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Expediente N.º: 00331-2021-0-3398-JR-PE-03

Especialista: Dra. Jackelyn Yovana Martínez
Custodio
Escrito : 02
Sumilla: INTERPONGO APELACIÓN.
Caso Fiscal: 4006018901-2021-526-0

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE INVESTIGACION

PREPARATORIA – VIOLENCIA CONTRA LA MUJER E INTEGRANTE DEL
GRUPO FAMILIAR DE VENTANILLA

KELLY D. MANAYAY ASENJO, con registro ICAL

N.º 3546, con casilla judicial N.º 104181, con
domicilio procesal en la calle 40, numero 190 –
Oficina103-104-107, del Distrito de San Isidro, con e-
mail [email protected], con celular N.º
976118056, abogado defensor de SANTOS GARAY
DIAZ, en el proceso penal que se les sigue por el
delito contra la libertad sexual en su modalidad de
violación de menor de edad de iniciales T.F.C.C.
(12); a Ud., respetuosamente, decimos:

Que, dentro del plazo que establece el artículo 278º numeral 1, 2 y 3 , del
Nuevo Código Procesal Penal, cumplo con interponer Recurso de Apelación
contra la Resolución que resolvió fundado el requerimiento de prisión
preventiva, para lo cual solicito se sirva elevar el cuaderno respectivo a la Sala
Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia, a fin de que se
DECLARE LA NULIDAD DEL AUTO DE PRISION PREVENTIVA, por haberse
vulnerado los derechos fundamentales a la DEBIDA MOTIVACIÓN, AL
DEBIDO PROCESO Y A LA LIBERTAD PERSONAL, por los siguientes
fundamentos:

I. PUNTOS DE LA DECISIÓN A LOS QUE SE REFIERE LA

APELACIÓN:

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Interpongo Apelación contra la RESOLUCIÓN N° 03,de fecha 23 de mayo del

2021 , en el extremo que el Juez del Tercer Juzgado de Investigación
Preparatoria – Violencia contra la Mujer e Integrante del Grupo Familiar de
Ventanilla, DECIDIÓ DECLARAR FUNDADO EL REQUERIMIENTO DE
PRISIÓN PREVENTIVA, formulado por Luis Antonio Rodríguez Ochoa, Fiscal
Provincial del Segundo Despacho de la Segunda Fiscalía Provincial
Corporativa Especializada en Violencia contra la Mujer e Integrantes del Grupo
Familiar de Ventanilla , en contra de SANTOS GARAY DIAZ, en el proceso
seguido por el delito contra la libertad sexual , en su modalidad de Violación de
menor de edad , en agravio de la menor de iniciales T.F.C.C. (12); por los
siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso exponer:

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SUSTENTAN MI

APELACIÓN:
PRIMERO: ANTECEDENTES.
Conocimiento de la noticia criminal

1. Señores magistrados, el hecho que generó el inicio de los actos de

investigación fue la denuncia realizada por la madre de la menor de
iniciales T.F.C.C. (12), doña Flor Amelia Castillo Álvarez, con fecha 20
de mayo del 2021 ante la Comisaría de Pachacútec , al haberse
enterado de la violación sexual , por el relato de su menor hija, quien le
expresó pues, que su padrastro, la violó ( por primera vez) a mediados
del mes de diciembre del 2020 , habiendo perpetrado el delito en 06
oportunidades , siendo la última vez, el 19 de mayo del 2021.

Intervención y Detención Policial por efectos de la flagrancia

2. Personal PNP de la Comisaría de Pachacútec ( SO PNP Juan Manuel

Bartra Salas) , el mismo día de la denuncia ( 20 de mayo del 2021) , se
apersonó a la vivienda interviniendo y deteniendo a don Santos Garay
Diaz, por haber concurrido flagrancia (según criterio policial) siendo
conducido mi patrocinado a la Comisaría permaneciendo en calidad de
detenido.

Practica de diligencias
3. Se practican las siguientes diligencias:

 RML (Reconocimiento Medico Legal) a la menor de iniciales,

siendo una de las conclusiones, que obran en el CML N.º 005952-
DCL de fecha 21 de mayo del 2021:

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Conclusiones

¨PRESENTA SIGNOS DE DEFLORACIÓN DE HIMENEAL

ANTIGUA¨

Examen Ginecológico

¨ (…) HIMEN: DESGARRO INCOMPLETO ANTIGUO A

HORAS VII DE LA ESFERA HIMENEAL. ¨

 Entrevista Única en Cámara Gesell a la menor.

 Pericia Psicológica N.º 005988-2021-PSC. De fecha 21 de mayo
del 2021, practicada a la menor.

Se declara fundada el requerimiento de prisión preventiva

4. Señores jueces, el juez de Investigación Preparatoria en el considerando

sexto de la resolución recurrida, sostiene que sí existen graves y
fundados elementos de convicción (en grado de sospecha grave). Se
observa que toma en cuenta 3 elementos de convicción:

 El Acta de Entrevista Única en Cámara Gesell, practicado a la

menor.
 El Certificado Médico Legal (CML N.º 005952-DCL)
 Protocolo de Pericia Psicológica N.º 005988-2021-PSC.

5. El Juez de Investigación Preparatoria, señala que el Acta de Entrevista

Única en Cámara Gesell, es un elemento de convicción en grado de
sospecha grave porque, la menor señaló de manera clara los hechos
(lugar y forma), sindicando al imputado como responsable del ilícito
penal.

6. El Juez de Investigación Preparatoria, señala que el Certificado Médico

Legal es un elemento de convicción en grado de sospecha grave
porque, esta evidencia Desfloración de Himen Antiguo, desgarro antiguo
a horas VII de la esfera himeneal.

7. El Juez de Investigación Preparatoria, señala que el Protocolo de Pericia

Psicológica es un elemento de convicción en grado de sospecha grave
porque, la menor narró lo hechos en pleno uso de sus facultades, dicho
instrumento, indica la afectación psicológica compatible a los hechos
materia de investigación, factores de riesgo a nivel individual.

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El Acta de Intervención Policial (según el Juez de Investigación

Preparatoria) refuerza los graves y fundados elementos de convicción
8. Asimismo, el Juez de Investigación Preparatoria observa que el Acta de
Denuncia Verbal, constituye un elemento de convicción referencial y que
el Acta de Intervención Policial REFUERZA LOS GRAVES Y
FUNDADOS ELEMENTOS DE CONVICCIÓN, mencionados
anteriormente.

SEGUNDO: AUTO DE PRISION PREVENTIVA NO PUEDE FUNDARSE EN

ACTOS NULOS
9. Señores jueces, una de las razones por la que debe anularse la
resolución recurrida, es porque, se fundamenta en actos de
investigación, a criterio de la defensa técnica nulas.

La ¨sospecha¨, su intensidad se produce a partir de datos

inculpatorios obtenidos en el curso de las averiguaciones del delito

10. Efectivamente, el Acuerdo Plenario N.º 01-2019/CIJ-116 establece que

los datos obtenidos en el curso de las investigaciones establecen la
intensidad de la sospecha:

¨Presupuesto de la prisión preventiva: Sospecha fuerte

24. Un presupuesto imprescindible de la prisión preventiva,
base de las causales o motivos que le corresponde y que
solo deben examinarse a continuación para su dictación y
mantenimiento […] es el de sospecha grave y fundada, tal
como está definido por el artículo 268, literal a, del Código
Procesal Penal, a fin de determinar la fundabilidad de la
pretensión de prisión preventiva del fiscal […]. Así se ha
establecido en la Sentencia Plenaria Casatoria 1-2017/CIJ-
433, de once de octubre de 2017, FFJJ 23 y 24.
Supone, según escribió Calamandrei, un preventivo cálculo
de probabilidades sobre el resultado de la futura resolución
judicial principal […]. El término «sospecha» debe
entenderse, en sentido técnico jurídico, como el estado
de conocimiento intermedio, de diferente intensidad, a
partir de datos inculpatorios obtenidos en el
curso de las averiguaciones del delito , que

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entonces, de una conditio sine qua non de la legitimidad de

la privación procesal de la libertad personal, cuya ausencia
determina que la prisión preventiva dispuesta sea arbitraria
(SCoIDH caso Tibi vs Ecuador, de 7 de septiembre de
2004).
[…]¨
Entonces:

 Es necesario observar no solo la cantidad de datos

inculpatorios sino también su debida obtención en el curso
de la investigación preliminar.

El Acta de Intervención Policial y Detención es Nula porque no

concurren los presupuestos de flagrancia
11. Señores jueces, en innumerables resoluciones la Corte Suprema ha
establecido que NO PUEDE CONCURRIR FLAGRANCIA EN DELITOS
DENOMINADOS CLANDESTINOS, como los delitos de violación sexual.

El delito flagrante, es lo opuesto a delito clandestino

12. Efectivamente, mediante RECURSO CASACIÓN N° 553-

2018/LAMBAYEQUE, la SALA PENAL PERMANENTE determinó que el
delito flagrante, es lo opuesto a delito clandestino:

¨SÉPTIMO. Que, en el presente caso, como es patente, no

medió orden judicial previa de allanamiento, registro e
incautación. Por consiguiente, debe examinarse si se está
ante un supuesto de delito flagrante, que desde luego
es lo opuesto a delito clandestino. Puede haber un
concepto estricto de flagrancia delictiva, como uno
extensivo que comprende la cuasi flagrancia y la flagrancia
ficta. El artículo 259 del Código Procesal Penal tiene una
definición legal o auténtica de flagrante delito, que
comprende estos tres supuestos, aunque en los últimos
supuestos (apartados 3 y 4) su delimitación es en extremo
flexible o amplio. ¨

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13. La Corte Suprema mediante CASACIÓN 842-2016, SULLANA, declaró

nulo todo lo actuado en proceso inmediato, precisamente, (en un caso
de violación sexual de menor de edad), se intervino erróneamente bajo
la supuesta concurrencia de flagrancia:

¨CUARTO. Que la flagrancia es una institución procesal de

carácter instrumental o medial, a cuyo amparo se autoriza
que la autoridad penal pueda realizar determinados actos
de limitación de derechos fundamentales (medidas de
coerción o medidas instrumentales restrictivas de
derechos) con fines de investigación del delito y. en su
caso, poder instaurar procedimientos simplificados que dan
lugar a una decisión célere, El delito flagrante es lo
opuesto al delito clandestino; y, como tal, debe
cometerse públicamente y ante testigos. Requiere que la
víctima, la policía o un tercero presencien la comisión del
delito en el mismo momento en que se perpetra (evidencia
o percepción sensorial del hecho delictivo), y que ante la
realización de la infracción penal surja la necesidad urgente
de la detención del delincuente para poner coto a la
comisión delictiva, cortar o evitar mayores efectos lesivos
de la conducta delictiva o impedir la fuga del delincuente.
La inmediatez que ello implica hace patente el hecho
delictivo –la flagrancia se ve, no se demuestra– y su
comisión por el detenido, de suerte que como existe una
percepción directa y sensorial del delito, excluye de por sí
toda sospecha, conjetura, intuición o deducción. Se asume,
por ello, que todos los elementos del hecho están
presentes y que no cabe elaborar un proceso deductivo
más o menos complejo para establecer la realidad del
delito y la participación del detenido (Acuerdo Plenario
número 2-2016/CIJ-116, fundamento jurídico 8-A, de uno
de junio de dos mil dieciséis). ¨
El delito de violación sexual no puede calificarse de flagrante:
CASACIÓN 842-2016, SULLANA
¨QUINTO. Que, en el presente caso, los policías captores
no presenciaron la comisión del delito. Tampoco lo hizo la
madre, ni siquiera la tía de la niña. Ambas se limitaron a
expresar lo que la niña, luego del suceso, les dijo, cuando
ni siquiera el imputado se encontraba en la vivienda de
aquélla.

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Con independencia de lo que mencionó la niña

agraviada y del valor –probatorio que puede
otorgársele a su testimonio, lo cierto que el delito sub
judice no puede calificarse de flagrante . Nadie,
excepto la propia víctima, presenció la violación que ha
sido objeto de denuncia, procesamiento, acusación,
enjuiciamiento y sentencia. Ni siquiera se recogió en ese
acto, o inmediatamente después, algún vestigio material.
Todo queda circunscripto al relato directo de la víctima, a la
versión de oídas de sus familiares –que afronta una
problemática en orden a su veracidad y credibilidad–, y a la
negativa del imputado, sin perjuicio de la prueba pericial
recabada. ¨

El delito de violación sexual siempre es clandestino

14. Señores jueces, la SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA mediante
R.N. 269-2017, JUNÍN, de fecha 23 de abril del 2018, estableció que el
delito de violación sexual siempre es clandestino:

¨Décimo octavo: De lo expuesto, se colige que la prueba

actuada no genera convicción sobre la comisión del delito
de violación sexual, en la modalidad de sexo oral, materia
de la acusación fiscal; y si no existe tal delito no se puede
hablar de un autor. Cabe recordar, que la segunda
denuncia fue formulada tardíamente por la agraviada –
cuatro meses después de los hechos–; y la explicación
dada por la denunciante, madre de la agraviada, es
contradictoria; por lo que no permite dotar de fiabilidad a su
sindicación. Finalmente, desde un plano de logicidad, el
relato de la presunta agraviada, linda con lo fantasioso,
toda vez que por máximas de la experiencia, el delito de
violación sexual siempre es clandestino, y el agresor
evitará dejar huellas o vestigios del hecho punible; por lo
que no es verosímil, que el sexo oral denunciado por la
presunta víctima, se haya cometido en horas de la mañana,
en un salón de clases dentro de un centro educativo,
cuando alumnos y profesores estaban reunidos para iniciar
las clases del día; tal como ha denunciado dicha
agraviada.¨

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Los delitos contra la libertad sexual se constituyen generalmente

como delitos clandestinos
15. Señores jueces, La Sala Penal Permanente de la Corte Suprema
mediante RN N.º 3881-2012-LIMA, expresó que los delitos contra la
libertad sexual se constituyen generalmente como delitos clandestinos:

16. El Tribunal Constitucional declaró fundado el Habeas Corpus por

haberse valorado un acta de Intervención (ilegal) para efectos de la
prisión preventiva

Pleno. Sentencia 372/2021

Expediente N° 02054-2017-PHC/TC-ICA

¨(…)
Refiere que la resolución judicial cuestionada atenta contra
el derecho a la debida motivación de las resoluciones,
puesto que se revocó la resolución que dispuso la
comparecencia restringida “sin existir motivo grave que la
ampare, y sustentado de en prueba netamente prohibidas,
ilegales y proscritas, sin la debida motivación (…)”.
También señala que los magistrados integrantes de la Sala
superior emplazada han dispuesto la prisión preventiva a
sabiendas de que el acta de registro personal que obra en
el acta de intervención policial levantada con fecha 4
de agosto de 2015 se hizo de forma incorrecta, (…)
¨74. De lo actuado no es posible determinar a este Tribunal
si se cumplió o no con lo previsto en el numeral 4 del

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artículo 210 del Código Procesal Penal que establece que

antes de iniciar el registro se expresará al intervenido las
razones de su ejecución y se le indicará el derecho de
hacerse asistir en el acto por una persona mayor de edad
de su confianza. No obstante, de lo dicho hasta este punto,
queda claro que se dictó la resolución judicial que
dispone la prisión preventiva tomando como base el
acta de intervención en el que se da cuenta del registro
del imputado sin que el órgano jurisdiccional haya
hecho un control de la legalidad de dicha intervención,
lo que determina que la demanda sea fundada en este
extremo también. ¨

Confirmando pues, que la prisión preventiva no puede fundarse

sobre actos de investigación nulos, por consecuencia, debe
declararse nula el auto de prisión preventiva.

En el presente caso, sólo la victima incrimina al imputado en un

contexto clandestino
17. Señores jueces, tal como se observa en la denuncia verbal realizada por
la madre de la menor y en el Acta de Entrevista Única en Cámara Gesell
practicado a la menor, los hechos se suscitaron de manera clandestina,
oculta, con un único testigo: la propia víctima, por lo tanto, EL ACTA DE
INTERVENCION POLICIAL ADOLECE DE VICIO INSUBSANABLE,
NULIDAD ABSOLUTA, POR HABERSE INTERVENIDO Y DETENIDO
SIN QUE CONCURRAN LOS PRESUPUESTOS DE LA FLAGRANCIA
DELICTIVA, EN CONTRAVENCIÓN DE:

 La Jurisprudencia (Corte Suprema y Tribunal

Constitucional)
 La ley adjetiva (artículo 259 del Código Procesal Penal-
presupuestos de la flagrancia delictiva).
 La Constitución Política del Perú (numeral 24 del articulo2-
la Libertad ambulatoria).
 La Constitución Política del Perú (numeral 3 del artículo
139 -la observancia del debido proceso).
En consecuencia, advertida la nulidad del acta de intervención y que,
según la Resolución recurrida, ésta, refuerza los supuestos graves y
fundados elementos de convicción, debe declararse la nulidad del auto
de prisión preventiva.

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TERCERO: EL CERTIFICADO MÉDICO LEGAL N.º 005952-DCL NO

CONSTITUYE GRAVE Y FUNDADO ELEMENTO DE CONVICCIÓN:
PERDIDA DEL STATUS DE SOSPECHA GRAVE
18. Señores jueces, el Juez de Investigación Preparatoria, asume pues, que
el Certificado Medico Legal, es un elemento de convicción grave y
fundado, ya que, determina: Desfloración Antigua, Desgarro Antiguo a
horas VII de la esfera himeneal.

El Certificado Médico Legal N.º 005952-DCL, no corrobora la

declaración de la víctima: la violación sexual cometida el 19 de mayo
del 2021
19. Este elemento de convicción NO CORROBORA la declaración de la
víctima, ya que, la menor declara que la última supuesta violación
sexual, se produjo el día 19 de mayo del 2021, entonces, en la Revisión
Médica debió advertirse la presencia de DESGARRO RECIENTE, es
decir: Desfloración antigua, desgarro reciente, más no desgarro
incompleto antiguo.

En los delitos sexuales (clandestinos) la declaración de la victima

(único testigo) se valora de acuerdo al Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116
20. Señores jueces, la declaración de la victima (único testigo) debe
valorarse tomando en cuenta lo establecido en el Acuerdo Plenario 2-
2005/CJ-116, que exige: Ausencia de incredibilidad subjetiva,
verosimilitud-corroboración periférica, persistencia en la incriminación:

¨Fundamento 10. Tratándose de las declaraciones de un

agraviado, aún cuando sea el único testigo de los hechos,
al no regir el antiguo principio jurídico testis unus testis
nullus, tiene entidad para ser considerada prueba válida de
cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la
presunción de inocencia del imputado, siempre y cuando
no se adviertan razones objetivas que invaliden sus
afirmaciones. Las garantías de certeza serían las
siguientes:

a. Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no

existan relaciones entre agraviado e imputado basadas en
el odio, resentimientos, enemistad u otras que puedan

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incidir en la parcialidad de la deposición, que por ende le

nieguen aptitud para generar certeza.

b. Verosimilitud, que no sólo incide en la coherencia y

solidez de la propia declaración, sino que debe estar
rodeada de ciertas corroboraciones periféricas, de
carácter objetivo que le doten de aptitud probatoria.

c. Persistencia en la incriminación, con las matizaciones

que se señalan en el literal c) del párrafo anterior.

21. Entonces, no basta que la victima haya señalado de manera clara, o

sindicado al imputado, es necesario, la corroboración periférica, en el
presente caso, si declaró que el 19 de mayo del 2021 (un día antes de la
revisión médica legal) que se había perpetrado violación sexual, lo
efectos o signo físicos debieron reflejarse en el área genital (desgarro
reciente), paragenital y extragenitales.

22. Al respecto, la Guía Medico Legal -EVALUACIÓN FÍSICA DE LA

INTEGRIDAD SEXUAL (Segunda Versión)-2012, determinó que
después, del suceso sexual se puede ocasionar desgarro:

Guía Médico Legal

¨E.- DESGARRO(S) RECIENTE(S): (evolución promedio
menor de 10 días). Inmediatamente después del
suceso sexual, se puede ocasionar una solución
de continuidad en el ancho himeneal, el cual se
denominará desgarro, que estará acompañado de
signos vitales perilesionales: sangrado o hemorragia,
equimosis, congestión, eritema, edema, tumefacción. Si el
desgarro se encuentra en proceso de cicatrización,
presentará signos inflamatorios o signos vitales
perilesionales en resolución, depósitos de fibrina en los
bordes del desgarro, etc. El proceso de reparación del
desgarro himeneal, es diferente al de las soluciones de
continuidad en la piel, en los cuales se puede producir un
afrontamiento de los planos afectados. Los bordes del
desgarro generalmente no se vuelven a unir

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espontáneamente. Es muy frecuente que cada borde del

desgarro cicatrice por separado. ¨
23. El Certificado Médico Legal, en amplia contradicción, a lo declarado por
la víctima en que el último acto sexual se realizó (01) un día antes del
examen médico, corrobora un desgarro antiguo, es decir una
desfloración antigua, producto de un coito sexual posterior a los 10 días:
Guía Médico Legal
¨F.- DESGARRO(S) ANTIGUO(S): aquellos cicatrizados y/o
resueltos. La evolución normal de un desgarro himeneal
presenta una cicatrización de los colgajos himeneales, en
promedio a los 7 a 10 días de haberse producido el
suceso, teniendo en cuenta algunos casos aislados que
podrían alterar el curso normal de cicatrización de existir
alguna patología preexistente o concausa sobre allegada.
En tal sentido, cuando existan desgarros resueltos o
cicatrizados, sin signos vitales perilesionales himeneales,
correspondería a un desgarro antiguo y se concluirá
como desfloración antigua. ¨

24. Entonces, el supuesto último acto sexual -violación sexual – NO ha sido

corroborado, por lo tanto, la declaración del único testigo por efectos del
citado Acuerdo Plenario 2-2005/CEJ-116, no poder ser considerada
prueba válida de cargo, menos, tener el nivel o estado de sospecha
grave.

CUARTO: EL ACTA DE ENTREVISTA UNICA EN CAMARA GESELL, NO

CONSTITUYE GRAVE Y FUNDADO ELEMENTO DE CONVICCIÓN:
PERDIDA DEL STATUS DE SOSPECHA GRAVE
25. Señores jueces, el Acta de Entrevista Única en Cámara Gesell, realizado
el día 21 de mayo del 2021, no constituye grave y fundado elemento de
convicción -como expresa la resolución recurrida -ya que, la menor no
señaló de manera clara los hechos, pues, tal como se puede
observar, la supuesta víctima relata que:

 El último acto sexual fue hace 4 o 5 días.

 Luego declara que fue hace 3 o 4 días.
 Sin embargo, también declara que fue el día 19 de mayo y al día
21 de mayo, han transcurrido 02 días.
Entonces, el Juez de Investigación Preparatoria no ha valorado, como
exige la ley, que estas contradicciones le restan el status de sospecha
grave a este elemento de convicción debido pues a las contradicciones:

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Fue hace 4 o 5 días

Fue hace 3 o 4 días

- En cámara Gessell dijo: el 19 hace 02 días

QUINTO: ERROR IMPROCEDENDO DEL JUEZ.

Afectación a la debida motivación y a la libertad

26. Sr. Juez, el auto , al basarse principalmente en las declaraciones de las

supuestas víctimas y por ende ¨acreditado¨ la existencia de indicios
delictivos que permitan sostener que el imputado se encuentra inmerso

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en los presupuestos del artículo 268º del Código Procesal Penal que
justifican el dictado de prisión preventiva, tal como exige el artículo 279,
inciso 1, del mismo código, estas , al no tomar en cuenta los Acuerdos
Plenarios invocados anteriormente, en cuanto a la existencia de razones
objetivas que invalidan las afirmaciones de las supuestas víctimas y
testigos indirectos , dicha resolución , además de devenir en
¨Inmotivada¨, deja de contener elementos de prueba ¨fundadas y
graves de convicción¨ para estimar razonablemente la comisión de un
delito que vincule al imputado como autor o partícipe del mismo.

27. Que, la debida motivación, es reconocida en el artículo 139, inciso 5, de

la Constitución. En reiterada jurisprudencia se ha precisado que la
prisión preventiva se justifica siempre y cuando existan motivos
razonables y proporcionales para su dictado (Sentencia 04163-2014-
PHC/TC, fundamento 8, Sentencia 02386-2014-PHC/TC, fundamento 8,
Sentencia 06099-2014-PHC/TC, fundamento 5. Este criterio ha sido
reiterado en Auto 02163-2014-PHC/TC, considerando 3, Auto 02240-
2014- PHC/TC, considerando 4, entre otras). En ese sentido, la
resolución judicial firme que decreta la prisión preventiva debe cumplir
con la exigencia de la debida motivación de las resoluciones judiciales,
en la que se pueda verificar en forma clara y fundándose en evidencias
sólidas cuáles son las razones que llevaron a su dictado (Cfr. Sentencia
01951-2010-PHC/TC, fundamento 5, Sentencia 01680-2009-HC,
fundamento 21).

28. Así, también se ha señalado que en el caso de la prisión preventiva, "la

exigencia de la motivación en la adopción o el mantenimiento de la
medida debe ser más estricta, pues solo de esa manera es posible
despejar la ausencia de arbitrariedad en la decisión judicial, a la vez
que permite evaluar si el juez penal ha obrado de conformidad con
la naturaleza excepcional, subsidiaria y proporcional de [dicha
medida]" (Sentencia 00038-2015-PHC/TC, fundamento 4, Sentencia
06099-2014- PHC/TC, fundamento 4, Sentencia 05314-2013-PHC/TC,
fundamento 8, entre otras).

En esta línea de razonamiento, la Corte Interamericana de Derechos

Humanos ha señalado que la aplicación de la prisión preventiva "debe
tener carácter excepcional, limitado por los principios de legalidad,
presunción de inocencia, necesidad y proporcionalidad, de acuerdo con
lo que es estrictamente necesario en una sociedad democrática" (Corte
IDH. Caso Tibi v. Ecuador, Sentencia de 7 de septiembre de 2004, párr.
106; Caso Acosta Calderón v. Ecuador, Sentencia de 24 de junio de
2005, párr. 74; Caso García Asto y Ramírez Rojas v. Perú, Sentencia de
25 de noviembre de 2005, párr. 106; Caso López Álvarez v. Honduras,

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Sentencia de 1 de febrero de 2006, párr. 67; Caso Servellón García y

otros v. Honduras, Sentencia de 21 de septiembre de 2006, párr. 88;
Caso Yvon Neptune v. Haití, Sentencia de 6 de mayo de 2008, párr. 107;
Caso Bayarri v. Argentina, Sentencia de 30 de octubre de 2008, párr. 69;
Caso Barreto Leiva v. Venezuela, Sentencia de 17 de noviembre de
2009, párr. 121). En la misma inteligencia, las Reglas Mínimas para el
Tratamiento de Reclusos establecen que "en el procedimiento penal sólo
se recurrirá a la prisión preventiva como último recurso" (Regla 6.1).

De ahí que toda resolución judicial que ordene una prisión

preventiva requiera de una especial motivación que
demuestre de modo razonado y suficiente que ella no solo es legal, sino
proporcionada y, por consiguiente, estrictamente necesaria para la
consecución de fines que resultan medulares para el adecuado
desarrollo del proceso.

Por ello, cuando se trata de resoluciones judiciales que limitan la libertad

personal, ellas requieren una "motivación cualificada " (Cfr.
Sentencia 0728-2008-PHC, F. J. 7 f.). En palabras de la Corte
Interamericana: "no es suficiente que toda causa de privación o
restricción al derecho a la libertad esté consagrada en la ley, sino que es
necesario que esa ley y su aplicación respeten los requisitos que a
continuación se detallan, a efectos de que dicha medida no sea
arbitraria: i) que la finalidad de las medidas que priven o restrinjan la
libertad sea compatible con la Convención. Este Tribunal ha reconocido
como fines legítimos el asegurar que el acusado no impedirá el
desarrollo del procedimiento ni eludirá la acción de la justicia; ii) que las
medidas adoptadas sean las idóneas para cumplir con el fin perseguido;
iii) que sean necesarias, en el sentido de que sean absolutamente
indispensables para conseguir el fin deseado y que no exista una
medida menos gravosa respecto al derecho intervenido entre todas
aquellas que cuentan con la misma idoneidad para alcanzar el objetivo
propuesto. Por esta razón el Tribunal ha señalado que el derecho a la
libertad personal supone que toda limitación a éste deba ser
excepcional, y iv) que sean medidas que resulten estrictamente
proporcionales, de tal forma que el sacrificio inherente a la restricción del
derecho a la libertad no resulte exagerado o desmedido frente a las
ventajas que se obtienen mediante tal restricción y el cumplimiento de la
formalidad perseguida.

Cualquier restricción a la libertad que no contenga una motivación

suficiente que permita evaluar si se ajusta a las condiciones señaladas
será arbitraria" (Cfr. Corte IDH, Caso Chaparro Álvarez y Lapo Iñíguez v.
Ecuador, Sentencia de 21 de noviembre de 2007, párr.93).

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SEXTO: NO CONCURRENCIA DE LOS OTROS PRESUPUESTOS DE LA

PRISON PREVENTIVA

La gravedad del delito no es suficiente razón para dictar un

mandato de prisión preventiva
29. Señores jueces, se puede observar que la resolución recurrida justifica
la prisión preventiva (peligro procesal) por la gravedad de la pena, sin
embargo, el Tribunal Constitucional ha rechazado estos fundamentos:

TC anula prisión preventiva por no motivar con claridad el peligro

procesal [STC 02771-2019-PHC]
Fundamentos 11. ¨De lo expuesto, no aparece claramente
determinado el peligro de fuga o el de obstaculización. La
gravedad del delito no es suficiente razón para dictar
un mandato de prisión preventiva. Bajo dicha óptica, todo
delito cuya sanción sea elevada o grave, justificaría que contra los
procesados se dicte un mandato de prisión preventiva.
Igualmente, se señala la inconcurrencia del procesado a la
audiencia de apelación, pero no se conoce cuál ha sido su
conducta procesal anterior a la misma, para conocer si pretende
sustraerse o ya lo ha hecho a su procesamiento. Finalmente, en
cuanto al arraigo familiar y laboral, el demandante ha acreditado
que vive en el domicilio de sus padres, donde nació, y, además,
estudia en una universidad.

12. El análisis de la motivación de la resolución impugnada, no

resiste un examen exhaustivo de las razones que la sustentan. Se
dan razones generales que no demuestran o por lo menos
permitan prever la configuración de uno de los dos supuestos que
configuran el requisito de peligro procesal.

13. Por ello, corresponde declarar fundada la demanda, de modo

que el procedimiento cautelar sea repuesto al estado en que la
Sala emplazada emita nuevo pronunciamiento, a efectos de
evaluar el recurso de apelación elevado a su conocimiento.

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NO CONCURRENCIA DEL PELIGRO PROCESAL

Que, no concurre ¨peligro de fuga¨, ya que, el imputado tiene arraigo en
el país, determinado por el domicilio, residencia habitual, asiento de la
familia y de sus negocios o trabajo.; Del desarrollo de la investigación,
se ha podido establecer que el investigado tiene:

1.- Arraigo domiciliario: Teniendo documento idóneo y/o prueba que

acredita lo sostenido.
2.- Arraigo familiar: Existe documento idóneo que acredita lo
manifestado.
3. -Arraigo laboral: Existe documento idóneo y/o prueba que acredita y
corrobora lo manifestado

A. CON RESPECTO A LA DETERMINACION DE ARRAIGO

DOMICILIARIO.- El suscrito según se colige de su ficha Reniec refiere
expresamente que vive en el A.H Keiko Sofia Fujimori Mz S Lote 16 del
Distrito de Ventanilla- Callao y para corroborar lo dicho, adjunto la
Búsqueda de Sunarp – Zona Registral – Callao, donde aparece que el
titular de ese inmueble es doña Martha Rojas Vásquez, quien es su
pareja sentimental y con quien vive hace muchos años y que inclusive
producto de esta relación tiene una hija y adjunta una declaración
Jurada que acredita de manera fehaciente que viven juntos; por lo que
existe certeza de la ubicación del domicilio real del denunciado y con
mucha más razón que acompañamos documentos emitidos por los
Registros Públicos, por lo que ha quedo acreditado indubitablemente
calidad de arraigo domiciliario, y no eludirá al sometimiento de la acción
de la justicia.

B. CON RESPECTO AL ARRAIGO LABORAL; Que se debe tener en

cuenta, que el denunciado ha señalado que se dedica a realizar
servicios de ayudante de albañilería, percibiendo el monto aprox

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mensual de S/1,500.00 presentando documental que acredita de

manera cierta e indubitable que posee trabajo, como es una Declaración
Jurada. Asimismo Señor juez debido a la coyuntura social y laboral, los
trabajos formales son escasos por lo mi cliente tiene que buscar
ingresos momentáneos circunstanciales, pero con la convicción de
trabajar y salir a buscar dichos trabajos.
Por lo que existe evidencia de que éste, efectivamente si se dedica a
labores licitas, situación que permite demostrar dicha labor, con lo que
demostramos tener calidad de arraigo laboral.

C. EL ARRAIGO FAMILIAR; En este punto, el imputado ha señalado que

tiene una relación convivencial; así como menores hijos ( Partida de
Nacimiento) , el cual acredita mediante la documentación pertinente
tener carga familiar, esto es, tener hijos o familia que de él dependen,
por lo que es evidente que el imputado SI cuenta con calidad arraigo
familiar de calidad.

III. AGRAVIOS QUE ME CAUSA LA DECISIÓN IMPUGNADA:

La prisión preventiva dictada en forma inmotivada transgrediendo el artículo
139°.5 de la Constitución Política del Perú y demás normas de Condigo
Procesal Penal; causan grave perjuicio económico y moral al imputado.
Por transgredir mis derechos personalísimos como es mi libertad, dignidad,
honorabilidad, sosiego, integridad física, privacidad.

IV.-PRETENSIÓN CONCRETA:
Solicito a la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de
Puente Piedra- Ventanilla, DECLARAR NULA la Resolución N° 03, de fecha 23
de mayo del 2021, dictada por el Juez del Juzgado De Investigación
Preparatoria de Ventanilla, que DECIDIÓ Declarar Fundado el Requerimiento
de Prisión Preventiva; y, REFORMÁNDOLO impongan al imputado la Medida
de Comparecencia Restrictiva.

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V.- MEDIOS PROBATORIOS. –

1.- EL EXPEDIENTE JUDICIAL, que será remitido por el Juzgado de
Investigación Preparatoria de Ventanilla, que contiene todos los instrumentos y
actas emitidos en sede Fiscal y Policial.

2.- DECLARACION JURADA , que acredita la determinación domiciliaria.

3.- PARTIDAS DE NACIMIENTO, que acredita el arraigo familiar.

4.- DECLARACION JURADA, que acredita el asiento laboral.

VI.- ANEXOS. -
1-a Busqueda de Sunarp
1-b Original de Partida de Nacimiento.
1-c Declaración Jurada- ( conviviente)
1.d.-Declaracion Jurada que acredita el arraigo laboral
1.e.- 10 tomas fotográficas que corroboran el arraigo laboral

Apersonamiento. - Que, delegamos las facultades generales de

representación, a que se refiere el artículo 80º del Código Procesal Civil,
confiero las facultades generales de representación a favor de la letrada Abog.
Kelly Manayay Asenjo con Registro ICAL N°3546, con Casilla Electrónica
Judicial N° 104181, con domicilio procesal en la Calle Cuarenta N°190 Oficina
103-104-107- Distrito de San Isidro- departamento de Lima., conforme lo prevé
el numeral 74º del mismo cuerpo legal acotado; para lo cual manifiesto estar
instruido de las facultades conferidas y de sus alcances y señalo como
domicilio lo indicado en el presente documento.

POR LO EXPUESTO: Señor Juez solicito se

acceda a lo solicitado.

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