TESIS - UCV Bustamante - GGM

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FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

La Contratación de la Maternidad Subrogada en las Clínicas de Fertilización de Lima


Metropolitana en el Año 2016

TESIS PARA OBTENER EL TITULO PROFESIONAL DE:


ABOGADA

AUTORA

Bustamante Grande Gabriela Mercedes

ASESORA

Mgtr. Elizabeth Jessica Nuñez Medrano

LÍNEA DE INVESTIGACIÓN

Derecho Civil

LIMA – PERÚ

AÑO 2017
Página de Jurado

ii
Dedicatoria
A Dios por estar siempre a mi lado y
fortalecerme. A mis padres que siempre
me dieron unas palabras de aliento y ser
ejemplos para esforzarme a cumplir mis
metas de formación superior.
Gabriela

iii
Agradecimiento
Agradecimiento sincero, a todos los
docentes que han contribuido
significativamente en mi aprendizaje y
formación académica; quienes con
esfuerzo, paciencia y compromiso, me han
guiado en la elaboración de la presente
tesis, en especial de mi mayor
consideración a la Doctora Glenda
Rodríguez Urday y a la Magister Elizabeth
Núñez Medrano.

iv
Declaración de Autenticidad

Yo Gabriela Mercedes Bustamante Grande identificada con Documento Nacional


de Identidad (DNI) Nº 46398092, a efecto de cumplir con las disposiciones
vigentes consideradas en el Reglamento de Grados y Títulos de la Universidad
César Vallejo, Facultad de Humanidades, Escuela de Derecho, declaro bajo
juramento que toda la documentación que acompaño es veraz y auténtica.

Así mismo, declaro también bajo juramento que todos los datos e información que
contiene la presente tesis son auténticos y veraces. En tal sentido asumo la
responsabilidad que corresponda ante cualquier falsedad, ocultamiento u omisión
tanto de los documentos como de información aportada por lo cual me someto a lo
dispuesto en las normas académicas de la Universidad César Vallejo.

Lima, 10 de Julio del 2017.

………………………………………………………......……….
GABRIELA MERCEDES BUSTAMANTE GRANDE

v
Presentación

Señores miembros del Jurado: En cumplimiento del Reglamento de Grados y


Títulos de la Universidad César Vallejo presento ante ustedes la Tesis titulada “LA
CONTRATACION DE LA MATERNIDAD SUBROGADA EN LAS CLINICAS DE
FERTILIZACION DE LIMA METROPOLITANA EN 2016”. La misma que someto a
vuestra consideración y espero que cumpla con los requisitos de aprobación para
obtener el título Profesional de Abogado.

La Autora

vi
Índice

Página

CARATULA . ……………………………………………................................................i
PAGINAS PRELIMINARES
Pagina de Jurado ........................................................................................... ……..ii
Dedicatoria .............................................................................................................. iii
Agradecimiento ....................................................................................................... iv
Declaratoria de autenticidad .................................................................................... v
Presentación ........................................................................................................... vi
Índice ...................................................................................................................... vii
RESUMEN ............................................................................................................ ..ix
ABSTRACT............................................................................................................. x
I. INTRODUCCIÓN ................................................................................................. 1
Antecedentes
1.1. Realidad Problematica .................................................................................. 2
1.2. Trabajos Previos ........................................................................................... 4
1.3. Teorias relacionadas al tema ............................................ ………………….10
1.4. Formulacion del problema ........................................................................... 34
1.5. Justificacion del Estudio .............................................................................. 34
1.6. Hipotesis ............................................................................................ ……..36
1.7. Objetivos ..................................................................................................... 36
II. METODO........................................................................................................... 38
2.1. Diseno de investigacion .............................................................................. 39
2.2. Operacionalización de las Variables ....................................... ……………..41
2.3. Poblacion y Muestra .................................................................................... 43
2.4. Tecnicas e Intrumentos de recolección de datos, validez y confiabilidad ... 44
2.5. Metodo de analisis de datos........................................................................ 47
vii
2.6. Aspectos Eticos........................................................................................... 47
III. RESULTADOS ................................................................................................. 49
IV. DISCUSIÓN ..................................................................................................... 56
V. CONCLUSIONES ............................................................................................. 62
VI. RECOMENDACIONES .................................................................................... 65
VII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS............................................................... 67
ANEXOS ............................................................................................................... 77
 ANEXO 1. Instrumento de Investigación (Cuestionario de Encuesta) ........ 78
 ANEXO 2. Validación del Instrumento de Investigación ............................. 81
 ANEXO 3. Solicitud para validacion de intrumento de recojo ..................... 91
 ANEXO 4. Matriz de Consistencia .............................................................. 92
 ANEXO 5. Base de datos del Alfa de Cronbach / Prueba Piloto ................ 95
 ANEXO 6. Base de datos de Alfa de Cronbach..………………...…………..96
 ANEXO 7. Confiabilidad de Turnitin …………...…………………………….100
 ANEXO 8. Acta de Aprobacion de Originalidad de Tesis .................. ……101

viii
RESUMEN

En el aspecto de la metodología del presente trabajo de investigación tuvo


como Problema General: ¿Cómo se viene realizando la contratación de la
maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el
año 2016? y el Objetivo General describir como se viene realizando la contratación
de la maternidad subrogada en las clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana
en el año 2016.

Tipo de investigación es Básica, diseño No Experimental: Nivel Descriptivo y


Transversal. Se utilizó una población indeterminada e indefinida, teniendo como
muestra de estudio a 70 madres que no puede procrear de forma natural y
madres gestante subrogada en las clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana
en el año 2016, de Muestreo Intencional u opinativo de tipo Snowball Sampling
(Bola de Nieve). La técnica de recolección de datos es la Encuesta y se utilizara el
Cuestionario como instrumento para medir la variable de naturaleza cualitativa
debidamente validado con el 82.8% de aplicabilidad del juicio de expertos
(validez), además medir la confiabilidad con la prueba de Alpha de Cronbach
utilizando el aplicativo SPSS con las 25 preguntas de escala ordinal (escala Likert)
de 1 al 5. En la investigación se trabajó con la teoría de libertad procreacional, el
derecho a la procreación, voluntad de procreación y Superación de la Regla Mater
Sempre Certa Est.

Finalmente los resultados de los datos estadísticos del objetivo General


concluyen con un alto porcentaje de 100% de las encuestadas que tienen un nivel
alto de tendencia de aceptación de La Maternidad Subrogada en las Clínicas de
Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

ix
Palabras claves: Maternidad Subrogada, Técnica de Reproducción Humana
Asistida, contraprestación, pareja contratante.

ABSTRACT

In the aspect of the methodology of the present work of investigation had as


General Problem: How has the contracting of the maternity surrogate in the
fertilization clinics of Metropolitan Lima in the year 2016 been carried out? And the
General Objective to describe how the hiring of surrogacy maternity is being
carried out in the Fertilization Clinics of Metropolitan Lima in 2016.

Type of research is Basic, Non-Experimental design: Descriptive and Transversal


Level. An indeterminate and indefinite population was used, having as sample of
study to 70 mothers that can’t procreate naturally and pregnant mothers surrogate
in the clinics of Fertilization of Metropolitan Lima in the year 2016, of Intentional
Sampling or opininative of type Snowball Sampling ( Snowball). The data collection
technique is the Survey and the Questionnaire will be used as an instrument to
measure the validated qualitative variable with the 82.8% applicability of the expert
judgment (validity), as well as to measure the reliability with the Cronbach Alpha
test Using the SPSS application with the 25 questions of ordinal scale (Likert scale)
from 1 to 5. In the research was worked with the theory of procreational freedom,
the right to procreation, will to procreation and Overcoming of the Mater Rule
Always Right Est .

Finally, the results of the general objective statistical data conclude with a high
percentage of 100% of the respondents who have a high level of acceptance of
Surrogate Maternity at the Fertilization Clinics of Metropolitan Lima in 2016.

Key words: Surrogate Maternity, Assisted Human Reproduction Technique,


compensation, contracting partner.

x
I. INTRODUCCIÓN

1
1.1. Realidad Problemática

En la actualidad la ciencia ha avanzado de forma que permite el


desenvolvimiento de los derechos persona o como ser social, ya que accede a
cubrir sus necesidades e intereses, que específicamente se describe una de ellas
en el presente trabajo de investigación la realidad a nivel nacional e internacional
reflejado en la artículo de investigación realizado por la revista Plos Medicine
titulado National, Regional, and Global Trends in Infertility Prevalence Since 1990:
A Systematic Analysis of 277 Health Surveys, en el periodo de tiempo del año
1999 al 2010, el cual revela que el continente con mayor infertilidad es Europa y
Asia central, y el continente con menor tasa de infertilidad es América, toda vez
que en un estudio estadístico el porcentaje de 1.9 % las mujeres de veinte años no
pueden concebir y el 10.5% de las mujeres que tienen un hijo, al querer más
descendencia no logran concebir; ahora bien a nivel nacional en el año 2014 el
Dr. Julio Pinillos comenta que la infertilidad en las parejas es básicamente el 40%
de infertilidad femenina y 40% de infertilidad masculina, siendo los últimos
mencionados las personas que no pueden concebir de forma natural, y en busca
de encontrar una solución recurren a los métodos de reproducción asistida,
permitidos por la normatividad (pese que es incipiente en muchos países), el orden
público y las buenas costumbres. Sin embargo por deficiencias o enfermedades
físicas y fisiológicas durante el tratamiento de estas técnicas de reproducción
asistida sufren abortos no deseados, ya que no culmina la etapa de gestación con
el nacimiento de un nuevo ser, pese que es buscado con anhelo y afán de la
pareja que quiere formar una familia; siendo por ello que su última opción de
interés seria la técnica de reproducción asistida de la maternidad subrogada más
conocida en nuestro medio como vientre de alquiler.

Lo que se observa es que esta técnica de reproducción asistida podría


evitar daños psicológico, traumas o frustraciones irreparables en la pareja que se
sometieron a tratamientos costosos y rigurosos, que en algunos casos terminan
con una interrupción en un determinado periodo del embarazo; pese que las

2
parejas habían pasado por una revisión médica donde les diagnostican que la
única y última alternativa para procrear es mediante la maternidad subrogada,
concibiendo así la idea de encontrar a una mujer que q través de una
remuneración acepta de forma voluntaria eficiente y eficaz llevar el embarazo,
además de pactar y suscribir un contrato (el cual tiene que cumplir con ciertos
requisitos) de esta técnica de reproducción asistida que consistirá en una
fecundación extracorpórea de un cigoto (unión de espermatozoide y ovulo)
implantado en su útero, siendo que el periodo de gestación culminara con la
entrega del nuevo ser a otra mujer (madre genética o madre sustituta) que busco
ser madre y al hombre que busco ser padre, sin complicación alguna.

Además que en dicha técnica de reproducción asistida no existe la


supervisión de los centros de fertilización, incluyendo la técnica médica a aplicar,
los instrumentos, la manipulación del material genético a utilizar y el equipo médico
a cargo, pese que son los sujetos responsables de realizar la técnica de
reproducción asistida en este caso de la maternidad subrogada, para que en
circunstancias que ocurra una negligencia o errores médicos, se procese e
identifique a los responsables para que cumplan con su sanción y resarcimiento de
una indemnización al paciente o cuantas persona se les considere perjudicadas
según sea el caso. Debido a esto muchas veces tienen que recurrir al órgano
jurisdiccional para que resuelva el conflicto jurídico entre las partes, planteando un
proceso largo y tedioso, en el que los jueces desconocen del tema para resolver,
ya que no hay presupuestos ni criterios establecidos para esta problemática, lo que
trae como consecuencia que las partes busquen ejercer su derecho a la acción
judicial para emplazarse en otras instancias para hacer prevalecer su derecho.

Sin embargo en la realidad debido a la necesidad se viene practicando


Maternidad Subrogada pese que no se encuentra regulada, han encontrado una
forma para poder realizar su más grande anhelo de ser padres y formar una familia
a través de un contrato privado donde las partes intervinientes son la pareja
contratante y la madre gestante o en otros casos con intervención de una tercera

3
parte que es la mujer que dona el ovulo (ovodonación), en el cual plasma situación
jurídica y relación jurídica, además de la voluntad de las partes especificando las
obligaciones, derechos y demás cláusulas que dispongan entre ellos.

Para el ordenamiento jurídico de muchos países la maternidad subrogada


es una figura moderna, siendo así la causa para que vulneren los derechos y
evadir obligaciones entre las partes intervinientes de relación contractual;
debiendo de ser de relevancia jurídica su regulación a través de una ley que
establezca los artículos que prevean las futuras situaciones de hecho que generen
un problema o conflicto que pueda tener implicancias jurídicas de cada relación
que se origine de acuerdo previo a la entrega de un recién nacido que en este
caso tiene una madre gestante y biológica o en otros caso ambas más la madre
contratante, la entrega, el pago, la restricciones, y todo lo que favorezca a la
familia y a la protección del nuevo ser concebido por una maternidad subrogada.

Asimismo la falta de regulación de las indemnizaciones de por una de las


partes el incumplir el contrato, asi como lo previsto en el daño que puede causar a
las partes la mala praxis del equipo médico y de sus instalaciones e instrumentos
que tendrían que ser idóneos para para que se logre el fin de esta técnica de
reproducción asistida que es la que se dé vida a través de nuevas prácticas
científicas ginecológicas.

1.2. Trabajos previos


Se encuentran relacionados con el marco legislativo que se tiene que tener en
consideración con respecto de la maternidad subrogada.

Los Antecedentes del presente trabajo de investigación, basados en concepciones


doctrinales respecto al tema de la maternidad subrogada.

4
Nacionales

La Constitución Política del Perú, 1993: Artículo 2°, Inciso 1.-Derechos de la


Persona. A la vida, su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre
desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo en cuanto le
favorezca.

La Constitución Política del Perú, 1993: Artículo 6°, Primer Párrafo.- Paternidad
Y Maternidad Responsables, Derechos Y Deberes De Los Padres E Hijos.
La política nacional de la población tiene con objetivo difundir y promover la
paternidad y maternidad responsable. Reconoce el derecho de las familias y de las
personas a decidir. En tal sentido, el Estado asegura los programas de educación
y la información adecuada y el acceso a los medios que no afecten la vida o la
salud.

(Ley N° 26842) en su Artículo 7° Toda persona tiene derecho a recurrir al


tratamiento de su infertilidad, así como a procrear mediante el uso de técnicas de
reproducción asistida, siempre que la condición de madre genética y de madre
gestante recaiga sobre la misma persona. Para la aplicación de técnicas de
reproducción asistida, se requiere del consentimiento previo y por escrito de los
padres biológicos. Está prohibida la fecundación de óvulos humanos con fines
distintos a la procreación, así como la clonación de seres humanos.

(El Proyecto de Ley N° 2839- 2013- CR), presentada por el Grupo


Parlamentario Solidaridad Nacional por iniciativa del congresista de la República
Vicente Antonio Zevallos Salinas, ejerciendo el derecho de iniciativa legislativa,
propone que se modifique el artículo 7° de la Ley 26842 Ley General de Salud. En
su exposición de motivos se basaron en un ensayo del Dr. Javier Martín Camacho
y finalizando magister Frieda Roxana Del Aguila Tuesta concluyendo lo siguiente
“(…) la maternidad sustituta no se puede considerar como un contrato en nuestro
sistema jurídico, tampoco se puede aceptar una compensación económica por que

5
la maternidad sustituta total es la madre biológica del niño, por haber aportado su
material genético; la maternidad sustituta parcial y altruista. La propuesta al
parlamento es una regulación restrictiva de la maternidad sustituta parcial,
aceptando que hay una práctica de alquiler de vientre en nuestra sociedad y
reconocida jurisprudencialmente.

Corte suprema de justicia de la Republica, Sala Civil Permanente Cas. N°


563°-2011, Recurso de Casación interpuesto por Monica Cedelinda Oblitas
Chicoma en representación de su menor hijo Olsen Fabrizio Quispe Oblitas, contra
la sentencia de vista por que alega que la existencia de un daño el acto
impugnado por la falsedad de una relación materno filial de María Alicia Alfaro
Davila a respecto de la menor Alicia Beatriz Alfaro Davila, lo que es considerado
por la otra parte como un ilegal reconocimiento de maternidad; demostrar que tiene
legitimidad para obrar a los hermanos, pudiendo accionar ante actos procesales.

Fundamenta la contravención de las normas que garantizan el debido


proceso, la tutela jurisdiccional efectiva, falta de motivación en su decisión judicial
o es incoherencia en la transgresión de la normatividad de nuestro Código
sustantivo en la materia de Civil; Argumenta que la demandada solo sería la madre
gestante que sin conocimiento del esposo de la demandante se realizó el
inseminación artificial extracorpórea. Por lo cual se ha transgredido las normas de
salud; por lo Olsen Fabrizio Quispe Oblitas hermano de la menor tiene interés
para obrar, pese a su condición de hermano, solicita la impugnación de
maternidad. Por lo que declara FUNDADO el recurso de casación; por lo que se
declara la Nula la resolución que contienen la Sentencia de Vista.

Corte suprema de justicia de la Republica, Sala Civil Permanente Cas. N°


5003-2007, Recurso de Casación interpuesto por Isabel Zenaida Castro Muñoz,
contra la sentencia de vista, que confirma la apelada que declara fundada la
demanda de adopción por excepción; se declara a la menor Vittoria Palomino
Castro, hija de Dina Felicitas Palomino Quicaño, seguidos por Dina Felicitas

6
Palomino y Giovanni Sansone con Isabel Zenaida Castro Muñoz, sobre la
adopción de la menor.

Declarando dicho órgano jurisdiccional procedente el recurso de casación


por causal de infracción normativa sustantiva de los artículos del Código del Niño y
Adolescente.

Doña Dina Felicitas Palomino y Giovanni Sansone interponen demanda de


adopción civil por excepción de Victtoria Palomino Castro, arguyendo que la niña
era hija de Paul Frank Palomino Cordero, es hermano de la co demandante,
además que la menor se encuentran con su padres biológicos desde que tenía
unos días de nacida. La parte demandada se allano del proceso; para la Sala
Giovani Sansone tiene una relación paterno filial, demostrable a través de un
convenio o acuerdo de voluntades entre la pareja contratantes y la madre biológica
acepto con fines son distintos a la maternidad. El órgano jurisdiccional resolvió el
conflicto de intereses haciendo prevalecer la patria potestad de la menor
procreada, el derecho a tener una familia, desarrollo integral e Interés Superior de
Niño y el Adolescente. Se advierte la carencia moral de los demandantes; Por lo
expuesto se declara infundado el recurso de casación; en consecuencia no
casaron la sentencia de vista.

Para Canessa (2011), En su tesis la Filiación en la reproducción Humana


Asistida. Tesis para optar el grado académico de Doctor en derecho y Ciencia
Política. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Tuvo como Objetivo General:
Determinar la Filiación (status fili) de los nacidos como consecuencia de la
aplicación de las Técnicas de Reproducción Asistida en nuestra legislación
sustantiva. Objetivo específicos: Lograr determinar los alcances de la Filiación de
los nacidos por la aplicación de la Inseminación Artificial Humana, homologa y
heterologa. Su metodóloga: tipo básica, nivel causal explicativo. Conclusión: el
derecho como ciencia y más aun como ciencia social, debe de estar en constante
cambio o modificación para que no se produzca una disparidad entre la realidad y

7
necesidad de las parejas de una sociedad que busca recurrir a las técnicas de
reproducción humana asistida para asi poder ejercer su derecho de procrear.

Carredo (2015). En su tesis La fertilización in vitro y el debate sobre el


estatuto del nacido. Tesis para optar el grado de abogada. Pontificia Universidad
Católica del Perú. Tuvo como objetivo una aproximación a la biótica en un estado
constitucional. Conclusión: la maternidad subrogada es una técnica de
reproducción humana asistida que su práctica no debe prohibirse. Los vientres de
alquiler no vulneran la dignidad del embrión pues este no es una persona. Dicha
técnica de reproducción humana asistida no vulnera derechos de la mujer, ya que
esta tiene a bien a disponer de su cuerpo y la libertad de reproducción que le
permite elegir con quien, como, cuando y que medios utilizara para concebir un
nuevo ser. Por lo que se debe regular en nuestro país a tras de los derechos
bióticos los conflictos jurídicos.

Zaldivar (2016). En su tesis Necesidad de regulación Jurídica de la


Maternidad Subrogada, Arequipa 2013. Tesis de investigación para obtener el
grado Bachiller. Universidad de Católica de Santa María. Tuvo como objetivo:
determinar si existe la necesidad jurídica de regular la maternidad subrogad;
precisa las características que viene generando la aplicación de la técnica de la
maternidad subrogada; plantear una legislación específica que regule las prácticas
de maternidad subrogada. Conclusión: El derecho a la reproducción humana es
un derecho constitucional reconocido entre los hombres, ya que es un hecho
biológico, que genera vínculos de filiación y de parentesco.

Internacionales

Para Beorlegui (2014). En su tesis la maternidad subrogada en España.


Tesis para optar el grado de master de acceso a la abogacía. Universidad de
Navarra. Tuvo como Objetivo: dar a conocer la trascendencia e importancia de la
maternidad subrogada. Conclusión: la procreación concebida por la maternidad
subrogada es un hecho natural cual no se encuentra regulado, pese que en
muchos países existe jurisprudencia y doctrina que demuestra que en la práctica

8
las parejas que no pueden concebir de forma natural contratan a una mujer que
puede gestar a su hijo biológico a cambio de una contraprestación económica,
reconociéndole derechos y obligaciones, en la cual se beneficien las partes.

Para Gonzales y Rodríguez (2013). En su tesis Fecundación in vitro.


Limites, alcances y consecuencias jurídicas. Tesis de investigación para obtener el
grado licenciado en ciencias jurídicas. Universidad de El Salvador. Tuvo como
objetivo: aportar una posible solución a la carencia de normativa que posee el
ordenamiento jurídico salvadoreño, generado por las Técnicas de Reproducción
Humana Asistidas, y de manera específica en lo relacionado a la Filiación, lo cual
no debe estar exento de regulación por parte del derecho. Según fundamenta la
técnica de reproducción humana asistida de “la maternidad subrogada es un hecho
biológico se puede definir como la que se origina por la gestación de un ser
humano en el útero de una mujer, en nombre y por comisión o encargo de otra a
quien se le entrega el recién nacido como una madre propia. Metodología: esta
información es bibliográfica de autores extranjeros y nacionales. Conclusión: las
madre gestante y la pareja contratantes celebraran un contrato el cual se debe
como clausula especial la entrega del recién nacido por este método y cuál es la
remuneración prestación de servicio por la falta de capacidad reproductiva de la
madre contratante.

Se ha denominado como contrato de arrendamiento de útero según Rail


(2010). En su tesis Procedencia de la Maternidad Gestacional Subrogada en el
Régimen Constitucional Chileno. Para optar al grado de licenciado en ciencias
jurídicas y sociales. Su objetivo: establecer un concepto de maternidad gestacional
subrogada así como sus elementos, a partir de una doctrina especializada en el
tema de técnica de reproducción asistida estableciendo supuestos de hecho en
que resulta procedente. Conclusión: Conclusión: la maternidad subrogada como
técnica de reproducción asistida que se produce un acuerdo previo o convenio por
el que una mujer se compromete a gestar un embrión que ha sido transferido, para

9
que una vez nacido lo entregue a su padres biológicos, a cambio de una
remuneración

Santander (2012). En su tesis el contrato de maternidad subrogada o de


alquiler: ¿ejercicio legítimo del derecho a procrear o atentado a la dignidad?. Para
optar el grado de licenciado en ciencias jurídicas y sociales. Su objetivo es
determinar si la celebración de un contrato de maternidad subrogada en chile se
incluye dentro de la esfera del derecho a procrear a la luz del ordenamiento
jurídico chileno. Conclusión: El contrato de gestación por encargo no exime a la
dignidad humana, sino que incluye como una expresión de la igualdad de la mujer
a poder ejercer su libertad reproductiva, siempre y cuando este acuerdo de
voluntades no genere ingresos económicos a la madre que incondicionalmente
acepta gestar el hijo de otra mujer.

Sanchez (2014). En sus tesis Regulaciones del contrato de vientre de


alquiler como fecundación humana aplicada a la legislación ecuatoriana para
introducir reformas al Código Civil. Tesis para optar el título de abogada de los
Tribunales y Juzgados del Ecuador. Su objetivo: abordar el vacío legal de la
fecundación por sustitución de madre o vientre de alquiler, desde el análisis de
sugerencias de reformas para que se regule una actividad humana, que en
esencia es delicada y amerita proveerse en el Derecho Civil de Familia.
Conclusión: La práctica de la maternidad subrogada desde un enfoque humano, se
puede comprender a las personas que celebran este tipo de contrato, ya que
podrán dejar una herencia genética y concretar así su proyecto de vida.

1.3. Teorías relacionadas al tema

El presente trabajo de investigación se relaciona con las siguientes Teorías


que fundamentan la existencia de esta técnica de reproducción humana asistida.

10
La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, 1917: artículo 4°
la libertad procreacional, toda persona tiene derecho de decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el número y espaciamiento de sus hijos.

El Derecho a procrear incide al carecer de la capacidad natural de tener hijo


la doctrina americana nos habla de técnicas de reproducción asistida que son
naturales y artificiales de reproducción, por el cual haciendo uso del ejercicio de
este derecho no se restringiría la maternidad subrogada. Santander (2012)

La voluntad de procreación como fuentes en las técnicas de Reproducción


Humana Asistida que se argumenta que los nacidos por técnicas de reproducción
humana asistida, no siempre son voluntad de quien los pario, ya que en la
maternidad subrogada la madre gestante no declara su voluntad procreacional,
pues cumple la obligación de gestar para que entregar al recién nacido a la pareja
que busca tener una familia. (Escudero y Minig, 2016)

Superación de la Regla Mater Sempre Certa Est, ya que en la actualidad no


se vislumbra si es la madre que gesta la misma que la madre genética, además de
determinar la filiación que la maternidad preponderando más que el material
genético de donantes y la gestante a los que no les interesa la maternidad, por o
la voluntad procreacional de la pareja que anhela la maternidad como realización
de su familia. (Valeria, 2012)

Marco Teórico

Podemos inferir que la infertilidad incurable o taras ginecológicas en cada


sociedad no es un problema de la actualidad al contrario se proviene de tiempo
antes de Cristo, ya que se encuentra registro en las escrituras bíblicas, en la que
los protagonistas son Abraham y su esposa, además de Raquel y Jacob con sus
respectivas esclavas quienes según su ley podían traer hijos al mundo por medio
de ellas. (Escobar, 2013)

11
Para Franco (2008), (…) La Inseminación Artificial tiene una larga historia que
comienza en 1600, cuando Malpighi y Bibiana hacen Inseminación Artificial con
animales.

Según León, (1998) alega que “(…) aseguran que en el año 1870, Jhon
Hunter realizo la primera inseminación artificial en humanos. Se refiere que logro
exitosamente inseminar a la esposa de un comerciante con semen producido, al
parecer por este. Desde entonces, esa técnica se ha difundido y se acude a ella en
varios países (…)”. (p. 96)

Por otra parte, “(…)Edward y Steptoe en 1978, realizaron una implantación


de un ovulo con un espermatozoide concebido de forma extracorpórea,
culminando en el periodo de nueve menes con el nacimiento de Louise Brown.
Desde aquel entonces hasta hoy, en Louise es ya una mujer adulta, desde la fecha
se han producido muchos FIVTYE en diversos países. En este momento son
muchos países practican las técnicas de reproducción humanan asistida y en
Uruguay la primera niña concebida por FIVYTE nació en 1991 (…)”. (Franca, 2008)

Estos avances científicos se consideran innovaciones en la aplicación


rigurosa de método científico tras querer conocer al genoma humano, su formación
y las complicaciones que puede sufrir, y cuales son la posibles soluciones a
aquellos problemas, respondiendo así a la necesidad de la humanidad de poder
asegurar la supervivencia de la especie humana así como poder prevenir las
futuras enfermedades; asimismo poder lograr el implante de cigotos en el vientre
de mujeres y hacerles un seguimiento con el fin que se logre crear vida a través
de implementos médicos.

En la actualidad ya se han implantado clínicas e institutos de reproducción


asistida en los países del mundo, asimismo en el Perú también se han implantado
dichas clínicas, puesto a que no es ajeno a la imposibilidad de tener hijos e
infertilidad siendo la única vía para solucionar este problema.

12
Pese a lo antes mencionado hay países se prohíben la maternidad subrogada

Alemania
Para Canessa (2008), en la “(…) ley alemana prohíbe la maternidad
subrogada en al artículo 1° inciso 1, la maternidad está sujeta al hecho del parto,
ya pertenece a la familia romana, por lo que el acto en contrario se encontrara se
someterá a sus leyes y es pasible de sanción (…)”.

Gamboa (2010), nos menciona que en dicho país se sanción de forma


punitiva a quién realice la fecundación de un óvulo donado y lo implante en el
cuerpo de otra mujer. De lo cual se colige que en caso de implantar de forma
extracorpórea un ovulo que no le pertenece a otra mujer (que en esta relación
seria la madre gestante), para posteriormente entregárselo a otra mujer que tuvo el
ánimo de contratarla; según las premisas dadas el equipo médico encargado de
realizar la inseminación artificial será sancionado, mientras tanto a la madre
gestante no se le sanciona además que se le protege a sus embriones.

Italia
En este país la se encuentra prohibida la práctica de la maternidad
subrogada (técnica de reproducción asistida heterónoma) siendo que la madre no
puede desconocer y menos ser anonimato ante el reconocimiento de voluntad del
parto, ya que en su legislación esta es la que determina la filiación de maternidad,
por lo cual esta estaría siendo sancionada. Canessa (2008)

España
Para Souto (2005), al ser un país que forma parte de la familia jurídica del
Civil Law que se encuentra ligada a la interpretación de la norma y a la moral, por
lo que se desprende que es un país en el cual las técnicas de reproducción
asistida tienen muchas restricciones, más aun la gestación por subrogada; pese a
que se hayan presentado reformas a favor ninguna fue aprobada.

13
Con respecto al inciso 2° del presente artículo Canessa (2008), se basa en la
existencia a una herencia y verdad genética, de la cual no se promulgado norma
alguna, por lo tanto consideran que la mujer que se sometió a la técnica de
reproducción asistida sea la misma del parto, caso contrario se considera madre a
la madre gestante y se presumirá que el padre sea el esposo de esta, además de
considerarlos a ambos como padres legales.

Los países que no cuenta con una regulación expresa como:

Argentina
Según Canessa (2008), en este país el Código Civil, el nacimiento y
maternidad del hijo no se encuentra en incertidumbre ni conflicto ya que para esta
legislación la madre gestante es la misma que la madre biológica. Pese que se
realizó un tratamiento de reproducción asistida, donde hubo ovodonacion; se
tendrá que adjuntar pruebas que demuestren si se produjo un acto contra
ordenamiento jurídico.

Pese a lo antes mencionado aun en este país no se encuentra regulada la


maternidad subrogada, sin embargo solo existe una ley 25673 que regula la
procreación en forma general en donde deja a la interpretación abierta a que la
norma permita la técnica de reproducción humana asistida. (Mir, 2010)

Pese que se encuentre establecido en el ordenamiento jurídico de Argentina


que la madre del recién nacido es la que lo pario, y en circunstancia que se
presente un caso de maternidad subrogada se tendría que verificar según los
hechos y medios de prueba en la que se produjeron; por lo que deberá ser
resuelto conflicto jurídico pro sus órganos jurisdiccionales y tendran que aplicar el
principio razonabilidad y de ponderación derechos, pues la madre gestante busca
cumplir con periodo de gestación con el único fin de entregar a su hijo a los padres
genéticos (debido que el material genético muchas veces pertenece a uno o dos

14
de los miembros de la pareja contratante).

Colombia
Artículo 42° del Constitución Política.
Pese a lo mencionado no existe ley de la maternidad subrogada a pesar de la
proliferación de entidades que ofrecen estos servicios y es una interrogante la
necesidad de legalizarla y de regular los distintos mecanismos asociados a esta
práctica, “(…) delimitando solo la intervención a especialistas. Ha habido muchos
proyectos de ley por parte de Senadores y representantes de la cámara, pero
siempre sin éxito, tanto en lo referente a la maternidad subrogada como a las
técnicas de reproducción asistida en general (…). (Arteta, 2011, p. 94)

El Reino Unido de Gran Bretaña


El informe WARNOCK recomendó sobre la maternidad por subrogación:

La maternidad subrogada según este informe se considera un acto ilegal, por


lo cual se le impone una pena a aquellas mujeres que alquilan su vientre, a las
personas que intervengan promocionar el servicio de maternidad subrogada, asi
como los profesionales que realicen esta práctica; por consiguiente no pudiendo
exigir ni considerar que jueces les restablecerán algún derecho, puesto que al no
regularse, se deja a el fallo a criterio funcional del juez. Además que se prohíbe se
negocie, colabore o se informe acerca de la maternidad subrogada y que se
realice acuerdos con respecto al tema.

Como consecuencia de lo expuesto, hay que destacar que la maternidad de


subrogación sin que medie interés pecuniario, en Gran Bretaña, y que ni el pago ni
el cobro entre la sustituta y los futuros padres pueden reputarse ilegales, pero una
vez efectuado dicho pago las partes pueden aparecer incursas en infracción de la
Adoption Act de 1985. (Brahams, 1987)

15
Los países que permiten la maternidad subrogada, solo cuando es altruista,
bajo ciertos requisitos y condiciones.

Estados Unidos
Los Estados Unidos debido a los casos controversiales de maternidad
subrogada, puesto es uno de los países que cuenta con grandes avances
científicos en las técnicas genéticas, por lo que le es relevante legislar en cada
uno de los estados federales, iniciando con la presentación de proyectos de ley
por todo el país, pese a ello solo fue promulgado en Arkansas, Nevada y Lousiana;
claro está que cada uno de estas leyes fueron dadas segun sus prerrogativas
segun lo disponiece. (Leonsegui, 1994).

Según Martínez y Massigoge (1994) los Estados Unidos no existe una


legislación unitaria en su estado Federal, “(…) ya que en algunos estados se
regula el contrato d maternidad subrogada, otros en la cual se les aprobó leyes
para regula la maternidad subrogada y finalmente los estados que prohíben que
se realice, así como los estados que en la actualidad regulan de alguna forma esta
técnica de reproducción asistida, no obstante pretende derogar o dejar sin efecto
la normativa que permita que las mujeres accedan una remuneración por gestar
en hijo ajeno en su vientre.

En los estados unidos, su estado federal que cuenta con más instituciones o
centro de fertilización asistida de maternidad subrogada, que son mediadores
entre las partes contratantes y la madre gestantes. (Farnos, 2010).

México
Canessa (2008), la filiación extramatrimonial y matrimonial, se considera que
es fruto de la unión de una pareja (hombre y una mujer) sin intervención de una
tercera personas sin necesitada de presumir que la madre biológica del recién
nacido no sea la misma que lo gesto; de lo cual se colige que la contratación de la
maternidad subrogada se prohíbe como consecuencia no surte efectos legales.

16
El veintiséis de Noviembre de dos mil nueve, se presentó el proyecto de
Decreto Ley de la maternidad Subrogada del Distrito Federal. Se propusieron dos
iniciativas para regular este procedimiento: una a nivel local de estado de Puebla y
otra a nivel Federal. En este último nivel, la creación de la Ley Federal de
Subrogación Gestacional requería la reforma de varios artículos del código Civil y
Penal Federal para adecuarlos a dicha ley. (…) Esta iniciativa impone ciertos
requisitos tales como: contrato firmado ante notario público con autorización
anterior Secretaria de Salud; será un acuerdo gratuito sin ánimo de lucro aunque
los comitentes (casados o viviendo en concubinato) tendrán que pagar los gastos
médicos de la gestante y la mujer debe demostrar la imposibilidad o la
contraindicación médica para embarazarse. El Estado supervisara estas prácticas
para imposibilitar a las gestantes lo practiquen por falta de medios, convirtiéndose
en un trabajo forzado por la pobreza (…). (Hernández y Santiago, 2011, p. 132)

Canadá
La Ley de Reproducción Humana Asistida (Assited Human Reproduction Act)
del 2004, en la mencionada se encarga de investigar según sea el estado de cada
pareja y de regular las condiciones para que se pueda realizar la maternidad
subrogada altruista, mas no se permite que se realice cualquier medio de pago o
retribución económica hacia la madre gestante. Bernal (2009)

Israel
La ley N° 5746 requiere ciertos requisitos “(…) como que los contratantes
deben ser una pareja formada por un hombre y una mujer; la comitente tiene que
justificar su infertilidad o incapacidad para embarazarse, los embriones a través de
FIV, tienen que provenir del esperma del padre comitente aunque el ovulo sea de
una donante; la gestante solo puede estar emparentada por adopción a la
comitente, tiene que estar soltera aunque el comité(aunque el comité tiene que
estar siempre presente) puede permitir el acuerdo con una mujer con otro estado
civil si los contratantes acreditan haber hecho todo lo posible para celebrarlo con

17
una soltera y tiene que ser de la misma creencia religiosa que la comitente (no
siempre un requisito indispensable). La paternidad legal del bebe nacido le
corresponde a la pareja contratante declarado por un juez de la especialidad.
Farnos (2010).

Países que se admite la maternidad subrogada.

India
Debido a la expansión de esta práctica y su impacto social, en 2010 el
Ministerio de Salud de India creo un documento titulado: (…) Guía para la
reglamentación de la Reproducción Asistida, citando entre ellas a la maternidad
subrogada. La Guia Etica para la investigación biomédica y participación de los
seres humanos, permiten a este país tener una estructura política y los horizontes
éticos que regulan los procedimientos biotecnológicos en India (…). (Amador,
2010, p. 41)

Ucrania
La subrogación es legal y así lo estima su normatividad de familia y salud, si
en caso el cigoto (unión de gametos femenino y masculino) le pertenece a la
pareja, y con ayuda de ciencia médica y genética le implantan el cigoto a una
mujer que acordó de forma voluntaria que gestaría para después entregárselo a
los padres biológicos para después consignarlo y registrarlo como los padres en el
acta de nacimiento. Lamm (2012)

Perú
En nuestro país no se encuentra regulado la maternidad subrogada, además
de limitaciones a las técnicas de reproducción asistidas, siendo que la madre
biológica como la madre genética deben de ser la mismas persona, porque a ello
advierte que atenta con el orden público; ya que es a la concepción natural que
tiene la sociedad de procreación, además que le quita la posibilidad a muchos

18
niños que puedan ser adoptados; asimismo se puede producir debido a su práctica
la comisión de delitos penales.

Para Zaldivar (2016), por la falta de regulación se podría tomar en cuenta


que lo que está permitido lo que la ley no prohíbe y nadie está obligado a hacer lo
que la ley no manda o no hacer lo que la ley no manda.

En el Perú contamos con antecedentes que hacen referencia a la falta de


regulación acerca de esta problemática en los casos que culminaron su proceso
con pronunciamiento de la Corte Suprema en sentencia de Casación CAS. N°
563°-2011 Lima y CAS.5003-2007, declarando en la primera sentencia a favor del
Derecho del menor de Interés Superior del Niño y a el derecho del niño a tener una
familia; haciendo mención la segunda casación se veló por el derecho al debido
proceso de la parte demandante, pues tenía legitimidad para obrar en un proceso
de impugnación de paternidad.

En el año 2013 se propuso el Proyecto de Ley N° 2839- 2013- CR, donde


propone regular la maternidad sustituta parcial y altruista. Esto es nada más
basado en una falta interpretación de la realidad acerca del tema en mención,
debido que estamos en un mundo globalizado donde ahonda las relaciones
jurídicas comerciales y dejando desprotegidos a las partes intervinientes en este
proceso ginecológico- normativo por basamentos idealistas de la procreación.

Asimismo es de recalcar que ha no encontrarse regulado la maternidad


subrogada en nuestra legislación, las partes que celebren un contrato de
maternidad subrogada podrían ser vulnerados sus bienes jurídicos del debido
proceso, por lo mismo que es complejo determinar algún fallo al respecto.

Posturas en Contra de La Maternidad Subrogada son muchos fundamentos


en contra de la maternidad subrogada las cuales hare mención: a) es el
Iusnaturalismo, procreación es un acto natural; b) Disolución social, La disociación

19
entre la sociedad y el sentido de la vida humana; c) Opresión de las mujeres, Las
mujeres sean medio para tener hijos; no es compatible con la dignidad humana
para los fines lucrativos; d) La adopción, La existencia de niños en estado de
abandono que pueden ser adoptados y constituirse en un hogar, más aun cuando
se encuentra regulado por el ordenamiento jurídico. Instituto Interamericano de
Derechos Humanos (IIDH, 2008)

La postura de la Iglesia Católica, se basa en su propia doctrina de la Iglesia


Católica y la Teoría General del Derecho rechazan este tipo de convenio por lo
siguiente: No se concibe la idea que la mujer que geste no sea la misma que la
madre biológica o portadora del ser humano nacido. No se puede comercializar y/o
obtener un beneficio económico de la maternidad de un ser humano. La
manipulación genética y la criopreservación de los embriones que son
considerados como persona, por lo cual cada intento fallido de una de esta técnica
de reproducción asistida se estaría produciendo la muerte de una persona. La
conexión unitiva y procreativa (la relación intrauterina que tiene la madre gestante
con el nuevo es una conexión dada por Dios y unión de amor), disgregación de las
relaciones entre miembros de la familia, los padres biológicos con la madre
gestante, en caso de matrimonios los conflictos, ya que muchas veces uno de los
dos no se encuentra de acuerdo con someterse a esta práctica. Rubio (1996)

Posturas a favor de la maternidad subrogada: Ayuda a la maternidad y a la


paternidad. Derecho a la libertad reproductiva de las mujeres. Minimiza la carga
de esterilidad. Forma de acceder la transmisión del material genético. Acuerdo
voluntario y libre. Ruiz (2013)

Para la relación jurídica de contrato de maternidad subrogada, una de las


parte es la pareja contratante Alvarez (2015). La pareja contratante son personas
con capacidad de goce y ejercicio que se comprometen durante la etapa de
gestación cumplirán de derechos y obligaciones concernientes a la filiación del hijo
nacido por la maternidad subrogada ya que tienen necesidad de procrear.

20
La pareja contratante de la maternidad subrogada se encuentra constituida
por un hombre y una mujer, que tienen algún impedimento de procrear de forma
natural y por ello busca contratar con una mujer que pueda llevar con normalidad
el embarazo que es aproximadamente nueve meses ya sea de forma gratuita u
onerosa. Aunque en muchas ocasiones la madre contratante es la misma que la
madre genética la cual según Valeria (2012) es la madre que aporta el material
genético es decir el ovulo.

Mientras tanto la maternidad subrogada se puede dar de muchas formas la


madre gestante o portadora, madre sustituta, ovodonación y embriodonacion.

La madre portadora o madre gestante según Varsi (2013) dice que en caso
que una mujer tenga deficiencias fisiológicas que no puede llevar un embarazo
durante el tiempo necesario para que el nuevo ser venga a la vida, y cuando no se
encuentra en estas condiciones óptimas se recurre a la mujer que cumpla con la
condiciones uterina y físicas, la que será la madre gestante o portadora. Por otro
lado como repuesta a una solución de la deficiencia ovárica seria la ovodonacion
en donde una mujer dona su ovulo y la madre gestante y contratante o solo la
madre gestante los geste. Asi como existe ambas deficiencia ovárica y uterina se
recurre a la madre sustituta cuando la mujer o madre contratante tiene un
infertilidad total es decir esta no podrá gestar ni ovular. Para la embriodonacion es
una repuesta ante la infertilidad total de la pareja es decir del hombre y de la mujer.

Cada una de estas formas de maternidad subrogada será aplicada a cada


pareja según sea la infertilidad diagnosticada.

Los conflictos originados por la maternidad subrogada son de distintos


ámbitos, más el que genera más complicaciones es ámbito legal, ya que algunos
doctrinarios consideran que se contraponen derechos constitucionales de la
dignidad, libertad que se abocara para fundamentar el derecho a procrear,

21
pudiendo hacer toma de decisiones con autonomía, sin que influya en su conducta,
no complicarse con los lineamientos y parámetros existente en la sociedad, que
no le permita alternar en esta técnica de reproducción humana asistida para
constituir una familia por no poder concebir o procrear de forma natural, si es el
caso que no perjudican a nadie, ya que es de información de las partes
contratantes a lo que se suscribe. (Santander, 20112)

Para los órganos jurisdiccionales es más complicado determinar un fallo al


respecto de la maternidad subrogada cuando aún no hay una regulación, en
especial con lo que respecta al inicio de la vida en técnica de reproducción
humana asistida, filiación y parentesco del menor.

Basándose en la identidad y herencia genética para determinar la filiación


entre padres e hijos, por lo que en legislaciones que la madre gestante no tenga
interés en la maternidad, además que para la procreación del nuevo ser hayan
participados madres como son la genética y la gestante, se le podría entregar el
recién nacido a la madre genética, ya que en la maternidad subrogada el conflicto
seria determinar quién de ellas es madre. (Moran, 2005)

Dentro de nuestro ordenamiento jurídico el parentesco se encuentra regulado


en el código civil de 1984: en los artículos 236° a 238° del, que reconoce tres
formas de parentesco, que son los siguientes: parentesco por consanguineidad,
parentesco por afinidad y parentesco por adopción.

Confrontando una realidad donde los avances tecnológicos en ciencia de la


genética permiten modernizar la concepción de parentesco, por el que aporte del
material genético se puede dar por donantes, para la concepción del hijo de la
pareja contratante con ánimo de ser padres, los cuales tendrían el parentesco por
afinidad y legal con el menor. (Vallejo, 2015)

Las técnicas de reproducción humana asistida para Rivera, J. (1994) son


todos los medios que le facilitan de manera artificial al hombre la procreación
humana.

22
Para el especialista Noriega (1998), en la actualidad los problemas de
infertilidad en la mujer es por las exigencias propias de nuestra época
responsabilidades de su proyecto de vida que posterga la maternidad sin pensar
que la edad cronológica avanza lo que dificulta más su procreación, aunado a ello
los factores sociales, enfermedades físicas y psicológicas.

Una pareja inicia un estudio con respecto a su estado clínico de fertilidad


para determinar lo siguiente: a) la certeza de la existencia de ovulación; b)la
existencia de la integridad anatómica funcional uterina y las trompas de Falopio,
asi como un estudio expermatologico del varón; c) constatar la normal penetración
del espermatozoide al ovulo; se halla la falla reproductiva y se busca una técnica
de reproducción humana asistida que corrija el problema; d) la ingeniería genética
otorga recursos de procreación a las parejas según su caso; y e) la elección de la
técnica de reproducción humana asistida. (Calderon, 2014)

Las técnicas de reproducción humana asistida se darán según los resultados


de fertilidad y posibilidades de las parejas, son los siguientes:

Relaciones sexuales dirigidas, son relaciones sexuales dirigidas por


especialistas, produciéndose el coito en el periodo que coincidan los gametos.
(Seijas, 1998)

Con lo que respecta a la Inseminación Artificial Seijas (1998), consiste en


introducir mediante un catete espermatozoides dentro de su anatomía pélvica de la
mujer. Se plantea como terapia previa de otras técnicas de reproducción humana
asistida y la posibilidad de gestación. Lo necesario para esta técnica es un contar
con la mejor muestra de semen para deposita en su integridad en las trompas de
uterinas.

23
En esta técnica se hará un riguroso y extenso estudio al semen del esposo o
donante para separar así algunas anomalías, enfermedades y a la mujer que
alteración anatómica. (Valverde, 2001)

Los tipos de inseminación artificial, según la procedencia y en donde se


depositen los espermatozoides:

Por la procedencia del semen es: inseminación artificial homologa, se


produce debido que existe un problema para fecundar, siendo por ello que la
muestra de semen pertenece al marido de la mujer que será fecundada.
Inseminación artificial heterologa, se toma la muestra de semen de un donante.
(Valeria, 2012)

Según el lugar en donde se depositan los espermatozoides: Inseminación


Artificial Paracervical, que se depositan en el canal cervical; inseminación Artificial
Intrauterina, cuando se deja en el interior del útero. (Calderón, 2014)

Transferencia Intratubarica de Gametos (GIFT), consiste en sacar muestras


de la pareja tanto del hombre como de la mujer de forma separada en las trompas
de Falopio y dejar que siguen el normal procedimiento de la reproducción en la que
el ovulo y el espermatozoides se encuentren. (Álvarez y Burbano, 2012)

Fertilización In Vitro, consiste que la fecundación externa del ovulo será en un


medio artificial creado por el hombre para que en las parejas que no se llegue con
normalidad a realizar este proceso se logre con éxito. (Tacur, 2009)

Este procedimiento busca las células germinales, previa estimulación y


selección de los óvulos, pasan al laboratorio en las cuales se le echara sustancias
y se le pondrá en congeladoras con grados bajo cero. Posteriormente unirán estos
gametos para que convertido en embrión se implante en el útero. (Cueva, 2014)

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La técnica de reproducción humana asistida de la Inyección
Intracitoplasmatica de gametos (ICSI) consiste en unir de forma directa al ovulo
con el espermatozoide y no esperar que estos se encuentran, esta técnica es para
que los gametos en especial el masculino, sea el más idóneo para que cumpla con
el fin que es que la pareja tenga un hijo. (Álvarez y Burbano, 2012)

La ingeniería genética, se encargara de estudiar el material genético del ADN


(Ácido Desoxirribonucleico) de cada ser humano el cual contiene, además de las
propiedades y de su composición, para poder manipularlos, tanto que permita
deshacerse de taras. (Escobar, 2011). Dicho material genético será utilizado para
la técnica de reproducción humana asistida, más aun en parejas en donde la
causa de infertilidad son por factores exteriores o enfermedades congénitas que se
desarrollen en la etapa embrionaria del nuevo ser.

Las partes contratantes realizan esta técnica de reproducción humana


asistida, ejerciendo su derecho a la procreación reconocido en las legislación es y
la doctrina de los países que suscriben tratados internacionales, inmersa en el
derecho a la familia y la libertad individual, dignidad humana y autonomía. (Valeria,
2012)

En la técnica de reproducción humana asistida de la maternidad subrogada


se produce la sustitución de la madre biológica y la madre gestante por la madre
legal o en el caso del varón sustituido el padre genético por el padre legal según
sea el caso de infertilidad que padezca la mujer o varón; por lo que a los sujetos
que sustituyen, adquieren derechos y obligaciones de los sujetos reemplazados.

Con respecto al equipo médico que realiza las técnica de reproducción


humana asistida de la maternidad subrogada Álvarez, (2015) nos dice que los
especialista en la materia de ingeniería genética, y otras disciplina de la medicina
que puedan contribuir y aportar sus conocimientos a la práctica de la maternidad
subrogada. (Valeria, 2012)

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Según Los Contratos de La Maternidad Subrogada.

El concepto de contrato de maternidad subrogada, es muy amplio debido que


intervienen muchos derechos, no obstante Beorlegui, (2014); es una alternativa
para solucionar el problema de la infertilidad en las parejas con cláusulas que
pactan, donde la finalidad de la paternidad biológica es un derecho constitucional,
en cuanto a las persona que participan como es el caso de la madre gestante y los
donantes de gametos son sujetos intervinientes con el animus de donar su
material genético mas no es de ser padres o madres, por lo que es trasciende el
elemento volitivo en para determinar la filiación jurídica.

Para Vela (2012), este tipo de contrato sería un negocio especial del
Derecho de Familia, que tiene que cumplir con el requisito de formalidad de
legalizarlo como un instrumento de público ante notario que según las partes será
un contrato altruista u oneroso, además de la mujer gestante con la
responsabilidad de llevar el periodo de gestación y el compromiso que una vez
dado a luz realizará la entrega del recién nacido a la pareja contratante; si fuera el
caso intervengan más de dos madres o de un padre.

Para Beorlegui, (2014), la contraprestación es lo que se comprometen a


realizar la pareja contratante y la madre gestante el de obligarse a gestar un hijo
para que otros puedan ser padres. De la cuales pueden derivar las obligaciones de
hacer o no hacer, ya aunque la partes se comprometen a realizar cada una de sus
obligaciones según sea su situación en la relación contractual. (Ospina y Ospina,
2005)

El plazo es un espacio de tiempo dentro del cual ha de suceder el efecto del


acto, o ha de durar el mismo (Romero, F. 2008). Para los elementos que concurren
para la validez del contrato se establece un plazo, entrega, la gratitud por la
concepción del ser humano y gestación en el vientre y, onerosidad por la cobertura
de gastos médicos, seguro, alimentación, coercible; para que asi el convenio o
contrato de maternidad sea válido y lícito para legislar. (Escobar, 2011)

26
La causa principal para que se produzca una contraprestación de esta
naturaleza es la infertilidad que Rodríguez, F. (1997), define que se ha convertido
más en un problema de parejas que padece de una enfermedad endocrina o
genital que altera o afecta su sistema reproductivo de uno o de ambos miembros
de la pareja.

Teniendo claro estos conceptos, igualmente las personas con problemas de


infertilidad recurren al alquiler de vientre, que como ya se explicó anteriormente,
donde las circunstancias se pacta a través de un contrato que una mujer gesta al
hijo de una pareja, para culminado el periodo de embarazo lo entregue, además
de todos derechos como madre, pues se sustituye a la madre gestante. (Aguilar,
2010).

Antes de seguir es conveniente diferenciar la esterilidad de infertilidad tal y


como lo hace Rail (2010), mientras para la esterilidad no es posible llegar a la
etapa de la concepción, al contrario de la infertilidad que s si llega a la etapa de la
concepción de un nuevo ser sin embargo debido a problemas endocrino o
genitales no se llega a concretar con el nacimiento de un hijo.

Hay infertilidad total y parcial; la primera consiste que pese que la mujer se
logre embarazar no llegara a concretar la etapa de gestación o no nacerá la
criatura; en el segundo la mujer se puede embarazar pero a traves de rigurosos
métodos de tratamiento de Reproducción humana Asistida y solo con concretarse
el nacimiento del nuevo ser.

Es de sobre entender que si la maternidad subrogada se permite en algunos


países es legal, lo mismo ocurre con el contrato de maternidad subrogada

Para Gonzales (2016) en el país de India es un país el cual permite la


maternidad subrogada , En Rusia es un país el cual acepta que las parejas
contratantes de esta técnica de reproducción humana asistida; En el país de

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Ucrania, la madre gestante o en caso tenga cónyuge tienen que dar su
consentimiento expreso de la renuncia del recién nacido; Estados Unidos el cual el
estado de Florida es el que más promoción y comercio reproductivo, teniendo
dentro de su normativa el California Family Code; finalmente Judgment of
Maternity and Paternity es el encargado de permitir que a los padres contratantes
puedan inscribir a los hijos.

En nuestra legislación el contrato se encuentra estipula en el Código civil en


el Artículo 1351, en la que dice taxativamente que el contrato es el acuerdo de dos
o más partes para crear, regular, modificar o extinguir relación jurídico patrimonial.
(Codigo Civil, 1984); de lo que colige Zaldivar (2016), que más que la disposición
de un bien patrimonial, el contrato de maternidad subrogada es el interés público
de los órganos de le estado para regular la autonomía de la voluntad de las partes.

Principio de la autonomía de la voluntad de las partes, para Duguit (2007) es


concretar libremente lo que las partes pactan e imponen a todos conforme a
derecho.

A lo antes mencionado Rail (2010), la autonomía de la voluntad es un


principio rector del Derecho Civil, la cual lleva inmersa la libertad de decidir o no
contratar, pactando clausulas y que en muchos casos se forman nuevas
estructurales de crear derecho entre privados. Por lo que dentro de su legislación
se podría se podría realizar a la manifestación de este principio, la cual se regula
en su ordenamiento jurídico, por lo que sería considerado como un contrato con
celebración de las partes valido.

Para la presente investigación el contrato de la maternidad subrogado según


Peñaranda (2010). El contrato se realiza entre la pareja contratante que padece
de infertilidad parcial o absoluta uno o ambos miembros por lo que recurren a la
técnica de reproducción humana asistida de la maternidad subrogada, y una
mujer que cumpla con las condiciones necesaria para procrear, además de gestar
al hijo y culmine con el nacimiento del mismo para realizar la entrega del recién
nacido a sus padres.

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El contrato de maternidad subrogada puede ser de dos formas altruista y
económico, en el primero la madre gestante presta su vientre para que la madre
portadora o genética pueda tener o engendran un hijo, siempre y cuando cumplan
con pagar los gastos de la gestación; mientras que la segunda llevar el embarazo
por una contraprestación pecuniaria.

Según Gana (1998) el contrato de maternidad subrogada debe cumplir con


las siguientes características: a) Bilateral; b) Oneroso; c) Gratuita o altruista d) No
conmutativo; e) Principal; f) Innominado; g) Consensual; h) Contrato de familia; i)
Entre vivos; j) Puro y simple y k) Ejecución diferida.

El contrato es bilateral porque posee dicha característica ya que, la madre


gestante se obliga a llegar el periodo de embarazo y culminarlo con el nacimiento
del nuevo ser. Silva (1996).

Noguera (1998). El contrato de maternidad subrogada es bilateral por que


las partes al celebrar el contrato se obligan de forma recíproca según sean sus
contraprestaciones. Por su parte Vallejo (2015) nos indica que la pareja
contratante debe proveer en el periodo de gestación a la madre gestante de
cuidados que le permita llevar un embarazo sin riesgos, además de cubrir todas
las necesidades del recién nacido. El contrato de maternidad subrogada es
oneroso según Silva, (1996). Porque es necesario sí que las partes lo pacten así
al momento de suscribir el contrato por la contraprestación remunerativa a la
madre gestante en el periodo de gestación.

Con respecto a que contrato de maternidad subrogada sea oneroso


dependerá de cual sea el país en la cual se realice debido que muchos países a la
prohíben por creer que es una forma de comercializar con la especie humana; no
obstante cuando es de forma gratuita más legislaciones que la permiten.

En el caso que el contrato de maternidad subrogada sea gratuita Carbajal


(2014), se da por un acción altruista, donde la madre gestante hace un acto a
favor de sus semejantes sin esperar que se retribuida. Por otro lado Ospina, G y

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Ospina, E. (2005) opinan que el acreedor se compromete que realicen ciertos
actos como son las obligaciones de hacer, en caso que las obligaciones sean de
no hacer, serán para que favorezca al acreedor.

Para con lo que respecta al objeto de la relación jurídica de la maternidad


subrogada, es del contrato sui generis donde se pacta el nacimiento del hijo de los
padres contratantes, En aplicación de la maternidad subrogada tanto las
obligaciones de hacer y de no hacer son pecuniarias y serán pagadas por la
pareja contratante a servicio de la madre gestante.

El contrato de maternidad subrogada es no conmutativo por que no va haber


un monto real que cubra la contraprestación de la madre gestante. (Gana, 1998)

Según Silva (1996). Este contrato es principal porque existe según lo


pactado entre las partes y no necesita que se derive de otro contrato, ya que en
este lleva contenido las clausulas convenidas que han considerado las partes.

Para Vallejo (2015) este contrato nace y subsiste por sí mismo, sin necesidad
de otro acto jurídico.

El contrato de maternidad subrogada es innominado para Silva (1996).


Porque aún no se le ha designado un nomen iurus para el tipo de contrato, ya que
legislado dentro del ordenamiento jurídico de ese país.

Reforzando esta este concepto Vallejo (2015), argumenta que es un contrato


que no se encuentra en ningún código normativo, naciendo de la costumbre,
debido a la necesidad de las partes en plasmar la autonomía de la voluntad.

Según Silva (1996). Que el contrato de maternidad subrogada es


consensual por que se perfecciona con la voluntad de cada una de las partes que
lo suscriben y su animus de cumplir con las obligaciones pactadas. Carofilis
(2014) se dice que este tipo de contrato se perfecciona solo con el consentimiento
de las partes, con el consentimiento de la madre gestante llevar nueve meses en

30
su vientre el hijo de otra pareja, entregar el hijo, dar una remuneración económica
a cambio.

A partir de esta característica se origina este tipo de contrato, ya que por la


voluntad de las partes se aceptan obligarse entre ambas, para que se cumpla el
objeto de dicha relación jurídica, claro está buscando cumplir con los requisitos de
formalidad como lo es el dar su consentimiento previo información del objeto para
celebrar. Vallejo (2015)

Es un contrato puro pro que desde su nacimiento se obligan las partes a


realizar contraprestaciones. Es inter vivos por que se exige que los padres del
menor nacido por gestación por subrogación se encargue de velar por sus
derechos y obligaciones y es un contrato de familia ya que se encarga de regular
relaciones parentales. (Gana, 1998)

La característica de la Ejecución Diferida se da según Gana (1998), según va


se desarrolla al etapa gestacional de la madre sustituta, comienzan a aparecer
más obligaciones y modificando partes según se vayan presentando las
circunstancias de esta relación contractual.

El contrato tiene tres tiempos para la madre gestante: antes, durante y


después del embarazo. Si el contrato se resuelve antes que se haya implantado el
embrión, teniendo que indemnizar a la pareja perjudicada. Si es interrumpido
después de implantado el embrión se deberá examinar a la madre gestante para
determinar cuáles fueron las causas y su edad. Culminado el etapa de gestación
se resolverá cuando no quiere entregar al bebe.

El contrato se debe tener en consideración lo siguiente: a) forma y medio de


pago; b) Consentimiento de los padres biológicos para que la madre subrogada
lleve su material genético; c) Declaración jurada de la madre subrogada que
culminado el parto con el nacimiento del hijo, deberá hacer la entrega del bebe a
sus padres biológicos, no teniendo lugar a reclamos, salvo pacto contrario entre las
partes; y d) Consentimiento de los padres biológicos inscriban su hijo, además que

31
la madre subrogante debe tener testigos que verifiquen el acto de consentimiento
Moran, (2005).

Las partes pueden pactar todo en cuanto se convenga, sin embargo no debe
ir contra el orden público y las buenas costumbres.

Los Límites de la autonomía de la voluntad de la voluntad de las partes, son


para Awad y De Narvaez (2001). Opinan que el contrato de maternidad subrogada
no estaría yendo contra el orden público y la buenas costumbre, porque esta sería
una técnica de reproducción humanan asistida, toda vez que las mencionadas son
licitas dentro de nuestra legislación, aunado a ello tienen el mismo fin el cual es
que la pareja contratante que no pueden concebir de forma natural tengan una
oportunidad de desarrollarse como familia en la sociedad. Asimismo que no afecta
costumbres, religiones, políticas de ninguna índole, debido que nos encontramos
en una sociedad que esta en constante cambio, dispuesta a aprender que los
avances científicos que son muchas veces una solución a los problemas. Con
respecto de la madre gestante estaría ejerciendo su derecho a la libertad
reproductiva y sexual, puede que tenga algún interés económico o un acto
altruista, ya sea de una o de ogra forma, la finalidad es que la pareja contratante
pueda tener un hijo.

Elementos del contrato se encuentra la capacidad de los contratantes, el


consentimiento y el objeto del contrato. Se abordara la capacidad de los
contratantes según Melich (1993) Es el sujeto de derecho que tiene capacidad de
goce y ejercicio para obtener derechos y obligaciones, así como comprender y ser
res responsable de sus actos.

Para Vidal (2007) el Consentimiento es la declaración de voluntad de las


partes para realizar acto jurídico que convengan, el cual no debe de tener ningún
vicio. Es el conjunto de voluntades que se toman con suma libertad plasmadas en
un contrato, que serán ejecutadas por las partes para cumplir con el objeto de tal
instrumento. (Villagomez, 2007)

32
Ahora bien el consentimiento no exterioriza lo que las partes buscan del acto
jurídico se estaría incurriendo en vicios los cuales son: a) El error, tal y como
sostiene Lohmann (1994), la falsa concepción de objeto con lo que es en realidad.
Por lo que resulta sin ninguna complicación que es la insuficiencia de
conocimiento, razonamiento o juicio equivocado. b) el dolo para Romero (2008).
Mientras en el error ocurre la falta de congruencia entre lo conocido y lo que se
quiere entre las partes en el dolo unas de la partes realiza una acción u omisión
para hacer incurrir en error a la otra parte. c) la violencia priva de la libertad para
poder ejercer su autonomía de la voluntad de forma violenta por que hace que se
realice una falsa declaración.

Para Villagomez (2007) La causa para la contratación de maternidad


subrogada consiste en la procreación, la cual no sería ilícita, pues no interfiere ni
daña el bien jurídico de la sociedad, es más las partes que suscriben el contrato
se benefician, ya que cada una se queda recompensada con la contraprestación
de la otra, sean económicas o gratuitas.

El objeto del contrato de maternidad subrogada (…) para Escobar (2011) es


el nacimiento de un ser humano, y pasa a ser irrelevante la contraprestación
económica, se resalta la falta de legislación que regule la maternidad subrogada,
que permita especialmente a una mujer estéril pueda acceder a ser madre de
forma altruista u onerosa.

El contrato de la maternidad subrogada es un contrato sui generis el cual


tiene sus propias características, donde las clausulas se dan por las partes en
razón a su autonomía de la voluntad.

La responsabilidad contractual de cada una las partes se encuentran


comprendidas dentro de las cláusulas que pactan, por un lado la madre gestante
se compromete a llevar con normalidad el embarazo en lo que a su conducta
concierne, ya sea asistir a la clínica para ser examinada y ver el normal
desenvolvimiento y crecimiento del ser gestado, asi como realizar y obedecer las
indicaciones de los médicos de lo que debe y no debe hacer durante este periodo

33
gestacional. Por otra lado la pareja contratantes se compromete a brindar todos
los cuidados a la madre gestantes antes, durante y después de la gestación de la
madre subrogada tanto para él bebe como la madre gestante, asi como pagar
todos los gastos ocasionados por esta técnica de reproducción humana asistida.

1.4. Formulación del problema

Con oportunidad de las apreciaciones hechas precedentemente, en seguida


se plantearán los problemas de la investigación; tanto el problema general como
los problemas específicos:

Problema general
¿Cómo se viene realizando la contratación de la maternidad subrogada en
las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016?

Problemas específicos
¿Cuáles son las características de la pareja contratante de la maternidad
subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016?

¿Cuáles son las características de las contraprestaciones de la maternidad


subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016?

¿En qué medida las parejas contratantes de las técnicas de reproducción


humana asistida consideran que debe regularse la maternidad subrogada en las
clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016?

1.5. Justificación del Estudio


Siendo así, en lo sucesivo, el investigador justifica la razón de la presente
investigación, toda vez que la importancia del trabajo se fundará en tres aspectos
muy importantes como son la justificación teórica, metodológica y práctica, a
explicarse en seguida:
Justificación

34
El presente trabajo de investigación describirá como personas infértiles o
imposibilitadas para procrear, por algunas deficiencias o anomalías ginecológicas,
fisiológicas u orgánica que sufre la pareja (matrimonial o extramatrimonial), ya sea
padecido por el varón, la mujer o en algunas veces ambos, pese a su intención de
tener hijos, han tenido que pasar por difíciles exámenes, causándoles daños y
menoscabo psicológico, hasta muchas veces la separación de relaciones
sentimentales. Asimismo resulta importante el tema de investigación elegido por
los problemas, interrogantes y consecuencias jurídicas que conllevan estas
situaciones en donde aún nuestra legislación no se ha planteado lineamientos a
nivel nacional acerca de las técnicas de reproducción asistida y menos la
regulación de la maternidad subrogada.

Siendo que esta investigación servirá para una futura investigación científica
que plantee un intrincado planteamiento de la futura normativa de solución a los
problemas de procreación, al intervenir una diversidad de derechos, así también
la implementación tecnológica de instrumentos que faciliten la manipulación
genética y la inserción de los gametos; debiendo hacer imperativo abordar la tutela
jurídica y protección de la persona humana desde el momento de la concepción de
un nuevo ser, buscando la no desnaturalización de los principios esenciales de la
paternidad, maternidad, los derechos del concebido, la persona humana y la
familia.

También la existencia de vacíos legislativos por la desactualización jurídica


y la falta de interés de legislar la técnica de Reproducción asistida de la maternidad
subrogada, ya que se aprecia que existe una problemática en la realidad de
nuestra sociedad, a sabiendas que intervienen derecho que tienen que prevalecer;
por lo cual se tendría que corregir estos hasta donde sea posible sin alterar los
principios fundamentales de nuestro ordenamiento jurídico.

Asimismo finalizo resaltando que, permitiría disminuir los casos de conflicto


en los órganos jurisdiccionales en caso se presente un ciudadano que busque una

35
tutela jurisdiccional efectiva y ejercer su derecho de acción, ya que es parte en un
acuerdo de maternidad subrogada (puede ser los padres biológicos, filiación del
concebido, madres subrogadas, etc.); contrarrestando así la limitada y poco
legislación de derecho comparado que se podría aplicar de forma supletoria.

1.6. Hipótesis

En la presente investigación de Nivel descriptivo No se encuentran hipótesis,


según lo argumentado por Hernández, Fernández y Baptista (2010).

No, no en todas las investigaciones cuantitativas plantean hipótesis. El hecho


de que formularemos o no hipótesis depende de un factor esencial: el alcance
inicial del estudio. Las investigaciones cuantitativas que formulan hipótesis son
aquellas cuyo planteamiento define que su alcance será correlacional o
explicativo, o las que tienen un alcance descriptivo, pero que intentan pronosticar
una cifra o un hecho. (p. 92)

1.7. Objetivos
Objetivo general
Describir como se viene realizando la contratación de la maternidad
subrogada en las clínicas de fertilización de lima metropolitana en el 2016.

Objetivos específicos

Describir las características de la pareja contratante de la maternidad


subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016.

Describir las características de las contraprestaciones de la maternidad


subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

36
Describir en qué medida las parejas contratantes de las técnicas de
reproducción humana asistida consideran que debe regularse la maternidad
subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

37
II. METODO

38
2.1. Diseño de investigación

Para Pardinas la metodología es aquel estudio que nos enseña a poder


adquirir y poder descubrir nuevos conocimientos (Pardinas, 1978, p. 9).

Para Caballero (2011) Se trata de la ciencia o campo de estudio que son


orientaciones racionales que se requiere para poder resolver un problema nuevo y
así poder descubrir o adquirir un nuevo conocimiento a partir de los
provisoriamente establecido por la humanidad (Caballero, 2011, p.134).

La presente investigación tiene un diseño no experimental, transversal,


descriptivo.

Según Carrasco (2013) las investigaciones pueden ser no experimentales


porque su variable carece de manipulación intencional, y no posee un grupo de
control, ni mucho menos experimental. Analizan y estudian los hechos y
fenómenos de la realidad después de su ocurrencia (p. 71). Como señala
Kerlinger (1979, p.116):

“(…) La investigación no experimental o ex post-facto es cualquier


investigación en la que resulta imposible manipular variables o
asignar aleatoriamente a los sujetos o a las condiciones (…) Es
transversal porque se recolectan los datos en un solo momento, en
un tiempo único. Además, su propósito es describir variables y
analizar su incidencia e interrelación en un momento dado.”

Es transeccionales o transversales, según Carrasco (2013), por al realizar


los estudios de la investigación de hechos y fenómenos de la realidad, en un
momento determinado del tiempo (p. 72).

Nivel o alcance de investigación Descriptiva por cuanto está orientada al


conocimiento de la realidad tal como se presenta en una situación espacio,

39
tiempo dado, tiene la capacidad de seleccionar las características fundamentales
del objeto de estudio y su descripción detallada de las partes, categorías o clases
de dicho objeto.

Buscan especificar las propiedades y los perfiles de personas, grupos,


comunidades, procesos, objetos o cualquier otro fenómeno que se someta a un
análisis (Hernández, Fernández y Baptista, 2013, p.80).

Se describe como en la actualidad a pesar de no estar regulada la


maternidad subrogada, se encuentra realizándose en las clínicas de fertilización
de lima.

Según su naturaleza, es una investigación de enfoque cuantitativo, porque los


planteamientos investigados son delimitados y concretos desde el inicio del
estudio, siguiendo un patrón estructurado y predecible (Hernández., 2010, p. 20).

El Enfoque Cuantitativo es el que se utilizara para desarrollar la investigación


tal y como conceptúa Hernández, (2010), porque consiste en utilizar la
recaudación y el análisis de datos para así poder contestar las preguntas de
investigación, asimismo confía en la medición numérica, el conteo y en el uso de
la estadística para poder establecer con exactitud patrones de comportamiento en
una población. (p. 21)

El tipo de investigación es Básica la cual Carrasco (2013) lo define como: la


que se realiza con la finalidad de producir nuevos conocimientos para ampliar y
profundizar las teorías sociales, no está dirigida al tratamiento inmediato de un
hecho concreto, ni resolver una interrogante fáctica, sino, que únicamente es una
investigación para profundizar la información sobre las relaciones sociales que se
producen en el seno de la sociedad. (p. 49)

2.2. Variable, operacionalización

40
Definición Conceptual de Variable La contratación de la maternidad
Subrogada en las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016. “La
maternidad Subrogada Las diferentes modalidades de gestación por sustitución o
maternidad subrogada constituyen un específico supuesto de reproducción
humana asistida, por el cual una mujer, mediante contraprestación o sin ella, se
compromete a gestar un bebé, de forma que una u otras personas puedan ser
padres, bien sea biológicos o no. En la gestación por sustitución intervienen tres
partes: a) La pareja contratante (que pueden o no aportar el material genético); b)
la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación; c) el equipo
médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora.”
(Beorlegui, 2014, p. 4). Una variable es una propiedad que puede variar y cuya
variación es susceptible de medirse u observarse. De manera que entendemos
como cualesquiera característica, propiedad o cualidad que presenta un fenómeno
que varía, en efecto puede ser medido o evaluado.

La Operacionalización de las variables es:

“(...) el proceso que sufre una variable (o un concepto en general) de modo


tal que a ella se le encuentran los correlatos empíricos que permiten evaluar su
comportamiento en la práctica.” Sabino (1986, p. 113).

La variable Maternidad Subrogada se mide con 5 dimensiones y 25


indicadores. La técnica para recolectar datos es la encuesta y el instrumento es el
cuestionario con escala de medida tipo LIKERT. Se realizara un estudio de campo
con encuesta a mujeres que no puedan procrear por medios naturales y las
madres gestantes subrogada de las clínicas de fertilización de lima (fecha y hora
única y exacta) en que se inicia con el procedimiento de recolección de datos
mediante el instrumento estadístico antes señalado.

41
OPERACIONALIZACION DE LAS VARIABLES
Índice/ Escala de Esquema del
Definición Dimensiones /
Variable Definición Conceptual Ítems medición y Marco
Operacional Indicadores
ordinales valores Teórico
Dimensión 1:
Beorlegui (2014). La En la presente Pareja Contratante La variable  Contenido
Maternidad Subrogada investigación Indicador: maternidad sobre
En España. Las tiene como objeto 1-2 subrogada se desarrollo la
Madre genética
diferentes modalidades describir como se mide con 3 evolución de
de gestación por viene realizando Indicador: dimensiones y la
3-4
sustitución o maternidad la contratación de Infertilidad 25 indicadores. Maternidad
subrogada constituyen la maternidad Indicador 5 -6 Subrogada
un específico supuesto subrogada en las Conflicto La técnica para  El
de reproducción clínicas de Dimensión 2: recolectar datos tratamiento
Contraprestación en la
humana asistida, por el fertilización de es la encuesta y
Indicador: doctrina y
cual una mujer, lima el instrumento
jurisprudenc
mediante metropolitana en Legal es el ia nacional e
contraprestación o sin el 2016. cuestionario internaciona
7
ella, se compromete a con escala de l al respecto
gestar un bebé, de Para tal fin hemos medida tipo de la
forma que una u otras usado la técnica Likert. Maternidad
personas puedan ser de la encuesta y Indicador: 8 Subrogada.
padres, bien sea como Gratuita Totalme
biológicos o no. En la instrumento de Indicador: nte
gestación por sustitución medición de la Onerosa en (1)
intervienen tres partes: variable: 9 desacuer
a) La pareja contratante Maternidad do
(que pueden o no subrogada.
aportar el material Indicador:
genético); b) la mujer Luego de aplicar 10
Plazo En
que dispone de su útero el instrumento se Indicador: desacuer (2)
para llevar a cabo la creara una base Obligación de la 11 do
gestación; c) el equipo de datos se madre gestante
médico encargado de procesara con el Indicador:
MATERNIDAD efectuar la implantación programa Ni de
Responsabilida 12
SUBROGADA del embrión en la estadístico SPSS acuerdo/
d contractual
portadora. (p. 4) versión 23 para Ni en (3)
Dimensión 3:
obtener los desacuer
Técnicas de Reproducción
gráficos y tablas do
Humana Asistida
de frecuencia a Indicador:
analizar y 13 - 14
contrato
describir. De
Indicador: (4)
15 - 16 acuerdo
Maternidad
subrogada
Indicador:
Totalme
Material 17
nte en
genético (5)
de
Indicador:
18 – 19 acuerdo
Procreación
Indicador:
20 - 21
Sustitución
Indicador:
22 - 23
Equipo medico
Indicador:
24
Infraestructura
Indicador:
25
Programas

42
2.3. Población y muestra

Población

Según Hernández (2010), la población es un conjunto de personas, cosas


o animales; los cuales guardan similitudes, semejanzas o coinciden en más de
una características, dependiendo el tipo de investigación que se le quiera dar.

En la presente investigación la población estará conformada por las mujeres


que no pueden procrear de forma natural y madres gestantes subrogadas. El
estudio estadístico se realizara a una población indeterminada y desconocida
como es a todo la población a la cual se realizara la encuesta.

Las muestras se categorizan en dos tipos de muestreo, las muestras no


probabilísticas. De acuerdo a los tipos de muestreo mencionados, la presente
investigación pertenece al tipo de Muestreo No probabilístico. Ya que no todos
los elementos se basaran como Muestra (Población Indeterminada y Finita).
(Hernández, Fernández y Baptista, 2010, p.120).

Muestra

La muestra no probabilístico, la cual define Carraso (2013), tipo de muestra


la cual no todos los elementos de la población tiene la probabilidad de ser elegidos
para formar parte de la muestra. (p. 243). Por otro lado según Solis (2008),
Muestreo Intencional o Razonado o por Juicio u Opinativo, es según el criterio y
conocimiento del tema de investigación del investigador que escoge según
criterios de inclusión y exclusión, las características de las personas a encuestar.

Muestreo

Es una fórmula muy extendida que orienta sobre el cálculo del tamaño de la
muestra para datos globales Hernández, Fernández y Baptista (2006, p. 217), y

43
creada por los estadistas de la UCV – Lima Este es la siguiente: Siendo por ello la
población de: 70 personas.

En el trabajo de investigación se utiliza el muestreo no probabilístico de tipo


transversal y Muestreo Intencional o Razonado o por Juicio u Opinativo. Ya que
para recopilar los datos de las mujeres que no puedan procrear por medios
naturales y las madres gestantes subrogada en las clínicas de fertilización de Lima
Metropolitana, se realiza en un tiempo y espacio único; donde serán encuestadas
únicamente aquellas mujeres que dentro del radio urbano que representen a las
que se han realizado tratamiento de reproducción asistida fallido y les gustaría que
se aplicara la maternidad subrogada.

Tipo de muestreo

Snowball Sampling (Bola de Nieve) la muestra se selecciona al azar para


que pasen la encuesta, para después solicitarles que elijan a otras personas que
cumplan con los criterios de inclusión e inclusión ya que tendrá sus intereses son
similares. (Cortes y Iglesias, 2004)

Unidad de análisis

Son una mujer que no pueda procrear de forma natural y madre gestante
subrogada de Lima Metropolitana en el a, aplicando los criterios de inclusión y
exclusión.

2.4. Técnicas e instrumentos de recolección de datos


Técnica: (Carrasco, 2013, p. 274) Constituye el conjunto de reglas y pautas
que guían las actividades que realizan los investigadores en cada una de las
etapas de la investigación científica. Las técnicas como herramientas
procedimentales y estratégicas suponen un previo conocimiento en cuanto a su

44
utilidad y aplicación, de tal manera que seleccionarlas y elegirlas resulte una tarea
fácil para el investigador.

(Carrasco, 2013, p. 319), Instrumento: El instrumento que se empleará para


recolectar los datos se denomina “Cuestionario de Encuesta”, este instrumento
que es de forma o modalidad de la encuesta, en la que no es necesaria la relación
directa, cara a cara con la muestra de estudio (unidad de análisis o personas
encuestadas), consiste en presentar (previa orientación y charlas motivadoras) a
los encuestados unas hojas o pliegos de papel (instrumentos), conteniendo una
serie ordenada y coherente de preguntas formuladas con claridad, precisión y
objetividad, para que sean resueltas de igual modo, y será medido por las escalas
de LIKERT (1932), determinando su escala original de 5 valores (opciones
impares - policotomicas), la cual está dirigido a determinadas mujeres que no
puedan procrear por medios naturales y las madres gestantes subrogada en las
clínicas de fertilización de Lima Metropolitana. Y considerar que al pertenecer al
tipo de Muestreo No Probabilístico, se desconoce la probabilidad de escoger un
solo individuo, es decir, los miembros en potencia de la muestra no tienen una
probabilidad igual de ser seleccionados, basado en una sola característica, “si han
buscado la forma de concebir mediante un tratamiento de reproducción asistida”,
siendo que ellos tendrán la experiencia necesaria para dar credibilidad al presente
trabajo, debido a que ya estuvieron sometidos a estos mecanismos.

El cual será medido por las escalas de LIKERT (1932), determinando su


escala original de 5 valores (opciones impares - policotomicas).

45
Tabla 1

Tabulación de Validación de Juicio de Expertos

JUICIO DE EXPERTOS
Validador Validación Resultado
1. Dra. Glenda Rodríguez Urday El instrumento puede ser
(Experta Metodóloga) 85% aplicado, tal como está elaborado
2. Dr. Francisco S. Huamán Mendoza El instrumento puede ser
(Experto Temático) 75% aplicado, tal como está elaborado
3. Dr. Espinoza Azula Cesar Napoleón El instrumento puede ser
(Experto Temático) 80% aplicado, tal como está elaborado
4. Dra. Lutgarda Palomino Gonzales El instrumento puede ser
(Experta Metodóloga) 79% aplicado, tal como está elaborado
5. Dr. Nuñez Medrano Elizabeth Jessica El instrumento puede ser
(Experta Tematica) 95% aplicado, tal como está elaborado
El instrumento puede ser
aplicado, tal como está
PROMEDIO 82.8% elaborado
Fuente: Elaboración propia.

Muestra general (70 personas)

Análisis de Confiabilidad de la Variable Maternidad Subrogada (parte de la


muestra – Prueba Piloto)

Confiabilidad de Instrumentos:

Se aplica la prueba estadística Alfa de Cronbach del programa SPSS versión 23,
para la variable “Maternidad Subrogada” en el presente trabajo de investigación;
Asimismo la Confiabilidad se define como el grado en que la tesis es consistente
para medir la variable en estudio, teniendo el siguiente resultado:

Tabla 2

Coeficiente de confiabilidad: Alfa de Crombach de la variable Maternidad


Subrogada

46
Estadísticos de
fiabilidad
Alfa de N de
Cronbach elementos
,832 25
Fuente: Elaboración propia

El resultado del análisis en Alfa de Cronbach que es de 0,832, indica que


existe un alto nivel de consistencia interna de la escala, es decir que cada uno de
los ítems (indicadores) aporta al total de la escala teniendo relación entre ellos con
un resultado del 83,2% de confiabilidad para la variable “Maternidad Subrogada”,
en la presente prueba piloto, por lo cual el instrumento se aplicara a toda la
muestra completa para obtener una confiabilidad total.

2.5. Métodos de análisis de datos

Para la codificación y tabulación de la información contenida en los


instrumentos de recolección se obtendrán los resultados los cuales serán
plasmados en cuadros señalados para la comprensión global, rápida y directa de
la información.
Se analizaran las respuestas de nuestras interrogantes a través de cuadros
estadísticos.
Los datos recopilados por medio del mismo se han tratado de la siguiente
manera por medio de la estadística inferencial:

Cada pregunta se ingresara al instrumento de medición estadístico software


(SPSS versión 23), medio por el cual se calculara los porcentajes obtenidos de
la encuesta y seguidamente se representaran de forma gráfica, para su
respectivo análisis.

2.6. Aspectos Éticos

La presente investigación se basó por casos en el que vacíos jurídicos


permitan la afectación y vulneración de derechos, asi como exime de obligaciones

47
entre las partes que pactan con conocimiento de causa, acuerdos, por lo que
produciría un aprovechamiento de la no regulación de la maternidad subrogada,
infringiendo la cláusula de entrega de un hijo genético de una pareja que por temor
a lo mencionado no recurre al acceso de la justicia. Para la recolección de datos
estadísticos se consideró el asentimiento de las mujeres entrevistadas, pudiendo
expresarse de forma libre y espontánea a cada pregunta y pronunciarse a la
alternativa de su preferencia, sin ser coaccionada ni influenciada por otra persona.
Cada una de las mujeres que no había podido procrear mostro su interés al tema,
pues se le informo que se mantendría la total discreción por ser un tema de
investigación, velando por su intimidad y dignidad como base principal de la
investigación ética. Proveyendo que se realizó esta investigación con las
instrucciones aportadas por los asesores que guiaron la temática, así como la
metodología.

48
III. RESULTADOS

49
Estadística Descriptiva:
Después de la obtención de los datos a partir de los instrumentos descritos
en el marco de método, procedemos al análisis de los mismos, para lo cual se
presentan los resultados generales del nivel de la variable, dimensiones e
indicadores en estudio de manera descriptiva. Para esto se realizó la
transformación de la variable y dimensiones cambiando las escalas (Likert) por
niveles según los rangos establecidos.

Resultados de la variable Maternidad Subrogada


Tabla 1
Distribución de Frecuencia de la Variable Maternidad Subrogada

MATERNIDAD SUBROGADA (agrupado) (agrupado)

Porcentaje Porcentaje
Frecuencia Porcentaje válido acumulado

Válido Alto 70 100,0 100,0 100,0


Fuente: Resultado SSPS/Elaboración de la Investigadora

Figura 1 Niveles de Tendencia de la Variable “MATERNIDAD SUBROGADA”, en


las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

50
De acuerdo con la tabla 1 y figura 1 se observa, que con respecto a la
variable “Maternidad Subrogada”, tenemos que un grupo mayoritario tiene un nivel
alto de aceptación en la variable MATERNIDAD SUBROGADA; Asimismo no hay
porcentaje marcado en los demás niveles.

De los resultados obtenidos se concluye que: El nivel de aprobación de la


variable MATERNIDAD SUBROGADA en las encuestadas en las clínicas de
fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016 tiene tendencia a un nivel alto.

Resultados de la Dimensión 1: Pareja Contratante


Tabla 2
Distribución de Frecuencia de Dimensión Pareja Contratante
V1-dimensión1-PAREJA CONTRATANTE (agrupado)

Porcentaje Porcentaje
Frecuencia Porcentaje válido acumulado

Válido Medio 9 12,9 12,9 12,9

Alto 61 87,1 87,1 100,0

Total 70 100,0 100,0


Fuente: Resultado SSPS/Elaboración de la Investigadora

Figura 2. Niveles de Tendencia de la Dimensión “Pareja Contratante”, en las


clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

51
De acuerdo a la Tabla 2 y Figura 2 se observa, que con respecto a la
dimensión 1 “Pareja Contratante”, tenemos que un grupo mayoritario de un
porcentaje de 87.1% que ha manifestado estar de acuerdo con la pareja
contratante; Asimismo en el nivel medio con un porcentaje de 12.9 %.

De los resultados obtenidos se concluye que: El nivel de aprobación de la


dimensión PAREJA CONTRATANTE en las encuestadas en las clínicas de
fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016, se puede observar que la
tendencia de nivel alto.

Resultados de la Dimensión Contraprestaciones

Tabla 3
Distribución de Frecuencia de Dimensión Contraprestaciones

V1-dimensión2-CONTRAPRESTACIONES (agrupado)

Porcentaje Porcentaje
Frecuencia Porcentaje válido acumulado

Válido Alto 70 100,0 100,0 100,0


Fuente: Resultado SSPS/Elaboración de la Investigadora

Figura 3. Niveles de Tendencia de la Dimensión “Contraprestaciones”, en las


clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

52
De acuerdo a la Tabla 3 y Figura 3 se observa, que con respecto a la
dimensión 2 “Contraprestaciones”, tenemos que un grupo mayoritario ha
manifestado que está totalmente de acuerdo con las CONTRAPRESTACIONES;
Asimismo no hay porcentaje marcado en los demás niveles.

De los resultados obtenidos se concluye que: El nivel de aprobación de la


dimensión CONTRAPRESTACIONES en las encuestadas en las clínicas de
fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016, se puede observar que la
tendencia es de nivel alto.

Resultados de la Dimensión Técnicas de Reproducción Humana Asistida

Tabla 4
Distribución de Frecuencia de Dimensión Técnicas de Reproducción Humana
Asistida
V1-dimension3-TECNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA (agrupado)

Porcentaje Porcentaje
Frecuencia Porcentaje válido acumulado

Válido Medio 1 1,4 1,4 1,4

Alto 69 98,6 98,6 100,0

Total 70 100,0 100,0


Fuente: Resultado SSPS/Elaboración de la Investigadora

53
Figura 4. Niveles de Tendencia de la Dimensión “Técnicas de Reproducción
Humana Asistida”, en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.

De acuerdo a la Tabla 4 y Figura 4 se observa, que con respecto a la


dimensión 3 “Técnicas de Reproducción Humana Asistida”, tenemos que un grupo
mayoritario ha manifestado que está totalmente de acuerdo con las TECNICAS
DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA; Asimismo no hay porcentaje marcado
en los demás niveles.

De los resultados obtenidos se concluye que: El nivel de aprobación de la


dimensión TENICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA en las
encuestadas en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año 2016,
se puede observar que la tendencia es de nivel alto.

54
IV. DISCUSIÓN

55
En la presente tesis se investigo acerca de la Maternidad Subrogada desde
punto de vista jurídico-social. Es por ello que mediante el modelo conceptual
planteado, se pretendió describir como se viene realizando la contratación
subrogada en las clínicas de fertilización de lima metropolitana en el 2016. Los
objetivos subyacentes (específicos) se desarrollaron con la finalidad de describir
cada una de las dimensiones de la maternidad subrogada (Pareja Contratante,
Contraprestación, Técnicas de Reproducción Humana Asistida) y a su vez estas
dimensiones se desarrollan los indicadores en sus respectivos ítems plasmados
en el instrumento aplicado.

De acuerdo a con los resultados obtenidos en la presente investigación se


puede mencionar y afirmar que la contratación subrogada en las clínicas de
fertilización de lima metropolitana en el 2016 se está realizando de una forma
continua e ilegal, ya que esta figura no se encuentra regulada en nuestro
ordenamiento jurídico nacional y se aplica de forma simulada en varios centros
especializados bajo el disfraz de otras técnicas de reproducción humana asistida
(TERAS).

Esta investigación se realizó mediante la estadística descriptiva por medio


de gráficos, tablas de frecuencia y porcentajes de la variable y dimensiones (las
cuales fueron transformadas según el rango de ESCALAS a NIVELES). Sin
embargo de forma previa se realizó la validación del instrumento (encuesta –
Cuestionario), mediante un juicio de expertos (metodólogos y temáticos) que
determino más de 80% de fiabilidad del instrumento para su aplicación; Asimismo
se realizó la prueba piloto (Alfa De Cronbach), la cual dio como resultado que mi
instrumento conformado por 25 ítems presenta confiabilidad de consistencia, por
lo cual se procedió a su aplicación en un espacio tiempo determinado.

En ese sentido los resultados obtenidos en el estudio “La Contratación


Subrogada en las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016”
serán cotejados con los antecedentes consignados en la investigación, para ello
se tomaron los resultados generales obtenidos. Respecto a los antecedentes se
señala las siguientes investigaciones nacionales e internacionales como son
56
Beorlegui (2014), Rail (2010), Santander (2012), Sánchez (2014), las cuales
servirán para comparar los resultados de nuestra investigación. Los objetivos
establecidos en el desarrollo de la investigación fueron los siguientes:

1. Objetivo General. Describir como se viene realizando la contratación de la


maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de lima metropolitana en el
2016.
Según se observa en la figura Nro. 1, los niveles de tendencia de la variable
“Maternidad Subrogada” son altos, esto en concordancia con lo dispuesto en la
Tabla de Frecuencia Nro. 1, en la cual tenemos una frecuencia valida alta de “70”,
mientras que tenemos un porcentaje valido alto del 100% respecto a la variable
MATERNIDAD SUBROGADA; Este resultado tiene relación con los resultados
obtenidos por Para Beorlegui (2014), En su tesis la maternidad subrogada en
España. Tesis para optar el grado de master de acceso a la abogacía. Universidad
de Navarra. Tuvo como Objetivo: dar a conocer la trascendencia e importancia de
la maternidad subrogada. Conclusión: la procreación concebida por la maternidad
subrogada es un hecho natural cual no se encuentra regulado, pese que en
muchos países existe jurisprudencia y doctrina que demuestra que en la práctica
las parejas que no pueden concebir de forma natural contratan a una mujer que
puede gestar a su hijo biológico a cambio de una contraprestación económica,
reconociéndole derechos y obligaciones, en la cual se beneficien las partes.

En ese sentido se corrobora que este resultado según la estadística


descriptiva utilizada en el presente trabajo se direcciona a establecer que las
encuestadas están totalmente de acuerdo con la Variable “Maternidad
Subrogada”, siendo que tiene una tendencia de nivel ALTO.

Asimismo está conforme con la teoría planteada en La Constitución Política


de los Estados Unidos Mexicanos de 1917, el cual en su artículo 4° menciona “la
libertad procreacional”, que consiste en que toda persona tiene derecho de decidir
de manera libre, responsable e informada sobre el número y espaciamiento de sus
hijos.

57
2. Objetivo Específico 1. Describir las características de la pareja contratante de
la maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en
el año 2016.

Según se observa en la figura Nro. 2, los niveles de tendencia de la


dimensión “Pareja Contratante” son altos, esto en concordancia con lo dispuesto
en la Tabla de Frecuencia Nro. 2, en la cual tenemos una frecuencia valida media
de “9” y alta de “61”, mientras que tenemos un porcentaje valido medio de 12.9 %y
alto de 87.1% respecto a la dimensión PAREJA CONTRATANTE; Este resultado
tiene relación con los resultados obtenidos por Santander (2012). En su tesis el
contrato de maternidad subrogada o de alquiler: ¿ejercicio legítimo del derecho a
procrear o atentado a la dignidad?. Para optar el grado de licenciado en ciencias
jurídicas y sociales. Su objetivo es determinar si la celebración de un contrato de
maternidad subrogada en chile se incluye dentro de la esfera del derecho a
procrear a la luz del ordenamiento jurídico chileno. Conclusión: El contrato de
gestación por encargo no exime a la dignidad humana, sino que incluye como una
expresión de la igualdad de la mujer a poder ejercer su libertad reproductiva,
siempre y cuando este acuerdo de las voluntades no genere ingresos económicos
a la madre que incondicionalmente acepta gestar el hijo de otra mujer.

En ese sentido se corrobora que este resultado según la estadística


descriptiva utilizada en el presente trabajo se direcciona a establecer que las
encuestadas están de acuerdo con la Dimensión “Pareja Contratante”, siendo que
tiene una tendencia de nivel ALTO.

Asimismo está conforme con la teoría planteada en la superación de la regla


“Mater Sempre Certa Est”, ya que en la actualidad no se vislumbra si es la madre
que gesta la misma que la madre genética, además de determinar la filiación que
la maternidad preponderando más que el material genético de donantes y la
gestante a los que no les interesa la maternidad, por o la voluntad procreacional

58
de la pareja que anhela la maternidad como realización de su familia. (Valeria,
2012)

3. Objetivo Específico 2. Describir las características de las contraprestaciones


de la maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana
en el 2016.
Según se observa en la figura Nro. 3 los niveles de tendencia de la
Dimensión “Contraprestaciones” son altos, esto en concordancia con lo dispuesto
en la Tabla de Frecuencia Nro. 3, en la cual tenemos una frecuencia valida alta de
“70”, mientras que tenemos un porcentaje valido alto del 100% respecto a la
dimensión CONTRAPRESTACIONES; Este resultado tiene relación con los
resultados obtenidos por Rail (2010). En su tesis Procedencia de la Maternidad
Gestacional Subrogada en el Régimen Constitucional Chileno. Para optar al grado
de licenciado en ciencias jurídicas y sociales. Su objetivo: establecer un concepto
de maternidad gestacional subrogada así como sus elementos, a partir de una
doctrina especializada en el tema de técnica de reproducción asistida
estableciendo supuestos de hecho en que resulta procedente. Conclusión:
Conclusión: la maternidad subrogada como técnica de reproducción asistida que
se produce un acuerdo previo o convenio por el que una mujer se compromete a
gestar un embrión que ha sido transferido, para que una vez nacido lo entregue a
su padres biológicos, a cambio de una remuneración.

En ese sentido se corrobora que este resultado según la estadística


descriptiva utilizada en el presente trabajo se direcciona a establecer que las
encuestadas están totalmente de acuerdo con la Dimensión “Contraprestaciones”,
siendo que tiene una tendencia de nivel ALTO.

Asimismo está conforme con la teoría planteada y desarrollada según el


derecho a procrear siendo que incide al carecer de la capacidad natural de tener
hijo la doctrina americana nos habla de técnicas de reproducción asistida que son
naturales y artificiales de reproducción, por el cual haciendo uso del ejercicio de
este derecho no se restringiría la maternidad subrogada. Santander (2012)

59
4. Objetivo Específico 3. Describir en qué medida las parejas contratantes de las
técnicas de reproducción humana asistida consideran que debe regularse la
maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el
2016.
Según se observa en figura Nro. 4 los niveles de tendencia de la Dimensión
“Técnicas de Reproducción Humana Asistida”, son altos, esto en concordancia
con la Tabla de Frecuencias Nro. 4, en la cual tenemos una frecuencia valida
media de “1” y alta de “69”, mientras que tenemos un porcentaje valido medio de
1,4% y alto de 98,6% respecto a la dimensión TECNICAS DE REPRODUCCIÓN
HUMANA ASISTIDA; Este resultado tiene relación con los resultados obtenidos
por Sánchez (2014). En sus tesis Regulaciones del contrato de vientre de alquiler
como fecundación humana aplicada a la legislación ecuatoriana para introducir
reformas al Código Civil. Tesis para optar el título de abogada de los Tribunales y
Juzgados del Ecuador. Su objetivo: abordar el vacío legal de la fecundación por
sustitución de madre o vientre de alquiler, desde el análisis de sugerencias de
reformas para que se regule una actividad humana, que en esencia es delicada y
amerita proveerse en el Derecho Civil de Familia. Conclusión: La práctica de la
maternidad subrogada desde un enfoque humano, se puede comprender a las
personas que celebran este tipo de contrato, ya que podrán dejar una herencia
genética y concretar así su proyecto de vida.

En ese sentido se corrobora que este resultado según la estadística


descriptiva utilizada en el presente trabajo se direcciona a establecer que las
encuestadas están de acuerdo con la Dimensión “Técnicas De Reproducción
Humana Asistida”, siendo que tiene una tendencia de nivel ALTO.

Asimismo está conforme con la teoría planteada en La voluntad procreación


como fuentes en las técnicas de Reproducción Humana Asistida que se
argumenta que los nacidos por técnicas de reproducción humana asistida, no
siempre son voluntad de quien los pario, ya que en la maternidad subrogada la
madre gestante no declara su voluntad procreacional, pues cumple la obligación
de gestar para que entregar al recién nacido a la pareja que busca tener una
familia. (Escudero y Minig, 2016)
60
V. CONCLUSIONES

61
En función de los objetivos del presente estudio y en concordancia con el
análisis y discusión de los resultados obtenidos, se infieren y señalan las
siguientes conclusiones. Claro está que tomando en cuenta que el propósito de
esta investigación fue Describir como se viene realizando la Contratación de la
Maternidad Subrogada en las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el
2016.

Conclusión 1. Según la Figura Nro. 1 y la Tabla de Frecuencias Nro. 1 se


concluye que tenemos una frecuencia valida alta de “70”, en consecuencia
tenemos un porcentaje valido alto del 100% de las encuestadas que están
totalmente de acuerdo con la variable Maternidad Subrogada, correspondiente al
Objetivo General; Asimismo también se puede concluir que el presente estudio
demostró que existe una ALTA tendencia de aprobación en La Maternidad
Subrogada en las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016. Esta
conclusión se determinó a través de los ítems P1 – P25 (Validados por Juicio de
Expertos de Instrumento, Confiabilidad de Alfa de Cronbach e interpretación de la
tabla y grafico de la variable transformada analizada), los cuales fueron
procesados y evaluados en SPSS versión 23, finalizando con el contraste de los
resultados obtenidos con los antecedentes y teorías que sustentan el presente
trabajo de investigación.

Conclusión 2. Según la Figura Nro. 2 y la Tabla de Frecuencias Nro. 2 Se


concluye que tenemos una frecuencia valida alta de “61”, en consecuencia
tenemos un porcentaje valido alto del 87,1% de las encuestadas que están
totalmente de acuerdo con la dimensión Pareja Contratante, correspondiente al
primer objetivo específico; Asimismo también se puede concluir que el presente
estudio demostró que existe una ALTA tendencia de aprobación en la Pareja
Contratante en Las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016.
Esta conclusión se determinó a través de los ítems P1 – P6 (Validados por Juicio
de Expertos de Instrumento, Confiabilidad de Alfa de Cronbach e interpretación de
la tabla y grafico de la dimensión transformada analizada), los cuales fueron
procesados y evaluados en SPSS versión 23, finalizando con el contraste de los

62
resultados obtenidos con los antecedentes y teorías que sustentan el presente
trabajo de investigación.

Conclusión 3. Según la Figura Nro. 3 y la Tabla de Frecuencias Nro. 3 se


concluye que tenemos una frecuencia valida alta de “70”, en consecuencia
tenemos un porcentaje valido alto del 100% de las encuestadas que están
totalmente de acuerdo con la dimensión Contraprestaciones, correspondiente al
Segundo Objetivo Específico; Asimismo también se puede concluir que el
presente estudio demostró que existe una ALTA tendencia de aprobación en las
Contraprestaciones en las Clínicas de Fertilización de Lima Metropolitana en el
2016. Esta conclusión se determinó a través de los ítems P7 – P12 (Validados por
Juicio de Expertos de Instrumento, Confiabilidad de Alfa de Cronbach e
interpretación de la tabla y grafico de la dimensión transformada analizada), los
cuales fueron procesados y evaluados en SPSS versión 23, finalizando con el
contraste de los resultados obtenidos con los antecedentes y teorías que
sustentan el presente trabajo de investigación.

Conclusión 4. Según la Figura Nro. 4 y la Tabla de Frecuencias Nro. 4 se


concluye que tenemos una frecuencia valida alta de “69”, en consecuencia
tenemos un porcentaje valido alto del 98,6% de las encuestadas que están
totalmente de acuerdo con la dimensión Técnicas de Reproducción Humana
Asistida, correspondiente al Tercer Objetivo Específico; Asimismo también se
puede concluir que el presente estudio demostró que existe una ALTA tendencia
de aprobación en las Técnicas de Reproducción Humana Asistida en las Clínicas
de Fertilización de Lima Metropolitana en el 2016. Esta conclusión se determinó a
través de los ítems P13 – P25 (Validados por Juicio de Expertos de Instrumento,
Confiabilidad de Alfa de Cronbach e interpretación de la tabla y grafico de la
dimensión transformada analizada), los cuales fueron procesados y evaluados en
SPSS versión 23, finalizando con el contraste de los resultados obtenidos con los
antecedentes y teorías que sustentan el presente trabajo de investigación.

63
VI. RECOMENDACIONES

64
Gracias al producto de la investigación se enuncian algunas recomendaciones
para su aplicación.

1. Se recomienda que ante el vacío legislativo de la técnica de reproducción


humana asistida de la maternidad subrogada, se plantee un proyecto ley que
abarque su realidad problemática, para luego ser sometido a votación y
promulgado por el Poder Legislativo.

2. También es recomendable que se modifique el libro de familia del Código Civil


Vigente, sección tercera para que las figuras jurídicas de dicho libro, prevean los
supuestos que causan incertidumbre y conflictos jurídicos con respecto a la
maternidad subrogada, con la finalidad que los avances científicos de la ingeniería
genética y las técnicas de reproducción humana, no reflejen una disparidad entre
el derecho regulado, la necesidad y la realidad de las parejas buscan ejercer su
derecho a procrear.

3. Se recomienda que se le otorgue la fondo y las forma a los contratos de


maternidad subrogada, en la que se prevea los derechos, obligaciones y todo en
cuanto pacten las partes, en cuanto a las contraprestaciones que se realizaran
antes, durante y después de la etapa de a la gestación subrogada, para que en
caso de incumplimiento de una de las partes, se le sancione.

4. El presente trabajo de investigación servirá como base sustancial para futuras


investigaciones en niveles superiores (correlacional o explicativo), que puedan
desarrollar de forma plena todos los factores y circunstancias que permitirían la
implementación de la maternidad subrogada en nuestra legislación.

65
VII. REFERENCIAS

66
Abrahams, D. (febrero 1987). «The hasty British Ban On Commercial Surrogacy».
En Hasting Center Report.

Aguilar, E. (2010). Contrato de arrendamiento de vientre de la mujer, una mirada


de la norma constitucional colombiana. Cartagena, Universidad Libre de
Colombia.

Alvarez, A. (2015). Alejandra. Vientres de alquiler: Propuesta de reforma al artículo


2, inciso c); articulo 6; y articulo 30, inciso 2., del Proyecto de Ley sobre
Fecundación In Vitro y Transferencia Embrionaria y Creación del Depósito
Nacional de Gametos a la Luz de la Experiencia Internacional. Costa Rica:
universidad de Costa Rica. Recuperado de:
http://repositorio.sibdi.ucr.ac.cr:8080/jspui/bitstream/123456789/2638/1/38525
.pdf

Álvarez, A y Burbano, C. (2012).maternidad subrogada y filiación a la luz del


ordenamiento jurídico colombiano. Santiago de Chile: Universidad de
Buenaventura.

Amador, C. (2011). Sobre biopoliticas y biotecnologías: maternidad subrogada en


India. Revista Nomadias, (14), 35-38.

Arteta, C. (2011). Maternidad Subrogada. Revista Cicenias biomédicas, 1, 91-97.

Awad, M y De Narvaez, M. (2001). Aspectos jurídicos en las técnicas de


reproducción asistida humana en Colombia. Colombia: Uniersidad
deJaveriana.

Beorlegui, A. (2014). La maternidad subrogada en España. Universidad de


Navarra. España.

Bustamante, R. (2001). DEBIDO PROCESO. En Derechos fundamentales y


proceso justo. Lima: ARA Editores.
67
Calderón, T. (2009). Derecho genético. Cuadernos de derecho. Lima: Universidad
Inca Garcilaso de la Vega.

Camacho, J (2009). Maternidad subrogada: una práctica moralmente aceptable.


Análisis crítico de las argumentaciones de sus detractores. Recuperado de
http://www.fundacionforo.com/pdfs/maternidadsubrogada.pdf

Canessa, R. (2008). Problemas jurídicos que plantean las técnicas de


reproducción humana asistida en la legislación civil peruana. Lima:
Universidad Mayor de San Marcos.

Canessa, R. (2011). La filiación en la reproducción humana asistida. Lima:


universidad nacional mayor de San Marcos.

Carofilis, M. (2014). La maternidad subrogada y el análisis de la validez del


contrato de subrogación en el Ecuador. Ecuador: Universidad de
especialidades espíritu santo

Carrasco, S. (2013). Metodología de investigación científica. Pautas metodológicas


para diseñar y elaborar el proyecto de investigación. Lima, Perú: editorial San
Marcos E.I.R.L.

Carredo, S. (2015). En su tesis La fertilización in vitro y el debate sobre el estatuto


del nacido. Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú.

Código Civil [código] (2015) 6ta edición oficial. Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos. Recuperado de
http://spij.minjus.gob.pe/notificacion/guias/CODIGO-CIVIL.pdf

Comisión de salud y población de Perú (Periodo Anual de Sesiones 2013-2014).


Octava sesión ordinaria. El Proyecto de Ley N° 2839- 2013- CR.
Recuperado:
http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/ApoyComisiones/comision2011.nsf/8710e1

68
08b880b2f80525794200724d51/98e261861a7b4f3205257c3d006a446c/$FIL
E/SALUD.8%C2%B0.ORD_11.12.13.pdf

Congreso de la República del Perú. (22 de Diciembre del 2001). Ley general de
salud [Ley N° 26842]. Recuperado de
http://www.minsa.gob.pe/renhice/documentos/normativa/Ley%2026842-
1997%20-%20Ley%20General%20de%20Salud%20Concordada.pdf

Constitución Política del Perú, 1993 [Const.] (1993). Recuperado de


http://www4.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Constitu/Cons1993.pdf

Corte suprema de justicia de la Republica, Sala Civil Permanente. (06 de


Diciembre del 2011). Sentencia de Casación Cas. N° 5003-2007. [Sanchez
Palacio Paiva]

Corte suprema de justicia de la Republica, Sala Civil Permanente. (06 de


Diciembre del 2011). Sentencia de Casación Cas. N° 563°-2011. [juez
supremo Ponce De Mier]

Cortes, M y Iglesias, M. (2004). Generalidades sobre metodología de la


investigación. Colección material didáctica. México: Universidad autónoma
del Carmen. Recuperado de:
http://www.unacar.mx/contenido/gaceta/ediciones/metodologia_investigacion.
pdf

Del Aguila, F (2009). Maternidad Subrogada y sus efectos jurídicos. Lima:


universidad de San Martin de Porres.

Duguit, P. (2007). Las transformaciones generales del derecho privado desde el


código de Napoleon. Mexico: ediciones Coyoacan.

Escobar, R. (2011). Importancia de la institución jurídica de la maternidad


subrogada, análisis de las consecuencias positivas legales de su

69
incorporación al sistema jurídico guatemalteco. Guatemala: Universidad de
San Carlos de Guatemala.

Escudero, Y y Minig, H. (2016). Maternidad subrogada. Argentina: Universidad


Nacional de la Pampa.

Farnos, E. (2010). Inscripción en España de la filiación derivada del acceso a la


maternidad subrogada en California. Indret: Revista para el análisis del
Derecho. España. Recuperado de http://www.indret.com/pdf/711_es.pdf

Franca, O. (2008). Bioética en el principio de la vida. Reproducción humana


asistida tecnológicamente asistida. Buenos Aires: Editorial Paulinas.

Gamboa, C. (2010). La Maternidad Subrogada. Estudio teórico conceptual


comparado. México DF: Centro de documentación, información y análisis.

Gana, C. (1998). La maternidad gestacional: ¿cabe sustitución? Revista Chilena


de Derecho, 25 (4). Chile.

Gonzales y Rodríguez (2013). Fecundación In Vitro. Limites, alcances y


consecuencias jurídicas. San Salvador: Universidad de El Salvador.

Gonzales, D. (2016). La maternidad como situación protegida en el derecho del


trabajo y en el derecho de la seguridad social. En especial la maternidad
subrogada. España: Universidad Complutense de Madrid.

Hernández, R, Fernández, C y Baptista, M. (2010). Metodología de la


Investigación. Mexico.

Hernández, A y Santiago, J. (2011). Ley de la maternidad Subrogada del Distrito


Federal. Boletín mexicano de Derecho Comparado, 44 (132), 1335- 1348.

70
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. (IIDH, 2008). Reproducción
asistida, género y derechos humanos en America Latina. San Jose, Costa
Rica: Editorama S.A.

Jinesta, E. (2005). Debido proceso en la sede administrativa. En comisión


redactora y académica del programa de doctorado en derecho administrativo
Iberoamericano. Costa Rica: Publicación Virtual.

Lamm, E. (2012). Gestación por sustitución. Indret: Revista para el analisis del
Derecho, 3, 10-49. Recuperado de: http://www.indret.com/pdf/909_es.pdf

León, D (1998). La bioética para el Derecho. La procreación medicamente asistida.


México: Universidad de Guanajuato.

Leonsegui, R. (1994). La maternidad portadora, sustituta, subrogada o de


encargo. BFD: Boletín Facultad de Derecho de la UNED. 7, 317-338.

Lohmann, J. (1994). El negocio jurídico, Grijley E.I.R.L. Lima.

Martínez, J. y Massigoge, J. (1994). La maternidad portadora, subrogada o de


encargo en el derecho Español. Madrid: Dykinson Ediciones.

Mascarenhas, M; Flaxman, S; Boerma, T; Vanderpoel, S y Stevens, G. (2012).


National, Regional, and Global Trends in Infertility Prevalence Since 1990: A
Systematic Analysis of 277 Health Surveys, 9 (12). Revista Plos Med.
Recuperado de:
http://journals.plos.org/plosmedicine/article?id=10.1371/journal.pmed.100135
6

Melich, J. (1993). Doctrina general del contrato. Caracas: jurídica Venezuela.

71
Mir, L. (2010, Julio). La maternidad intervenida. Reflexiones en torno a la
maternidad subrogada. Revista bioética/UNESCO, 1, 174-158.

Moran de vicenzi, C. (2005). El concepto de filiación en la fecundación artificial.


Lima.

Noguera, E. (1998). De los contratos, principios y nociones. Cuarta edición.


Editorial fondo de publicaciones universidad Sergio arboleda.

Noriega, L. (1998).fertilización asistida una esperanza de vida. Perú, lima: editorial


San Marcos.

Ospina, G y Ospina, E. (2005). Teoría general del contrato y del negocio jurídico,
editorial Temis. Bogota Colombia. 7 edicion

Peñaranda, H. (2010). Derecho de familia. Colección textos universitarios.


Ediciones del vice rectorado académico. Venezuela: Universidad del Zulia.

PROYECTO DE LEY Nro. EL PROYECTO DE LEY N° 2839- 2013- CR, Ley que
modifica el artículo 7° de la Ley 26842 Ley General de Salud. Recuperado de:
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/comisiones/2013/com2013salud.nsf/0/7e93
41da9ea8f41d05257c8d0059e5ea/$FILE/PL_2839.pdf

Romero, F. (2008).curso del acto jurídico. Editorial librería Portocarrero SRL. Lima.

Rivera, J. (1994). Instituciones del derecho civil. Tomo I. (3ra edición). Argentina:
Editorial Lexis Nexis. Abeledo Perrot.

Rubio, M. (1996). Reproducción Humana Asistida y Derecho. Las Reglas del Amor
en Probetas de Laboratorio. Lima, Perú: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.

72
Rodríguez, F. (1997). Derecho genético: Técnicas de Reproducción Humana
Asistida. Su transcendencia jurídica en el Perú. Lima: Editorial San Marcos.

Ruiz, R. (2013). Maternidad subrogada. Revisión bibliográfica. Universidad de


Cantabria, España.

Sanchez (2014). Regulaciones del contrato de vientre de alquiler como


fecundación humana aplicada a la legislación ecuatoriana para introducir
reformas al Código Civil. Quito: Universidad Central del Ecuador.

Satander, C. (2012). El contrato de maternidad subrogada o de alquiler: ¿ejercicio


legítimo del derecho a procrear o atentado a la dignidad?. Santiago de Chile:
Universidad Alberto Hurtado.

Seijas, T. (1998). Aspectos jurídicos de la biotecnología reproductiva humana en el


Perú. Lima: editorial San Marcos.

Se incrementan casos de infertilidad en el Perú. (4 de julio del 2016). La


Republuca. Recuperado de: http://larepublica.pe/05-02-2014/se-incrementan-
casos-de-infertilidad-en-el-peru

Silva, P. (octubre 1987). El contrato de maternidad sustituta o suplente o


subrogada. La maternidad de alquiler en Congreso Hispanoamericano de
Derecho de Familia.

Silva, P. (1996). Arrendamiento de útero. Editorial Jurídica Conosur Ltda. Chile:


Santiago

Solis, A. (2008). Metodología de la investigación Jurídica Social. 3ra. Ed. Lima:


FECAT E.I.R.L.

73
Souto, B. 005). Aproximación al estudio de la gestación de sustitución desde la
perspectiva del bioderecho. Foro Revista de Ciencias Jurídicas y Sociales, 1,
275-292.

Tacuri, M. (2009). La inseminación artificial humana: alcance de la normativa


actualmente vigente en el Ecuador al respecto. Ecuador: universidad del
Azuay

Vallejo, M. (2015). El concepto de maternidad subrogada en Colombia. Colombia:


Universidad de San Buenaventura Cali

Valeria, N. (2012). Maternidad subrogada y los problemas de filiación. Argentina:


Universidad Empresarial Siglo XXI.

Valverde, R. (2001). Derecho genético. Reflexiones jurídicas planteadas por las


técnicas de reproducción humana asistida. Lima: Editorial grafica Horizonte

Varsi, E. (Noviembre, 2008). Técnicas de reproducción asistida y Filiación.


Entrevista sobre: La primera casación en materia de procreación asistida.
Revista jurídica del Perú, 93 (1). 17.

Varsi, E. (2013). Derecho genético. Principios generales. (5ta ed.). Lima: Editora y
librería jurídica Grijley E.I.R.L

Vela, A. (2012). La maternidad subrogada: estudio ante un reto normativo. Editorial


Comares. Granada

Vidal, F. (2007). Acto jurídico. Lima: gaceta juridica.

Villagomez, M. (2007). Régimen jurídico sobre la maternidad subrogada en el


Ecuador. Quito. Ecuador: Colegio de Abogados, Universidad San Francisco
de Quito.

74
Zaldivar, J. (2016). Necesidad de regulación jurídica de la maternidad subrogada,
Arequipa 2013. Arequipa: Universidad Católica de Santa María.

75
ANEXOS

76
ANEXO 1 – Instrumento de Encuesta

CUESTIONARIO SOBRE “LA CONTRATACION DE LA MATERNIDAD SUBROGADA EN LAS CLINICAS


DE FERTILIZACION DE LIMA METROPOLITANA AÑO 2016”.

2.1. SEXO

2.2. EDAD

2.3. AREA DE LABORES

INSTRUCCIONES:

Según la escala de respuestas que se detalla líneas abajo Marca con una “X” la alternativa que Ud.
Crea la más conveniente.

Totalmente en desacuerdo (1) - En desacuerdo (2) - Ni de acuerdo/Ni en desacuerdo (3) -


De acuerdo (4) - Totalmente de acuerdo (5)

MATERNIDAD SUBROGADA

DIMENSIONES PREGUNTAS 1 2 3 4 5

PAREJA MADRE GENETICA


CONTRATANTE
Cree usted que es importante la participación de la madre genética (madre
biológica) en la suscripción del contrato de la maternidad subrogada, cuando se
1. encuentran entre las partes la madre gestante y la madre legal.

Cree necesario que la madre genética (madre biológica) y la madre legal deben de
2.
ser la misma persona para realizar un contrato de maternidad subrogada.

INFERTILIDAD

Considera que si uno o ambos miembros de la pareja contratante padecen de una


infertilidad parcial pueda realizar la contratación de la maternidad subrogada tras
3. haber fallado en sus intentos de ser padres.

Considera que si uno o ambos miembros de la pareja padecen de una infertilidad


4. total pueda realizar la contratación de la maternidad subrogada tras haber fallado
en sus intentos de ser padres.

77
CONFLICTO

Considera que en caso de conflicto por el contrato de la maternidad subrogada


5. entre la pareja contratante y la madre gestante, los jueces deben favorecer a la
pareja contratante.

Considera que de haber conflictos y al no existir una Ley de la Técnica de


Reproducción Humana Asistida de la Maternidad Subrogada se afectaran los
6.
derechos de la pareja contratante y de las demás personas que intervienen en el
contrato.

LEGAL

Cree usted que es legal la entrega de un recién nacido que gesto una mujer a la
7. madre genética (madre biológica) o madre legal de forma onerosa o gratuita de
un pago en un contrato maternidad subrogada.

GRATUITA

Considera que la entrega de un nuevo ser, procreado por la Técnica de


8.
Reproducción Humana Asistida de la Maternidad Subrogada debe ser gratuita.

ONEROSA

Considera que la entrega de un nuevo ser, procreado por la Técnica de


9.
Reproducción Humana Asistida de la Maternidad Subrogada debe ser onerosa.

OBLIGACION DE LA MADRE GESTANTE

Considera necesario determinar en el contrato un plazo para la entrega del nuevo


10.
ser a sus padres legales.

PLAZO

Considera que la madre gestante debería tener los cuidados necesarios antes,
durante y después de la etapa de gestación que permite asegurar el nacimiento
11.
CONTRAPRESTACIONES del nuevo ser así como su entrega a la pareja contratante por maternidad
subrogada.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

Cree usted que se debería incluir en el contrato de maternidad subrogada la


12.
responsabilidad contractual al equipo médico y a las clínicas de fertilización.

CONTRATO
TECNICAS DE
Considera que la técnica de reproducción asistida de la maternidad subrogada
REPRODUCCION 13.
debería realizarse mediante un contrato.
HUMANA ASISTIDA
14. Cree usted que el contrato de la maternidad subrogada debería tener una ley e

78
incluirse en la Código Civil.

MATERNIDAD SUBROGADA

Considera que la pareja contratante debería contar con los medios legales para
15.
poder optar por la maternidad subrogada parcial.

Considera que la pareja contratante debería contar con los medios legales para
16.
poder optar por la maternidad subrogada total.

MATERIAL GENETICO

Cree que el material genético en la contratación de la maternidad subrogada


17.
podría ser al menos de uno de ambos miembros de la pareja contratante.

PROCREACION

Considera que el derecho a la procreación por maternidad subrogada es expresar


18.
la voluntad y libertad sexual de la madre gestante del nuevo ser.

Considera que la mujer infértil debería tener la opción de ejercer su derecho a la


19.
procreación mediante la contratación de la maternidad subrogada.

SUSTITUCION

Considera aceptable la sustitución de la madre gestante en la contratación de la


20.
maternidad subrogada por la madre legal.

Considera aceptable la sustitución de la madre biológica en la contratación de la


21.
maternidad subrogada por la madre legal.

EQUIPO MEDICO

Considera que en la contratación de la maternidad subrogada en las clínicas de


22. fertilización debe haber una clausula en el cual se exige un equipo médico
calificado.

Considera que la contratación de la maternidad subrogada debería poder


23. realizarse en los centros de salud públicos que cuenten con el equipo médico
idóneo.

INFRAESTRUCTURA

Cree usted que la contratación de la maternidad subrogada en los centros de


24.
salud privados debería contar con infraestructura idónea.

PROGRAMAS

Cree usted que el Estado debería tener programas especializados de técnicas de


25.
Técnica de Reproducción Humana Asistida en maternidad subrogada.

79
ANEXO 2 –Validación del Instrumento de Investigación

80
81
82
83
84
85
86
87
88
89
ANEXO 3. Solicitud para validacion de intrumento de recojo

SOLICITO:

Validación de instrumento de recojo


de información.
Sr.: Lutgarda Palomino Gonzales.

Yo Gabriela Mercedes Bustamante Grande identificado con DNI Nº 46398092, alumna


de la EP de Derecho, a usted con el debido respeto me presento y le manifiesto:

Que siendo requisito indispensable el recojo de datos necesarios para la tesis que vengo

elaborando titulada: “LA CONTRATACION DE LA MATERNIDAD SUBROGADA EN


LAS CLINICAS DE FERTILIZACION DE LIMA METROPLITANA AÑO 2016”,
solicito a Ud. Se sirva validar el instrumento que le adjunto bajo los criterios académicos
correspondientes. Para este efecto adjunto los siguientes documentos:

- Instrumento
- Ficha de evaluación
- Matriz de consistencia

Por tanto:

A usted, ruego acceder mi petición.

Lima, 19 de Junio de 2016.

…………………………………………

Gabriela Mercedes Bustamante Grande


DNI Nº 46398092

90
Anexo- 4 Matriz de consistencia

DISEÑO TEORICO
Problema Objetivos Variable
Principal: Objetivo General:
1. ¿Cómo se viene realizando la contratación Describir como se viene realizando la contratación de la
de la maternidad subrogada en las clínicas de maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de
fertilización de lima metropolitana en el 2016? lima metropolitana en el año 2016.
MATERNIDAD
Problema específicos 1:  Objetivo específico 1: SUBROGADA
 ¿cuáles son las características de la Describir las características de la pareja contratante de la
pareja contratante de la maternidad subrogada maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de
en las clínicas de fertilización de Lima Lima Metropolitana en el año 2016.
Metropolitana en el año 2016?
 Objetivo específico 2:
Problema específicos 2: Describir las características de las contraprestaciones de
 ¿Cuáles son las características de la maternidad subrogada en las clínicas de fertilización de
las contraprestaciones de la maternidad Lima Metropolitana en el año 2016.
subrogada en las clínicas de fertilización de
Lima Metropolitana en el año 2016?
 Objetivo específico 3:
Describir en qué medida las parejas contratantes de las
Problema específicos 3:
técnicas de reproducción humana asistida consideran
 ¿En qué medida las parejas
que debe regularse la maternidad subrogada en las
contratantes de las técnicas de reproducción
humana asistida consideran que debe regularse clínicas de fertilización de Lima Metropolitana en el año
la maternidad subrogada en las clínicas de 2016.
fertilización de Lima Metropolitana en el año
2016?

91
OPERACIONALIZACION DE LAS VARIABLES
Índice/ Escala de Esquema del
Definición Dimensiones /
Variable Definición Conceptual Ítems medición y Marco
Operacional Indicadores
ordinales valores Teórico
Dimensión 1:
Beorlegui (2014). La En la presente Pareja Contratante La variable  Contenido
Maternidad Subrogada investigación Indicador: maternidad sobre
En España. Las tiene como objeto 1-2 subrogada se desarrollo la
Madre genética
diferentes modalidades describir como se mide con 3 evolución de
de gestación por viene realizando Indicador: dimensiones y la
3-4
sustitución o maternidad la contratación de Infertilidad 25 indicadores. Maternidad
subrogada constituyen la maternidad Indicador 5 -6 Subrogada
un específico supuesto subrogada en las Conflicto La técnica para  El
de reproducción clínicas de Dimensión 2: recolectar datos tratamiento
Contraprestación en la
humana asistida, por el fertilización de es la encuesta y
Indicador: doctrina y
cual una mujer, lima el instrumento
jurisprudenc
mediante metropolitana en Legal es el ia nacional e
contraprestación o sin el 2016. cuestionario internaciona
7
ella, se compromete a con escala de l al respecto
gestar un bebé, de Para tal fin hemos medida tipo de la
forma que una u otras usado la técnica Likert. Maternidad
personas puedan ser de la encuesta y Indicador: 8 Subrogada.
padres, bien sea como Gratuita Totalme
biológicos o no. En la instrumento de Indicador: nte
gestación por sustitución medición de la Onerosa en (1)
intervienen tres partes: variable: 9 desacuer
a) La pareja contratante Maternidad do
(que pueden o no subrogada.
aportar el material Indicador:
genético); b) la mujer Luego de aplicar 10
Plazo En
que dispone de su útero el instrumento se Indicador: desacuer (2)
para llevar a cabo la creara una base Obligación de la 11 do
gestación; c) el equipo de datos se madre gestante
médico encargado de procesara con el Indicador:
MATERNIDAD efectuar la implantación programa Ni de
Responsabilida 12
SUBROGADA del embrión en la estadístico SPSS acuerdo/
d contractual
portadora. (p. 4) versión 23 para Ni en (3)
Dimensión 3:
obtener los desacuer
Técnicas de Reproducción
gráficos y tablas do
Humana Asistida
de frecuencia a Indicador:
analizar y 13 - 14
contrato
describir. De
Indicador: (4)
15 - 16 acuerdo
Maternidad
subrogada
Indicador:
Totalme
Material 17
nte en
genético (5)
de
Indicador:
18 – 19 acuerdo
Procreación
Indicador:
20 - 21
Sustitución
Indicador:
22 - 23
Equipo medico
Indicador:
24
Infraestructura
Indicador:
25
Programas

92
DISEÑO METODOLOGICO
Método de la Diseño de la Ámbito de la Instrumentos y Criterios de rigurosidad en a
Investigación: Investigación: Investigación: fuentes de investigación:
información:
 Método  No  Unidad de Análisis o Estudio:  Diseño
Deductivo experimental 1 madre que no puede  El No Experimental
procrear de forma natural y 1 Cuestionario
Este  Tipo
procedimiento Según Carrasco madre gestante subrogada de Encuesta
Básica
parte de (2013) las  Enfoque
principios investigaciones  Universo: Es un Instrumento
Cuantitativo
generales para pueden ser no Las Clínicas de Fertilización de que es de forma o
 Nivel
tratar de experimentales Lima Metropolitana. modalidad de la
Descriptivo
conocer o porque su encuesta, en la que
 Validez y Confiabilidad
explicar variable carece  Población: Desconocida e no es necesaria la
Para validar la
fenómenos de manipulación indeterminada relación directa,
confiabilidad de mi
particulares. (p. intencional, y no Madres que no puede cara a cara con la
instrumento
82) posee un grupo procrear de forma natural y muestra de estudio
(cuestionario) se realizara
de control, ni Madres gestante (unidad de análisis
la prueba de Alpha de
mucho menos o personas
Cronbach utilizando el
experimental. Muestra: encuestadas),
aplicativo SPSS con las 25
Analizan y consiste en
preguntas ordinales en
estudian los 70 Madres que no puede presentar (previa
escala Likert de 1 al 5.
hechos y procrear de forma natural y orientación y
fenómenos de la Madres gestante subrogada charlas
realidad después en las clínicas de Fertilización motivadoras) a los
de su ocurrencia de Lima Metropolitana. encuestados unas
(p. 71). hojas o pliegos de
 Técnica de Muestreo: papel
con corte No probabilística de tipo (instrumentos),
transversal o Snowball Sampling (Bola de conteniendo una
transeccionales Nieve) serie ordenada y
según Carrasco coherente de
(2013), por al preguntas
realizar los formuladas con
estudios de la claridad, precisión
investigación de y objetividad, para
hechos y que sean resueltas
fenómenos de la de igual modo.
realidad, en un (Carrasco, 2013, p.
momento 319)
determinado del
tiempo (p. 72).

93
ANEXO 5. Base de datos de Alfa de Cronbach / Prueba Piloto

Variable Maternidad Subrogada

VARIABLE
(MATERNIDAD
SUBROGADA)
TECNICAS DE
CONTRAPRES REPRODUCCIÓN HUMANA
TACIONES ASISTIDA
It It It It It It It It It It It
It It It e e e e e e e e e e e It It It It It
e e e m m m m m m m m m m m e e e e e
m m m 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 2 m m m m m T V DDD
T 7 8 9 0 1 2 T 3 4 5 6 7 8 9 0 21 22 23 24 25 T G 1 1 2 3
1
2 2 6 2
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
2 4 5 4 5 5 4 7 5 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 1 0 4 4 5 5
1
2 2 5 0
5 4 5 5 4 4 4 6 4 4 5 4 5 5 4 5 4 5 4 5 4 8 9 4 4 4 4
1
2 2 5 1
5 5 5 5 4 5 5 9 4 5 4 5 4 5 5 4 5 5 5 4 4 9 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
3 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 3 5 4 5 5
1
2 2 5 0
3 5 4 4 4 4 4 5 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 2 0 4 4 4 4
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 4 0 2 4 4 5 5
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 4 5 5 5 5 5 4 9 5 4 5 5

94
Anexo 6. Base de datos de Alfa de Cronbach

VARIABLE (MATERNIDAD SUBROGADA)

VARIABLE
(MATERNIDAD
SUBROGADA)
TECNICAS DE
CONTRAPRES REPRODUCCIÓN HUMANA
TACIONES ASISTIDA
It It It It It It It It It It It
It It It e e e e e e e e e e e It It It It It
e e e m m m m m m m m m m m e e e e e
m m m 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 2 m m m m m T V D D D
T 7 8 9 0 1 2 T 3 4 5 6 7 8 9 0 21 22 23 24 25 T G 1 1 2 3
1
2 2 6 2
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
2 4 5 4 5 5 4 7 5 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 1 0 4 4 5 5
1
2 2 5 0
5 4 5 5 4 4 4 6 4 4 5 4 5 5 4 5 4 5 4 5 4 8 9 4 4 4 4
1
2 2 5 1
5 5 5 5 4 5 5 9 4 5 4 5 4 5 5 4 5 5 5 4 4 9 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
3 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 3 5 4 5 5
1
2 2 5 0
3 5 4 4 4 4 4 5 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 2 0 4 4 4 4
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 4 0 2 4 4 5 5
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 4 5 5 5 5 5 4 9 5 4 5 5
2 2 6 1
3 3 5 4 5 5 5 7 3 5 5 5 4 5 5 4 5 5 4 5 5 0 1 4 4 5 5

95
0
1
2 2 6 1
4 5 5 5 4 5 5 9 5 5 4 5 5 4 5 5 5 4 5 4 5 1 4 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 5 3 5 5 5 4 7 5 5 5 5 5 5 3 5 5 5 5 5 4 2 4 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 4 5 5 5 5 5 9 5 5 4 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 4 8 5 4 5 5
1
2 3 6 1
5 5 5 5 5 5 5 0 4 5 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 7 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 4 5 4 5 5 4 2 6 5 4 5 5
1
2 2 5 1
5 5 5 5 5 4 5 9 4 5 5 5 5 4 4 4 4 4 5 4 5 8 2 4 4 5 4
1
2 2 6 1
5 3 5 5 5 5 5 8 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 8 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 5 4 5 4 5 4 7 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 5 4 5 2 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 4 5 5 4 5 5 8 5 4 4 5 5 5 5 4 5 5 5 5 4 1 4 5 4 5 5
1
2 2 6 2
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 0
1 4 5 4 5 5 4 7 5 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 1 9 4 4 5 5
1
2 2 5 0
5 4 5 5 3 4 4 5 4 4 5 4 5 5 4 5 4 5 4 5 4 8 8 4 4 4 4
1
2 2 5 1
5 5 5 5 4 5 5 9 4 5 4 5 4 5 5 4 5 5 5 4 4 9 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 4 5 4 5 5
2 2 5 9
2 5 4 4 3 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 4 2 8 4 4 4 4
2 3 6 1
3 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 1 5 4 5 5

96
8
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 4 0 2 4 4 5 5
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 4 5 5 2 5 5 5 5 5 5 5 4 0 5 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 5 5 5 4 5 5 9 5 5 4 5 5 4 5 5 5 4 5 4 5 1 4 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 5 3 5 5 5 4 7 5 5 5 5 5 5 4 5 5 5 5 5 4 3 5 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 3 5 5 5 5 5 8 5 5 4 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 4 6 5 4 5 5
1
2 3 6 1
5 5 5 5 5 5 5 0 4 5 5 5 5 5 3 5 5 5 4 5 5 1 6 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 4 5 5 5 5 5 4 8 5 4 5 5
1
2 2 5 1
5 5 5 5 5 4 5 9 4 5 5 5 5 4 4 4 4 4 5 4 4 7 1 4 4 5 4
1
2 2 6 1
2 4 5 4 4 4 5 6 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 4 4 5 3 1 4 4 4 5
1
2 2 6 1
6 5 4 5 4 5 4 7 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 5 4 5 2 5 5 4 5 5
1
2 2 5 1
5 4 5 5 4 5 5 8 5 4 4 5 2 5 5 4 5 5 5 5 4 8 1 4 4 5 4
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 4 5 4 5 4 5 5 4 1 6 5 4 5 5
1
2 2 6 1
2 4 5 4 5 5 4 7 5 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 1 0 4 4 5 5
1
2 2 5 0
5 4 5 5 4 4 4 6 4 4 5 4 5 5 4 5 4 5 4 5 4 8 9 4 4 4 4
2 5 5 5 4 5 5 2 4 5 4 5 3 5 5 4 5 5 5 4 4 5 1 4 4 5 4

97
5 9 8 1
2
1
2 2 6 1
2 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 2 4 4 5 5
2 2 5 9
2 4 4 4 4 4 4 4 4 3 3 4 4 4 4 4 4 4 5 4 4 1 7 4 4 4 4
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 5 0
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 5 4 2 5 5 3 5 4 5 5 4 6 8 4 4 5 4
1
2 3 6 2
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 4 5 5 5 5 5 5 5 5 4 3 8 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 4 5 5 5 8 4 5 5 5 4 5 5 4 5 5 4 5 5 1 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 5 5 5 4 5 5 9 5 5 4 5 5 4 5 5 5 4 5 4 5 1 5 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 5 4 5 5 5 4 8 5 5 5 5 5 5 4 5 5 5 5 5 4 3 6 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 3 5 5 5 5 5 8 5 5 4 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 4 7 5 4 5 5
1
2 3 6 1
5 5 5 5 5 5 5 0 4 5 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 2 7 5 4 5 5
1
2 2 6 1
5 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 3 5 5 4 5 5 5 5 5 2 6 5 4 5 5
1
2 2 5 0
5 5 5 5 5 4 5 9 4 5 5 5 2 4 4 3 4 4 5 4 5 4 8 4 4 5 4
1
2 2 5 1
5 4 4 4 5 5 5 7 5 4 4 4 4 5 5 5 5 4 4 4 5 8 0 4 4 5 4
1
2 2 6 1
6 5 4 5 4 5 4 7 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 5 4 5 2 5 5 4 5 5
2 4 5 5 4 5 5 2 5 4 4 5 3 5 5 4 5 5 5 5 4 5 1 4 4 5 5

98
5 8 9 1
2
1
2 2 6 2
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
2 4 5 4 5 5 4 7 5 5 4 5 4 5 5 5 4 5 4 5 5 1 0 4 4 5 5
1
2 2 5 0
5 4 5 5 4 4 4 6 4 4 5 4 5 5 4 5 4 5 4 4 4 7 8 4 4 4 4
1
2 2 5 1
5 5 5 5 4 5 5 9 4 5 4 5 4 5 5 4 5 5 5 4 4 9 3 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 3 5 5 5 5 4 5 5 5 4 5 5 1 3 5 4 5 5
2 2 5 9
2 5 3 4 4 4 4 4 3 4 4 4 4 4 3 4 4 4 4 4 4 0 6 4 4 4 4
1
2 3 6 1
5 5 5 5 5 5 5 0 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 4 5 5 4 9 5 4 5 5
2 2 4 9
3 4 5 5 4 5 5 8 5 2 3 4 1 5 3 2 5 4 3 5 4 6 7 4 4 5 4
1
2 2 6 2
6 5 5 4 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 5 0 5 4 5 5
1
2 2 6 1
6 4 5 5 5 5 5 9 5 5 5 5 5 5 5 4 5 4 5 4 5 2 7 5 4 5 5
1
2 2 6 1
4 4 5 5 4 5 5 8 5 4 4 5 5 5 5 4 5 5 5 5 4 1 3 5 4 5 5

99
ANEXO 7. Confiabilidad de Turnitin

100
ANEXO 8. Acta de Aprobación de Originalidad de Tesis

101

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