Análisis Legal del Derecho Humano al Agua

Potable y Saneamiento

Abogado Fernando Patricio Valdés Hernández

GWP Chile

Diciembre 2010

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Contenido 
1.  INTRODUCCION ..................................................................................................................... 3 
2.  EL DERECHO HUMANO AL AGUA .......................................................................................... 3 
3.  EL DERECHO HUMANO AL AGUA EN PLANO INTERNACIONAL ............................................. 5 
4.  NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO HUMANO AL AGUA ................................................. 6 
5.  LOS EFECTOS Y ALCANCES DEL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO HUMANO  AL  AGUA .... 7 
6.  DEFINICIÓN DEL DERECHO HUMANO  AL  AGUA .................................................................. 7 
7.  LOS USOS COMUNES Y EL DERECHO HUMANO AL AGUA .................................................. 10 
8.  RAZONES QUE HAN PROMOVIDO EL RECONOCIMIENTO DEL DERECHO HUMANO  AL  
AGUA ........................................................................................................................................... 11 
9.  RECONOCIMIENTO DEL  DERECHO HUMANO  AL  AGUA POTABLE Y AL SANEAMIENTO 
COMO UN DERECHO HUMANO ESENCIAL .................................................................................. 12 
10.  LA RESOLUCIÓN DE LA ASAMBLEA GENERAL DE NACIONES UNIDAS QUE DECLARÓ EL  
DERECHO O  AL  AGUA POTABLE Y AL SANEAMIENTO COMO UN DERECHO HUMANO ESENCIAL
  13 
11.  IMPLICANCIAS DEL RECONOCIMIENTO DEL  DERECHO AL  AGUA POTABLE Y AL 
SANEAMIENTO COMO UN DERECHO HUMANO ESENCIAL ......................................................... 13 
12.  RECONOCIMIENTO DEL DERECHO HUMANO AL AGUA POTABLE Y AL SANEAMIENTO EN 
LA LEGISLACIÓN CHILENA............................................................................................................ 13 
13.  LA ACCESIBILIDAD ECONÓMICA DEL AGUA EN LA LEGISLACIÓN CHILENA ..................... 14 
14.  LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES ..................................................................... 17 
15.  RESOLUCIONES DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES ...................................... 17 
16.  LOS ACTOS JURÍDICOS DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES ........................... 17 
17.  TIPO DE RESOLUCIONES .................................................................................................. 18 
17.1  RESOLUCIONES INTERNAS ........................................................................................... 18 
17.2  RESOLUCIONES EXTERNAS .......................................................................................... 19 
18.  FUNCIONES Y COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA GENERAL ............................................. 20 
19.  RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL ................................................................... 21 
20.  OBLIGATORIEDAD PARA EL DERECHO NACIONAL DE LAS RESOLUCIONES DE LA 
ASAMBLEA GENERAL ................................................................................................................... 21 

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1. INTRODUCCION 

La Declaración Universal de los Derechos Humanos, aprobada y proclamada el

10 de diciembre de 1948, por la Asamblea General de la Organización de las
Naciones Unidas reconoce, entre otros, el derecho a la vida, a la salud, al
bienestar y a la alimentación. En efecto, el artículo 26 expresa que “Toda
persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a
su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la
vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios…” sin
embargo tal declamación no reconoció expresamente el derecho al agua, sin el
cual los otros derechos resultan inviables.

Esta situación se subsanó durante el sexagésimo cuarto período de sesiones

de dicha Asamblea, cuando “reconociendo la importancia de disponer de agua
potable y saneamiento en condiciones equitativas como componente integral
de la realización de todos los derechos humanos” aprobó , el día 26 de julio
último, una resolución sobre el derecho al agua potable y al saneamiento
“como un derecho humano esencial para el pleno disfrute de la vida y de todos
los derechos humanos”

La resolución en comento, hace presente que aproximadamente 884 millones

de personas carecen de acceso al agua potable y más de 2.600 millones no
tienen acceso al saneamiento básico, y que cada año fallecen
aproximadamente 1,5 millones de niños menores de 5 años y se pierden 443
millones de días lectivos a consecuencias de enfermedades relacionadas con
el agua y el saneamiento.

Este trabajo tiene por objeto un análisis jurídico del Derecho Humano al Agua y
las implicancias que reviste para Chile, la resolución adoptada por la Asamblea
de Naciones Unidas.

2. EL DERECHO HUMANO AL AGUA 

En el derecho comparado pueden encontrarse diversas definiciones sobre los

Derechos Humanos, las que a su vez pueden interpretarse de diversas formas.
Con todo, y siguiendo en esta materia a la doctrina clásica podemos decir que,
que los derechos humanos son derechos de una entidad sui generis. Son
aquellos derechos que tienen todos por ser humanos o ser reconocidos como
tal por los Estados o las leyes internacionales.

Su desarrollo a nivel internacional comienza el año 1948, después de la

Declaración Universal de Derechos Humanos. Es dable agregar que a partir de

3
esa data, se han creado diversos instrumentos jurídicos en el ámbito
internacional para hacer efectivo su cumplimiento.

Un sector de la doctrina ha sostenido que el derecho a acceder al agua se

encuadra en la categoría de Derechos Humanos, al menos como presupuesto
de distintos derechos reconocidos en acuerdos internaciones, tales como el
derecho a la vida, salud, calidad de vida, alimentación adecuada, entre otros.
En una palabra, el derecho a acceder al agua es un requisito previo para la
realización de los demás derechos humanos.

Como se ha precisado existen un importante número de pactos o acuerdos

internacionales que reconocen y declaran formalmente la existencia de una
serie de Derechos Humanos. Entre los más relevantes se encuentran, la
Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948, el Pacto Internacional
sobre Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966, el Pacto
Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos de 1966, la Convención
Interamericana de Derechos Humanos y el Convenio Europeo de Derechos
Humanos. Entre los derechos humanos reconocidos y declarados se
encuentran, como ya se ha dicho, se encuentran el derecho a la vida, a
disfrutar de un nivel de vida adecuado para la salud y el bienestar, a la
protección frente a las enfermedades y a una alimentación adecuada.

Siguiendo en esta materia a Gleick, puede afirmarse que los pactos y

convenios internacionales citados contienen testimonios que apoyan la
conclusión de que sus redactores consideraban que el agua era tanto un
derecho fundamental, como un derecho derivado, parte de los otros que se
trataron de un modo más explícito. Así, el año 1948, la unanimidad de la
Asamblea General de las Naciones Unidas, aprobó la Declaración Universal
de Derechos Humanos. El artículo 25, de la Declaración expresa que:

“Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así
como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el
vestido, la vivienda…”

Las actas de los debates ponen de manifiesto que la referencia a la

alimentación, el vestido, la vivienda y demás derechos no pretendía ser una
enumeración exhaustiva, sino más bien reflejar los componentes de un nivel de
vida adecuado. Por ello, los redactores de la Declaración Universal de
Derechos Humanos, no incluyeron expresamente el acceso al agua, pues
consideraron demasiado obvio mencionarlo explícitamente, como uno de los
componentes. Por cuanto, el agua es un requerimiento obvio, al igual que el
aire, para cumplir los otros derechos humanos.

En suma, las normas, pactos y acuerdos internacionales sobre derechos

humanos incluyen el derecho de acceso a una cantidad de agua suficiente, de
calidad adecuada, para satisfacer el derecho a la vida y los derechos a la salud
y el bienestar.

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La interpretación señalada, fue ratificada plenamente por la Observación
General N° 15, de noviembre de 2002, de la Organización de las Naciones
Unidas, que reconoce el derecho humano de acceso al agua.

3. EL DERECHO HUMANO AL AGUA EN PLANO INTERNACIONAL  

La discusión y debate sobre el derecho humano al agua se inicia recién en los

años setenta. La controversia se centró en algunas necesidades básicas, como
la salud y el saneamiento. El agua tarda en reconocerse como un derecho
humano, probablemente por ser una exigencia previa para el goce y disfrute
de los otros derechos humanos, como la vida, la salud, la vivienda y la
alimentación.

Ahora bien, en el plano internacional el derecho humano al agua es reconocido

en varios acuerdos o pactos e instrumentos jurídicos , como la Convención
sobre Eliminación de toda forma de Discriminación contra las Mujeres, que
señala “Los Estados Partes aseguran a las mujeres el derecho a gozar de
condiciones de vida adecuadas particularmente en las esferas de(…)el
abastecimiento de agua” y la Convención sobre los Derechos del Niño, que
exige a los Estados Partes que luchen contra las enfermedades y la
malnutrición mediante “el suministro de alimentos adecuados y agua potable
salubre”

Enseguida, cabe agregar que también encontramos un reconocimiento en

diversos documentos emanados de conferencias y foros internacionales sobre
acceso a los recursos básicos y el derecho al agua. Si bien los instrumentos
resultantes de estas conferencias y foros no tienen carácter jurídico, sí son una
manifestación inequívoca hacia donde avanza la comunidad internacional en
esta materia. Por ejemplo, la declaración final de la Conferencia Naciones
Unidas sobre el Agua, de Mar del Plata en 1977, reconoció expresamente el
derecho de acceso al agua potable para satisfacer necesidades básicas, en los
siguientes términos “ Todas las personas, sin importar su estado de desarrollo
y su condición económica y social, tienen el derecho a acceder a agua potable
en cantidad y calidad equivalente para cubrir sus necesidades básicas” En este
mismo sentido la Declaración de Dublín sobre Agua y Desarrollo Sostenible de
1992, indicó “ Es esencial reconocer ante todo el derecho fundamental de todo
ser humano a tener acceso a un agua pura y al saneamiento por un precio
asequible”

En el derecho interno de algunos países el derecho humano al agua ha sido

reconocido en términos formales y explícitos, aunque subordinado a otros
derechos, como acontece con la Constitución Política de la República de
Sudáfrica, que rige del año 1994, cuyo artículo 27, estatuye que “Todas las
personas tienen derecho a tener acceso a alimentos y agua suficiente”

Con todo, el desarrollo jurídico más relevante del derecho humano del agua
deriva de la interpretación auténtica que efectúo el Comité de Derechos

5
Económicos, Sociales y Culturales del Consejo Económico y Social las
Naciones Unidas, en su vigésima novena sesión celebrada en Ginebra, del 11
al 29 de noviembre de 2002, que se contiene en su Observación General N°
15, que concibe al derecho humano al agua de la siguiente forma:

“El derecho humano al agua es el derecho de todos a disponer de agua

suficiente, salubre, aceptable, físicamente accesible y asequible para sus usos
personales y domésticos”

4. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO HUMANO AL AGUA 

Se debate en la doctrina si el derecho humano al agua es un derecho

autónomo o accesorio a otros derechos principales.

Para algunos, se trataría de un derecho subordinado a otros, y necesario para

cumplir con derechos humanos primarios reconocidos directamente en
acuerdos internacionales de derechos humanos como la Declaración Universal
de Derechos Humanos de 1948, y con derechos económicos y socio-culturales
como el Pacto Internacional sobre Derechos Económicos, Sociales y
Culturales de 1966.Otro sector la doctrina, propone un enfoque más holístico,
que surge a partir del reconocimiento del agua como un recurso finito y que por
el momento no es disponible, en cantidad y calidad adecuada, para toda la
población, en especial para la gente de bajos recursos económicos. En este
sentido lo concibe la citada Observación General N° 15.

Con todo, hay quienes sostienen que la discusión acerca de si el derecho al

agua es autónomo o accesorio, es jurídicamente irrelevante y carente de
sentido, pues en ambos casos será objeto de protección por parte del derecho.

Dentro de la clasificación de los Derechos Humanos éstos se dividen en

derechos civiles y políticos y económicos, sociales y culturales. Los derechos
civiles y políticos son aquellos que tienen un carácter absoluto e inmediato y
que por tanto, pueden ser reclamados directamente ante los tribunales. En
tanto, los derechos económicos, sociales y culturales, son aquellos que por su
naturaleza programática, quedan sujetos a un posterior desarrollo legislativo y
a su realización gradual.

La conducta que unos y otros derechos demandan al Estado, sería el otro

argumento para considerar que se trata de distintas categorías. Mientras los
derechos civiles y políticos imponen al Estado una obligación de mero
comportamiento, consistente en abstenerse de interferir en la esfera de libertad
de los individuos, los derechos económicos, sociales y culturales le imponen
obligaciones de resultado, porque reclaman un Estado proveedor del bienestar
individual.

Con todo, tampoco puede afirmarse que los derechos civiles y políticos
conlleven sólo obligaciones estatales pasivas, ni que los derechos económicos,

6
sociales y culturales requieran siempre medidas positivas para su
implementación. Por ejemplo, muchos de los derechos económicos, sociales y
culturales pueden protegerse mediante la abstención de ciertos actos por parte
del Estado, como ocurre respecto de la cultura de los pueblos indígenas.
Asimismo, hay derechos civiles y políticos, como el a la educación y al trabajo,
que requieren para su tutela de la actuación y de la abstención del Estado.

5. LOS  EFECTOS  Y  ALCANCES  DEL  RECONOCIMIENTO  DEL 

DERECHO HUMANO  AL  AGUA 

El agua es una necesidad humana indispensable para la vida, y esencial para

vivir con dignidad. Se trata de un derecho humano personalísimo, urbi et orbe,
erga omnes, que debe ser acatado por la sociedad y el Estado.

Pues bien, el derecho humano al agua, como cualquier otro derecho no es

ilimitado e irrestricto, factores como su carácter finito, su vulnerabilidad y los
costos económicos que requiere su preservación, distribución y tratamiento,
llevan a desechar una visión de dicho derecho como un reconocimiento a su
acceso inmediato, ilimitado y gratuito a todos los usuarios y para todos sus
distintos usos.

La disponibilidad del agua está limitada por la situación de los recursos

hídricos, la necesidad de preservar los ecosistemas naturales y los factores
políticos.

Teniendo presente las dificultades derivadas de disponibilidad del agua,

algunos sostienen que el derecho humano del agua se aplica a las
necesidades básicas de beber, cocinar y usos domésticos fundamentales.

Otra cuestión relevante, es a que costo debe suministrarse el agua,

¿gratuitamente o a su costo económico real? Al respecto, cabe recordar
que el Principio Cuarto de la Declaración de Dublín del año 1992, expresó que
es esencial reconocer ante todo el derecho fundamental de todo ser humano a
tener acceso a un agua pura y al saneamiento por un precio asequible.

Un sector mayoritario de la doctrina estima que debe pagarse un precio por el

agua, incluso por el agua que se emplea para satisfacer las necesidades
básicas, pero cuando las personas no puedan pagar el agua para satisfacer
dichas necesidades, por razones de pobreza, de urgencia u otras
circunstanciales, sigue siendo responsabilidad de los gobiernos locales o
nacionales, suministrar esa agua ya sea a través de subvenciones o como un
derecho incondicional.

6. DEFINICIÓN DEL DERECHO HUMANO  AL  AGUA 

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Como se precisó la Observación General N° 15, que efectúo el Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales del Consejo Económico y Social
las Naciones Unidas, en su vigésima novena sesión celebrada en Ginebra, del
11 al 29 de noviembre de 2002, definió al derecho humano al agua como:

“El derecho humano al agua es el derecho de todos a disponer de agua

suficiente, salubre, aceptable, físicamente accesible y asequible para sus usos
personales y domésticos”

Pues bien, de la definición reseñada, se desprenden los diversos elementos

que integran el derecho humano en análisis.

a) Accesibilidad: La Observación General N° 15, considera cuatro aspectos de

la accesibilidad al recursos hídrico por parte de los usuarios.

En primer término, la accesibilidad física que significa que el servicio de agua,

para uso personal y doméstico, debe estar al alcance de todos los usuarios
tanto en sus hogares, colegios, lugares de trabajo. En otras palabras, se trata
de alcanzar un acceso universal al servicio de agua. Lo anterior, no significa
que toda vivienda deba ser abastecida por redes de distribución de agua y que
el servicio se gratis, sino únicamente la posibilidad de todas a poder
conectarse a las redes de distribución como de alcantarillados o bien tener un
acceso físico cercano a una fuente de agua.

Se afirma por algunos, que la obligación de proveer de agua a sus habitantes

como parte del acceso físico, podría implicar para el Estado, trasvasijar el
recurso hídrico de zonas abundantes a lugares donde exista escasez , o bien,
el traslado de poblaciones enteras hacia zonas geográficas donde exista
abundancia, lo cual en caso alguno puede menoscabar otros derechos
humanos reconocidos internacionalmente, como los derechos consuetudinarios
de usos que poseen poblaciones indígenas, usos ancestrales sobre tierras y
otros.

En segundo lugar la accesibilidad económica o “asequibilidad” que está

relacionada directamente con su costo económico, el cual debe tener un
asequible que no ponga en peligro ni comprometa el ejercicio de otros
derechos reconocidos por el Pacto Internacional sobre Derechos Económicos,
Sociales y Culturales.

El aspecto en comento implica que el Estado debe garantizar el cobro de tarifas

asequibles por el servicio de agua, lo que se traduce por una parte en regular la
prestación de las empresas privadas en el evento que existan, y de
subvencionar un consumo mínimo a las familias que no puedan pagar por los
servicios.

En tercer lugar, la no discriminación. Lo anterior significa que el agua y los

servicios e instalaciones de agua deben ser accesibles a todos, incluyendo a

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los sectores más vulnerables, marginados y desprotegidos de la población, sin
discriminación alguna.

En este aspecto, algunos consideran que todos los sectores deben tener
acceso al agua segura, incluso aunque no puedan pagar la conexión, ni las
tarifas. Otros, señalan el deber estatal de proveer el servicio a las poblaciones
rurales campesinas y zonas indígenas, aún en aquellos casos donde no exista
recuperación de costo por parte del ente proveedor de los servicios de agua.

Con todo existe un consenso mayoritario de que la no discriminación en el

acceso no implica necesariamente que el servicio deba ser gratuito, sin
contraprestación alguna por parte de los usuarios, pues la conservación,
mantenimiento, mejoramiento de las obras de distribución y tratamiento
importan gastos para el prestador del servicio, sea público o privado, de tal
suerte que la estructura tarifaria deberá estructurarse de forma que permita la
recuperación de los costos económicos y castigue las ineficiencias y derroche.

Por último, la accesibilidad de información que se traduce en que las personas

accedan a información para poder demandar el cumplimiento de su derecho
humano al agua, y también para acudir a instancias judiciales en caso de que
este derecho sea afectado por terceros.

b) Cantidad: La Observación General N° 15, expresa que el abastecimiento de

agua debe ser suficiente para los usos personales y domésticos, entre los que
se incluirían el consumo, saneamiento, preparación de alimentos e higiene
personal y doméstica.

De acuerdo con la Organización Mundial de la Salud (OMS) de 50 a 100 litros

diarios por persona son suficientes para satisfacer las necesidades básicas,
estableciendo en 20 litros de agua potable por persona la cantidad mínima por
debajo de la cual se entiende que no existe un abastecimiento de agua digno.

Según el autor Gleik el ser humano necesita de 3 a 5 litros diarios de agua

potable para su supervivencia, 20 litros para saneamiento, 15 para aseo
personal 10 para preparación de comida. A su vea Mehta, el requerimiento
mínimo debería ser de 20 litros.

Con todo es un hecho inconcuso que los usos domésticos varían de país en
país, también los requerimientos son diversos en zonas urbanas y rurales, y
por último la priorización de las necesidades domésticas es una cuestión muy
subjetiva.

c) Calidad: En la Observación General N° 15, se indica que el agua debe ser

salubre y no contener microorganismos o sustancias químicas o radioactivas
que puedan constituir una amenaza para la salud de las personas, además de
tener color, olor y saber aceptables para cada uso personal o doméstico. De
esta forma el agua para la ingesta humana debe ser potable, o sea, libre de

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sustancias nocivas y peligrosas para la salud, para los demás usos, el agua no
necesariamente debe ser potable.

La OMS ha establecido estándares de calidad del agua. Dichos estándares, en

su momento eran demasiado exigentes, en particular para los países en vías
de desarrollos, pues requerían de cuantiosas inversiones y altos costos de
operación y de mantención de la infraestructura. Por ello, se introdujo
progresivamente el concepto de “agua segura”, en vez de “agua potable”

Cabe destacar que el concepto “agua segura”, exige menores estándares de

calidad, que el concepto de “agua potable”. Con todo, esta reducción no pone
la salud de la población, pero pueden existir ciertas variaciones en la apariencia
y saber del agua respecto al agua potable.

d) Uso personal y doméstico: Por uso personal y doméstico, debe entenderse

el agua necesaria para garantizar la vida y la salud, y solamente para aquellos
usos esenciales para el hombre y su familia, tales como la alimentación,
higiene, lavado y saneamiento. En consecuencia, quedan fuera del derecho
humano del agua aquellos usos distintos a los indicados, tales como los
comerciales, industriales, agrícolas o para la generación de energía
hidroeléctrica.

En relación con los usos agrícolas, algunos postulan que quedaría

comprendido dentro del uso personal y doméstico, la utilización del recurso
hídrico para la producción de alimentos de autoconsumo en pequeña escala,
esto es, la agricultura de subsistencia, por parte de algunos grupos menos
favorecidos como pequeños campesinos e indígenas.

En suma, los usos personales y domésticos del agua deben prevalecer sobre
otros usos como los industriales, agroindustriales, riego, hidroeléctricos,
turismo, recreativos y otros. Agregando algunos, que esta prioridad, debe darse
en armonía con la satisfacción de las necesidades del ecosistema como
garante de la sostenibilidad del recurso natural.

7. LOS USOS COMUNES Y EL DERECHO HUMANO AL AGUA 

Un sector de la doctrina estima que el uso general o común de las aguas como
bien del dominio público, contemplado en los Código Civiles de génesis
napoleónicas, comprende el derecho humano al agua.

Mientras las aguas están formando parte del cauce natural, esto es,
constituyendo un lago, río, etc. cualquiera puede beber, bañarse, abrevar
ganado, lavar ropa, sin necesidad de una concesión o permiso por parte de la
autoridad. Estos usos comunes habilitan para utilizar las aguas sin excluir a
otros.

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Pero como lo hace presente Embid Irujo, los usos comunes de los citados
Códigos Civiles, no se encuentran comprendidos dentro la concepción del
derecho humano al agua, pues se ejercen sobre las aguas superficiales que
escurren por los cauces naturales, mientras que el derecho humano al gua no
hace diferencia entre aguas superficiales y aguas subterráneas. A su vez, los
usos comunes no implican ninguna obligación activa por parte del Estado, sino
que una posición pasiva, de permitir el acceso al agua, mientras el derecho
humano al agua importa obligaciones tanto activas como pasivas. A su vez, el
derecho humano comprende el acceso a la calidad, lo que implica el acceso a
los sistemas de saneamiento, el sistema civilista nada expresa al respecto.

Por otra parte, si bien los usos comunes de beber y bañarse, están
comprendidos en los usos personales y domésticos que contempla el derecho
humano al agua, los usos de abrevar caballos o ganado, se encuentran
excluidos de ese concepto.

En términos generales, y mutatis mutandi, lo mismo puede sostenerse respecto

del derecho de cavar en suelo propio pozos para bebidas y uso domésticos.

8. RAZONES  QUE  HAN  PROMOVIDO  EL  RECONOCIMIENTO  DEL 

DERECHO HUMANO  AL  AGUA 

La literatura da cuenta de dos razones para promover el reconocimiento de

este derecho humano, una la no privatización de los servicios de agua; dos, el
cumplimiento de las metas del milenio.

Algunos sostienen el discurso del derecho humano al agua como una

contrapropuesta a la privatización de los servicios públicos. Argumentando, en
síntesis, que cuando se privatizan los servicios de agua y alcantarillado, las
empresas incrementan progresivamente las tarifas para cumplir requerimientos
de gestión y atenuar impactos inflacionarios. En situaciones de pobreza tal
incremento de tarifas puede limitar el acceso o reducir el consumo de agua.
Cuestionándose de esta forma la universalidad y asequibilidad del servicio.

¡No a la privatización, Sí al derecho humano al agua! Es el grito de los que

sustentan esa razón, que se ha difundido a nivel internacional, y que ha ganado
varios adeptos, entre ellos movimientos políticos de connotaciones
nacionalistas e indigenistas.

Según otros, la posición reseñada es una crítica superficial al modelo

neoliberal, toda vez que no identifican fallas específicas a este modelo, y
además, no cuentan con un modelo alternativo al modelo neoliberal. Por otra
parte, la privatización es una de la varias propuestas para promover una
economía de mercado, y no solo le privatización de los servicios públicos,
como acontece, con los contratos de construcción, explotación y transferencias
(BOT- build, operate and transfer).

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Existe también la razón de utilizar el derecho humano al agua para cumplir las
metas del milenio. En la Cumbre del Milenio de Naciones Unidas (Septiembre
2002) se acordó reducir a la mitad el porcentaje de personas que carecen de
acceso a los servicios de agua potable para 2015.

Los partidarios de esta razón, sostienen que el enfoque del derecho humano al
agua es una herramienta importante y poderosa, pues si el gobierno y la
sociedad civil se apropian de tal concepto, sería más fácil concretar cualquier
proceso orientado a reducir déficits de cobertura o mejorar la calidad de los
servicios. Otros añaden que el reconocimiento fomentaría que la comunidad
internacional y los gobiernos nacionales renovaran sus esfuerzos para
satisfacer las necesidades básicas de agua de la población.

9. RECONOCIMIENTO  DEL    DERECHO  HUMANO    AL    AGUA 

POTABLE  Y  AL  SANEAMIENTO  COMO  UN  DERECHO  HUMANO 
ESENCIAL 

El 28 de julio del año un curso, la Asamblea General de Naciones Unidas en su

sexagésimo cuarto período de sesiones, por 122 votos a favor, ninguno en
contra y 41 abstenciones, aprobó la resolución sobre derecho humano al agua
potable y al saneamiento presentada por el Estado Plurinacional de Bolivia, y
patrocinado diversos países.

Nuestro país sumó su voto a la adopción de la resolución presentada, por

cuanto “…reconocemos la importancia del tema del agua potable y el
saneamiento para la dignidad de las personas e igualmente, porque
consideramos que el propósito de esta resolución es dar impulso al
cumplimiento de los Objetivos de Desarrollo del Milenio respecto del agua y el
saneamiento”

Agregando en su declaración que “…entendemos que la resolución en comento

no determina ni prejuzga la forma como los Estados decidan administrar el
agua y el saneamiento, materia que se regula de conformidad al ordenamiento
jurídico interno de los Estados”

Expresando finalmente que “Así interpretamos este reconocimiento del derecho

al agua potable y al saneamiento estrictamente como un esfuerzo para
promover el acceso a dicho recurso vital sujeto a la legalidad interna de cada
Estado”

Es útil destacar, que un ente público relacionado con el tema al ser consultada
su opinión respecto a copatrocinar dicha resolución, se pronunció
negativamente por estimar que la concepción de derecho humano al agua
establecida en la Observación General N° 15,que efectúo el Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales del Consejo Económico y Social

12
las Naciones Unidas, era incompatible con el ordenamiento jurídico nacional en
materia de aguas.

10. LA  RESOLUCIÓN  DE  LA  ASAMBLEA  GENERAL  DE  NACIONES 

UNIDAS QUE DECLARÓ EL  DERECHO O  AL  AGUA POTABLE Y AL 
SANEAMIENTO COMO UN DERECHO HUMANO ESENCIAL 

La resolución adoptada el 26 de julio último, por la Asamblea General de la

Organización de Naciones Unidas, en primer lugar, declaró el derecho al agua
potable y el saneamiento como un derecho humano esencial para el pleno
disfrute de la vida y de todos los derechos humanos.

Asimismo, la resolución en comento exhortó a los Estados y las organizaciones

internacionales a que proporcionen recursos financieros y propicien el aumento
de la capacidad y la transferencia de tecnología por medio de la asistencia y
cooperación internacionales, en particular a los países en desarrollo, a fin de
intensificar los esfuerzos y proporcionar a toda la población un acceso
económico al agua potable y el saneamiento.

11. IMPLICANCIAS  DEL  RECONOCIMIENTO  DEL    DERECHO  AL  

AGUA  POTABLE  Y  AL  SANEAMIENTO  COMO  UN  DERECHO 
HUMANO ESENCIAL 

Desde luego, que el reconocimiento de este derecho humano no va a resolver

el problema de las aproximadamente 884 millones de personas carecen de
acceso al agua potable y de las más de 2.600 millones no tienen acceso al
saneamiento básico, como tampoco va impedir que cada año fallezcan
aproximadamente 1,5 millones de niños menores de 5 años y que se pierdan
443 millones de días lectivos a consecuencias de enfermedades relacionadas
con el agua y el saneamiento, para ello se necesitan ingentes recursos
económicos y voluntad política.

Con todo su reconocimiento puede fomentar que la comunidad internacional y

los gobiernos nacionales renueven sus esfuerzos para satisfacer las
necesidades básicas de agua potable y sistemas de tratamiento y, además,
que se traduzca en obligaciones y responsabilidades específicas a nivel local e
internacional.

12. RECONOCIMIENTO  DEL  DERECHO  HUMANO  AL  AGUA 

POTABLE Y AL SANEAMIENTO EN LA LEGISLACIÓN CHILENA 

La legislación chilena ha reconocido en normas jurídicas de diferente jerarquía,

e incluso con distintos contenidos y alcance el derecho humano al agua.

13
En efecto, tanto el Código Civil como el Código de Aguas definen a las aguas
como bienes nacionales de uso público, esto es, aquellos bienes cuyo dominio
pertenece a la Nación toda y su uso a todos sus habitantes, como ocurre con
las calles, plazas, puentes y caminos. Ergo, mientras las aguas están en su
cauce natural, por ejemplo, en un río o lago, cualquiera puede bañarse, beber o
pescar con fines recreativos, sin excluir a otros, como caminar por la calle o
sentarse en el banco de una plaza. Para hacer estos tipos de un uso no se
requiere de un permiso especial o de una concesión por parte de la autoridad.

Es cierto que la utilización del agua en su carácter de bien del dominio público,
no comprende todos los usos personales y domésticos, como el saneamiento,
y que además se encuentra limitado a las aguas superficiales, como lo
sostienen algunos tratadistas, pero no es menos cierto que algunos de los
usos inherentes a la calidad de bien público del líquido elemento, se
encuentran comprendidos en el alcance que hace la mencionada Observación
General N° 15.

En este orden de ideas, cabe agregar que en la propia doctrina no existe

unanimidad respecto de cuál es el sentido y alcance de “usos personales y
domésticos” a que alude la definición del concepto de derecho humano al
agua, que efectúo el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
del Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas.

Enseguida, y teniendo presente las misma limitaciones enunciadas, tenemos

otro caso de reconocimiento del derecho humano al agua en el artículo 56
inciso 1°, del Código de Aguas, que faculta al dueño de un predio para cavar en
su suelo pozos para las bebidas y usos domésticos.

Por otra parte, en nuestra Carta Magna encontramos un reconocimiento

indirecto al derecho humano al agua, en su artículo 19 N°1.

El citado precepto asegura a todas personas y habitantes del país el derecho a

la vida, pues bien siendo el agua un presupuesto esencial para la existencia de
la vida humana, no puede sino concluirse que explícitamente nuestro
constituyente comprendió en dicha garantía el mencionado derecho, sin cuyo
reconocimiento y tutela no es posible la vida.

13. LA  ACCESIBILIDAD  ECONÓMICA  DEL  AGUA  EN  LA 

LEGISLACIÓN CHILENA 

Recordemos que la accesibilidad como elemento de la definición del derecho

humano al agua, comprende cuatro dimensiones, entre ellas, la accesibilidad
económica o “asequibilidad" que está relacionada directamente con su costo
económico, el cual debe tener un asequible que no ponga en peligro ni
comprometa el ejercicio de otros derechos reconocidos por el Pacto
Internacional sobre Derechos Económicos, Sociales y Culturales.

14
El aspecto en comento implica que el Estado debe garantizar el cobro de tarifas
asequibles por el servicio de agua, lo que se traduce por una parte en regular la
prestación de las empresas privadas en el evento que existan, y de
subvencionar un consumo mínimo a las familias que no puedan pagar por los
servicios. Para los fines de este trabajo, nos limitaremos sólo a este último
tópico.

Es un hecho inconcuso que algunos sectores de la población de bajos ingresos

que no se encuentran en condiciones de pagar la totalidad o parte de las tarifas
de los servicios o de las empresas de agua potable y saneamiento.

La respuesta tradicional a este problema fueron los subsidios cruzados entre

usuarios de mayor capacidad económica y de menos capacidad económica, en
una misma zona de servicio. Esta redistribución se efectúa normalmente a
través de una discriminación tarifaria en base a las características
socioeconómicas de los usuarios, tales como lugar de residencia, cuando los
que viven en barrios pudientes subsidian a los que habitan en barrios humildes;
características de la vivienda, niveles de consumo etc.

Aunque la política tarifaria de muchos países de América Latina se basa en

subsidios cruzados, este enfoque ha sido criticado por no garantizar la
asignación eficiente de los recursos económicos, y fundamentalmente porque
se ha traducido en el desfinanciamiento crónico de las empresas prestadoras.
Esto último, porque para que la aplicación de los subsidios a n la oferta sea
compatible con la situación financiera de las empresas prestadoras, las tarifas
de los grupos de alto nivel socioeconómico deberían incrementarse en tal
magnitud que sería económica y políticamente inviable.

Este enfoque basado en los subsidios cruzados ha sido reemplazado, por

sistemas de subsidios a la demanda, financiados mediante contribuciones del
Estado y focalizado en los sectores de bajos ingresos.

En Chile el proceso de privatización de las empresas sanitarias del sector

urbano, se hizo sobre la base de tarifas reales de los servicios cobrados por
dichas empresas, lo que se tradujo en que las tarifas aumentaron su valor.
Ahora bien, para asegurar el acceso a los servicios básicos de la población de
bajos ingresos, entre otras cosas, se diseñó un mecanismo de subsidio
focalizado al consumo de agua potable y servicio de alcantarillado de aguas
servidas.

Mediante la Ley N° 18.778, se estableció un sistema de subsidio directo al

pago del consumo de agua potable y servicio de alcantarillado para ayudar a
las familias de escasos recursos. Dicho subsidio es financiado por el erario
nacional y administrado por las municipalidades, las cuales se encargan del
proceso de inscripción y selección de los postulantes e informan a las
empresas de agua potable y saneamiento la nómina de los usuarios
favorecidos, con la finalidad de que la boleta mensual refleje en forma

15
separada el monto que deberá ser pagado por el usuario y el monto que
deberá ser pagado en forma directa por la municipalidad a la empresa.

El sistema de selección consiste en un método de caracterización

socioeconómica mediante la medición indirecta que permite focalizar la acción
del Estado, ello se logra hoy en día por la Ficha de Protección Social (FPS),que
posibilita discriminar entre los hogares más pobres, puesto que asigna puntajes
que permiten el reparto equitativo de los diferentes subsidios que otorga la red
de protección social del país.

Inicialmente el sistema de subsidio no fue del todo operativo, debido a

problemas administrativos en su implementación, y porque los montos del
subsidio no se ajustaban a las diferentes magnitudes de las tarifas en las
distintas regiones, por lo que se le introdujeron diversas modificaciones para
perfeccionarlo con la finalidad de garantizar la efectividad de su asignación(
Leyes N°s 18.899,19.059 y 19.338)

En la actualidad el subsidio se aplica a los cargos fijos y variables, solo los

primeros 20 m3, siendo facturados los restantes al beneficiario a tarifa normal.
El porcentaje a subsidiar varía en un 25% y un 85% del valor total del consumo.
Cabe destacar, que este subsidio es compatible con cualquier otro subsidio que
puedan otorgar las municipalidades respectivas.

En síntesis, para postular al subsidio las personas interesadas deben acreditar

los siguientes requisitos: acreditar domicilio en la comuna respectiva y habitar
permanentemente la vivienda; encontrarse en la imposibilidad de pagar los
servicios, lo que es verificado a través de su puntaje en la FPS; estar al día en
el pago de los servicios, esto es, agua potable y alcantarillado, en caso de
existir morosidad se puede solicitar la celebración de un convenio de pago de
lo adeudado con la empresa; y solicitar por escrito el beneficio a la
municipalidad.

El subsidio se extingue, en general, cuando dejan de concurrir algunos de los

requisitos establecidos para su otorgamiento: cuando no se efectúe el pago de
la parte no subsidiada , acumulándose 3 cuentas sucesivas impagas; cuando
no se proporcionen los antecedentes requeridos por la municipalidad para la
revisión de las condiciones socioeconómicas y cuando se cumpla el plazo por
el cual se concedió(3 años).Con todo, extinguido el beneficio, el grupo familiar
puede volver a postular nuevamente.

Como consecuencia de la aplicación del subsidio, se ha permitido el acceso de

la población de menores recursos al servicio sanitario, además de la
implementación de los planes de saneamiento que implican la construcción de
plantas de tratamiento de aguas servidas a lo largo del país, cuya cobertura ya
alcanza hoy en día al 82%.

16
14. LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES 

Se entiende por organización internacional intergubernamental una asociación

de Estados, dotada de órganos permanentes, que tiene una personalidad
distinta de los Estados miembros y que persigue fines comunes de carácter
internacional.

Toda organización internacional se establece por un tratado multilateral, el cual

determina sus fines, su estructura institucional y la competencia de sus
órganos. Este tratado se denomina generalmente Pacto Constitutivo o Carta
de la organización.

El tratado constitutivo de cada organización internacional establece sus

funciones y la competencia de sus órganos.

15. RESOLUCIONES  DE  LAS  ORGANIZACIONES 

INTERNACIONALES 

La actividad de las organizaciones internacionales intergubernamentales, tales

como la Organización de Naciones Unidas (ONU), la Organización
Internacional del Trabajo (OIT), la Organización Mundial de la Salud (OMS), se
manifiesta a través de resoluciones, esto es, de declaraciones formales de
voluntad que emiten sus diversos órganos con competencia para ello. A su vez,
dichos actos formales, representan la culminación de su respectivo proceso
deliberativo y decisorio.

Cabe agregar, que hoy en día no existe en la doctrina una teoría general
respecto de las resoluciones de las organizaciones internacionales. Ello
significa, entre otras cosas, que aún existe desacuerdo entre los tratadistas
acerca de cuestiones tan esenciales y básicas como el carácter obligatorio o no
de ciertos tipos o clases de resoluciones.

16. LOS  ACTOS  JURÍDICOS  DE  LAS  ORGANIZACIONES 

INTERNACIONALES 

Como se ha indicado las organizaciones internacionales intergubernamentales

adoptan decisiones a través de sus diversos órganos en virtud de las
potestades que le confieren sus instrumentos constitutivos.

En la práctica se utilizan diversas denominaciones para singularizar dichos

actos o decisiones, a saber, resolución, recomendación, acuerdo, opinión, acta
final, padrón norma, etcétera.

17
De guisa, no existe ninguna diferencia en razón de su denominación, lo que
caracteriza a los actos y decisiones, es que son declaraciones de voluntad
emitidas por organizaciones internacionales.

Las mencionadas decisiones, son actos jurídicos y como tales producen

determinados efectos o consecuencias de carácter jurídico, que a veces se
definen con mayor o menor precisión en sus pactos constitutivos. En estas
condiciones, para determinar los efectos jurídicos de las resoluciones de las
organizaciones internacionales intergubernamentales es menester analizar y
estudiar su respectivo instrumento constitutivo.

17. TIPO DE RESOLUCIONES 

Las resoluciones que adoptan las organizaciones internacionales, atendiendo

a su objetivo o finalidad pueden revestir los siguientes tipos:

a) Regular el funcionamiento interno o institucional de la organización

b) Ejercer las competencias y funciones para los cuales fue creada la

organización

17.1 RESOLUCIONES INTERNAS 

Las organizaciones internacionales adoptan generalmente por ciertas

mayorías, reglas que varían de una organización a otra, resoluciones
destinadas a reglamentar su funcionamiento interno e institucional. Estas
decisiones son siempre obligatorias para sus propios órganos y también para
los Estados miembros.

Ahora bien, el denominado “derecho interno” de las organizaciones

internacionales, comprende materias tales como, admisión, suspensión y
expulsión de los Estados miembros; aprobación de presupuesto y fijación y
pago de las cuotas entre los miembros; elección de representantes de los
órganos, principales y secundarios, de representación restringida; creación de
nuevos órganos, sus competencia y funciones y la aprobación del estatuto del
personal administrativo.

Es del caso señalar que doctrinalmente se presta escasa atención a este tipo
de actos, no obstante que en la práctica representan el mayor porcentaje de las
decisiones de las organizaciones internacionales y permiten el adecuado
cumplimiento de sus misiones, como acontece verbigracia con la ONU( véanse
artículos 17,18,21 y 22 de su Carta)

Sin embargo, por numerosas e importantes que sean para el quehacer de la

organización internacional la adopción de resoluciones internas con carácter
obligatorio, ello no permite afirmar que dichas entidades están dotadas de

18
poderes normativos, ello sólo ocurrirá, cuando sus decisiones externas deriven
obligaciones jurídicamente exigibles a los Estados miembros que sean sus
destinatarios.

17.2 RESOLUCIONES EXTERNAS 

Por resoluciones externas entendemos los actos jurídicos que se traducen en

el ejercicio de las competencias o funciones propias de una organización
internacional.

En este orden de ideas es dable hacer presente, que el ámbito de

competencia de la mayor parte de las organizaciones internacionales es
específico y determinado, como salud, trabajo, educación y cultura, uso
pacíficos de la energía atómica. Con todo existen un reducido número de
organizaciones que tienen un fin de carácter general como ocurre con las
Naciones Unidas, cuya competencia comprende, el mantenimiento de la paz y
la seguridad internacionales, fomentar entre las naciones relaciones de
amistad, realizar la cooperación internacional en la solución de problemas
internacionales de carácter económico, social, cultural o humanitario, sanitario,
y en el desarrollo y estimulo del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales de todos.

Puede afirmarse que en la medida que la organización internacional haya sido

dotada de poderes normativos, sus decisiones resultaran vinculantes para sus
miembros, esto es, obligatorias jurídicamente. Sin embargo, en la práctica se
observa que son una excepción las organizaciones facultadas para expedir
actos jurídicos de contenido normativo.

En efecto, la regla general en esta materia es que sus resoluciones externas

son simples recomendaciones, mediante las cuales se invita a los Estados
miembros a comportarse en un determinado sentido, incumbiéndole a éstos
únicamente la obligación de apreciar de buena fe la posibilidad de observar lo
recomendado.

Pues bien, estos son precisamente los efectos jurídicos limitados que tienen
por ejemplo, las resoluciones externas de la Asamblea General de Naciones
Unidas.

Es del caso recordar que durante la Segunda Guerra Mundial, los líderes de las
naciones aliadas, esto es, aquellas que participaban en dicha conflagración en
contra de las potencias del Eje decidieron establecer una nueva organización
internacional que reemplazara a la Sociedad de Naciones. , en 1944 se
reunieron en Dumbarton Oaks, Washington, representantes de EEUU, la Unión
Soviética, Gran Bretaña y China, y adoptaron un plan detallado de organización
Internacional. El plan fue sometido a una reunión de alto nivel celebrada en
Yalta, Crimea, en la cual se decidió convocar a una conferencia de las
Naciones Unidas en San Francisco California.

19
La Conferencia de San Francisco, celebrada entre el 15 de abril y el 28 de junio
de 1945, adoptó la Carta de Naciones Unidas, tratado internacional constitutivo
de la nueva organización internacional.

Ahora bien, la voluntad de los miembros de la ONU de no conferir a la

Asamblea General competencia normativa autónoma quedó de manifiesto en la
mencionada Conferencia de San Francisco, cuando con un solo a favor, fue
rechazada la propuesta de la delegación de Filipinas en la que proponía el
carácter obligatorio de las resoluciones de la Asamblea General.

En consecuencia, la Asamblea General puede deliberar sobre cualquier

asunto o cuestión dentro de los límites de la Carta de Naciones Unidas , pero,
salvo en lo se refiere al orden interno de la organización, sus decisiones o
resoluciones son simples recomendaciones, según se colige de la preceptiva
atingente contenida en su instrumento constitutivo.

18. FUNCIONES Y COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA GENERAL 

La Asamblea General es el órgano más representativo de la organización, pues

la conforman todos los Estados miembros de las Naciones Unidas. Cada país
puede tener en ella hasta cinco representantes, pero sólo tiene un voto (artículo
9º de la Carta)

Enseguida en lo tocante a las funciones y competencia de dicho cuerpo

colectivo, la regla básica es que la Asamblea General puede discutir cualquier
asunto o cuestión dentro de los límites de la Carta o que se refieran a los
poderes y funciones de cualquiera de los órganos creados por la Carta,
pudiendo hacer recomendaciones tanto a los miembros de la organización
como al Consejo de Seguridad o a ambos a la vez, con la única salvedad de
que no podrá hacerlo mientras esté conociendo el mismo asunto el Consejo de
Seguridad ( artículos 10 y 12 Nº1)

Entre los asuntos o cuestiones comprendidos dentro de la Carta, y respecto de

los cuales puede deliberar y formular recomendaciones al respecto a sus
miembros se comprenden los relativos al mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, a la promoción de relaciones de amistad entre las
naciones, al desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificación, a
la cooperación internacional en la solución de problemas internacionales de
carácter económico, social, cultural o humanitario, sanitario, y al desarrollo y
estimulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales
de todos (artículos 11 Nºs 1 y 2, 12 Nº1,13 y 14 )

Pues bien en este amplio ámbito de funciones y competencia la Asamblea

General solo puede discutir y recomendar, pero no formular decisiones de
carácter obligatorio y por tanto exigibles a sus miembros. Como lo ha graficado

20
un importante tratadista nacional, el órgano plenario de la ONU, tiene vastas
funciones, pero limitados poderes.

19. RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL 

Como se ha precisado de acuerdo con el artículo 10 y siguientes de la Carta de

Naciones Unidas, las resoluciones de la Asamblea General no tienen fuerza
obligatoria para los Estados miembros, sino que importan simples
recomendaciones.

Estas recomendaciones constituyen invitaciones formales hechas a los Estados

para que tomen medidas, bajo un amplio margen de permisibilidad respecto de
su acatamiento. Dicho en otros términos, ellos están en libertad de aceptarlas
o no.

Por otra parte, si bien por su naturaleza jurídica las resoluciones de la

Asamblea General solo importan recomendaciones, es decir, no llevan
aparejada la coacción en su cumplimiento, pues solo se basan en la auctoritas,
o autoridad moral del órgano que las emitió, ello no significa que no tengan
ninguna importancia.

En efecto, no obstante de que carecen de fuerza obligatoria, estas

resoluciones pueden desempeñar un importante rol en otros procesos de
formación normativa. Cabe agregar, que los referidos procesos de formación
normativa, pueden corresponder tanto al derecho internacional público, como
al derecho interno.

Así por ejemplo, si mediante una resolución la Asamblea General reconoce un

derecho humano, dicho acto no crea una nueva norma de derecho
internacional, sin embargo, no existe inconveniente que través un tratado
bilateral o multilateral, Estados miembros de la organización adopten el
contenido de esa declaración y la incorporen como regla que observaran en su
conducta futura en sus relaciones con las demás partes del tratado.

Aún más, dicha regla de derecho internacional pueden incorporarla a su

derecho interno, sancionándola a través de los mecanismos que contempla su
orden jurídico nacional.

20. OBLIGATORIEDAD  PARA  EL  DERECHO  NACIONAL  DE  LAS 

RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENERAL 

Más allá de la discusión de los tratadistas acerca de si las resoluciones de la

Asamblea General de la Naciones Unidas, constituyen o no normas de derecho
internacional, habida cuenta que el Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia, no les reconoce dicho carácter (artículo 38), debemos ocuparnos

21
respecto de la recepción o introducción de la norma de derecho internacional
en el derecho interno.

El derecho internacional no impone a los Estados una modalidad determinada

para introducir sus normas en el plano interno, solo les impone la obligación de
asegurar el cumplimiento de dichas reglas, correspondiendo a cada Estado
establecer las modalidades de recepción en su Constitución Política, en su
legislación o en su práctica judicial y administrativa.

En nuestro ordenamiento jurídico constitucional existe la preeminencia del

Poder Ejecutivo, en materia de política exterior y de tratados internacionales.

Acorde con el artículo 32 Nº 15º, nuestra Carta Fundamental, es facultad

especial del Presidente de la República el conducir las relaciones políticas con
las potencias extranjeras y organismos internacionales. Asimismo, es su
prerrogativa el llevar a cabo las negociaciones, concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime conveniente. Es dable señalar que antes de su ratificación
los tratados deben ser aprobados por el Congreso Nacional.

Al respecto, el artículo 54 Nº 1 de la Constitución Política, previene que es

atribución exclusiva de dicho cuerpo colegiado, el aprobar o desechar los
tratados internacionales que le presente el presidente de la República antes de
su ratificación. La aprobación de un tratado someterá a los trámites de una ley.

La aprobación de un tratado por cada Cámara (Diputados y Senadores) en

nuestro país debe someterse a la tramitación de una ley. Ergo, antes de su
ratificación, debe ser promulgado por el Presidente de la República y publicado
en el Diario Oficial. Solo una vez cumplidas con estas formalidades el tratado
es obligatorio en el plano interno y debe ser aplicado igual que une ley.

En estas condiciones, el Congreso no puede introducir modificaciones al texto

de tratado. Sólo puede aprobarlo o rechazarlo.

Al establecer nuestra Carta Magna que el tratado debe ser sometido al trámite
de una ley, debe ser promulgado por Decreto Supremo del Presidente de la
República y posteriormente, copia autorizada de su texto debe publicarse en el
Diario Oficial de la República.

Cumplidas las formalidades habilitantes reseñadas, el tratado pasa a tener en

el plano interno valor y fuerza de ley, y debe ser aplicado como ley.

Como puede advertirse lo que regula nuestra Carta Fundamental, es la

incorporación al derecho interno de los tratados internacionales, y de la las
resoluciones emitidas por la Asamblea General de Naciones Unidas. Por otra
parte, una vez que el tratado es recibido o incorporado a nuestro ordenamiento,
como tiene el valor y la eficacia de una ley nuestros tribunales están obligados
a aplicarlos a instancia de cualquiera que tenga interés en ello.

22
Entonces, ¿qué sucede en nuestro país respecto del cumplimiento de las
resoluciones que ha emitido la Asamblea General de la Naciones Unidas?

Para responder tal interrogante debemos tener presente en primer término que
dichos actos externos, al tenor de las disposiciones de la Carta de la
Organización, importan simples recomendaciones para sus miembros, esto es,
no los obligan.

Enseguida, también debemos considerar que las resoluciones de la Asamblea

General de la Naciones Unidas, no revisten el carácter de tratados
internaciones, razón por la cual no están sometidas al trámite que contempla
nuestra Carta Fundamental, por tanto no tendrán el valor o la eficacia de una
ley en nuestro ordenamiento, y los tribunales no se encuentran en la obligación
de aplicarlas a los casos concretos de que conozcan.

Como se precisó, no obstante de que carecen de fuerza obligatoria, estas

resoluciones pueden desempeñar un importante rol en otros procesos de
formación normativa, tanto en orden internacional como en el derecho interno.
En síntesis, las mencionadas resoluciones del órgano deliberativo constituyen
fuentes materiales o reales del derecho, esto es, aquellos factores y elementos
que, en forma más o menos mediata o remota, influyen en la génesis ,
contenido y transformación de las normas jurídicas, en una palabra son
aquellos factores políticos, sociales, morales, filosóficos, técnicos, económicos
etc., que contribuyen a la formación del derecho y que son tomados en cuenta
por los legisladores para crear normas jurídicas.

En consecuencia, la resolución adoptada el 26 de julio último, por la Asamblea

General de la Organización de Naciones Unidas, que declaró el derecho al
agua potable y el saneamiento como un derecho humano esencial para el
pleno disfrute de la vida y de todos los derechos humanos, constituye una
fuente material o real de derecho, y en tal virtud, contribuir al desarrollo
normativo interno de dicho derecho humano.

23