pretendió reglamentar, estableciendo cuál de: a) Las sanciones pecuniarias pre- Doctrina que se desprende del fallo:
- El hecho de haber recibido en alguna opor- debía ser la consistencia de la obligación de vistas en los arts. 45 y 46 de la ley 11.683
tunidad instrucciones de otro integrante del adecuarse a la nueva normativa que pesaba so- para el caso de que el Fisco entendiera - El informe contable no justifica prima
directorio, aun cuando ninguno de los depo- bre las sociedades que se hubieran constituido omitido o evadido el Aporte Solidario y facie que el “aporte solidario y extraordina-
nentes identifica cuáles fueron específicamente en los términos del art. 3º de la Ley General de Extraordinario para ayudar a morigerar rio” —ley 27.605— es confiscatorio respecto de
ni en qué oportunidades precisas, sino que se Sociedades (LGS), a efectos de vehiculizar un los efectos de la pandemia (en adelan- los bienes situados fuera del país.
limitan a genéricas afirmaciones al respecto, conjunto inmobiliario. No asistía al organismo te “ASE”); b) Del ASE respecto bienes
no resulta prueba suficiente de la dependencia esa atribución, cuyo ejercicio implicó suprimir inexistentes en el patrimonio de esta - Los argumentos del actor —como la ale-
laboral invocada, especialmente porque el gra- la viabilidad de otorgar a la norma otras inter- parte al momento de entrar en vigen- gada violación del derecho a la igualdad por
do de decisión que tenía el actor en la actividad pretaciones posibles. cia la ley 27.605; c) Del ASE respecto la alícuota diferencial para los bienes en el
desempeñada respalda la postura defensiva de de determinados bienes de propiedad exterior, la cuestión relativa a la naturaleza de
la accionada. - Desde un organismo administrativo local se de mi parte situados en el exterior. En la exacción (si es tributo) y la aplicación del
avanzó sobre las reglas que rigen nuestra Repú- paralelo, el actor solicitó medida cau- aporte solidario de la ley 27.605 respecto de
- El marco delineado ubica a quien se desem- blica Federal, pues se desconocieron a los dis- telar que disponga: a) Que la AFIP-DGI los bienes inexistentes a la fecha de vigencia
peñó como director y presidente de las socieda- tintos Estados provinciales, donde se sitúan en se abstenga de iniciar y/o de proseguir de esta— deberán analizarse al dictarse sen-
des demandadas en la previsión del art. 5º de concreto los inmuebles en cuestión, las faculta- cualquier sumario administrativo por tencia definitiva, una vez oídas las partes y
la Ley de Contrato de Trabajo (LCT) y, en con- des de diseñar la política de desarrollo urbano aplicación de las sanciones pecunia- producida toda la prueba, porque no resulta
secuencia, torna inaplicables las presunciones con relación a los conjuntos habitacionales de rias (multas) que consagran los arts. 45 manifiesta su procedencia en este estado lar-
de los arts. 9º, 14 y 55 de la LCT que invoca la conformidad a los intereses de su comunidad. y 46 de la Ley de Procedimiento Tribu- val del proceso como para ordenar cautelar-
perdidosa, pero que presupone la prestación de tario, para el caso que el Fisco nacional mente la suspensión de una ley dictada por el
servicios en relación de dependencia. - El art. 11, inc. c) de la ley 22.315 otorga a la entendiera que mi parte ha incurrido Congreso.
Inspección General de Justicia la atribución de en omisión o evasión del ASE; b) Que
- El cuadro fáctico analizado permite concluir “dictar los reglamentos que estime adecuados”, la AFIP-DGI se abstenga de iniciar y/o - La medida cautelar tendiente a que la
que el actor era parte constitutiva del órgano lo cual, como es claro, no significa que ese orde proseguir cualquier reclamo admi- AFIP se abstenga de iniciar y/o de proseguir
ejecutivo de la sociedad, contribuyendo a la ganismo tenga un poder reglamentario similar nistrativo o judicial derivado de la falta cualquier reclamo administrativo o judicial
elaboración de las directivas y no subordinado al que la Constitución otorga al Presidente, sino de presentación de la declaración jura- derivado de la falta de pago del “aporte solida-
a estas, por lo que la relación habida resulta aje- que puede crear las normas que sean necesa- da (DDJJ) y/o pago del ASE respecto de rio y extraordinario” previsto por la ley 27.605
na al derecho del trabajo. rias para reglamentar su actividad y para cum- bienes inexistentes en el patrimonio de debe ser rechazada, pues el peligro invocado
plir con sus funciones. esta parte al momento de entrar en vi- no ostenta suficiente fundamentación, toda
II. Inspección de justicia. Clubes de campo gencia la ley 27.605 (B.O., 18/12/2020) vez que la situación financiera perjudicial que
- El poder reglamentario de los organismos como así también de determinar de ofi- alega la actora con la prueba instrumental que
Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en administrativos debe considerarse circunscri- cio la supuesta deuda, trabar por sí y/o acompaña, si bien podría ser una pauta indi-
lo Comercial, Sala “C” to al ejercicio de las atribuciones que les hayan demandar judicialmente medidas cau- cativa de daño patrimonial, este amerita un
Partes: “Inspección General de Justicia c. Ha- sido reconocidas respecto de los administra- telares de cualquier tipo en resguardo campo probatorio de mayor amplitud y con-
ras Pino Solo S.A. s/ organismos exter- dos; un ente autárquico puede tener cierta po- de ese pretendido crédito; y c) Que la tradicción o, al menos, de un informe conta-
nos”, del 18/11/2021. testad reglamentaria en materia determinada AFIP-DGI se abstenga de iniciar y/o de ble más detallado.
por la ley, pero esa potestad es de orden técni- proseguir cualquier reclamo adminis-
Publicado en: LA LEY 16/02/2022, 4 co; esto es, no tiene en miras la regulación de trativo o judicial derivado de la falta de
Cita Online: AR/JUR/181827/2022 los derechos. presentación de la declaración jurada
Panorama internacional
Daños por infracciones al de la Directiva — Aplicación
en el tiempo — Disposiciones
sustantivas y procesales”
Derecho de la Competencia en En el asunto C 267/20, que
la Unión Europea. Normas que

tiene por objeto una petición
de decisión prejudicial plantea-
da, con arreglo al artículo 267
regulan el plazo de prescripción

TFUE, por la Audiencia Provin-
cial de León, mediante auto de
12 de junio de 2020, recibido
en el Tribunal de Justicia el 15
El Tribunal de Justicia precisa el ámbito de SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA de junio de 2020, en el procedi-
aplicación temporal de las normas que regulan (Sala Primera) de 22 de junio de 2022 (*) miento entre
el plazo de prescripción para el ejercicio de la
acción por daños por infracciones del Derecho “Procedimiento prejudicial — Cárteles — Volvo AB (publ.),
de la competencia, así como de las normas que Artículo 101 TFUE — Directiva 2014/104/UE DAF Trucks NV Sres. T. von Danwitz, P. G. Xuereb y A. Kumin,
regulan la cuantificación del perjuicio resultante — Artículos 10, 17 y 22 — Acciones por Y Jueces;
de tales infracciones y la presunción iuris tantum daños por infracciones del Derecho de RM,
relativa a la existencia de un perjuicio resultante la competencia de la Unión Europea Abogado General: Sr. A. Rantos;
de un cártel. — Plazo de prescripción — Presunción EL TRIBUNAL DE JUSTICIA (Sala Primera),
iuris tantum de perjuicio — Cuantificación integrado por el Sr. A. Arabadjiev (Ponente), Secretario: Sr. A. Calot Escobar; habiendo
(*) Lengua de procedimiento español. del perjuicio sufrido — Transposición tardía Presidente de Sala, y la Sra. I. Ziemele y los considerado los escritos obrantes en autos;
consideradas las observaciones presenta- ”2. Los plazos no empezarán a correr antes de tud del artículo 21, distinta de aquellas a las que 15. El 19 de julio de 2016, la Comisión adop-
das: que haya cesado la infracción del Derecho de la se refiere el apartado 1, se aplique a las acciones tó la Decisión C (2016) 4673 final, relativa a
competencia y el demandante tenga conoci- por daños ejercitadas ante un órgano jurisdiccio- un procedimiento en virtud del artículo 101
- en nombre de Volvo AB (publ.), por la Sra. miento, o haya podido razonablemente tener nal nacional antes del 26 de diciembre de 2014”. [TFUE] y del artículo 53 del Acuerdo EEE
N. Gómez Bernardo y el Sr. R. Murillo Tapia, conocimiento de: (Asunto AT.39824 — Camiones), y publicó un
abogados; 8. Según el artículo 25, apartado 2, del Regla- comunicado de prensa al respecto. El 6 de abril
a) la conducta y el hecho de que sea consti- mento (CE) Nº 1/2003 del Consejo, de 16 de di- de 2017, de conformidad con el artículo 30 del
- en nombre de DAF Trucks NV, por el Sr. C. tutiva de una infracción del Derecho de la com- ciembre de 2002, relativo a la aplicación de las nor- Reglamento Nº 1/2003, la citada institución pu-
Gual Grau, abogado, la Sra. M. de Monchy y el petencia; mas sobre competencia previstas en los artículos blicó el resumen de esa Decisión en el Diario
Sr. J. K. de Pree, advocaten, y el Sr. D. Sarmien- [101 TFUE y 102 TFUE] (DO 2003, L 1, p. 1): Oficial de la Unión Europea.
to Ramírez-Escudero y la Sra. P. Vidal Martínez, b) que la infracción del Derecho de la compe-
abogados; tencia le ocasionó un perjuicio, y “El plazo de prescripción comenzará a con- 16. Mediante dicha Decisión, la Comisión de-
tar a partir del día en que se haya cometido la claró que varios fabricantes de camiones, entre
- en nombre de RM, por la Sra. M. Picón Gon- c) la identidad del infractor. infracción. No obstante, respecto de las infrac- los que se encuentran Volvo y DAF Trucks, in-
zález, procuradora, y el Sr. I. San Primitivo Arias, ciones continuas o continuadas, la prescripción fringieron el artículo 101 TFUE y el artículo 53 del
abogado; 3. Los Estados miembros velarán por que el solo empezará a contar a partir del día en que Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, de
plazo para el ejercicio de una acción por daños haya finalizado la infracción”. 2 de mayo de 1992 (DO 1994, L 1, p. 3), al pactar,
— en nombre del Gobierno español, por el Sr. sea de al menos cinco años. por un lado, la fijación de precios y los incremen-
L. Aguilera Ruiz y la Sra. S. Centeno Huerta, en 9. A tenor del artículo 30 de ese Reglamento, tos de los precios brutos de los camiones con un
calidad de agentes; 4. Los Estados miembros velarán por que se titulado “Publicación de las decisiones”: peso de entre 6 y 16 toneladas, esto es, camiones
suspenda o, en función del Derecho nacional, se medios, o con un peso superior a 16 toneladas,
— en nombre del Gobierno estonio, por la interrumpa el plazo si una autoridad de la com- “1. La Comisión publicará las decisiones que es decir, camiones pesados, en el Espacio Eco-
Sra. A. Kalbus, en calidad de agente; petencia actúa a efectos de la investigación o el adopte en aplicación de los artículos 7 a 10, 23 y 24. nómico Europeo y, por otro lado, el calendario y
procedimiento en relación con una infracción la repercusión de los costes para la introducción
— en nombre de la Comisión Europea, por del Derecho de la competencia con la que esté ”2. En la publicación se mencionarán los de las tecnologías de emisiones exigida por las
los Sres. S. Baches Opi, M. Farley y G. Meessen, relacionada la acción por daños. La suspensión nombres de las partes y el contenido principal normas Euro 3 a Euro 6. En lo que atañe a Volvo
en calidad de agentes; terminará, como mínimo, un año después de de la decisión, incluidas las sanciones impues- y a DAF Trucks, la infracción duró desde el 17 de
que la resolución de infracción sea firme o se dé tas. En ella se deberá tener en cuenta el interés enero de 1997 hasta el 18 de enero de 2011.
oídas las conclusiones del Abogado General, por concluido el procedimiento de otra forma”. legítimo de las empresas por que no se revelen
presentadas en audiencia pública el 28 de octu- sus secretos comerciales”. 17. El 27 de mayo de 2017, es decir, cinco
bre de 2021; dicta la siguiente 5. El artículo 17 de esta Directiva, titulado meses después de la expiración del plazo de
“Cuantificación del perjuicio”, establece lo si- Derecho español transposición de la Directiva 2014/104, entró en
Sentencia guiente: vigor el Real Decreto-ley 9/2017, por el que se
10. En virtud del artículo 74, apartado 1, de transpuso dicha Directiva al Derecho español.
1. La petición de decisión prejudicial tiene “1. Los Estados miembros velarán por que la ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la
por objeto la interpretación del artículo 101 ni la carga de la prueba ni los estándares de Competencia (BOE Nº 159, de 4 de julio de 18. El 1 de abril de 2018, RM presentó una de-
TFUE y de los artículos 10, 17 y 22, apartado 2, prueba necesarios para la cuantificación del 2007, p. 28848), en su versión modificada por el manda contra Volvo y DAF Trucks ante el Juzgado
de la Directiva 2014/104/UE del Parlamento perjuicio hagan prácticamente imposible o ex- Real Decreto-ley 9/2017, de 26 de mayo, por el de lo Mercantil de León. Mediante dicha deman-
Europeo y del Consejo, de 26 de noviembre de cesivamente difícil el ejercicio del derecho al que se transponen directivas de la Unión Euro- da se solicitaba la reparación de los daños pre-
2014, relativa a determinadas normas por las resarcimiento de daños y perjuicios. Los Esta- pea en los ámbitos financiero, mercantil y sani- suntamente sufridos por RM como consecuencia
que se rigen las acciones por daños en virtud dos miembros velarán por que los órganos ju- tario, y sobre el desplazamiento de trabajadores de las prácticas restrictivas de la competencia en
del Derecho nacional, por infracciones del De- risdiccionales nacionales estén facultados, con (BOE Nº 126, de 27 de mayo de 2017, p. 42820) las que habían incurrido esas dos sociedades.
recho de la Competencia de los Estados miem- arreglo a los procedimientos nacionales, para (en lo sucesivo, “Ley 15/2007, en su versión mo- Tal demanda se fundamentaba, con carácter
bros y de la Unión Europea (DO 2014, L 349, estimar el importe de los daños y perjuicios si dificada por el Real Decreto-ley 9/2017”): principal, en las disposiciones pertinentes de la
p. 1), así como del principio de efectividad. se acreditara que el demandante sufrió daños ley 15/2007, en su versión modificada por el Real
y perjuicios pero resultara prácticamente im- “La acción para exigir la responsabilidad por Decreto-ley 9/2017, y, con carácter subsidiario,
2. Esta petición se ha presentado en el contexto posible o excesivamente difícil cuantificar con los daños y perjuicios sufridos como conse- en el régimen general de la responsabilidad civil
de un litigio entre Volvo AB (publ.) y DAF Trucks precisión los daños y perjuicios sufridos sobre cuencia de las infracciones del Derecho de la extracontractual, en particular en el artículo 1902
NV, por una parte, y RM, por otra, en relación con la base de las pruebas disponibles. competencia prescribirá a los cinco años”. del Código Civil. Esa misma demanda suponía el
una acción por daños ejercitada por RM que tiene ejercicio de una acción por daños a raíz de una
por objeto la reparación de los daños y perjuicios ”2. Se presumirá que las infracciones de cár- 11. El artículo 76, apartados 2 y 3, de la resolución firme de la Comisión por la que se
sufridos como consecuencia de una infracción teles causan daños y perjuicios. Al infractor le ley 15/2007, en su versión modificada por el declara la existencia de una infracción del artícu-
del artículo 101 TFUE, declarada por la Comisión asistirá el derecho a rebatir esa presunción. Real Decreto-ley 9/2017, establece lo siguiente: lo 101 TFUE y del artículo 53 del Acuerdo sobre el
Europea y cometida por varios fabricantes de ca- Espacio Económico Europeo.
miones, entre los que figuran Volvo y DAF Trucks. ”3. Los Estados miembros velarán por que, “2. Si se acreditara que el demandante sufrió
en los procedimientos relativos a reclamacio- daños y perjuicios pero resultara prácticamente 19. Volvo y DAF Trucks se opusieron a la de-
Marco jurídico nes de daños y perjuicios, una autoridad na- imposible o excesivamente difícil cuantificarlos manda alegando, en particular, que la acción
cional de la competencia pueda ofrecer, previa con precisión con base en las pruebas disponi- había prescrito y que RM no había demostrado
Derecho de la Unión petición de un órgano jurisdiccional nacional, bles, los tribunales estarán facultados para esti- la existencia de una relación de causalidad en-
asesoramiento a este en el tema de la determi- mar el importe de la reclamación de los daños. tre la infracción cuya existencia fue declarada
3. El Considerando 47 de la Directiva nación de la cuantía de los daños y perjuicios, en la Decisión C (2016) 4673 final y el incremen-
2014/104 enuncia lo siguiente: si dicha autoridad nacional de la competencia ”3. Se presumirá que las infracciones califi- to del precio de los camiones.
considera adecuado tal asesoramiento”. cadas como cártel causan daños y perjuicios,
”Para corregir la asimetría de información y salvo prueba en contrario”. 20. Mediante sentencia de 15 de octubre de
algunas de las dificultades asociadas a la cuanti- 6. El artículo 21, apartado 1, de la misma Di- 2019, el Juzgado de lo Mercantil de León estimó
ficación del perjuicio ocasionado en casos de De- rectiva tiene el siguiente tenor: 12. La disposición transitoria primera del Real parcialmente la demanda de RM y condenó a
recho de la competencia y con el fin de garantizar Decreto-ley 9/2017, por el que se transpone al Volvo y a DAF Trucks a abonar a RM una indem-
la eficacia de las reclamaciones de daños y perjui- “Los Estados miembros adoptarán las dis- Derecho español la Directiva 2014/104, rubrica- nización equivalente al 15 % del precio de adqui-
cios, conviene presumir que las infracciones de posiciones legales, reglamentarias y adminis- da “Régimen transitorio en materia de acciones sición de los camiones, más los intereses legales,
cártel provocan un perjuicio, en particular a tra- trativas necesarias para dar cumplimiento a la de daños resultantes de infracciones del Dere- sin condenar en costas a esas sociedades. Dicho
vés de un efecto sobre los precios. Dependiendo presente Directiva a más tardar el 27 de diciem- cho de la competencia de los Estados miembros Juzgado desestimó la excepción de prescripción
de las circunstancias del asunto, los cárteles pro- bre de 2016. Comunicarán inmediatamente a la y de la Unión Europea”, establece lo siguiente: invocada por Volvo y por DAF Trucks, debido, en
ducen un incremento de los precios o impiden Comisión el texto de dichas disposiciones. particular, a que el plazo de cinco años previsto
una reducción de los precios que se habría pro- “1. Las previsiones recogidas en el artículo en el artículo 74 de la Ley 15/2007, en su versión
ducido, de no ser por el cártel. Esta presunción no Cuando los Estados miembros adopten di- tercero de este Real Decreto-ley no se aplicarán modificada por el Real Decreto-ley 9/2017, que
debe abarcar el importe preciso del daño. Se debe chas disposiciones, estas harán referencia a la con efecto retroactivo. transpone el artículo 10, apartado 3, de la Direc-
permitir al infractor que refute la presunción. presente Directiva o irán acompañadas de di- tiva 2014/104, estaba en vigor en el momento en
Conviene limitar esta presunción iuris tantum cha referencia en su publicación oficial. Los Es- ”2. Las previsiones recogidas en el artículo que se presentó la demanda y era por ello aplica-
a los cárteles, dada su naturaleza secreta, lo que tados miembros establecerán las modalidades cuarto de este Real Decreto-ley serán aplicables ble en el caso de autos. Además, considerando
aumenta la asimetría de información y dificulta de la mencionada referencia”. exclusivamente a los procedimientos incoados que el artículo 76, apartados 2 y 3, de dicha Ley,
a los demandantes la obtención de las pruebas con posterioridad a su entrada en vigor”. que transpone el artículo 17, apartados 1 y 2, de
necesarias para acreditar el perjuicio”. 7. El artículo 22 de la Directiva 2014/104, ti- la citada Directiva, es una disposición procesal, el
tulado “Aplicación en el tiempo”, establece lo 13. En virtud del artículo 1902 del Código Civil: referido Juzgado se apoyó, en primer lugar, en la
4. El artículo 10 de esta Directiva, titulado siguiente: presunción de perjuicio establecida en el artícu-
“Plazos”, dispone lo siguiente: “El que por acción u omisión causa daño a lo 76, apartado 3, de la ley 15/2007, en su versión
“1. Los Estados miembros se asegurarán de otro, interviniendo culpa o negligencia, está modificada por el Real Decreto-ley 9/2017, para
“1. Los Estados miembros establecerán, de que las medidas nacionales adoptadas en vir- obligado a reparar el daño causado”. apreciar la existencia de un daño irrogado a RM
conformidad con el presente artículo, las nor- tud del artículo 21 a fin de cumplir con las dis- y, en segundo lugar, en el artículo 76, apartado 2,
mas aplicables a los plazos para ejercitar ac- posiciones sustantivas de la presente Directiva Litigio principal y cuestiones prejudiciales de dicha ley, con el fin de cuantificar el importe
ciones por daños. Tales normas determinarán no se apliquen con efecto retroactivo. de ese daño.
cuándo empieza a correr el plazo, su duración 14. Durante los años 2006 y 2007, RM adqui-
y las circunstancias en las que se interrumpe o ”2. Los Estados miembros se asegurarán de rió de Volvo y de DAF Trucks tres camiones fa- 21. Volvo y DAF Trucks han interpuesto re-
suspende. que ninguna medida nacional adoptada en vir- bricados por estas sociedades. curso de apelación contra la citada sentencia
ante la Audiencia Provincial de León. Ambas Sobre las cuestiones prejudiciales solidadas con posterioridad a la expiración del lo 10 de la Directiva 2014/104, ha de recordarse
empresas alegan que la Directiva 2014/104 no plazo de transposición de esta al Derecho inter- que, a tenor de su apartado 1, este artículo es-
es aplicable en el caso de autos porque no es- 28. Según reiterada jurisprudencia del Tribunal no (auto de 16 de mayo de 2019, Luminor Bank, tablece normas aplicables a los plazos de pres-
taba en vigor en la época en la que se cometió de Justicia, en el marco del procedimiento de coo- C 8/18, no publicado, EU:C:2019:429, apartado cripción para ejercitar acciones por daños por
la infracción de que se trata, puesto que esta peración entre los órganos jurisdiccionales nacio- 32 y jurisprudencia citada). infracciones del Derecho de la competencia.
finalizó el 18 de enero de 2011. Según esas em- nales y el Tribunal de Justicia establecido por el ar- Los apartados 2 y 4 de dicho artículo determi-
presas, la fecha pertinente para determinar el tículo 267 TFUE, corresponde a este proporcionar 34. Tal es a fortiori el caso de las situaciones nan, en particular, el momento en el que co-
régimen aplicable a la acción por daños de RM al juez nacional una respuesta útil que le permita jurídicas nacidas bajo la vigencia de la norma mienza a correr el plazo de prescripción y las
es la de comisión de la referida infracción. dirimir el litigio del que conoce. Desde este punto anterior que continúan surtiendo sus efectos circunstancias en las que este puede interrum-
de vista, incumbe, en su caso, al Tribunal de Justi- con posterioridad a la entrada en vigor de los pirse o suspenderse.
22. Por lo tanto, Volvo y DAF Trucks mantie- cia reformular las cuestiones que se le planteen. El actos nacionales adoptados para la transposi-
nen que la acción por daños de RM ha pres- hecho de que un órgano jurisdiccional nacional, ción de una directiva después de que hubiera 44. El artículo 10, apartado 3, de esta Direc-
crito. A este respecto, DAF Trucks alega que el en el plano formal, haya formulado una cuestión expirado el plazo de transposición de esta. tiva precisa la duración mínima del plazo de
plazo de prescripción aplicable no es el de cin- prejudicial refiriéndose a determinadas disposi- prescripción. Según esta disposición, los Esta-
co años previsto en el artículo 10 de la Directiva ciones del Derecho de la Unión no impide que el 35. En cuanto a la aplicación ratione tempo- dos miembros deben velar por que el plazo para
2014/104, transpuesto mediante el artículo 74, Tribunal de Justicia proporcione a ese órgano juris de la Directiva 2014/104, es preciso recordar, el ejercicio de una acción por daños por infrac-
apartado 1, de la ley 15/2007, en su versión mo- risdiccional todos los elementos de interpretación en este contexto, que esta contiene una dispo- ciones del Derecho de la competencia sea de al
dificada por el Real Decreto-ley 9/2017, sino el que puedan permitirle resolver el asunto del que sición particular que determina expresamente menos cinco años.
de un año contemplado en el artículo 1968 del conoce, aun cuando no haya hecho referencia a el ámbito de aplicación temporal de las disposi-
Código Civil. Afirma igualmente que tal plazo ellos al formular sus cuestiones. A este respecto, ciones sustantivas y no sustantivas de esta (véa- 45. El plazo de prescripción establecido en el
de prescripción de un año comenzó a correr corresponde al Tribunal de Justicia deducir del se, en este sentido, la sentencia de 28 de marzo artículo 10, apartado 3, de la Directiva 2014/104
desde la publicación del comunicado de prensa conjunto de elementos aportados por el órgano de 2019, Cogeco Communications, C 637/17, tiene por función, en particular, por un lado,
de la Comisión relativo a la Decisión C (2016) jurisdiccional nacional y, especialmente, de la EU:C:2019:263, apartado 25). garantizar la protección de los derechos de la
4673 final. Por esa razón, dicha sociedad sos- motivación de la resolución de remisión los ele- persona que se ha visto lesionada, ya que esta
tiene que, en la fecha en la que RM ejercitó su mentos del Derecho de la Unión que requieren 36. En particular, por un lado, con arreglo al debe disponer de tiempo suficiente para reco-
acción por daños, a saber, el 1 de abril de 2018, una interpretación, teniendo en cuenta el objeto artículo 22, apartado 1, de la Directiva 2014/104, ger la información apropiada para presentar el
ese plazo de prescripción había expirado. del litigio (sentencia de 28 de marzo de 2019, Co- los Estados miembros debían asegurarse de que posible recurso, y, por otro lado, evitar que la
geco Communications, C 637/17, EU:C:2019:263, las medidas nacionales adoptadas en virtud del persona que se ha visto lesionada pueda retra-
23. Volvo y DAF Trucks añaden que, puesto apartado 35 y jurisprudencia citada). artículo 21 de esta a fin de cumplir con las dis- sar ad infinitum el ejercicio de su derecho a una
que la citada Directiva no es aplicable, es nece- posiciones sustantivas de dicha Directiva no se indemnización por daños y perjuicios en detri-
sario probar en el caso de autos tanto la existen- 29. Habida cuenta de todos los elementos aplicasen con efecto retroactivo (sentencia de mento de la persona responsable del daño. Por
cia como el importe del daño, en defecto de lo aportados por el tribunal remitente, procede, en 28 de marzo de 2019, Cogeco Communications, tanto, este plazo protege tanto a la persona que
cual la demanda debería desestimarse. el caso de autos, reformular las cuestiones preju- C 637/17, EU:C:2019:263, apartado 26). se ha visto lesionada como a la persona respon-
diciales, con el fin de ofrecerle una respuesta útil. sable del daño (véase, por analogía, la sentencia
24. En este contexto, el tribunal remitente se 37. Por otro lado, en virtud del artículo 22, de 8 de noviembre de 2012, Evropaïki Dynami-
pregunta sobre el ámbito de aplicación tempo- 30. En efecto, del auto de remisión se des- apartado 2, de la Directiva 2014/104, los Estados ki/Comisión, C 469/11 P, EU:C:2012:705, apar-
ral de los artículos 10 y 17, apartados 1 y 2, de la prende que, mediante sus tres cuestiones miembros debían asegurarse de que ninguna tado 53).
Directiva 2014/104. Considera que ese ámbito prejudiciales, que procede examinar conjun- medida nacional adoptada a fin de cumplir con
de aplicación viene precisado por el artículo 22 tamente, el tribunal remitente se pregunta, en las disposiciones no sustantivas de dicha Direc- 46. En este contexto, procede señalar que
de la referida Directiva. esencia, sobre la aplicación temporal de los ar- tiva se aplicase a las acciones por daños ejercita- de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia se
tículos 10 y 17, apartados 1 y 2, de la Directiva das ante un órgano jurisdiccional antes del 26 de desprende que, a diferencia de los plazos pro-
25. Para determinar si los artículos 10 y 17, 2014/104, conforme al artículo 22 de esta, a una diciembre de 2014 (véase, en este sentido, la sen- cesales, el plazo de prescripción, al conllevar
apartados 1 y 2, de la citada Directiva, que esta- acción por daños que, aunque se refiere a una tencia de 28 de marzo de 2019, Cogeco Commu- la extinción de la acción judicial, se refiere al
blecen respectivamente normas que regulan el infracción del Derecho de la competencia que nications, C 637/17, EU:C:2019:263, apartado 27). Derecho material, ya que afecta al ejercicio de
plazo de prescripción, la existencia del perjuicio finalizó antes de la entrada en vigor de la citada un derecho subjetivo que la persona afectada
resultante de un cártel y la cuantificación de di- Directiva, fue ejercitada después de la entrada 38. Por consiguiente, para determinar la apli- ya no podrá invocar de manera efectiva ante un
cho perjuicio, son aplicables al litigio principal, en vigor de las disposiciones que transponen tal cabilidad temporal de las disposiciones de la tribunal (véase, por analogía, la sentencia de 8
el tribunal remitente se pregunta, por un lado, si Directiva al Derecho nacional. Directiva 2014/104, es preciso aclarar, en pri- noviembre de 2012, Evropaïki Dynamiki/Comi-
esas disposiciones tienen naturaleza sustantiva mer lugar, si la disposición en cuestión consti- sión, C 469/11 P, EU:C:2012:705, apartado 52).
o naturaleza procesal. Observaciones preliminares tuye o no una disposición sustantiva.
47. Por consiguiente, como ha señalado, en
26. Por otro lado, al objeto de determinar si 31. Procede recordar que, a diferencia de las 39. Ha de precisarse a este respecto que, a esencia, el Abogado General en los puntos 66 y
tales disposiciones son aplicables en el caso de normas de procedimiento que, en general, se falta de remisión al Derecho nacional en el ar- 67 de sus conclusiones, procede considerar que
autos, el tribunal remitente se pregunta cuál es consideran aplicables en la fecha en que entran tículo 22 de la Directiva 2014/104, la cuestión el artículo 10 de la Directiva 2014/104 es una
el momento pertinente en relación con el cual en vigor (sentencia de 3 de junio de 2021, Jum- de cuáles de entre las disposiciones de esta Di- disposición sustantiva a efectos del artículo 22,
debe examinarse su aplicación temporal. bocarry Trading, C 39/20, EU:C:2021:435, apar- rectiva son sustantivas y cuáles no lo son debe apartado 1, de dicha Directiva.
tado 28 y jurisprudencia citada), las normas de apreciarse a la luz del Derecho de la Unión y no
27. En estas circunstancias, la Audiencia Pro- la Unión de Derecho sustantivo deben interpre- del Derecho nacional aplicable. 48. En segundo lugar, toda vez que consta en
vincial de León decidió suspender el procedi- tarse, con el fin de garantizar el respeto de los el caso de autos que la Directiva 2014/104 fue
miento y plantear al Tribunal de Justicia las si- principios de seguridad jurídica y de confianza 40. Por otra parte, aunque el citado artículo transpuesta al ordenamiento jurídico español
guientes cuestiones prejudiciales: legítima, en el sentido de que solo son aplica- no precisa, para cada disposición, si es sustan- cinco meses después de que expirara el plazo
bles a situaciones existentes con anterioridad tiva o no, del tenor de dicho artículo, cuyo apar- de transposición previsto en su artículo 21, ya
“1) ¿Debe interpretarse el artículo 101 TFUE a su entrada en vigor en la medida en que de tado 1 se refiere a las “disposiciones sustantivas que el Real Decreto-ley 9/2017, que transpo-
y el principio de efectividad en el sentido de sus términos, finalidad o sistema se desprenda de la presente Directiva”, se desprende inequí- ne esta Directiva, entró el vigor el 27 de mayo
que se oponen a una interpretación de la claramente que debe atribuírseles dicho efecto vocamente que son las disposiciones de dicha de 2017, ha de verificarse, para determinar la
norma nacional que considera no aplicable [sentencia de 21 de diciembre de 2021, Skarb Directiva las contempladas como sustantivas o aplicabilidad temporal del artículo 10 de dicha
retroactivamente el plazo de ejercicio de la ac- Panstwa (Cobertura del seguro de vehículos au- como no sustantivas, y no las medidas naciona- Directiva, si la situación de que se trata en el liti-
ción de 5 años que establece el artículo 10 de tomóviles), C 428/20, EU:C:2021:1043, apartado les adoptadas para transponerla. gio principal se había consolidado antes de que
la Directiva [2014/104], así como el artículo 17 33 y jurisprudencia citada]. expirara el plazo de transposición de la misma
[de esa Directiva] sobre estimación judicial del 41. Por lo demás, conceder a los Estados miem- Directiva o si continuaba surtiendo sus efectos
daño, fijando la referencia de la retroactividad 32. De la jurisprudencia del Tribunal de Justi- bros un margen de apreciación en lo que atañe a la tras la expiración de ese plazo.
en la fecha de la sanción y no del ejercicio de cia también se desprende que, en principio, una determinación del carácter sustantivo o no de las
la acción? norma jurídica nueva se aplica a partir de la en- disposiciones de la Directiva 2014/104 podría so- 49. A tal efecto, habida cuenta de las particulari-
trada en vigor del acto que la establece. Si bien cavar la aplicación efectiva, coherente y uniforme dades de las normas de la prescripción, de su na-
”2) ¿Debe interpretarse el artículo 22, apar- esta norma no se aplica a las situaciones jurídi- de tales disposiciones en el territorio de la Unión. turaleza y de su mecanismo de funcionamiento,
tado 2, de la Directiva [2014/104] y el térmi- cas nacidas y consolidadas definitivamente bajo en particular en el contexto de una acción por da-
no ‘efecto retroactivo’ en el sentido de que la vigencia de la norma anterior, sí se aplica a los 42. Una vez determinado el carácter, sustanti- ños ejercitada a raíz de una resolución firme por la
el artículo 10 de la misma es aplicable a una efectos futuros de una situación nacida bajo la vi- vo o no, de la disposición en cuestión, habrá de que se declara la existencia de una infracción del
demanda como la ejercitada en el litigio prin- gencia de la norma anterior, así como a las situa- verificarse, en segundo lugar, si, en circunstan- Derecho de la Unión en materia de competencia,
cipal, que, si bien fue presentada después de la ciones jurídicas nuevas. Únicamente no sucede cias como las del litigio principal, en las que la procede examinar si, en la fecha de expiración del
entrada en vigor de la Directiva y de la norma de así, sin perjuicio del principio de irretroactividad citada Directiva fue transpuesta tardíamente, la plazo de transposición de la Directiva 2014/104, a
transposición, se refiere, sin embargo, a hechos de los actos jurídicos, cuando la nueva norma situación de que se trata, en la medida en que saber, el 27 de diciembre de 2016, se había agota-
o sanciones anteriores? lleva aparejadas disposiciones concretas que de- no pueda calificarse de nueva, se había conso- do el plazo de prescripción aplicable a la situación
terminan específicamente su ámbito de aplica- lidado con anterioridad a que expirara el plazo de que se trata en el litigio principal, lo que implica
”3) A la hora de aplicar una disposición ción temporal [sentencia de 21 de diciembre de de transposición de la referida Directiva o si tal determinar el momento en el que comenzó a co-
como la del artículo 76 de la Ley [15/2007], 2021, Skarb Panstwa (Cobertura del seguro de ve- situación continuó surtiendo sus efectos des- rrer ese plazo de prescripción.
¿debe interpretarse el artículo 17 de la Directiva hículos automóviles), C 428/20, EU:C:2021:1043, pués de la expiración de ese plazo.
[2014/104], sobre estimación judicial del daño, apartado 31 y jurisprudencia citada]. 50. Pues bien, por lo que se refiere al momen-
en el sentido de que se trata de una norma de Sobre la aplicabilidad temporal del artícu- to a partir del cual comenzó a correr dicho plazo
naturaleza procesal que será aplicable al litigio 33. Más concretamente, en lo que atañe a las lo 10 de la Directiva 2014/104 de prescripción, procede recordar que, según la
principal cuya acción se interpone con poste- directivas, en el ámbito de aplicación ratione jurisprudencia del Tribunal de Justicia, ante la
rioridad a la entrada en vigor de la norma na- temporis de una directiva solo pueden incluirse, 43. Por lo que respecta, en primer lugar, a la inexistencia de una normativa de la Unión en la
cional de transposición?” por regla general, las situaciones jurídicas con- naturaleza sustantiva o no sustantiva del artícu- materia aplicable ratione temporis, corresponde
al ordenamiento jurídico interno de cada Estado sión, que figura en el artículo 25, apartado 2, del de la publicación del comunicado de prensa re- 74. Parece, pues, que la situación de que se tra-
miembro regular el modo de ejercicio del dere- Reglamento Nº 1/2003, según la cual el plazo de lativo a dicha decisión, no resulta de los autos ta en el litigio principal seguía surtiendo sus efec-
cho a solicitar la reparación del daño resultante prescripción para la imposición de sanciones en poder del Tribunal de Justicia que ello haya tos después de que hubiese expirado el plazo de
de una infracción de los artículos 101 TFUE y comenzará a contar a partir del día en que se sucedido en el litigio principal. transposición de la Directiva 2014/104, e incluso
102 TFUE, incluyendo las relativas a los plazos haya cometido la infracción o, respecto de las después de la fecha de entrada en vigor del Real
de prescripción, siempre que se respeten tanto infracciones continuas o continuadas, a partir 65. Es preciso, pues, determinar cuál de esas Decreto-ley 9/2017, que transpone tal Directiva.
el principio de equivalencia como el principio de del día en que haya finalizado la infracción, los dos publicaciones es la que permite razonable-
efectividad, principio este último que exige que plazos de prescripción aplicables a las acciones mente considerar que RM tuvo conocimiento 75. En la medida en que ello suceda en el litigio
las normas aplicables a los recursos destinados por daños por infracciones del Derecho de la de la información indispensable que le permi- principal, extremo que corresponde verificar al
a garantizar la salvaguardia de los derechos que competencia de los Estados miembros y de la tía ejercitar una acción por daños. tribunal remitente, el artículo 10 de dicha Directi-
el efecto directo del Derecho de la Unión confiere Unión no pueden empezar a correr antes de va será aplicable ratione temporis al caso de autos.
a los justiciables no hagan prácticamente imposi- que haya cesado la infracción y de que la per- 66. Para ello, procede tener en cuenta el obje-
ble o excesivamente difícil el ejercicio de los dere- sona perjudicada tenga conocimiento o haya to y la naturaleza de los comunicados de prensa 76. En este contexto ha de recordarse que,
chos conferidos por el ordenamiento jurídico de podido razonablemente tener conocimiento de relativos a las decisiones de la Comisión y de los según reiterada jurisprudencia, una directiva
la Unión (véase, en este sentido, la sentencia de la información indispensable para ejercitar su resúmenes de esas decisiones publicados en el no puede, por sí sola, crear obligaciones a cargo
28 de marzo de 2019, Cogeco Communications, acción por daños. Diario Oficial de la Unión Europea. de un particular y, por consiguiente, no puede
C 637/17, EU:C:2019:263, apartados 42 y 43). ser invocada como tal en su contra. En efecto,
57. En caso contrario resultaría prácticamen- 67. Como ha señalado el Abogado General, ampliar la invocabilidad de una disposición de
51. En el presente asunto, de los autos que te imposible o excesivamente difícil ejercitar el en esencia, en los puntos 125 a 127 de sus con- una directiva no transpuesta, o transpuesta de
obran en poder del Tribunal de Justicia se des- derecho a solicitar una indemnización. clusiones, primero, los comunicados de prensa manera incorrecta, al ámbito de las relaciones
prende que, antes de la transposición de dicha contienen, en principio, información menos entre los particulares equivaldría a reconocer
Directiva al Derecho español, el plazo de pres- 58. Por lo que respecta a la información in- detallada sobre las circunstancias del asunto de a la Unión la facultad de establecer con efectos
cripción aplicable a las acciones por daños por dispensable para el ejercicio de una acción por que se trate y sobre las razones por las que un inmediatos obligaciones a cargo de los particu-
infracciones del Derecho de la competencia se daños, procede recordar que, según reiterada comportamiento restrictivo de la competencia lares, cuando únicamente tiene dicha compe-
regulaba por el régimen general de la responsa- jurisprudencia del Tribunal de Justicia, cualquier puede calificarse de infracción que los resúme- tencia en los casos en que se le atribuye la facul-
bilidad civil extracontractual y que, en virtud del persona tiene derecho a solicitar la reparación nes de las decisiones de la Comisión, publica- tad de adoptar reglamentos (sentencia de 7 de
artículo 1968, apartado 2, del Código Civil, ese del daño sufrido cuando exista una relación de dos en el Diario Oficial de la Unión Europea, agosto de 2018, Smith, C 122/17, EU:C:2018:631,
plazo de prescripción de un año no empezaba causalidad entre dicho daño y una infracción que, según el artículo 30 del Reglamento n.º apartado 42 y jurisprudencia citada).
a correr hasta el momento en el que el deman- del Derecho de la Unión en materia de compe- 1/2003, deben mencionar los nombres de las
dante en cuestión no tuviera conocimiento de tencia (véanse, en este sentido, las sentencias partes y el contenido principal de la decisión en 77. De la jurisprudencia del Tribunal de Jus-
los hechos de los que nacía la responsabilidad. Si de 5 de junio de 2014, Kone y otros, C 557/12, cuestión, incluidas las sanciones impuestas. ticia se desprende asimismo que, en un litigio
bien en el auto de remisión no figuran expresa- EU:C:2014:1317, apartado 22 y jurisprudencia ci- entre particulares, como es el litigio principal,
mente cuáles son, según el Derecho español, los tada, y de 28 de marzo de 2019, Cogeco Commu- 68. Además, los comunicados de prensa no es- los órganos jurisdiccionales nacionales, a partir
hechos de los que nace la responsabilidad, cuyo nications, C 637/17, EU:C:2019:263, apartado 40). tán destinados a producir efectos jurídicos frente de la expiración del plazo de transposición de
conocimiento da inicio al cómputo del plazo de a terceros, en particular las personas perjudica- una directiva no transpuesta, deben interpretar
prescripción, los autos ante el Tribunal de Justi- 59. De la jurisprudencia del Tribunal de Jus- das. Constituyen, en cambio, documentos bre- el Derecho nacional de tal forma que la situa-
cia parecen indicar que tales hechos implican el ticia también resulta que es indispensable, para ves destinados, en principio, a la prensa y a los ción en cuestión resulte inmediatamente com-
conocimiento de la información imprescindible que la persona perjudicada pueda ejercitar una medios de comunicación. Por lo tanto, no puede patible con las disposiciones de dicha Directiva,
para ejercitar una acción por daños. Incumbe al acción por daños, que sepa quién es la perso- considerarse que exista, por parte de las perso- sin proceder, no obstante, a una interpretación
tribunal remitente determinar si ello es así. na responsable de la infracción del Derecho nas perjudicadas por una infracción del Derecho contra legem del Derecho nacional (véase, en
de la competencia (sentencia de 28 de marzo de la competencia, un deber general de diligen- este sentido, la sentencia de 17 de octubre de
52. Es igualmente cierto que, cuando un ór- de 2019, Cogeco Communications, C 637/17, cia que los obligue a llevar un seguimiento de la 2018, Klohn, C 167/17, EU:C:2018:833, aparta-
gano jurisdiccional nacional debe resolver un EU:C:2019:263, apartado 50). publicación de tales comunicados de prensa. dos 45 y 65).
litigio entre particulares, incumbe a dicho ór-
gano jurisdiccional, en su caso, interpretar las 60. De ello se deduce que la existencia de una 69. Por último, contrariamente a los resúme-
disposiciones nacionales de que se trate en ese infracción del Derecho de la competencia, la nes de las decisiones de la Comisión, que, según
litigio, en la medida de lo posible, a la luz del existencia de un perjuicio, la relación de cau- el punto 148 de la Comunicación de la Comi-
Derecho de la Unión y, más concretamente, de salidad entre ese perjuicio y la infracción y la sión sobre buenas prácticas para el desarrollo
la letra y de la finalidad del artículo 101 TFUE, identidad del autor de esta forman parte de los de los procedimientos de aplicación de los ar-
sin proceder, no obstante, a una interpretación elementos indispensables de los que la persona tículos 101 TFUE y 102 TFUE, se publican en el
contra legem de esas disposiciones naciona- perjudicada debe disponer para ejercitar una Diario Oficial de la Unión Europea en todas las
les (véase, en este sentido, la sentencia de 21 acción por daños. lenguas oficiales de la Unión poco después de la
de enero de 2021, Whiteland Import Export, C adopción de la decisión de que se trate, los co-
308/19, EU:C:2021:47, apartados 60 a 62). 61. En estas circunstancias, procede conside- municados de prensa no se publican necesaria-
rar que los plazos de prescripción aplicables a mente en todas las lenguas oficiales de la Unión. 78. En cualquier caso, habida cuenta de que
53. A este respecto, procede recordar que una las acciones por daños por infracciones del De- transcurrieron menos de doce meses entre la
norma nacional que fija la fecha a partir de la cual recho de la competencia de los Estados miem- 70. En el caso de autos, como el Abogado fecha de la publicación del resumen de la Deci-
se inicia el plazo de prescripción, la duración y las bros y de la Unión no pueden empezar a correr General ha indicado, en esencia, en los puntos sión C (2016) 4673 final en el Diario Oficial de la
condiciones de la suspensión o de la interrupción antes de que haya finalizado la infracción y de 129 a 131 de sus conclusiones, el comunicado Unión Europea y el ejercicio, por parte de RM,
de este debe adaptarse a las particularidades del que la persona perjudicada tenga conocimien- de prensa no parece identificar con la precisión de la acción por daños, no parece, sin perjuicio
Derecho de la competencia y a los objetivos de la to o haya podido razonablemente tener cono- del resumen de la Decisión C (2016) 4673 final de que ello sea verificado por el tribunal remi-
aplicación de las normas de este Derecho por las cimiento tanto del hecho de que ha sufrido un la identidad de los autores de la infracción de tente, que tal acción por daños estuviera pres-
personas afectadas a fin de no socavar la plena perjuicio por razón de dicha infracción como que se trata, su duración exacta y los productos crita en el momento en el que fue ejercitada.
efectividad de los artículos 101 TFUE y 102 TFUE de la identidad del autor de esta. a los que afecta dicha infracción.
(véase, en este sentido, la sentencia de 28 de mar- 79. Habida cuenta de las consideraciones an-
zo de 2019, Cogeco Communications, C 637/17, 62. En el caso de autos, la infracción finalizó 71. En estas circunstancias, no puede consi- teriores, procede declarar que el artículo 10 de
EU:C:2019:263, apartado 47). el 18 de enero de 2011. Ahora bien, por lo que derarse razonablemente que, en el caso de au- la Directiva 2014/104 debe interpretarse en el
respecta a la fecha en la que puede considerar- tos, en la fecha de publicación del comunicado sentido de que constituye una disposición sus-
54. En efecto, el ejercicio de las acciones por se razonablemente que RM tuvo conocimiento de prensa relativo a la Decisión C (2016) 4673 tantiva a efectos del artículo 22, apartado 1, de
daños por infracción del Derecho de la Unión de la información indispensable que le permi- final, a saber, el 19 de julio de 2016, RM tuviera dicha Directiva y de que en su ámbito de apli-
en materia de competencia exige, en princi- tía ejercitar una acción por daños, Volvo y DAF conocimiento de la información indispensable cación temporal está comprendida una acción
pio, que se realice un análisis fáctico y eco- Trucks consideran que la fecha pertinente es la que le habría permitido ejercitar su acción por por daños por una infracción del Derecho de
nómico complejo (sentencia de 28 de marzo de la publicación del comunicado de prensa re- daños. En cambio, sí puede considerarse razo- la competencia que, aunque se derive de una
de 2019, Cogeco Communications, C 637/17, lativo a la Decisión C (2016) 4673 final, esto es, nablemente que RM tuvo tal conocimiento en infracción del Derecho de la competencia que
EU:C:2019:263, apartado 46). el 19 de julio de 2016, y, en consecuencia, que la fecha de la publicación del resumen de la De- finalizó antes de la entrada en vigor de la citada
el plazo de prescripción previsto en el artícu- cisión C (2016) 4673 final en el Diario Oficial de Directiva, fue ejercitada después de la entrada
55. También ha de tenerse en cuenta que lo 1968 del Código Civil comenzó a correr el día la Unión Europea, a saber, el 6 de abril de 2017. en vigor de las disposiciones que transponen
los litigios relativos a infracciones del Derecho de esa publicación. tal Directiva al Derecho nacional, en la medida
de la Unión en materia de competencia y del 72. En consecuencia, la plena efectividad del en que el plazo de prescripción aplicable a esa
Derecho nacional en esa misma materia se ca- 63. En cambio, RM, el Gobierno español y artículo 101 TFUE exige considerar que, en el acción en virtud de la regulación anterior no se
racterizan, en principio, por una asimetría de la Comisión sostienen que debe considerarse caso de autos, el plazo de prescripción comen- había agotado antes de que expirara el plazo de
información en detrimento de la persona per- fecha pertinente el día de la publicación del re- zó a correr el día de dicha publicación. transposición de la misma Directiva.
judicada por la infracción, como se recuerda en sumen de la Decisión C (2016) 4673 final en el
el considerando 47 de la Directiva 2014/104, lo Diario Oficial de la Unión Europea, a saber, el 6 73. De este modo, en tanto en cuanto el pla- Sobre la aplicabilidad del artículo 17, aparta-
que hace que sea para el perjudicado más difí- de abril de 2017. zo de prescripción empezó a correr después dos 1 y 2, de la Directiva 2014/104
cil obtener la información imprescindible para de que expirara el plazo de transposición de la
ejercitar una acción por daños que para las au- 64. Si bien ni siquiera en un asunto relativo a Directiva 2014/104, es decir, después del 27 de 80. Por lo que respecta, en primer lugar, a la
toridades de competencia recabar la informa- un cártel puede excluirse que la persona perju- diciembre de 2016, y continuó computando aplicabilidad temporal del artículo 17, apartado
ción necesaria para ejercitar sus prerrogativas dicada pueda tener conocimiento de la infor- incluso después de la fecha de entrada en vi- 1, de la Directiva 2014/104 en el caso de autos,
de aplicación del Derecho de la competencia. mación indispensable para ejercitar la acción gor del Real Decreto-ley 9/2017, adoptado para procede recordar que del tenor de esta dispo-
por daños mucho antes de la publicación en el transponer esa Directiva, es decir, después del sición resulta que los Estados miembros deben
56. En este contexto, procede considerar que, Diario Oficial de la Unión Europea del resumen 27 de mayo de 2017, dicho plazo se agotó nece- velar por que ni la carga de la prueba ni los es-
a diferencia de la norma aplicable a la Comi- de una decisión de la Comisión, o incluso antes sariamente con posterioridad a esas dos fechas. tándares de prueba necesarios para la cuantifi-
cación del perjuicio hagan prácticamente im- 89. En estas circunstancias, procede conside- 98. En consecuencia, debe considerarse de la entrada en vigor de dicha Directiva, fue
posible o excesivamente difícil el ejercicio del rar que el artículo 17, apartado 1, de la Direc- que el artículo 17, apartado 2, de la Directiva ejercitada después del 26 de diciembre de 2014
derecho al resarcimiento de daños y perjuicios. tiva 2014/104 debe interpretarse en el sentido 2014/104 reviste naturaleza sustantiva a efectos y después de la entrada en vigor de las disposi-
Los Estados miembros también deben velar por de que constituye una disposición procesal a del artículo 22, apartado 1, de dicha Directiva. ciones que transponen tal Directiva al Derecho
que los órganos jurisdiccionales nacionales es- efectos del artículo 22, apartado 2, de la citada nacional.
tén facultados, con arreglo a los procedimientos Directiva y de que en su ámbito de aplicación 99. Según se desprende del apartado 42 de
nacionales, para estimar el importe de los daños temporal está comprendida una acción por da- la presente sentencia, para determinar la apli- — El artículo 17, apartado 2, de la Directi-
y perjuicios si se acreditara que el demandante ños que, aunque se derive de una infracción del cabilidad temporal del artículo 17, apartado 2, va 2014/104 debe interpretarse en el sentido
sufrió daños y perjuicios, pero resultara práctica- Derecho de la competencia que finalizó antes de la Directiva 2014/104, ha de verificarse, en el de que constituye una disposición sustantiva
mente imposible o excesivamente difícil cuanti- de la entrada en vigor de dicha Directiva, fue caso de autos, si antes de que expirara el plazo a efectos del artículo 22, apartado 1, de esta
ficar con precisión los daños y perjuicios sufridos ejercitada después del 26 de diciembre de 2014 de transposición de dicha Directiva se había Directiva y de que en su ámbito de aplicación
sobre la base de las pruebas disponibles. y después de la entrada en vigor de las disposi- consolidado la situación de que se trata en el temporal no está comprendida una acción por
ciones nacionales que transponen tal Directiva litigio principal o si siguió surtiendo sus efectos daños que, aunque fue ejercitada con posterio-
81. Así pues, esta disposición pretende ga- al Derecho nacional. después de que expirara ese plazo. ridad a la entrada en vigor de las disposiciones
rantizar la efectividad de las acciones por daños que transpusieron tardíamente dicha Directiva
por infracciones del Derecho de la competen- 90. Por lo que respecta, en segundo lugar, a la 100. Para ello deben tenerse en cuenta la na- al Derecho nacional, se refiere a una infracción
cia, en particular en aquellas situaciones en las aplicabilidad temporal del artículo 17, apartado turaleza y el mecanismo de funcionamiento del del Derecho de la competencia que finalizó an-
que sería prácticamente imposible o excesiva- 2, de la Directiva 2014/104, procede recordar artículo 17, apartado 2, de la Directiva 2014/104. tes de que expirara el plazo de transposición de
mente difícil cuantificar con precisión el impor- de entrada que, a tenor de esta disposición, se tal Directiva.
te exacto del daño sufrido. presume que las infracciones de cárteles cau- 101. Esta disposición establece una presun-
san daños y perjuicios. Al infractor le asiste, no ción iuris tantum según la cual, siempre que Costas
82. En efecto, dicha disposición tiene por ob- obstante, el derecho a rebatir esa presunción. exista un cártel, se presume automáticamente
jeto flexibilizar el nivel de prueba exigido para la existencia de un perjuicio resultante de ese 106 Dado que el procedimiento tiene, para
determinar el importe del perjuicio sufrido y 91. De la letra de esa disposición resulta que cártel. las partes del litigio principal, el carácter de un
subsanar la asimetría de información existente establece una presunción iuris tantum relativa a incidente promovido ante el tribunal remitente,
en detrimento de la parte demandante afecta- la existencia del perjuicio resultante de un cár- 102. Dado que la existencia de un cártel es el corresponde a este resolver sobre las costas. Los
da, así como las dificultades derivadas del he- tel. Como se desprende del considerando 47 de hecho identificado por el legislador de la Unión gastos efectuados por quienes, no siendo partes
cho de que la cuantificación del perjuicio sufri- la Directiva 2014/104, el legislador de la Unión como el que permite presumir la existencia de del litigio principal, han presentado observa-
do requiere evaluar cómo habría evolucionado limitó esta presunción a los asuntos relaciona- un perjuicio, habrá de verificarse si la fecha en ciones ante el Tribunal de Justicia no pueden
el mercado de referencia si no se hubiera pro- dos con cárteles, dada su naturaleza secreta, la que finalizó el cártel en cuestión precede a la ser objeto de reembolso.
ducido la infracción. lo que aumenta la asimetría de información y fecha en la que expiró el plazo de transposición
dificulta a los perjudicados la obtención de las de la Directiva 2014/104, al no haber sido esta En virtud de todo lo expuesto, el Tribunal de
83. Como ha señalado el Abogado General en pruebas necesarias para acreditar el perjuicio. última transpuesta al Derecho español dentro Justicia (Sala Primera) declara:
el punto 73 de sus conclusiones, el artículo 17, de ese plazo.
apartado 1, de la Directiva 2014/104 no impone 92. Como el Abogado General ha señalado, El artículo 10 de la Directiva 2014/104/UE del
una nueva obligación material que recaiga sobre en esencia, en los puntos 78, 79 y 81 de sus con- 103. En el caso de autos, el cártel duró desde Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de no-
alguna de las partes del litigio de que se trate. En clusiones, aunque el artículo 17, apartado 2, el 17 de enero de 1997 hasta el 18 de enero de viembre de 2014, relativa a determinadas nor-
cambio, esa disposición —y, más concretamen- de la Directiva 2014/104 regula necesariamen- 2011. Así pues, dicha infracción finalizó antes mas por las que se rigen las acciones por daños
te, su segunda frase— tiene por objeto conferir te —al establecer una presunción— el reparto de que expirara el plazo de transposición de la en virtud del Derecho nacional, por infracciones
a los órganos jurisdiccionales nacionales, con de la carga de la prueba, esta disposición no tie- Directiva 2014/104. del Derecho de la competencia de los Estados
arreglo a los “procedimientos nacionales” a los ne una finalidad meramente probatoria. miembros y de la Unión Europea, debe interpre-
que se refiere, una facultad particular en el mar- 104. En estas circunstancias, teniendo en tarse en el sentido de que constituye una dispo-
co de los litigios relativos a acciones por daños 93. A este respecto, como se desprende de los cuenta el artículo 22, apartado 1, de la Directiva sición sustantiva a efectos del artículo 22, apar-
por infracciones del Derecho de la competencia. apartados 58 a 60 de la presente sentencia, la 2014/104, procede considerar que la presun- tado 1, de dicha Directiva y de que en su ámbito
existencia de un perjuicio, la relación de causa- ción iuris tantum establecida en el artículo 17, de aplicación temporal está comprendida una
84. En este contexto, debe recordarse que lidad entre tal perjuicio y la infracción del De- apartado 2, de esta Directiva no puede aplicarse acción por daños que, aunque se derive de una
de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia se recho de la competencia cometida, así como la ratione temporis a una acción por daños que, infracción del Derecho de la competencia que fi-
desprende que las normas relativas a la carga identidad del autor de dicha infracción, forman aunque fue ejercitada con posterioridad a la en- nalizó antes de la entrada en vigor de la citada
de la prueba y al nivel de prueba exigido se cali- parte de los elementos indispensables de los trada en vigor de las disposiciones nacionales Directiva, fue ejercitada después de la entrada en
fican, en principio, de normas procesales (véa- que la persona perjudicada debe disponer para que transpusieron tardíamente dicha Directiva vigor de las disposiciones que transponen tal Di-
se, en este sentido, la sentencia de 21 de enero ejercitar una acción por daños. al Derecho nacional, se refiere a una infracción rectiva al Derecho nacional, en la medida en que
de 2016, Eturas y otros, C 74/14, EU:C:2016:42, del Derecho de la competencia que finalizó an- el plazo de prescripción aplicable a esa acción
apartados 30 a 32). 94. Además, dado que el artículo 17, aparta- tes de que expirara el plazo de transposición de en virtud de la regulación anterior no se había
do 2, de la Directiva 2014/104 prevé que no es tal Directiva. agotado antes de que expirara el plazo de trans-
85. Por lo tanto, procede considerar que el necesario que las personas perjudicadas por un posición de la misma Directiva.
artículo 17, apartado 1, de la Directiva 2014/104 cártel contrario al artículo 101 TFUE demues- 105. Habida cuenta de las consideraciones
constituye una disposición procesal a efectos tren la existencia de un perjuicio resultante de anteriores, procede responder del siguiente El artículo 17, apartado 1, de la Directiva
del artículo 22, apartado 2, de dicha Directiva. tal infracción ni la relación de causalidad entre modo a las cuestiones prejudiciales planteadas: 2014/104 debe interpretarse en el sentido de que
dicho perjuicio y ese cártel, procede considerar constituye una disposición procesal a efectos del
86. A este respecto, según la jurisprudencia que esta disposición se refiere a los elementos — El artículo 10 de la Directiva 2014/104 artículo 22, apartado 2, de la citada Directiva y
recordada en el apartado 31 de la presente sen- constitutivos de la responsabilidad civil extra- debe interpretarse en el sentido de que cons- de que en su ámbito de aplicación temporal está
tencia, se considera en general que las normas contractual. tituye una disposición sustantiva a efectos del comprendida una acción por daños que, aun-
de procedimiento son aplicables en la fecha en artículo 22, apartado 1, de dicha Directiva y de que se derive de una infracción del Derecho de la
la que entran en vigor. 95. Al presumir la existencia de un perjuicio que en su ámbito de aplicación temporal está competencia que finalizó antes de la entrada en
sufrido a causa de un cártel, la presunción iuris comprendida una acción por daños que, aun- vigor de dicha Directiva, fue ejercitada después
87. Ha de recordarse igualmente que, en vir- tantum establecida por esa disposición está di- que se derive de una infracción del Derecho de del 26 de diciembre de 2014 y después de la en-
tud del artículo 22, apartado 2, de la Directiva rectamente relacionada con la imputación de la la competencia que finalizó antes de la entrada trada en vigor de las disposiciones que transpo-
2014/104, los Estados miembros debían asegu- responsabilidad civil extracontractual al autor en vigor de la citada Directiva, fue ejercitada nen tal Directiva al Derecho nacional.
rarse de que ninguna medida nacional adopta- de la infracción de que se trate y, en consecuen- después de la entrada en vigor de las disposi-
da con el fin de cumplir con las disposiciones cia, afecta directamente a la situación jurídica ciones que transponen tal Directiva al Derecho El artículo 17, apartado 2, de la Directiva
no sustantivas de esa Directiva se aplicase a las de este. nacional, en la medida en que el plazo de pres- 2014/104 debe interpretarse en el sentido de que
acciones por daños ejercitadas ante un órgano cripción aplicable a esa acción en virtud de la constituye una disposición sustantiva a efectos
jurisdiccional nacional antes del 26 de diciem- 96. Por lo tanto, ha de considerarse que regulación anterior no se había agotado antes del artículo 22, apartado 1, de esta Directiva y de
bre de 2014. el artículo 17, apartado 2, de la Directiva de que expirara el plazo de transposición de la que en su ámbito de aplicación temporal no está
2014/104 constituye una norma estrecha- misma Directiva. comprendida una acción por daños que, aun-
88. En el caso de autos, la acción por daños se mente vinculada al nacimiento, a la imputa- que fue ejercitada con posterioridad a la entrada
ejercitó el 1 de abril de 2018, es decir, después del ción y al alcance de la responsabilidad civil — El artículo 17, apartado 1, de la Directi- en vigor de las disposiciones que transpusieron
26 de diciembre de 2014 y después de la fecha de extracontractual de las empresas que han va 2014/104 debe interpretarse en el sentido tardíamente dicha Directiva al Derecho nacio-
transposición de la Directiva 2014/104 al orde- infringido el artículo 101 TFUE por su partici- de que constituye una disposición procesal a nal, se refiere a una infracción del Derecho de la
namiento jurídico español. En consecuencia, sin pación en un cártel. efectos del artículo 22, apartado 2, de la citada competencia que finalizó antes de que expirara
perjuicio de las consideraciones que figuran en Directiva y de que en su ámbito de aplicación el plazo de transposición de tal Directiva.
los apartados 76 y 77 de la presente sentencia, el 97. Pues bien, como ha señalado el Abogado temporal está comprendida una acción por da-
artículo 17, apartado 1, de esta Directiva es apli- General en el punto 81 de sus conclusiones, tal ños que, aunque se derive de una infracción del
norma puede calificarse de sustantiva. Derecho de la competencia que finalizó antes Cita online: TR LALEY AR/DOC/2307/2022
cable ratione temporis a dicha acción.
Director Editorial: Fulvio G. Santarelli PROPIEDAD DE LA LEY S.A.E. e I. linkedin.com/showcase/thom-

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CENTRAL B CUENTA N° 10269F1

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Director Editorial: Fulvio G. Santarelli PROPIEDAD DE LA LEY S.A.E. e I. linkedin.com/showcase/thom-

CENTRAL B CUENTA N° 10269F1

Tendencias en management e innovación legal - El 7% eligió proyectos de chatbots.

- El 4% eligió proyectos de predicción de sentencias.

Proyectos de innovación legal elegidos por los departamentos de legales consultados en

¿Por qué digo que estas tendencias son oportunidades?

Si implementamos indicadores y métricas, ya estamos dentro del 27% de las organizaciones.

Y si capacitamos a nuestros colaboradores en tecnología, administración y negocios, esta-

Derecho de la Competencia en En el asunto C 267/20, que

la Unión Europea. Normas que

regulan el plazo de prescripción

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