Pronunciamiento N 1932021.oscedgr 20210907 002558 062
Pronunciamiento N 1932021.oscedgr 20210907 002558 062
Pronunciamiento N 1932021.oscedgr 20210907 002558 062
1. ANTECEDENTES
1
Fecha en la cual la Entidad remitió la documentación completa, conforme a la Directiva N° 9-2019-OSCE/CS
“Emisión de Pronunciamiento”.
2
Para la emisión del presente Pronunciamiento se utilizará la numeración establecida en el pliego absolutorio en
versión PDF.
1
● Cuestionamiento N° 5: Respecto a la absolución de la consulta y/u observación
N° 112, referida a los “documentos para el perfeccionamiento del contrato”.
2. CUESTIONAMIENTOS
(…)
El “Glosario de Términos de Uso Frecuente en Proyectos de Infraestructura Vial”
del MTC define a Ta Conservación Rutinaria de la siguiente manera:
En atención a ello, puede apreciarse que la propia Entidad deja en evidencia que el
numeral “4.4 Intervenciones de conservación por tramos” de los TDR incumple con
el Manual de Carreteras y el Glosario de Términos del MTC, pues dicho numeral
“4.4” de los TDR establece que el objeto de la Conservación Rutinaria es impedir el
agravamiento de los defectos existentes.
Nótese lo siguiente:
i) Los defectos existentes señalados por el numeral “4.4” significan que la vía no
cumple con los niveles de servicio;
ii La Conservación Rutinaria definida por la normativa del MTC tiene por objetivo
CONSERVAR LOS NIVELES DE SERVICIO EXISTENTES;
iii) Por tanto, cuando los TDR señalan, en su numeral “4.4”, que el objeto de a
Conservación Rutinaria es impedir el agravamiento de los defectos existentes, en
realidad, lo que están haciendo es DESNATURALIZAR el concepto de la
Conservación Rutinaria definida por la normativa del MTC (Manual de Carreteras y
Glosario de Términos), pues contradictoriamente nos están exigiendo que
conservemos una vía que no cumple los niveles de servicio.
Evidentemente, esta colisión del numeral “4.4” de los TDR con el Manual de
Carreteras y el Glosario de Términos se verá reflejada, durante la ejecución del
2
servicio, en una afectación de la retribución económica por las actividades que deba
realizar el Contratista Conservador, incumpliéndose así con el Principio de Equidad
recogido por la Ley de Contrataciones del Estado.
De otra parte, el área usuaria pretende justificar que el participante alcance los
niveles de servicio con exclusivamente actividades de Conservación Rutinaria,
indicando que “... en el presente servicio se considera un período de PUESTA A
PUNTO, durante el cual no se realiza la medición de los niveles de servicio
Programadas y solo se realizan mediciones No programadas, cuyo objetivo es
verificar que las actividades se ejecuten de acuerdo a la normatividad vigente
indicado en los manuales respectivos y que se compruebe los niveles de servicio
solicitados”.
Los recursos o metrados con los que se debería corregir los defectos existentes
de la carretera a la fecha de la entrega al Contratista Conservador son los
mismos a los considerados por kilómetro/año para su mantenimiento o
conservación anual a lo largo de todo el servicio. Esto es, la Entidad no refleja
en la cantidad de metrados ninguna situación distinta al inicio del servicio, pues
no hay recursos adicionales para la corrección de los defectos existentes
(recursos que son inclusive menores a contratos anteriores que incluían una
etapa adicional a la Conservación Rutinaria).
3
- Respecto a la consulta y/u absolución N° 69
(…)
La Entidad solo se ha limitado a señalar los periodos para las evaluaciones no
programadas (30 días calendario) y evaluaciones programadas (91 días calendario),
sin responder de manera precisa y sustentada a la consulta del participante en
relación al objeto de la consulta, así como tampoco at requerimiento de
modificación de los TRD y/o del valor referencial.
Al respecto, reiteramos:
(…)
No la acoge y solo se limita a indicar como sustento que, en el estudio de mercado,
ha encontrado pluralidad de postores que están de acuerdo en ejecutar el servicio
según los establecido en los TDR y que, en relación a los mayores metrados y/o
actividades no considerados en los metrados referenciales, pueden ser incorporados
como riesgo potencial.
Sin embargo, el hecho de que dichos postores hayan alcanzado sus ofertas, no
sustenta que dichas postores hayan advertido la deficiencia que detallamos en
nuestra consulta y requerimos sea atendida y respondida de manera sustentada, por
la falta de concordancia entre: i) las actividades y metrados considerados en la
Conservación Rutinaria para el sostenimiento de los niveles de servicio y ii) la
exigencia de los niveles de servicio en la Conservación Rutinaria y sus tolerancias.
Por ejemplo, los TDR señalan la siguiente tolerancia del indicador: "No se controla,
serán observadas por el contratista conservador para evitar el incremento". AI
respecto, reiteramos que con la observación no se controla (o corrige) ningún
deterioro y este incumplimiento seria pasible de aplicación de penalidades, en
conformidad con las evaluaciones que realizaría la supervisión.
Por tal motivo, se reitera que debe haber una concordancia entre las actividades y
metrados referenciales que se han considerado para la determinación del valor
referencial con los niveles de servicio requeridos y sus tolerancias, a fin de no
colisionar con Ley de Contrataciones vigente y su Reglamento (específicamente con
la Décimo Segunda Disposición Complementaria Final: “La Entidad determina el
valor referencial. Para su determinación el área usuaria proporciona los
componentes o rubros, a través de una estructura que permita al órgano competente
determinar el valor referencial...”, así como con el Principio de Equidad contenido
en el literal I de dicho cuerpo normativo. Esto es, la Entidad Contratante no puede
exigir la ejecución mayores trabajos que no han sido considerados en la
determinación del valor referencial.
Lo anterior porque, de acuerdo a los TDR, no hay manera de establecer, dentro del
PGV, presupuestos adicionales al valor ofertado y solo existe la posibilidad de
reestructurar el presupuesto ofertado sin sobrepasarlo (dejar de hacer algunas
actividades y hacer otras aunque todas sean necesarias). Es decir, si se demuestra
en el PGV el requerimiento de mayores actividades y/o metrados que superen
inclusive el presupuesto de PAE, éstas no serían aprobadas porque cualquier
actividad adicional necesaria debe hacerse dentro del valor ofertado y NO SE
APRUEBAN ADICIONALES al valor ofertado aun así se demuestre técnicamente la
necesidad de hacer mayores metrados o actividades adicionales. Asimismo, es
importante mencionar que, en los contratos similares de los últimos 5 años, ya no
hay ningún tipo de adicionales, inclusive por riesgo potencial que hayan sido
advertidos en el PGV, dado que la Contraloría ha observado dichas aprobaciones
anteriormente realizadas en otros contratos.
5
Base Legal
Pronunciamiento
Por su parte, de conformidad con el numeral 29.8 del citado artículo del
Reglamento, se dispone que el área usuaria es responsable de la adecuada
formulación del requerimiento, debiendo asegurar la calidad técnica y reducir la
necesidad de reformulación por errores o deficiencias técnicas que repercutan en el
proceso de contratación.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido3 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
Al respecto, como cuestión previa, resulta pertinente pronunciarnos sobre la naturaleza de los
servicios de conservación vial. Como se desprende de las Bases Integradas y Términos de
Referencia, los servicios de conservación vial revisten carácter complejo, debido a que
comprenden diversas actividades que están conformadas por diferentes partidas, cuyas
cantidades no se encuentran definidas de antemano en los Términos de Referencia, sino que han
sido consideradas referencialmente, pues únicamente con la ejecución del servicio a cargo del
Contratista Conservador, se podrá conocer las cantidades definitivas que se ejecutarán y
respecto de las cuales se pagará al Contratista Conservador, bajo las condiciones aprobadas.
3
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
7
Del cuestionamiento, respecto a los “defectos existentes” del numeral 4.4, está referido a
realizar actividades de conservación rutinaria que impida el agravamiento (para realizar la
gestión vial con una actitud preventiva para asegurar que la vía se mantenga dentro de los
parámetros de los niveles de servicio señalados en los términos de referencia) está referido para
prevenir al desarrollo de deterioros en todos los componentes de la infraestructura vial.
Con respecto a la conservación rutinaria cuyo objetivo es conservar los niveles de servicios
existentes, es concordante con el glosario de términos aprobado con Resolución Ministerial N°
02-2018-MTC/14, en el cual indica que conservación rutinaria es el conjunto de actividades
que se realizarán en las vías con carácter permanente para conservar sus niveles de servicio.
“En relación al cuestionamiento del numeral 4.4 de los TDR y el concepto de la conservación
rutinaria definida por la normativa del MTC (Manual de carreras y glosario de términos), pues
contradictoriamente nos están exigiendo que conservemos una vía que no cumple los niveles de
servicio”. Lo que se realizará en la elaboración del plan de gestión vial, para su intervención en
cumplimiento a los requerimientos de los TDR y las bases, por lo que se puede indicar que está
suponiendo el participante sin haber realizado las actividades que se han solicitado para el
PGV (Plan de Gestión Vial)
- Con relación a ello, la Entidad también señala que cuando el participante afirma
"(…) nos están exigiendo que conservemos una vía que no cumple los niveles de
8
servicio", el mismo estaría suponiendo, ya que refiere ello cuando aún no se han
realizado las actividades solicitadas en el PGV (Plan de Gestión Vial).
- Respecto al término puesta a punto, la Entidad aclara que este comprende todas
las actividades de conservación rutinaria con las que se alcanza los niveles de
servicio requeridos.
9
Al respecto, mediante la consulta y/u observación N° 69, el participante
CORPORACION MAYO S.A.C, i) cuestionó que según TDR, a partir del inicio del
2do mes de iniciado el servicio se medirá los niveles de servicio programados y en
todos los tramos, sin embargo no existe una actividad previa a la conservación
rutinaria que permita alcanzar el nivel de servicio en 01 mes, ii) indicando también
que no es posible que se pretenda medir los niveles de servicio en todos los tramos
si no hay una actividad previa que permita alcanzar los niveles exigidos y pretender
que el contratista asuma con los mayores metrados de la Conservación Rutinaria,
iii) Además solicita medir los niveles de servicio en el acto de entrega de áreas y
bienes lo cual sería el nivel de servicio a mantener.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido4 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
Las evaluaciones no programadas corresponden a verificar el cumplimiento de las
actividades que realiza el CONTRATISTA CONSERVADOR, en cumplimiento al marco
normativo de las bases y para hacer cumplir con la conservación rutinaria los niveles de
servicio solicitado.
Se aclara que el término puesta punto que se indicó en la absolución de consultas, para dar
respuesta a la consulta del participante; entiéndase como puesta a punto todas las
actividades de conservación rutinaria con las que se alcanza los niveles de servicio
requeridos.
4
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
10
citado corredor vial siempre cumpla los indicadores de niveles de servicio establecidos en el
presente Término de Referencia(...), para lo cual el participante debe tomar conocimiento de
manera integral de las bases precisando que el presente servicio es de conservación por niveles
de servicio, para presentar su oferta.
- Recién, mediante informe técnico, la Entidad precisa que desde el inicio efectivo
del contrato, se realizarán actividades de conservación rutinaria, precisando que
de requerir una intervención diferente a conservación rutinaria, para cumplir
con los niveles de servicio de las bases, el Contratista Conservador, deberá
realizar la evaluación correspondiente conjuntamente con la supervisión y de
considerar puntos críticos remitirá a la Entidad Contratante para su evaluación y
aprobación de corresponder.
- Respecto al término puesta a punto, la Entidad aclara que este comprende todas
las actividades de conservación rutinaria con las que se alcanza los niveles de
servicio requeridos.
- La Entidad cita el numeral 1.5.2 -Concepción General- de los TDR, donde entre
otros, se indica: (...) En la modalidad del contrato de Gestión y Conservación
Vial por niveles de servicio, la responsabilidad del CONTRATISTA
CONSERVADOR no se limita simplemente a ejecutar el Mantenimiento
Periódico o Rutinario o la Atención de Emergencias, sino que además se
encargará de planificar, gestionar y ejecutar las acciones necesarias a fin de
garantizar que el citado corredor vial siempre cumpla los indicadores de niveles
de servicio establecidos en el presente Término de Referencia(...), para lo cual
el participante debe tomar conocimiento de manera integral de las bases
precisando que el presente servicio es de conservación por niveles de servicio,
para presentar su oferta.
11
- Por lo expuesto la Entidad manifiesta que no se ha vulnerado el principio de
equidad. Señalando que en tal sentido no corresponde reformular los Términos
de Referencia.
(…)
4.4.1.1. Conservación Rutinaria
Km 1676+000 - Km 1690+920
Km 1703+221 - Km 1712+300
Km 1733+500 - Km 1753+000
Km 1755+500 - Km 1783+000
12
Al respecto, mediante la consulta y/u observación N° 71, el participante
CORPORACION MAYO S.A.C, i) cuestionó que en las actividades comprendidas
para el cálculo del valor referencial por año para la conservación rutinaria, no se
incluye ninguna actividad para solucionar la piel de cocodrilo, ii) además señaló
que en la planilla de relevamiento y cálculo del nivel de servicio, sí se controla la
existencia de piel de cocodrilo, por lo cual los requerimientos indicados en los
TDR, no son coherentes, iii) por lo cual solicita reformular el requerimiento y
recalcular el valor referencial a fin de incrementar los metrados para atender la piel
de cocodrilo existentes y otras que aparecieran por la deficiencias estructurales de la
calzada y sistema de drenaje adecuado.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido5 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
Respecto a la pluralidad de postores en el artículo 32.3 de la Ley del RLCE indica que la
indagación de mercado contiene el análisis respecto de la pluralidad de marcas y postores, así
como, de la posibilidad de distribuir la buena pro.
Habiéndose absuelto la consulta del participante indicando que “la reformulación solicitada
por el participante, no se acoge, debido a que el Valor Referencial ha sido obtenido según
las Directivas vigentes, cuya conclusión, ha sido, que se ha encontrado pluralidad de
postores, que están de acuerdo a ejecutar el servicio según lo establecido en los TDR, a los
precios que ellos oferten.”
Respecto al cuestionamiento, “se reitera que debe haber una concordancia entre las actividades
y metrados referenciales que se han considerado para la determinación del valor referencial
con los niveles de servicios requeridos y sus tolerancias”, al respecto se precisa que “La piel de
cocodrilo” es un parámetro a observar durante la ejecución del servicio y se atenderá con sello
de fisuras y parchado profundo, según sea el caso, que corresponde a conservación rutinaria y
de considerar puntos críticos el CONTRATISTA CONSERVADOR y la supervisión realizar el
informe correspondiente para remitir a la ENTIDAD CONTRATANTE para su evaluación.
El postor indica que “la conservación rutinaria, no incluye ninguna actividad para solucionar
piel de cocodrilo” a su vez indica que “solo el parchado profundo que es el 1% aprox. del
total del área del Tramo 1” y que “lo cual es insuficiente con el estado de la vía”, al respecto de
este cuestionamiento el participante afirma que es insuficiente, sin sustento que acredite, por lo
que se toma como un supuesto, precisando que las actividades de intervención quedan definidas
5
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
13
de acuerdo al Plan de Gestión Vial.
(…)
a) Respecto a los términos de referencia donde se señala la siguiente tolerancia del indicador:
"No se controla, serán observadas por el contratista conservador para evitar el
incremento” está referido a la acción que se debe adoptar como medida preventiva y no
será penalizada por piel cocodrilo específicamente, para lo cual se suprimirá el indicador
“piel de cocodrilo” de la “Planilla de relevamiento y cálculo del nivel de servicio” en los
términos de referencia en todos los extremos.
15
Sin perjuicio de lo expuesto, se emitirán tres (3) disposiciones al respecto:
Cabe precisar que, se deberá dejar sin efecto toda disposición de las Bases o del
Pliego Absolutorio que se oponga a lo establecido en la presente disposición.
(…)
De acuerdo a la absolución de consulta No 72, el área usuaria, no contesta de
manera sustentada por qué, si en la elaboración del PGV (Programa de Gestión
Vial, similar a lo que sería un estudio o expedienté técnico), se sustenta la necesidad
de una intervención mayor que a las actividades y metrados consideradas en el TDR
producto de la evaluaciones realizadas por el Contratante y a partir del cual se
determinó el valor referencial. El contratista debiera asumir los mayores costes de
ejecución para alcanzar el nivel de servicio exigidos en los TDR, el hecho que se
trate de un contrato por niveles de servicio no implica que no debe de cumplir con lo
indicado por la ley de contrataciones en el la ley de contrataciones disposiciones
complementarias finales Decimosegunda relacionado al valor referencia y literal I,
del Articulo 2, Capitulo 1, Disposiciones Generales, del Título I Disposiciones
7
Dicha disposición deberá ser tomada en cuenta por la Entidad en la etapa correspondiente, no siendo
necesaria su integración en las Bases.
16
Preliminares, principio de equidad , que son de cumplimiento obligatorio para todos
los procesos de selección con el Estado. Inclusive los contratos de servicios por
niveles de servicio.
La alternativa de ejecución para las actividades y metrados adicionales sustentados
que el área usuaria precisa “...si el caso amerita, previa evaluación, se podrá
realizar su ejecución con la partida de atenciones especiales el cual está habilitado
desde el inicio efectivo del servicio.”, no es viable ya que en la Resolución
Directoral que aprueba los PGV, siempre indica que cualquier omisión en
actividades y metrados será responsable el contratista conservador y deberá hacerlo
a su costo. Así mismo si durante la elaboración del PGV ya se sustenta la necesidad
de su ejecución para alcanzar los niveles de servicio exigidos, no habría necesidad
que se apruebe posteriormente mediante el PAE (partida de atenciones especiales),
que engloba a las situaciones de emergencia y de riesgo potencial, ya que son
deterioros o deficiencias que ya se han producido y no están por producirse.
Adicionalmente el monto del Valor Referencial del PAE, muchas veces es
sobrepasado por los mayores costos de las actividades y metrados no considerados
para alcanzar los niveles de servicio en la conservación Periódica y el monto de
PAE no está sujeto a adicionales.
De otra parte no es coherente la respuesta que da el área usuaria en el extremo
siguiente: “... el costo del Servicio es un Valor referencial, calculado con los
Metrados referenciales obtenidos a la fecha de la evaluación de la carretera y el
Estudio de Mercado realizado posteriormente por parte de la Entidad y la propuesta
del Postor obedece a sus propias evaluaciones de acuerdo a las visitas de campo que
pueda realizar. Por lo expuesto lo solicitado por el participante no se acoge.”.
Precisamos que la evaluación que hace el postor a efectos de realizar su oferta
económica es en base a una visita a campo mediante una evaluación visual del
estado de la carretera y a la evaluación de los documentos contractuales Bases y
TDR.
Por lo que la evaluación realizada por la Entidad contratante debiera tener un
mayor detalle y precisión, ya que contarla con la Información técnica realizada por
el área usuaria y la información histórica productos de contratistas anteriores sobre
el mismo corredor. (Para el estudio de mercado no realizan una evaluación de
campo los invitados a presentar), por lo que en la elaboración del PGV contratista,
llega a determinar fehacientemente recién la condición real del estado de la
carretera y necesidades para alcanzar el nivel de Servicio y si estas necesidades son
ostensiblemente mayores a las consideradas en el TDR, base de la cuantificación del
Valor Referencial, no es viable la exigencia al contratista conservador que asuma
dichos mayores costos sobre el cual no realizo su oferta económica, sin colisionar
con la ley de contrataciones disposiciones complementarias finales Decimosegunda
relacionado al valor referencia y literal I, del Articulo 2, Capitulo 1, Disposiciones
Generales, del Título I Disposiciones Preliminares, principio de equidad , que son de
cumplimiento obligatorio para todos los procesos de selección con el Estado.
Inclusive los contratos de servicios por niveles de servicio.
Por lo cual se solicita respetuosamente se reformule los TDR y se establezca el
procedimiento de reconocimiento de mayores actividades y metrados de sustentarse
la necesidad durante la elaboración del PGV o se reformule el Valor Referencial
Actual.
(…)
(…)
De acuerdo a la absolución de consulta No 77, el área usuaria, no absuelve de
manera sustentada la consulta realzada, solo indica que debe prevalecer la longitud
indicada en los TDR para la conservación periódica. Es decir a pesar que en el PGV
el contratista, sustente técnicamente la necesidad de ejecutar mayores longitudes y
por consiguientemente metrados a fin de alcanzar los niveles de servicio exigidos en
17
los TOR, solo sería posible ejecutar hasta en la longitud indicada en los TDR lo cual
implicaría que en los sectores o longitudes donde no se trabajaría, la Entidad
Contratante por intermedio de la Supervisión aplicaría las penalidades
correspondiente por no haber alcanzado los niveles de servicio requeridos, por lo
que a efectos de no ser penalizado tendría que intervenirlos al costo del contratista,
lo cual colisiona con lo indicado en ley de contrataciones disposiciones
complementarias finales Decimosegunda relacionado al valor referencia y literal I,
del Articulo 2, Capitulo 1, Disposiciones Generales, del Título I Disposiciones
Preliminares, principio de equidad , que son de cumplimiento obligatorio para todos
los procesos de selección con el Estado. Inclusive los contratos de servicios por
niveles de servicio.
Por lo cual se solicita respetuosamente se reformule los TDR y se establezca el
procedimiento de reconocimiento de mayores actividades y metrados de sustentarse
dicha necesidad durante la elaboración del PGV o se reformule el Valor Referencial
Actual.
Cabe precisar que en procesos similares que dieron lugar a los respectivos
contratos, los entes de control como la Contraloría General de la Republica, durante
sus acciones de control se basa en estricto cumplimiento a lo indicado en los TOR, y
no el PGV por lo cual los funcionarios limitan sus aprobaciones a lo estricto que se
indica en los TDR.
(…)
Base Legal
Pronunciamiento
Por su parte, de conformidad con el numeral 29.8 del citado artículo del
Reglamento, se dispone que el área usuaria es responsable de la adecuada
formulación del requerimiento, debiendo asegurar la calidad técnica y reducir la
necesidad de reformulación por errores o deficiencias técnicas que repercutan en el
proceso de contratación.
18
Ahora bien, considerando los aspectos cuestionados por los recurrentes, se
efectuará el análisis bajo los siguientes extremos:
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido8 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
Las actividades para el presente servicio se realizan con las evaluaciones de la elaboración del
PGV (Plan de Gestión Vial)
Los contratos contemplan la aprobación de presupuestos adicionales y/o deductivos si estos
cumplen con lo establecido en la normativa vigente.
Con respecto al cuestionamiento de que reformule los TDR y se establezca el procedimiento de
reconocimiento de mayores actividades y metrados, No se acoge lo solicitado aclarando que los
TDR se ha elaborado con los Metrados referenciales obtenidos a la fecha de la evaluación de la
carretera y el Estudio de Mercado realizado posteriormente por parte de la Entidad y la
propuesta del Postor obedece a sus propias evaluaciones de acuerdo a las visitas de campo que
pueda realizar.
No se aprecia la vulneración del principio de equidad.
(…)
8
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
19
- La Entidad reafirma que los TDR se han elaborado con los Metrados
referenciales obtenidos a la fecha de la evaluación de la carretera y el Estudio de
Mercado realizado por lo que no corresponde una actualización.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido9 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
AI respecto, resulta pertinente pronunciarnos,
Como se ha aclarado en el pliego de absolución de consultas, No se ha precisado en el presente
servicio presupuestos adicionales. Por lo que, el Contratista debe ejecutar, como máximo las
Longitudes indicadas en los TDR, de determinarse mayores y/o menores longitudes, durante
9
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
20
la Elaboración del PGV, estos serán evaluados por el Contratista y la Supervisión, quien, con
su opinión favorable y sustentada, lo elevará a la Entidad para su evaluación y/o aprobación
de los presupuestos adicionales y/o deductivos de corresponder. Es correcta la solicitud del
participante en el sentido, que la entidad proporcione la información clara de lo que se va
ejecutar, por ello se debe mencionar, que no es normal que se encuentren mayores y/o
menores longitudes en los tramos programados, pero de presentarse se deberá seguir lo
indicado anteriormente.
No se aprecia la vulneración del principio de equidad.
(…)
21
Cuestionamiento N° 3: Respecto a las “mediciones de
los niveles de servicio”
(…)
De acuerdo a la absolución de consulta No 78, el área usuaria, no absuelve de
manera sustentada la consulta realizada ya que responde como si las estructuras
viales de puentes no existieran en los diferentes tramos, “…El cuadro de indicadores
para la medición de servicio que se indica en la página 168 corresponde al cuadro
típico de indicadores de niveles de servicio en todos los tramos, sin embargo de no
existir, algunas estructuras como estructuras viales: Puentes, indicadas no se
realizar las mediciones de servicio por no corresponder.“. Sin embargo el caso es
que existen los puentes en todos los tramos y lo que no existe son las
cuantificaciones de las actividades y los metrados necesarios para alcanzar los
niveles de servicios exigidos. Por lo tanto como no se ha considerado dichas
actividades y metrados indicados para todos los puentes existentes en necesario
reformular el valor referencial y TDR, a fin de no colisionar con lo indicado en ley
de contrataciones disposiciones complementarias finales Decimosegunda
relacionado al valor referencia y literal I, del Artículo 2, Capítulo 1, Disposiciones
Generales, del Título I Disposiciones Preliminares, principio de equidad
, que son de cumplimiento obligatorio para todos los procesos de selección con el
Estado. Inclusive los contratos de servicios por niveles de servicio.
Se precisa que las empresas supervisoras durante las evaluaciones no programadas
y las programadas exigen el cumplimiento de todos los niveles de servicios
requeridos en los TDR de contratista Conservador.
(…)
Base Legal
Pronunciamiento
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido10 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
Al respecto, resulta pertinente pronunciarnos,
Para cada tramo, en los TDR, se han indicado las actividades y metrados referenciales, para la
atención de los puentes, que se van a ejecutar, a fin de alcanzar los niveles de servicios
solicitados; sin embargo, si en algún tramo no se ha considerado las actividades y metrados
referenciales, para la atención de los puentes, que se van a ejecutar, a fin de alcanzar los
niveles de servicios solicitados, y de existir puentes en estos tramos, el contratista conservador y
el supervisor presentará la documentación correspondiente a la entidad para su elevación, es lo
que ha indicado en la absolución de consultas, en estos, previa evaluación del Contratista y de
la Supervisión, se podrá incluir la atención de los puentes en el Plan de Gestión Vial, con la
partida de atenciones especiales u otro mecanismo que la entidad defina. Por lo tanto, no es
necesario reestructurar los términos de referencia, dado que existen soluciones a las
observaciones del participante dentro de las bases y la normativa vigente.
No se aprecia la vulneración del principio de equidad.
(…)
- Recién mediante Informe Técnico, la Entidad precisa entre otros que, si en algún
tramo no se ha considerado las actividades y metrados referenciales para la
10
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
23
atención de los puentes que se van a ejecutar, a fin de alcanzar los niveles de
servicios solicitados, y de existir puentes en estos tramos, el contratista
conservador y el supervisor presentará la documentación correspondiente a la
entidad para su elevación.
- Así también, la Entidad detalla que se podrá incluir la atención de los puentes en
el Plan de Gestión Vial, con la partida de atenciones especiales u otro mecanismo
que la entidad defina.
(…)
De acuerdo a la absolución de consulta No 96, el área usuaria, no absuelve
claramente la consulta realizada se pidió confirmar "...Confirmar que de acuerdo a
la unidad de medida de la conservación periódica (km} establecido en los Términos
de Referencia y el Formato N° 01 del Anexo N° 06 de las Bases Integradas, el
término ‘menores metrados’ se refiere a longitudes (km} ejecutados por el
Contratista de acuerdo a la unidad de medida.”, y el área usuaria aclara que: “...Se
deducidara para la conservación periódica con la unidad de medida (km), cuando
corresponda.” Sin precisar cuándo correspondería.
Teniendo en cuenta que en diversos extremos los TDR se indica que los contratos
24
por niveles de servicio no se controla por lo metrados ejecutados (de las diferentes
partidas), sino por lo niveles de servicios alcanzados, cuando se ha realizado las
consultas sobre cuál sería el procedimiento si para la conservación periódica
existiera la necesidad de ejecutar mayores metrados y/o actividades para alcanzar
los niveles de servicio requerido, metrados y/o actividades previamente sustentados
técnicamente en el PGV, la entidad a través de la área usuaria responde que de
haber mayores metrados y /o actividades no daría lugar al pago de adicionales. Es
decir no hay posibilidad de gestionar adicionales por mayores metrados y/o
actividades, pero sí habrían deductivos de menores metrados de acuerdo a su la
precisión siguiente: “…La unidad de medida kilómetro (km) se utiliza con fines de
pago y el costo real de la conservación periódica se determine con los metrados
realmente ejecutados y a los costos de la oferto económica", es decir con las
respuesta alcanzada se desvirtúa el objeto y finalidad de los contratos de
conservación por niveles de servicio, donde solo puede proceder los descuentos por
los metrados realmente ejecutados y no procedería ningún adicional, lo que
colisiona con la ley de contrataciones disposiciones complementarias finales
Decimosegunda relacionado al valor referencia y literal I, del Artículo 2, Capítulo 1,
Disposiciones Generales, del Título I Disposiciones Preliminares, principio de
equidad , que son de cumplimiento obligatorio para todos los procesos de selección
con el Estado. Inclusive los contratos de servicios por niveles de servicio.
Base Legal
Pronunciamiento
25
Por su parte, de conformidad con el numeral 29.8 del citado artículo del
Reglamento, se dispone que el área usuaria es responsable de la adecuada
formulación del requerimiento, debiendo asegurar la calidad técnica y reducir la
necesidad de reformulación por errores o deficiencias técnicas que repercutan en el
proceso de contratación.
Ante lo cual, el comité de selección, señaló que la unidad de medida kilómetro (km)
se utiliza con fines de pago y el costo real de la conservación periódica se determina
con los metrados realmente ejecutados y a los costos de la oferta económica.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido11 con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…)
En efecto, en los Términos de Referencia se indica en el numeral 1.11. RECURSOS
ASIGNADOS AL SERVICIO, lo siguiente:
Cuando se reduzca las metas (tramos o subtramos) o se acorte el plazo del servicio, por motivos
de suspensiones temporales o definitivas, se deberán aplicar y formalizarse los deductivos que
correspondan. Asimismo, los menores Metrados ejecutados en la Conservación Periódica,
también serán deducidos.
Por un lado con respecto a la consulta, para el caso de la Conservación Rutinaria se confirma
que los deductivos serán a la Unidad de Medida en este caso el Km.
Por otro lado, en el caso de la Conservación Periódica, los deductivos también son por
Kilómetros, sin embargo en este caso, en el Plan de Gestión Vial (PGV), el presupuesto que
corresponde a su intervención se determina de acuerdo a las actividades establecidas en 4.4
INTERVENCIONES DE CONSERVACIÓN POR TRAMOS (Como se muestra en el cuadro
siguiente), dichas actividades deben ser ejecutadas, para cumplir con los Niveles de servicio
establecido en los Términos de Referencia. Sin embargo, estos metrados son referenciales (Los
que han sido utilizados para que los participantes realicen su oferta) en tal sentido, pueden
variar cuando se determine los metrados reales en la Elaboración del PGV; lo que corresponde
al planteamiento del Contratista y la conformidad de la Supervisión. Una vez aprobada el PGV,
de resultar menores metrados a los establecidos en los TDR y/o se ejecuten menores metrados a
los aprobados en el PGV, estas serán deducidas y se determinará el nuevo Costo por Kilómetro,
para las valorizaciones respectivas. Asimismo, de resultar menores Kilómetros a los Indicados
en los TDR (Menores longitudes de los tramos), también se realizará el deductivo respectivo, al
costo ofertado y/o indicado en el PGV por Kilómetro.
11
Trámite Documentario N° 2021-19827398-LIMA
26
Con la finalidad de brindar información complementaria para el correcto desarrollo del
servicio, el nuevo texto será como sigue:
Se aclara
Si durante la Elaboración del plan de Gestión se determina que las longitudes de los tramos,
son menores a los Establecidos en los TDR, se realizará el deductivo correspondiente,
asimismo, si se cumple lo indicado en los TDR, para la Conservación Rutinaria “Cuando se
reduzca las metas (tramos o subtramos) o se acorte el plazo del servicio, por motivos de
suspensiones temporales o definitivas, se deberán aplicar y formalizarse los deductivos que
correspondan. Asimismo, los menores Metrados ejecutados en la Conservación Periódica,
también serán deducidos”.
- Se deducirá las menores longitudes de los Tramos encontradas durante la Elaboración del
PGV, con la unidad de medida (km), al costo ofertado
- Los metrados a ejecutar en la conservación periódica son determinados e incluidos en el PGV,
por lo tanto, los menores metrados que aparezcan después de la aprobación del PGV serán
deducidos de acuerdo a su oferta, modificando el costo por (km) de la conservación periódica.
Para ambos casos, la unidad de medida kilómetro (km) se utiliza para los pagos respectivos.
Con respecto a los adicionales no son de aplicación automáticos, debiendo cumplir con la
normativa vigente y el cual será evaluado por la entidad y aprobada por la entidad de
corresponder.
No se aprecia la vulneración del principio de equidad.
(…)
- Mediante Informe Técnico, la Entidad confirma que cuando se reduzca las metas
o se acorte el plazo del servicio, por motivos de suspensiones temporales o
definitivas, se deberán aplicar y formalizarse los deductivos que correspondan.
Asimismo, los menores metrados ejecutados en la Conservación Periódica,
también serán deducidos.
27
- Mediante Informe Técnico, la Entidad confirma que para el caso de la
Conservación Rutinaria los deductivos serán a la Unidad de Medida en este caso
el Km.
12
Dicha disposición deberá ser tomada en cuenta por la Entidad en la etapa correspondiente, no siendo
necesaria su integración en las Bases.
28
(…)
Respecto a la respuesta del Comité de selección sobre la Consulta N° 112, este no
habría sido claro ni preciso, lo cual vulnera el Principio de Transparencia previsto
en el artículo 2 de la Ley. Por lo tanto, se solicita se aclare la forma de presentación
de los documentos emitidos fuera del Perú para la etapa de Perfeccionamiento del
Contrato.
Base Legal
Pronunciamiento
Ante lo cual, el comité de selección, aclaró que “el postor ganador estará obligado
a presentar como requisito para la suscripción del contrato la correspondiente
legalización consular o que estos cuenten con la apostilla de la Haya, según el
Decreto Supremo N° 076-2005-RE”. Aunado a ello refirió lo señalado en el
Pronunciamiento N° 85-2020-OSCE/DGR, precisando que “las apostillas o las
29
legalizaciones consulares con el refrendado correspondiente de éstos se presenten
recién para la suscripción del contrato”.
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
Por otro lado, en la Opinión N° 039-202/DTN se señala que, de acuerdo con la Primera
Disposición Complementaria Final del Reglamento, “En lo no previsto en la Ley y el
Reglamento, son de aplicación supletoria las normas de derecho público y, sólo en ausencia de
éstas, las de derecho privado” (El resaltado es agregado). Por lo que, es preciso mencionar
que, en el numeral 41.1 del artículo de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, modificado por el Decreto Legislativo N° 1272- se establece que las entidades están
obligadas a recibir, en vez de la documentación oficial, los siguientes documentos: “Copias
simples en reemplazo de los originales o copias legalizadas notarialmente de tales documentos,
acompañadas de declaración jurada del administrado acerca de su autenticidad. (…) y tendrán
el mismo valor que los documentos originales para el cumplimiento de los requisitos
correspondientes a la tramitación de procedimientos administrativos seguidos ante cualquier
entidad”. (El resaltado es agregado).
Asimismo, el numeral 41.2 del referido artículo, precisa que “La presentación y admisión de los
sucedáneos documentales, se hace al amparo del principio de presunción de veracidad y
conlleva la realización obligatoria de acciones de fiscalización posterior a cargo de dichas
entidades.”
Finalmente dicha Opinión señala que el postor adjudicado, a fin de acreditar los requisitos
referidos a la formación académica y experiencia de personal clave, puede presentar copia de
documentos públicos o privados extendidos en el extranjero, siempre que, previamente, dichos
documentos hubiesen cumplido con todos los requisitos necesarios para dotarlos de validez en
el Perú.
Es así que, el comité de selección aclara lo consultado por el participante, que el postor
adjudicado puede presentar COPIA de documentos públicos o privados extendidos en el
extranjero, contando con los requisitos necesarios para dotarlos de validez en el Perú, además
de cumplir, según corresponda, con las exigencias previstas en la normativa de contrataciones
del Estado. (…)
b) La referida Opinión señala, también que, “una vez que los documentos públicos o
privados extendidos en el extranjero hubiesen cumplido con todos los requisitos
necesarios para dotarlos de validez en el Perú, estos pueden utilizarse en el
marco de los procesos de contratación que desarrollen las Entidades”, y, que se
“puede presentar copia de documentos públicos o privados extendidos en el
extranjero, siempre que, previamente, dichos documentos hubiesen cumplido con
todos los requisitos necesarios para dotarlos de validez en el Perú”; es decir, en
la etapa correspondiente, el postor puede presentar copia de documentos públicos
o privados extendidos en el extranjero, debiendo considerar que, previamente,
dichos documentos deben haber cumplido con todos los requisitos
necesarios para dotarlos de validez en el Perú.
En ese sentido, considerando que la pretensión del recurrente estaría orientada a que
la Entidad confirme que sí se podrá presentar copia de los documentos emitidos
fuera del Perú debidamente legalizados o apostillados, y no el documento en
original en atención al tenor de lo cuestionado por el recurrente, y lo señalado en los
párrafos precedentes; este Organismo Técnico Especializado ha decidido
ACOGER el presente cuestionamiento.
- Se deberá tener en cuenta que, según la etapa en la que deba presentarse -como
por ejemplo, presentación de ofertas o suscripción del contrato-, para que los
documentos expedidos en el exterior tengan validez en el Perú deben estar
legalizados por los funcionarios consulares peruanos y refrendados por el
Ministerio de Relaciones Exteriores del Perú o, en el caso de documentos
31
públicos emitidos en países que formen parte del Convenio de la Apostilla,
bastará con que estos cuenten con la Apostilla de la Haya.
Base Legal
Pronunciamiento
13
Dicha disposición deberá ser tomada en cuenta por la Entidad en la etapa correspondiente, no siendo
necesaria su integración en las Bases.
14
Dicha disposición deberá ser tomada en cuenta por la Entidad en la etapa correspondiente, no siendo
necesaria su integración en las Bases.
32
En relación con ello, corresponde señalar que, mediante el Informe Técnico N° 001-
2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 de fecha 10 de agosto de 2021, remitido con
ocasión de la solicitud de emisión de pronunciamiento, el Área Usuaria,
complementó lo absuelto, señalando lo siguiente:
(…) Al respecto, resulta pertinente pronunciarnos al texto del pliego “Respecto a la primera
parte de la respuesta, respetando la libertad al trabajo que constituye un derecho
constitucional, se aceptó, indicando “Se aclara que no existe impedimento a lo solicitado”,
respecto a la segunda parte de la respuesta “sin embargo el participante de ser favorecido con
la buena pro está obligado a acreditar la participación de los profesionales propuestos”. Debe
entenderse que, el postor ganador de la buena pro para la firma del contrato debe cumplir con
la acreditación del personal propuesto; si consideran reemplazos, estos deben cumplir las
condiciones establecidas. Lo señalado no colisiona con el pronunciamiento al cual se hace
alusión. (…)
* Lo subrayado y resaltado es agregado.
(…) Así, en el supuesto que un postor haya ofertado dentro de su propuesta a personal que ya
se encuentra prestando servicios en otro contrato suscrito con la misma Entidad; de forma
previa a la suscripción del contrato, la Entidad está facultada para requerir al ganador de la
buena pro confirme si ejecutará el servicio con el personal propuesto o si lo reemplazará.
De darse el caso, que se decida reemplazar al personal propuesto para la ejecución del servicio,
se debe cumplir con los supuestos ya determinados: (i) que el personal de reemplazo reúna las
características del originalmente presentado o, en su defecto, los supere, y (ii) se cuente con la
autorización previa de la Entidad. (…)
* Lo subrayado y resaltado es agregado.
En ese sentido, considerando que la pretensión del recurrente estaría orientada a que
se aclare la absolución de la consulta y/u observación N° 117, y, en tanto la Entidad,
recién con ocasión de su informe técnico aclaró la misma; este Organismo Técnico
Especializado ha decidido ACOGER el presente cuestionamiento; por lo que se
emitirá las siguientes disposiciones al respecto:
33
- Se deberá tener en cuenta15 lo establecido por la Entidad, mediante su Informe
Técnico N° 001-2021-MTC/20-CP N° 0015-2021 y lo establecido en la Opinión
N° 178-2015/DTN.
3.1 Adelantos:
15
Dicha disposición deberá ser tomada en cuenta por la Entidad en la etapa correspondiente, no siendo
necesaria su integración en las Bases.
34
Para ello debe adjuntar a su solicitud la garantía por adelanto mediante carta
fianza y de acuerdo a lo indicado en el artículo 153° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado. Vencidos los plazos no procede la solicitud. EL
CONTRATANTE tiene 15 días para realizar la entrega del adelanto a partir de la
solicitud presentada por el CONTRATISTA CONSERVADOR.
(…)
El CONTRATISTA CONSERVADOR, podrá solicitar un adelanto directo de hasta
el 20% del monto del contrato original, para lo cual el CONTRATISTA
CONSERVADOR tiene un plazo de 15 días, contados a partir del día siguiente de
la suscripción del contrato, para solicitar el respectivo adelanto.
Para ello debe adjuntar a su solicitud la garantía por adelanto mediante carta
fianza y de acuerdo a lo indicado en el artículo 153° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado. Vencidos los plazos no procede la solicitud. EL
CONTRATANTE tiene 15 días para realizar la entrega del adelanto a partir de la
solicitud presentada por el CONTRATISTA CONSERVADOR.
“La Entidad otorgará (01) adelanto directo por el 20% del monto del contrato
original.
16
Trámite documentario 2021-19841174-LIMA
35
No será considerado para el cálculo del 20%, el monto que corresponde a los
GASTOS DE IMPLEMENTACIÓN DE PLAN PARA LA VIGILANCIA,
PREVENCIÓN Y CONTROL DEL COVID-19 EN EL TRABAJO”.
(…)
(…)
Notas:
i. Se aceptarán equipos de mayor capacidad y/o potencia que la establecida
ii. NO se aceptará proponer la antigüedad en su equivalencia en horas.
iii. La antigüedad se contabilizará desde la presentación de ofertas.
(…)
* Lo resaltado y subrayado es agregado.
(…)
Como puede apreciarse en las reglas del procedimiento de selección, respecto de los bienes
en mención, se establecieron rangos y no un solo valor.
En este punto, es pertinente mencionar que, más allá que en las bases no se precise que el
ofrecimiento de mejores características técnicas (potencia y capacidad) sólo procede para
los supuestos en que se solicitó un solo valor, resulta evidente que dicha regla sólo puede
aplicarse en esos casos, pues en aquellos otros en que se previó rangos (con límites
superiores e inferiores) no es razonable permitir ofertas que se encuentren fuera de dichos
límites. De otro modo, no tendría sentido haber limitado las opciones de los postores a
través de la definición de rangos permisibles.
36
“la posibilidad de ofertar características superiores (prevista en las bases) no resulta
aplicable en los casos que se establecieron rangos, en la medida que para éstos ya se
determinó un límite superior y no sería coherente aceptar bienes con especificaciones que
se encuentren fuera del intervalo”.
Cabe precisar que, se deberá dejar sin efecto toda disposición de las Bases o
del Pliego Absolutorio que se oponga a lo establecido en la presente
disposición.
4. CONCLUSIONES
4.2 Es preciso indicar que contra el pronunciamiento emitido por el OSCE no cabe
interposición de recurso administrativo alguno, siendo de obligatorio
cumplimiento para la Entidad y los proveedores que participan en el
procedimiento de selección.
37