Contrabando Enemigo Público

CONTRAB ANDO ENEMIGO PUBLICO
INDIRA NUÑEZ RUDAS
CORPORACIÓN UNIVERSITARI A DE LA COSTA

FACULTAD DE DERECHO
BARRANQUILLA
2000
1
CONTRAB ANDO ENEMIGO PUBLICO
INDIRA NUÑEZ RUDAS
Trabajo de Tesis para optar al título de

Abogado.
Director
JORGE AR ANDA OSORIO
Abogado
CORPORACIÓN UNIVERSITARI A DE LA COSTA

FACULTAD DE DERECHO
BARRANQUILLA
2000
2
Nota de Aceptación
__________________________
__________________________
__________________________
__________________________
Presidente del Jurado
__________________________
Jurado
__________________________
Jurado
Barranquilla, Noviembre de 2000
3
DECICATORI A
A la memoria de mi
madre.
Con amor
incondicional a mi
padre, a mi esposo,
a mi hija y a mis
tíos que me apoyan
y creen en mi.
4
AGRADECIMIENTOS
El autor expresa su agradecimiento a:
Jairo García Mozo, Abogado y Asesor de tesis, por sus valiosas

orientaciones.
Jorge Aranda Osorio, Abogado y Director del Centro de

Investigaciones de la Facultad de Derecho.
Claudia Jiménez Perales, Técnico en Comercio Internacional y

Jefe de Exportaciones Adunas Hubemar (S.I.A.) Ltda., por su
constante colaboración y motivación.
5
RESUMEN
La entrada y salida de mercancía del país sin el debido pago de
tributos aduaneros y sin cumplimiento de la reglamentación
aduanera es lo que se denomina CONTRABANDO, del cual el
país tiene conciencia de que es uno de los problemas delicados
que le toca afrontar, que en los últimos años ha cobrado
alcances inusitados hasta penetrar a todos los sectores de la
sociedad.
Puede decirse sin hipérbole que no hay actividad dentro de la
economía que de alguna manera no se haya vi sto afectado por
este ilícito el cual es además fuente de comisión de muchisímos
otros atentados contra el orden institucional y ha llegado a
convertirse, desafortunadamente, un medio de vi da de muchos
miles de patriotas
Palabras claves: Contrabando, Legislación, Derecho
6
ABSTRACT
The entry and exit of goods of the country without the due
payment of customs taxes and without fulfillment of the customs
rules is what is named a CONTRABAND, of which the country
has conscience of which it is one of the de licate problems that it
has him to confront, which in the last years he has received
unusual scopes up to penetrating to all the sectors of the
society. It can be said without hyperbole that there is no activity
inside the economy that somehow has not turn ed out to be
affected by this one illicit which is also a commission source of
muchisímos other offenses on the institutional order and there
has gone so far as to turn, unfortunately, a way of life of many
thousands of patriots
Keyd w ords: Contraband, Legislation , Right
7
CONTENIDO
Pág.
INTRODUCCION 15
1. CONTRABANDO: ETIMOLOGIA, POSICIONES

DOCTRINALES Y DEFINICION 17
2. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL

CONTRABANDO 22
3. EL SISTEMA DE CONTRABANDO 33
3.1 CONTRABANDO TERRESTRE 33
3.2 CONTRABANDO AEREO 35
3.3 CONTRABANDO MARITIMO 38
4. CLASES DE CONTRABANDO 42
4.1 CLASIFICACION GENERAL 42
4.1.1 Contrabando de Importación 42
4.1.1.1 Cantidad 44
4.1.1.2 Calidad 44
4.1.1.3 Precio 44
4.1.1.4 Peso 44
4.1.1.5 Procedencia 45
4.1.2 Contrabando de Exportación 46
4.2 SUBCLASIFICACIONES ESPECIALES 48
4.2.1 Contrabando por las Aduanas 48
4.2.2 Contrabando por fuera de las Aduanas 48
4.2.3 Contrabando de Uso 49
4.2.4 Contrabando Impropio 50
4.2.5 Contrabando Técnico 51
5. EVOLUCION DEL DERECHO ADUANERO

EN COLOMBIA 52
6. LA PENALIZACION DEL CONTRABANDO 67

6.1 LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR Y LA
RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO 68
6.2 EL PODER SANCIONATORIO DEL ESTADO
FRENTE AL ORDEN ECONOMICO Y SOCIAL 72
6.3 CONCEPTO Y BIEN JURIDICO 76
6.4 EL CONTROL ADUANERO FRENTE A OTROS
8
CONTROLES 80
6.5 CONDICIONES PREVIAS PARA REALIZAR
OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR 82
6.6 DE LOS REQUISITOS GENERALES PARA
EFECTUAR OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR 85
6.7 TIPOS PENALES CONSAGRADOS EN LA LEY
383 DE 1997 88
6.7.1 El Sujeto Activo y la Conducta en el Delito de
Contrabando 89
6.7.2 Favorecimiento de Contrabando por Particulares 93
6.7.3 Favorecimiento por Servidor Público 94
6.7.4 Defraudación a las Rentas de Aduana 95
6.7.5 Responsabilidad Penal a las Sociedades de
Intermediación Aduaneras y Almacenes Generales
de Depósito 95
7. CAUSAS DEL CONTRABANDO 97

7.1 CAUSAS ECONOMICAS 98
7.1.1 La Legislación Cambiaria 98
7.1.2 Los Aranceles 100
7.1.3 El I.V.A. 101
7.1.4 El cobro anticipado del I.V.A. 102
7.1.5 Los impuestos Internos 103
7.1.5.1 El Caso de los Cigarrillos 103
7.1.5.2 El Caso de los Licores 104
7.2 CAUSAS SOCIO – CULTURALES 106
7.2.1 La Corrupción 107
7.2.2 El Desempleo 109
7.3 CAUSAS ADMINISTRATIVO – JURIDICAS 110
7.3.1 Estado y su infraestructura: La separación
de la DIAN un paso tardío pero indispensable 110
8. CONSECUENCIAS GENERALES DEL

CONTRABANDO 115
8.1 SECTOR LLANTAS 117
8.2 SECTOR CALZADO Y ARTICULOS DE CUERO 118
8.3 SECTOR GRASAS 118
8.4 SECTOR ALIMENTOS 119
8.5 SECTOR REPUESTOS 120
8.6 SECTOR FERRETERIA 120
8.7 SECTOR ELECTRODOMESTICOS 121
9. POLITICAS DEL GOBIERNO FRENTE AL

FLAGELO DEL CONTRABANDO 122
9.1 PLAN DE CHOQUE A EVASORES, RUMBO
9
AL NUEVO MILENIO 124
9.2 FISCALIZACION ADUANERA 124
9.3 SANANDRESITOS A FORMALIZARSE 127
9.4 CONTROL MASIVO 128
9.5 GESTION CAMBIARIA 129
9.6 SIMPLIFICACION DE TRAMITES ADUANEROS 129
10. RECOMENDACIONES PARA UNA SOCIEDAD

CONFUSA Y ANGUSTIADA 138
10.1 RECOMENDACIONES ECONOMICAS 138
10.2 RECOMENDACIONES ADMINISTRATIVO –
JURIDICAS E INSTITUCIONALES 142
10.3 RECOMENDACIONES OPERATIVAS 147
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
10
INTRODUCCION
La entrada y salida de mercancía del país sin el debido pago de
tributos aduaneros y sin cumplimiento de la reglamentación
aduanera es lo que se denomina CONTRABAN DO, del cual el
país tiene conciencia de que es uno de los problemas delicados
que le toca afrontar, que en los últimos años ha cobrado
alcances inusitados hasta penetrar a todos los sectores de la
sociedad.
Puede decirse sin hipérbole que no hay activida d dentro de la
economía que de alguna manera no se haya visto afectado por
este ilícito el cual es además fuente de comisión de muchisímos
otros atentados contra el orden institucional y ha llegado a
convertirse, desafortunadamente, un medio de vida de mu chos
miles de patriotas.
Por otro lado, son incontables los dineros que ha dejado de
percibir el Fisco por esta causa y que habrían podido aplicarse
al mejoramiento colectivo, en un país escaso de recursos como
la nuestra y cuya renta de aduanas es uno de sus principales
ingresos. Son también invaluables los perjuicios que para el
11
esfuerzo nacional ha representado la competencia desleal de los
contrabandistas, la cual viene a privar a muchos colombianos de
fuentes de trabajo honrado y de responsabilidades legítimas de
progreso.
Además, el auge de la drogadicción a traído consigo
dolorosamente un nuevo estímulo de la actividad de esta nueva
clase delincuente, cuyo poder amenazar seriamente la estructura
de la sociedad.
En manos de juristas y sociólogos está el diseñar un sistema
eficaz para prevenir esta conducta. La solución, sin duda alguna
no es fácil y son muchas las tesis y criterios que se esgrimen al
respecto.
12
1. CONTRAB ANDO: ETIMOLOGI A, POSICIONES
DOCTRINALES Y DEFINICIÓN
El término CONTRABA NDO; en su etimología es una palabra
compuesta de origen latino que se deriva del prefijo CONTRA,
que denota oposición, frente a contrariedad, y de BARUN, voz
con la que se designa una ley hechos individualizados a los
habitantes de una nación. De este mo do contrabando pasó a
significar cualquier acción o comportamiento contrario a la ley o
a un edicto pronunciado para cumplirse en su país o región
determinada, con base en la potestad soberana que en sentido
general tenía el rey en los tiempos antiguos sob re sus súbditos.
Por traslación la palabra contrabando vino a indicar en la época
barbárica la sanción que imponía el emperador a la transgresión
del orden real.
Igualmente, en los tiempos remotos contrabando fue sinónimo de
Bando, que significaba decret o, ordenanza, bando o cualquier
otra disposición o acto de gobierno.
A continuación, se establecerá una relación de las diferentes
posiciones doctrinales.
13
El maestro Francisco Carrara dedica una parte mínima al estudio
del contrabando, al que no define y al respecto expresa:
En este lugar solamente debemos advertir que también

las contribuciones indirectas, lo mismo que las regalías
ofrecen ocasiones frecuentes dé fraude por parte de los
particulares, consumidores o especuladores, cuando
con miras de lucro los segundos emplean artimañas
para eludir los derechos, o para hacer circular en el
país géneros semejantes a los que están sometidos al
monopolio, en perjuicio de las regalías, pero debemos
advertir también que según la buena escuela, tales
fraudes en el caso simple no pueden ser considerados
como verdaderos y propios delitos. Muchas veces las
regalías y las constituciones indirectas excitan la avide z
privada del modo que inducen a los mal intencionados a
dar forma de agredir las leyes. Es, e ntonces cuando
surge el título especial de verdadero delito, que por
práctica toscana y otros recibió el nombre de
contrabando de empresa... Para que el contrabando
asuma el carácter de empresa es necesario algo de
sistema y de organización del ataque cont ra la regalía...
Esa idea es la que le da especial carácter político, en
cuanto aquella significa la intención de poner su grupo
de persona en lucha contra la empresa o especulación
gubernativa.” 1
Para Joaquín Estriche, todo comercio que se haga contra las
leyes constituye delito de contrabando. Carlos A. Ferro, notable
tratadista argentino dice “que en materia de contrabando es
punible todo hecho que se realice con violación de alguna
1
C AR R AR A, Fr a nc is c o. Pr og ram a d e D e rec h o Crim i na l e n. CA D A VIT
O RO Z CO , I v a n. D e li t o d e l Co n tra b an d o. Bo g ot á - p . 11 .
14
disposición de la legislación aduanera”. 2
La ley Aduanal en México considerada como una de las más
completas y técnicas de Latinoamérica, define el contrabando en
el Articulo 346: Comete delito de contrabando toda persona que
voluntariamente y en detrimento del fisco, viole alguna o algunas
disposiciones de esta ley, rela tivas a la importación o
exportación de mercancías con el propósito de introducir al país
o sacarlos del mismo, sin cubrir impuestos aduanales que le
corresponden.
El prestigioso penalista de Colombia, Doctor Bernardo Gaitán
Mahecha, catedrático y autor d e varias obras jurídicas, considera
que el contrabando se refiere a a la transgresión de las normas
de comercio prohibitivas, porque el estado ha asumido el
monopolio, o porque considere que son contrarias al bienestar
social, configuran el contrabando de primer grado y el de
segundo grado, es el que se refiere a la transgresión de normas
de carácter general. Pero tradicionalmente se ha reservado este
nombre al fraude a las rentas de las importaciones o
exportaciones en sentido propio, y en sentido impropi o, a la
2
FE RRO . C ar l os . La E x ti nc i ón de l as Ac c i o n es y d e l as P en as Ad ua n er as .
E n Ib i d. , p. 1 2
15
violación de las prohibiciones sobre importación y exportación.
El Doctor Jorge Enrique Gutiérrez Anzola, insigne tratadista del
derecho penal colombiano sostiene que, es todo fraude al
régimen fiscal o económico del Estado, que, para asegurar la
estabilidad de la moneda, la correcta distribución de los medios
de consumo y producción, la estabilidad financiera de los
servicios públicos, se expide por medio de normas de carácter
general.
Estricto senso, contrabando no es otra cosa que la evasión de
los impuestos de aduana exigidos a determinadas mercancías a
su entrada o salida del país.
A pesar que la legislación Nacional y los distintos autores no han
definido en forma general el contrabando, se puede considerar
que, en lo esencial, éste consiste en todo acto u omisión al
importar o exportar mercancías sin llenar las formalidades y
requisitos previstos en las leyes aduaneras y con el fin de evadir
total o parcialmente el pago de los impuestos correspondientes,
y por ende causar un daño a la econom ía nacional. Es
importante establecer que anteriormente las expresiones
16
CONTRABANDO y/o FRAUDE A LA RENTE NACIONAL DE
ADUANAS, enunciadas en el ordenamiento penal aduanero eran
tratados con el mismo criterio, o en forma indistinta, sin
embargo, su significado no es el mismo, aunque sí semejante.
CONTRABANDO, quiere decir contra la ley y FRAUDE deriva del
latín fraudis significa engaño, dolo. El FRAUDE es una especie
o modalidad agravada de contrabando, pero en general viene a
tener un elemento en común q ue es el perjuicio fiscal, el daño al
bien jurídico representado por el Fisco Nacional.
17
2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL CONTRABANDO
La historia del contrabando se halla estrechamente vinculada a
la de las Aduanas. El término contrabando como concepto
esencialmente aduanero fue afirmándose en el tiempo a medida
que la noción fiscal iba penetrando en el ámbito de las
prohibiciones legales. El tributo aduanero y la circulación
reglamentaria de las mercaderías y artículos de consumo privado
tienen un anti guo origen, en la India ya se gravaba el tránsito de
mercaderías; así mismo en las ciudades griegas como Atenas se
conocía un derecho que cobraba la entrada de ciertas
mercaderías; se aplicaba el centésimo del valor de los artículos a
las importaciones y e xportaciones, que originaron importaciones
y exportaciones, que originaron la multiplicación de los f raudes.
En Roma existió un impuesto que fue abolido y restablecido
varias veces, debía ser abonado bajo pena de confiscación de
las mercaderías no deriva das y sujetas al mismo.
Más tarde cuando se crearon los monopolios en manos del
Estado, el contrabando consistía en la violación de la disposición
18
que impedía el manipuleo y la fabricación de productos
comprendidos en la prohibición, así como en la introd ucción o
distribución fraudulenta de tales mercancías. Luego de todas
estas restricciones que cautelaban lo intereses del príncipe, se
consideraban los intereses ciudadanos. Se inicia así el sistema
proteccionista, pues si bien se autorizaba la exportaci ón de las
mercaderías abundantes, se protegía en cambio aquellas de
escasa producción y también se impedía el ingreso de
mercancías de los ciudadanos o naciones vecinas. Como
ejemplo se cita a Venecia, donde las limitaciones que pesaban
sobre el tránsito de mercancías y objetos, servían al
engrandecimiento de una flota mercante y al ensanchamiento de
un comercio pujante y ambicioso.
Posteriormente, cuando empezaron a constituirse los grandes
estados modernos en los siglos XVI y XVII la institución
aduanera tuvo un carácter proteccionista y no solamente fiscal,
pues esos imperios crearon la conciencia de proteger su
industria incipiente para producir lo que necesitaban, adquiriendo
de esta forma cierta independencia económica, unos de otros.
De otro lado, con la apertura de las rutas marítimas hacia
América y las Indias Orientales se extendió en forma
sorprendente el comercio internacional que tuvo en ese entonces
19
un auge inusitado, al ser estimulado por la competencia que no
se limitaba únicamente a los ob jetos de lujo, sino que también
alcanzaba los artículos de consumo corriente, sin embargo con el
correr del tiempo, ese excesivo celo proteccionista vino a
perjudicar como ocurrió también en nuestra época, a la misma
industria que se quería proteger al evi tar la libre circulación de la
riqueza a través del intercambio, dando lógico origen al
desempleo y a la subproducción y desde luego al
CONTRABANDO. Y así fue, como el contrabando vino a
proponer, indiscutiblemente, por una mayor libertad de comercio
que tan benéficos resultados produjo a la humanidad, pues
indiscutiblemente el comercio clandestino de mercaderías en sus
orígenes, ha sido algunas veces provechoso y hasta
revolucionario y otras, perjudicial para la estructura económica y
política de las nacio nes antiguas. Y al respecto es conveniente
recordar que la primera manifestación inconformidad de las
colonias contra Inglaterra se manifestó en cuantioso
contrabando.
El comercio de las colonias del Norte de América con Inglaterra a
fines del siglo XVII se originó en la prohibición de importaciones
inglesas, las cuales sólo podían llegar en barcos de esa bandera
y además se les impidió crear cualquier industria de
20
transformación en donde pudiera emplearse materias primas,
tales como madera, carbón, hierr o, etc.
Si bien es cierto, que el contrabando actualmente representa una
seria amenaza para la economía de los países industrializados o
en vía de desarrollo por el desbarajuste que produce el ilícito en
su balanza comercial, también es verídico que esa i nfracción fue
revolucionaria en la época colonial. Así vemos cómo el
contrabando rompió el régimen del monopolio implantado por
España en América, bajo el rígido régimen y el severo control de
la casa de la Constitución que se fundó para el efecto en Sevil la
y que representaba los intereses de la corona y de las grandes
compañías españolas de comercio, pues las colonias únicamente
podían traficar con la metrópolis, ya que no se les permitía
intercambiar productos entre sí o con los demás países, así
mismo a los colonizadores les prohibieron producir artículos y
mercancías similares a los que podía vender en la metrópolis,
llegándose a prohibir el cultivo de la vid, el olivo y la lana.
A su vez las colonias españolas en América se veían
forzadamente obligados a vender sus mercancías o productos a
la metrópolis a bajos precios, por ejemplo, el algodón y la lana, y
a su vez, debían comprar los artículos manufacturados en la
península a altos costos. Fue así, precisamente, como el
21
contrabando surgió, como una reb elión contra el imperialismo
español y aunque las leyes de aquel entonces los sancionaban
hasta con la misma pena de muerte, floreció en todos los países
como represalia contra el yugo colonizador que frenaba el
desarrollo económico de las colonias, iniciá ndose de esta
manera el intercambio clandestino con naciones diferentes a
España (Francia, Holanda, Inglaterra, etc.), lo que dio
nacimiento a una incipiente economía de los pueblos de América
que se fueron transformando a través del contrabando, en
naciones con vida propia que anhelaban tener sus gobiernos
emancipados de la corona.
En Colombia la aparición del contrabando, se vincula a la época
de la colonia, considerándose que, en cierto modo, contribuyó el
comercio clandestino de diversas mercancías al adelanto de
nuestro territorio.
Bajo el monopolio de la corona española, el comercio prohibido
se realizaba por los países de ultramar, especialmente por sus
posesiones localizadas en el mar caribe, tales como Aruba,
Curazao, ocupados por Holanda, Jamaic a y la isla Margarita por
los ingleses y Haití por los franceses.
22
Según el sistema de privilegio español, todo el comercio de las
colonias se reservaba a la metrópoli y por orden perentoria del
Rey Felipe II, el intercambio de productos con La Nueva Grana da
debía hacerse exclusivamente por el puerto colombiano de
Cartagena de indias. Esta circunstancia dio lugar evidentemente
a que se incrementara en esa época el contrabando de diversos
géneros.
En el tiempo de la colonia existieron en el territorio de C olombia
un sinnúmero de aduanillas y de peajes, y como el río Magdalena
era la principal y única vía obligada de comunicación en ese
entonces con el interior del país, a través de ella se
establecieron los derechos de puertos , bodegas y pasos reales y
debía pagarse por las mercaderías que subían y que bajaban,
nacionales o importadas a la vez que los artículos que no
cubrían el gravamen correspondiente a favor de la Corona, eran
decomisados y se imponían fuertes sanciones pecuniarias a los
defraudadores.
Se tiene noticias y antecedentes históricos de que igualmente
funcionaban varios monopolios en beneficios exclusivo del
gobierno español que incrementaron la defraudación aduanera,
ya que estaban gravados numerosos artículos, tales como el
23
mercurio, la pól vora, los vinos, los naipes, pero como los
productos de las potencias rivales eran de mejor calidad y menos
costosos, se fomentó necesariamente el contrabando por parte
de comerciantes de las posesiones vecinas.
Durante muchos años, el monopolio del comer cio metropolitano
español con sus colonias en América funcionó en beneficio
exclusivo de una oligarquía de grandes mercaderes radicados en
Sevilla que consideraban los territorios coloniales como simple
mercados complementarios de la economía peninsular y este
sistema de intercambio de mercancías estuvo restringido hasta el
extremo de que Sevilla era el único puerto permitido de entrada y
de partida de naves españolas con destino a América, llegando a
prohibir por reales ordenanzas que el comercio entre a E uropa y
nuestro continente se hiciera por Buenos Aires que lógicamente,
en razón de esta limitación se convirtió en un sito ambicionado
por lo comerciantes y más que, todo por los contrabandistas.
Todas estas prohibiciones y reglamentaciones que tuvieron en
cuenta solamente los intereses del Príncipe, el señor feudal o la
comuna, se van extendiendo con otra finalidad destinada a
contemplar los derechos de los ciudadanos, para cuyo efecto se
facilitó la exportación de productos o mercaderías y se combatía
24
la de los países enemigos o limítrofes.
En Venecia las trabas que pesaban sobre el comercio y el
tránsito de mercaderías se dedicaban al engrandecimiento de
una flota mercante poderosa y al ensanchamiento de un comercio
pujante y ambiciosos apoderándose as í del monopolio de la sal
en la alta Italia, debilitando a las potencias rivales y a obligar al
Rey de Hungría a suspender la explotación de sus minas. De
igual manera se protegió la fabricación de seda y de algunos
productos químicos, y la importación de similares entrañaba
penas muy severas, inclusive la de la muerte.
En las prohibiciones de la antigüedad contábase también todo lo
relacionado a la emigración de obreros y artífices, sistema que
se conoció en Francia en la época de Collbert, creador de una
técnica vinculada a la producción de mercancía sin competencia
internacional. Más tarde, y a media que los Estados
perfeccionaban su legislación, el sistema aduanero tendió a
asegurar el suministro de mercadería y objetos vinculados a un
concepto político de riqueza o bienestar económico; castigando
primero el contrabando de metales preciosos y después el de
granos y cereales, y finalmente el de materias primas destinadas
a la industria local, Inglaterra protegió su industria de tejidos;
25
igualmente Francia y España con respecto a los productos
coloniales; pues castigaban por ejemplo al contrabando de
tabaco hasta con la pena de muerte, según disposiciones del año
de 1690. En 1777 se establecían penas para las mujeres que
ejercieran el contrabando, el cual se sancionaba con la marca
del fuego, el destierro o la prisión perpetúa.
Todos los métodos reprimentes y los severos castigos de esas
épocas tendientes a evitar y sancionar el contrabando,
justificándose a través de las necesidades económicas y fiscales
del estado, pues servia para evitar la evasión de importantes
impuestos aduaneros y la disminución de los consecuentes
ingresos fiscales.
Con base en lo anterior se puede afirmar sin temor a equivocarse
que; el contrabando ha sido uno de los más grandes
benefactores de la humanidad. Los legisladores encaminados
por el estúpido sistema del proteccionismo, multiplicaron leyes
con el intento de favorecer el comercio y las industrias, sin
advertir que esta intrusión gubernativa dañaba la industria y
comercio. Y los habrían lesionado infaliblemente, si el
contrabando no hubiese desplegado sus mil actividades para
reparar los daños que eran consecuencia inevitable de aquellas
leyes y para impedir que resultaran fatales, burlándolas y
26
tornándolas prácticamente nul as.
El liberalismo económico, que se extendió con enorme fuerza
política, pugnó por la eliminación de todas las trabas que
entorpecieron la libertad de comercio y facilitó también una
amplia y profunda reforma en esta materia, cuyos beneficios
apenas comenzamos a entender y a disfrutar en esta época.
Al tomar los turcos la ciudad de Constantinopla, se cerró el libre
tráfico de las especies provenientes del Asia, las cuales de allí
en adelante se sometieron a pesados gravámenes.
Después en Europa y con el fin de eludir los impuestos y de
buscar un camino más corto para llegar al oriente, se
organizaron varias expediciones, una de ellas encabezada por
Cristóbal Colón, que, sin quererlo y pensarlo, llegó a las
Américas. De tal suerte que los pesados graváme nes y al tratar
de eludirlos, importando las mercancías por otras vías,
Precipitaron el descubrimiento de América.
Por estos precedentes es razonable suponer que el contrabando
en Europa, Colombia y América, en sus antecedentes históricos
nació como natural réplica a la política económica excluyente
27
monopolista de España federal, ya que los países del nuevo
continente, entre ellos el nuestro, que nada tenía que perder en
sus precarias economías, se dedicaron a tomar por asalto desde
afuera los mercados de las colonias españolas por naves piratas,
para las cuales en 1.686, se estableció el régimen aduanero
colonial que consistió en un impuesto del 20% para los artículos
procedentes de las Indias, medida ésta que fomentó la
introducción ilícita a España de me rcaderías diversas.
28
3. EL SISTEMA DE CONTRAB ANDO
El contrabando en Colombia ha adquirido en los últimos tiempos
proporciones inusitadas y los sistemas utilizados por los
contrabandistas para realizar el fraude de importación y los de
exportación son m uy diversos tales como la típica mula
automóviles y camiones, aviones y avionetas de diferentes
capacidades y matrículas, lo mismo que embarcaciones de
pequeño y gran tonelaje que continuamente llegan a nuestras
desguarnecidas y extensas costas trayendo y llevando diversos
productos sin pagar los correspondientes derechos de aduanas.
3.1 CONTRAB ANDO TERRESTRE
La considerable extensión del territorio colombiano (1.138.914
Km.), en su totalidad montañosa y desprotegida de vigilancia
aduanera a la vez que e l incremento cada vez mayor del
comercio internacional de exportación e importación de una
gama de productos y la falta de un sistema técnico en materia de
contrabando y protección arancelaria, han hecho de Colombia
29
uno de los países más propicios a las ac tividades delictivas de
los defraudadores del Fisco Nacional que entran y sacan del
territorio nacional por las fronteras de Venezuela, del Ecuador,
Panamá, Perú, y Brasil, diferentes mercaderías que son
movilizadas al interior de la nación en vehículos de sde la
Guajira, Tulcán y Turbo.
A la vez, caravanas de camiones transportan diariamente
grandes cantidades de café a puertos marítimos clandestinos
Colombianos para ser llevado el producto a los mercados
internacionales, lo mismo sucede con el ganado qu e sale
ilícitamente hacia la vecina República de Venezuela movilizando
en vehículos, a la vez que por la carrera que conduce a Medellín
al puerto de Turbo se transporta considerables cargamentos de
estupefacientes que son enviados camuflados en los embarqu es
del banano a los Estados Unidos, siendo éste uno de los
contrabandos que más fabulosas sumas de dinero produce a sus
propietarios. Hacia el Ecuador se lleva por vía carreteable,
cemento, fósforos, artículos de lana, drogas populares, cuchillas
de afeitar, vinos y rones, etc. A la vez que de este país es
despachado a Colombia clandestinamente por la frontera con
Ipiales, arroz en menor cantidad y cacao, lo mismo que cocaína
procedente de Bolivia. De Venezuela por la frontera con Cúcuta
30
se pasa a Colombi a numerosos vehículos, unos de contrabando y
otros robados, en atención a los bajos precios que registran los
automotores en aquel país del cual llega también por vía
terrestre grandes cantidades de enlatados, juguetería, licores,
cigarrillos, electrodomés ticos, relojes, suizos y japoneses. Por la
frontera con Panamá, desde el puerto antioqueño de Turbo se
moviliza al interior del país, electrodomésticos, cigarrillos y
armas procedentes de los Estados Unidos, igualmente licores de
diferentes marcas.
3.2 CONTRAB ANDO AEREO
Según algunos el espacio aéreo es una cosa común a todos los
hombres siendo por tanto inapreciable y no puede constituirse
sobre él, el derecho de dominio por parte de un Estado.
Sin embargo, se considera que esta teoría es errónea, ya que
lógica y jurídicamente existe el derecho de propiedad sobre el
espacio aéreo con accesión al dominio de la tierra y hasta donde
sea indispensable para ejercer el derecho sobre ésta, aunque
más bien podría afirmarse que no existe propiamente derecho de
propiedad sobre un espacio aéreo sino una utilización del mismo
31
por parte de los países.
Hoy en día, cuando inclusive, ha surgido el derecho aeronáutico,
nadie discute la soberanía de los Estados sobre el espacio aéreo
situado bajo su territorio, sin que exista la más leve posibilidad
de que renuncien a esta prerrogativa jurídica o lo limiten, pues
ello constituye parte esencial del dominio sobre sus propios
limites terrestres.
La Constitución Política de Colombia en su Artículo 101
establece:
Los limites de Colombia son establecidos en los

tratados internacionales aprobados por el Congreso
debidamente ratif icados por el Presidente de la
República, y los definidos por los laudos arbitrales en
que sea parte de la nación.
Los límites señalados en la forma prevista por esta

Constitución, solo podrán modificarse en virtud de
tratados aprobados por el Congreso debidamente
ratificados por el Presidente de la República.
Forman parte de Colombia además del territorio

Continental, el Archipiélago de S an Andrés y
Providencia, Santa Catalina y Malpelo, además de las
islas, islotes, cayos, morros y bancos que le
pertenecen. También son parte de Colombia, el
subsuelo, el mar territorial, la zona continua, la
plataforma continental, la zona económica exclus iva, el
espacio aéreo, el segmento de la órbita
geoestacionaria, el espectro Electromagnético el
espacio donde actúa, de conformidad con el derecho
32
internacional o con las leyes colombianas a falta de
normas internacionales. 3
Basándose en el anterior pode mos afirmar que el gobierno podrá
prohibir, condicionar o restringir por razones de interés público la
utilización de los espacios, la navegación aérea sobre
determinadas regiones, el uso de ciertas aeronaves o el
transporte de determinadas cosas. Es impo rtante resaltar que la
convención de París de 1919 es la primera legislación general
sobre aviación internacional y principios de derecho aduanero y
ha sido fundamento, tanto de otras convenciones posteriores,
como de todas las naciones y representa, indis cutiblemente, el
más fecundo esfuerzo de las naciones para establecer el derecho
público aéreo y su mérito y transcendencia a sido decisivos a los
países que la suscribieron; entre ellos Colombia, en su lucha
contra el contrabando aéreo ejecutado por aeron aves piratas.
Por existir en el país muchos aeropuertos clandestinos
localizados en sitios claves de nuestro extenso territorio nacional
Urabá, la Costa Atlántica, los Llanos Orientales, el Valle, etc., es
evidente que hay un alarmante tráfico aéreo ileg al que introduce
3ORTEGA TORRES, Jorge. Constitución Política de Colombia. Santafé de Bogota: Temis,

1991. p. 44
33
diariamente grandes cantidades de artículos de procedencia
extranjera a la cual debe agregarse un intenso contrabando
aéreo en escala menor, introducido por las tripulaciones de las
aeronaves nacionales, compañías extranjeras que tocan en
Colombia y por los aviones comerciales que llegan cada día a los
diferentes terminales aéreos nacionales, procedentes de Miami,
de San Andrés (islas), de Panamá de Urabá y Curazao, y de
Cúcuta, lo mismo que las aeronaves que proceden de Europa,
Centro América y Sudamérica, en los cuales se introducen
drogas heróicas especialmente desde Bolivia, Chile y Ecuador.
3.3 CONTRAB ANDO MARITIMO
El mar territorial es uno de los accidentes naturales que como
frontera se incorpora o debe incorporarse a otros conoci dos para
efectuar el deslinde geográfico de las naciones.
La determinación de ese mar que constituye frontera, es una de
las mayores urgencias actuales, ya que asunto de tanta
importancia, como es el de establecer un limite máximo del
espacio de la sobera nía nacional, no puede seguir por más
34
tiempo en duda y en la indeterminación lamentable en que se ha
mantenido por parte de los distintos gobiernos, siendo o
pudiendo ser motivo u ocasión de conflictos internacionales
contiguos surgidos de la pesca clandes tina pues como es el
dominio público Colombia, Ecuador y Perú son de los países del
orbe más ricos en este renglón que exportado ilegalmente en
forma perjudicial por embarcaciones llegadas de los puntos más
lejanos de Europa, del Japón, del Canadá y de los Estados
Unidos, actividad que se ha incrementado poderosamente en los
últimos años precisamente por falta de limitación de nuestra
plataforma continental. Para efectos de reprimir , perseguir y
sancionar el contrabando marítimo de pescado, mariscos, perlas ,
yacimientos petrolíferos, etc. Se entiende por mar territorial la
extensión de agua marina que rodea las costas del Estado y que
alcanza más de 12 millas mar adentro desde las partes que
quedan descubiertas con la baja marca. La disposición más
antigua se conoce respecto a la extensión del mar territorial, la
encontramos en el gobierno del General Mosquera en 1866, que
dictó un decreto fijando la jurisdicción en una extensión de una
legua. Así pues, el contrabando marítimo colombiano es
ejecutado por em barcaciones menores y por barcos de gran
tonelaje y provenientes de los puertos libres de Margarita
(Venezuela), contrabando marítimo el ejercido por
35
embarcaciones pequeñas de cabotaje que navegan entre puertos
nacionales transportando mercancías de proced encia extranjera.
Por lo anteriormente afirmado podemos establecer que Colombia
por la extensión considerable de sus costas desguarnecidas,
1.300 Kilómetros en el pacifico y 1.600 en el Atlántico, vigiladas
precariamente por una insuficiente marina mercan te y sin medios
técnicos adecuados en lo que se refiere a patrullaje aéreo,
ofrece a los contrabandistas por mar envidiables ventajas para la
comisión de esta infracción en circunstancias más favorables
para el comercio ilícito no solo de pescado, camarón, perlas,
etc., sino de toda clase de mercancías, debido a las numerosas
ensenadas, golfos y pequeñas bahías que representan sitios
estratégicos de fondeo para el cargue y descargue de matutes
diversos y numerosos.
Colón (Panamá), Urabá y Curazao (Antillas ), San Andrés isla o
bien de otros continentes que diariamente atracan en nuestras
costas, o que, en mar territorial, traspasan las mercancías de
contrabando a embarcaciones colombianas que las transportan a
tierra nacional.
Por último, otro sistema gener alizado de defraudación aduanera
36
marítima, es el introducido por las tripulaciones de los barcos
mercantes que atracan en nuestros puertos de Tumaco,
Buenaventura, Turbo, Cartagena, Santa Marta, Barranquilla y
Riohacha, etc., que traen, aparte de los carga mentos legales
previamente denunciados a la aduana colombiana, una cantidad
alarmante de artículos menores (cigarrillos, licores, juguetería,
enlatados, fantasías, artículos electrodomésticos, etc.), que son
precisamente con los que surten los mercados ile gales mal
denominados Sanandresitos que como practica dolosa legalizada
funcionan en las ciudades de la Costa y otras del interior,
causando graves pérdidas de la economía y el comercio
organizado debiendo también citarse dentro de este sistema.
37
4. CLASES DE CONTRABANDO
El contrabando lo hemos definido como la entrada y salida de
bienes al país sin el pago de tributos aduaneros y al analizar
esta definición podemos concluir inicialmente que en términos
generales existen dos clases de contrabando el de i mportación y
el de exportación y de esta clasif icación inicial se derivan
subclasificaciones, que estudiaremos a continuación:
4.1 CLASIFICACIÓN GENERAL
El contrabando se divide generalmente en Contrabando de
importación y contrabando de exportación.
4.1.1 Contrabando de Importación. Los bienes sujetos a
operaciones de importación están clasificados en 3 grupos a
saber:
a. De libre importación.
b. De prohibida importación.
38
c. De permitida importación o licencia previa. Pero al respecto
hay que aclarar que en nuestro Arancel de Aduanas se enuncian
bienes de libre importación y licencia previa; pero se presume
que si no se encuentra enunciado, en dicho Arancel un
determinado producto es porque se considera de prohibida
importación. De lo anterior se o rigina que Contrabando de
Importación genéricamente, se configura con el hecho de
introducir al país productos de procedencia extranjera, eludiendo
o burlando la totalidad o parte de los derechos de importación
con el ánimo de violar una prohibición de car ácter aduanero.
Esta clase de contrabando denominado de importación es el más
frecuente y de más alto volumen en Colombia y además de la
clandestinidad y los graves perjuicios que representan para la
economía nacional, consiste en introducir mercancías de
prohibida importación o de permitida u omitiendo el requisito de
licencia previa de importación sin la debida confrontación en las
aduanas, o por vías y lugares no autorizados, o sin cumplir los
requisitos aduaneros y reviste diversas modalidades o siste mas
de defraudación al fisco, que analizaremos someramente para
una mejor apreciación de este tipo de contrabando que son:
Cantidad, calidad, peso, precio y procedencia.
39
4.1.1.1 Cantidad. Consiste en que se autoriza la importación de
una cantidad determinada de mercancías, pero el importador
logra pasar con la venia o mediante error o engaño, soborno o
descuido de las autoridades aduaneras, más de lo permitido.
4.1.1.2 Calidad . Ocurre cuando la licencia o registro de
importación según el caso se refiere de un modo específico o
una calidad reconocida, pero el importador, por medios dolosos
sustituye una marca por otra para recibir así una ganancia que
menoscaba el monto del impuesto señalado para la que se
pretende introducir.
4.1.1.3 Precio . Cuando se autorizan importaciones de
mercancías o artículos de cierto valor y se reemplazan con otros
de costos diferentes realizando así una subfacturación.
4.1.1.4 Peso . Es cuando se autoriza en una importación
determinado tonelaje en la respectiva licencia y l as mercancías
llegadas al país, pesan más de lo declarado en la factura
comercial o el establecido en el documento de transporte.
40
4.1.1.5 Procedencia . Se presenta cuando el registro o Licencia
indica especialmente un país con quien el gobierno colombian o
tiene suscritos tratados o convenios comerciales de reciprocidad
y así, el importador logra evadir el cumplimiento de esa
obligación y las mercancías llegan de naciones diferentes. Sin
embargo, esta modalidad es menos frecuente ya que si se
importa de un país con el que Colombia tiene un convenio el
importador deber presentar ante las autoridades aduaneras un
Certificado de Origen, que no es más que una prueba
documental, que certifica al país importador que ese producto
cumple con unos requisitos y por l o tanto se hace acreedor a
preferencias arancelarias.
Colombia mantiene acuerdos y convenios con otros países para
mencionar tenemos: SGP, ATPA, ALADI, Pacto Andino, G3 y el
Bilateral Chileno.
Se dice que esta clase de modalidad es menos frecuente
precisamente porque se requiere de la expedición del Certificado
de Origen y este documento para poder expedirlo se requiere de
ciertas condiciones que entraremos a mencionar someramente y
41
a manera de ilustración:
a. Para que un producto entre a otro país y reciba preferencias
arancelarias tiene que salir del país de origen sin pasar por un
país intermedio y si por algún motivo pasa por otro país las
autoridades de este país deben certificar que la carga o
mercancías no han sido alteradas, si fueron sometidas a un
manipuleo que pudiera afectarlas o pasada de un medio de
transporte a otro.
b. El producto deber ser elaborado en el país de origen con
materias primas nacionales, pero puede darse el caso que el
producto lleve componentes, materias primas de otro país, p ara
esto los países que otorgan preferencias establecen unos
parámetros para que el producto pueda ser considerado nacional
teniendo en cuenta el Valor Agregado Nacional (V.A.N), al Valor
Agregado Externo (V.A.E) y el salto N.A.D.
4.1.2 Contrabando de Exportación. El régimen especial de
exportaciones en Colombia está consagrado expresamente en los
Decretos, Resoluciones y Leyes de Aduana, el gobierno
colombiano tiene especial interés en evitar el contrabando de
exportación por numerosas razones, entre ell os, para buscar que
42
las divisas provenientes de la exportación así realizadas, se
dediquen a la adquisición de mercancías destinadas al
contrabando de importación; o a la especulación del estado
destinadas a la introducción de materias primas industriales
esenciales en el proceso de desarrollo del país, además de que
el gobierno percibe con las operaciones comerciales de
exportación ingresos especiales en divisas .
Otro motivo por el cual se persigue intensamente la exportación
clandestina de productos colo mbianos, es porque el país debe
velar por los tratados y convenios comerciales internacionales
firmados con numerosas naciones a fin de conservar el equilibrio
entre oferta y la demanda, en ciertos productos sujetos a cuotas
especiales, por lo tanto, expor tar ilegalmente los artículos que
excedan de dicha cuota o tope, implica una conducta dolosa que
coloca al exportador en el terreno de infracción al del
contrabando de exportación.
Si se logra pasar por las aduanas más de la mercancía
autorizada en dichos convenios, el fraude a la Renta Nacional de
Aduanas recae en perjuicio del tesoro por dejar de pagar
impuestos y en el desequilibrio creado en el mercado
internacional que por lo general origina baja de precios y a la vez
43
un menor ingreso de divisas a Colo mbia.
4.2 SUBCLASIFICACIONES ESPECIALES
Basándose en la clasificación general podemos establecer la
siguiente subclasificaciones.
4.2.1 Contrabando por las Aduanas . Lo realiza quien importe o
exporte por las aduanas autorizadas mercancía de libre
importación o exportación o de licencia previa, valiéndose de
documentos falsos o consignando en una declaración de aduanas
afirmaciones dolosas o por medio de cualquier práctica que prive
o pueda privar el fisco de la totalidad o parte de los derechos de
aduana.
4.2.2 Contrabando por fuera de las Aduanas. Se refiere a
las actividades de importación o de exportación o sin presentarla
a las autoridades aduaneras para su debida nacionalización o
despacho legal al exterior aludiendo de cualquier manera la
intervención de ella .
El contrabando por fuera de las aduanas es comúnmente
44
conocido como contrabando abierto, puesto que se traen
artículos sin traspasar ningún control de aduanas.
4.2.3 Contrabando de Uso. El contrabando de uso es resultado
de las restricciones y privilegios que se otorgan por la legislación
aduanera colombiana a ciertas entidades oficiales o
semioficiales, institutos descentralizados etc., a las cuales, se
les permite determinadas importaciones sin gravámenes
aduaneros, pero con la condició n expresa de usar tales artículos
o mercancías en beneficio de las instituciones favorecidas .
Están exentos de derechos de aduanas ciertas importaciones
realizada por las entidades del Gobierno, Departamentos, los
Municipios el Material didáctico, educati vo y laboratorios que
importen instituciones como el SENA.
Las drogas, vacunas, sueros, instrumentos y elementos médicos
que introduzca el Ministerio de Salud, la Cruz Roja Colombiana o
los Hospitales, los artículos que traigan las misiones
diplomáticas a creditadas en el país, lo mismo que maquinaria
para ciertas actividades y automotores que importen los
45
miembros de las fuerzas armadas incluyendo la policía.
El emplear dichos elementos importados con aquellas
prerrogativas en actividades diferentes a las autorizadas en la
introducción al país se denomina contrabando de uso, ya que la
ley aduanera busca evitar la utilización diversa a la propuesta o
por personas extrañas al beneficiado.
Sería por ejemplo contrabando de uso, el hecho de que un
funcionario diplomático acreditado ante el gobierno de Colombia,
vendiera su propio automóvil o el de la embajada o misión
diplomática importado a la nación, sin pago de impuestos a
cualquier ciudadano o entidad, antes del término estipulado.
4.2.4 Contrabando Impropio. Se refiere no a actos de
importación o exportación de mercancías y aunque el agente no
elabora documentos falsos ni afirma hechos de la misma índole
con el ánimo de engañar, ni tampoco eludir el control de las
autoridades aduaneras, sí realiza ciertas actividades ilegales
tales como la ocultación el depósito clandestino, el transporte
camuflado o la enajenación ilegal de artículos de contrabando.
46
Que lo pueden hacer acreedor de una pena de prisión, una multa
o una sanción administrativa según sea el c aso.
4.2.5 Contrabando Técnico. Es aquel donde se disfraza el
articulo, haciéndolo pasar por otro que pague arancel más bajo,
esta clase de contrabando se utiliza con mucha frecuencia, por
esto, las autoridades aduaneras se encuentran cada vez más
capacitando al personal que labora en la entidad, haciendo
hincapié en aquellos que desempeñan el cargo de inspectores de
la división técnica y a los auditores de la División de
Fiscalización.
47
5. EVOLUCION DEL DERECHO ADUANERO
EN COLOMBI A
Desde la Nueva Gra nada, el vicio del contrabando, estuvo en
nuestra nación arraigado a la idiosincrasia de sus gentes y todos
los esfuerzos del Estado para combatirlo.
Tal ocurre ahora se estrellaron siempre contra las maniobras
habilidosas a que acudían desde aquel entonc es para defraudar
al fisco nacional, cuando existían factores esenciales más
desarrollados para su incremento, entre ellos, las
comunicaciones perfectas del siglo XX.
Las disposiciones y medidas ordenadas para contener el
contrabando en esa era de nuestra historia, estuvieron
caracterizadas por la drasticidad, siendo considerados los
autores de este ilícito como enemigos capitales de la república,
sin las consideraciones atenuantes de nuestra actual legislación
aduanera.
La defraudación aduanera era en aqu el entonces como ahora,
una de las mayores corrupciones que afrontaba la república,
48
junto con el peculado y la burocracia y fueron, indudablemente,
los factores decisivos que influyeron sobre el Libertador Simón
Bolívar, para dictar, en remplazo de las abs olutas leyes
españolas aduaneras, dos decretos importantes históricamente,
cuyas disposiciones demuestran la magnitud del contrabando en
la Nueva Granada y el interés oficial en reprimirlo en forma
drástica presentados al Congreso de Cúcuta.
El primero de ellos es de fecha Julio 18 de 1818 el Articulo 1 °
dispone: Tendrá derecho para denunciar el contrabando ante la
autoridad competente, no sólo todos los ciudadanos, sino
cualquier habitante del país donde se haga, aunque sea un
extranjero.
Artículo 2°: La autoridad ante quien sea denunciado un
contrabando esta obligado a perseguirlo en el acto hasta
aprenderlo.
Artículo 3° Sea cual fuere la especie y el valor del contrabando
aprehendido se adjudicara exclusivamente al denunciante de las
mismas especies, d espués de que el juez a quien corresponda
haya calificado y declarado que es de contrabando.
49
Articulo 4°: Solo se deducirán del total del contrabando:
1. Los derechos de importación o exportación que correspondería
al Erario Nacional, si las especies apr ehendidas se hubiesen
introducido o exportado legítimamente;
2. La parte que pertenece al aprehensor o aprehensores,
conforme a las leyes o reglamentos que hasta hoy rigen, y
3. Las costas del proceso que haya formado para declararlo en
el caso de comiso.
Artículo 5°: Los juicios de comiso se seguirán breve y
sumariamente dentro del término preciso de 30 días, y la
apelación de la sentencia pronunciada en primera instancia se
oirá dentro del segundo día.
Articulo 6°: El juicio de comiso en apelación ante la Alta Corte de
Justicia, se terminará dentro de 15 días.
Articulo 7°: Las leyes, decretos y reglamentos que se han
observado hasta ahora para la liquidación, repartición y
aplicación de los comisos, especialmente la cédula del 16 de
Julio de 1802, quedan sin valor ni efecto en la parte que oponga
50
a alguno de los presentes artículos.
El segundo decreto sobre contrabando dictado por el Libertador
el 18 de Marzo de 1824 manda:
Artículo 1°: Todo el que declare especies de todas las clases,
importadas exportadas clandestinamente, les serán adjudicadas
en su totalidad.
Artículo 2°: Todo el que aprehenda especies no delatadas por
otro, que hayan sido introducidas o extraídas clandestinamente
las hará también suyas.
Artículo 3°: Toda ciudad tiene derecho de velar sobre la
Hacienda Nacional, su conservación es de interés general y los
que la defrauden son enemigos capitales, y en este caso, la
delación, lejos de degradar al que la hace, es una prueba de su
ardiente celo por el bien público.
Posteriormente, fueron incorporados en los textos del código
común para todos los delitos (Ley del 1 de Marzo de 1848), los
juicios llamados sobre “Contrabando o Fraude a las Rentas
Nacionales o Públicas”.
51
Dentro de la materia penal propiamente tal, debe citarse la ley
del 15 de Marzo de 1857 , que en su artículo 11 estableció: El
Intendente, el Visitador Fiscal, los Administradores de Aduanas y
los Comandos del Resguardo de Rentas Nacionales, son:
Funcionarios de Institución para la averiguación y comprobación
de los fraudes y violaciones que contra las mismas rentas se
cometan.
También la ley 7 de Mayo de 1859 reconoció ese carácter a los
Administradores de Aduanas, fijando las penas por fraude a esta
clase de impuesto.
El 11 de Junio de 1865, fue expedido el primer Có digo Orgánico
de Aduanas que unificó la materia dispersa en numerosos
decretos y leyes.
De 1866 a 1870 la ley de aduanas en Colombia recibe
sustanciales reformas y adiciones importantes, entre ellas las
leyes 64 de1866, 30 de 1867, 25 de 1868 y 79 de 1870 , creando
esta última el Jurado de Aduanas.
Durante los años 1871 y 1872 aparecieron cuatro interesantes
leyes sobre legislación aduanera: la 84 de 1871, referente a
52
policía marítima y fluvial, y las leyes 44, 57 y 70 que adicionaron
a la ley 47 de 1870, a la 74 de 1866 las dos primeras, y la última
reformando la anteriores.
Varias de las anteriores leyes fueron incorporadas en 1872 al
Código Judicial de los Estados Unidos de Colombia, con una
tramitación procesal especial para los sumarios por contraband o
conociendo de este delito, según aquellas normas, además de la
justicia ordinaria, los Administradores y Prefectos de los
Territorios Nacionales, surtiéndose las apelaciones y consultas
ante las Cortes Supremas Federales. Este código fue reformado
en 1873 por medio de ley 105 de ese año. La ley 105 de 1873
vino a recoger la legislación aduanera imperante, tratando de
implantar un cuerpo de principios coherentes de todo el material
hacendístico, dedicando el titulo 3° de este código si las
Aduanas que fue dividido en capítulos y secciones comprensivas
del estudio de las distintas operaciones de importación,
exportación, tránsito, cabotaje, etc., Igualmente, consagró por
primera vez en los antecedentes legislativos las infracciones
aduaneras estableciendo l as sanciones y el procedimiento, lo
mismo que la competencia en los casos de contrabando.
En esta codificación aduanera solo quedó insertado un titulo del
53
Código Fiscal, y a poco tiempo de publicado, ya se le habían
hecho 162 reformas, los cuales vinieron en definitiva a complicar
y dificultar la aplicación de las disposiciones en esta materia.
En 1905 se expidió otro Código de Aduanas, aunque sus
disposiciones efímeras no fueron suficientemente claras.
El Código Fiscal de 1912 - Ley 110 - que subrogó el Estatuto
Aduanero de 1873 es prácticamente en el presente siglo el
primer código que hace relación directa al contrabando, con
alusión de impuestos, al enunciar en el titulo III, Capítulo 20 Art.
175, lo siguiente:
Contrabando, es el hecho de introducir al país productos de
procedencia extranjera o el de tratar de ejercitarlo con el ánimo
de no pagar el impuesto de aduana, o de pagar un menor o de
violar una prohibición constitutiva o legal, agregando que
también constituye este ilícito el hecho de tratar o exportar
productos gravados con impuestos por razón de una operación
comercial o con el ánimo de violar una prohibición de las clases
indicadas.
Se tuvo especial cuidado con el Código Fiscal de 1912, que en
54
sus artículos 177 y 183 hablaba sobre la apro piación de objetos
incautados en contrabando por parte de Estado y cómo se
enajenaban a favor del mismo, en corregir la antitécnica
terminología del Estatuto Aduanero de 1873, que resultaba
arcaica e inapropiada a las nuevas orientaciones del Derecho
Económico Fiscal y de la Hacienda Pública, siendo lo más
interesante en este dispositivo, la precisión en el lenguaje, la
armonía de sus reglas en su correspondencia normativa y la
unidad de desarrollo en sus diferentes disposiciones.
Ciertamente, el Código Fi scal de 1912 respondió a un avance
positivo en la legislación aduanera y penalógica del delito de
contrabando y sus disposiciones en mucho aventajan a normas
consagradas en leyes posteriores, a pesar del desarrollo de la
ciencia jurídica en sus diferentes aspectos, menos en este de
trascendental importancia, si revisamos los últimos antitecnicos
decretos expedidos por el Gobierno no por el Congreso para
reprimir la incesante defraudación aduanera.
Sin embargo, el primer intento de independencia de la justi cia
penal aduanera, surgió con la expedición de la ley 96 de 1914
que creó los juzgados distritales con jurisdicción en Barranquilla
y Buenaventura, encargados de instruir y fallas en la primera
55
instancia, los procesos por contrabando, a la vez que la segu nda
instancia era competencia de los Tribunales Superiores de
Distrito Judicial.
En vista de las graves fallas que acusaban la Legislación
Aduanera Colombiana, el Gobierno planteó una reforma al
Código Fiscal de 1912 y para el efecto contrató por segunda vez,
la Misión Kemmerer que habla organizado el Banco de la
República en 1923.
Dicha comisión que fue la inspiradora de la redacción de ley 79
de 1931, encontró que nuestro anacrónico sistema aduanero se
regia por una serie de normas incongruentes, situac ión que
obligó a Mr. Renwick, experto en el ramo de la misión, a desistir
de un sinnúmero de disposiciones dictadas sobre la materia en
más de un siglo y dedicarse a traducir la Ley Aduanera
Norteamericana, procurando acoplarla a nuestro sistema legal.
El proyecto de Ley fue presentado con el siguiente preámbulo en
su exposición de motivos.
Se ha requerido hacer del proyecto de Ley que presenta un
verdadero Código Legislativo al servicio de las Aduanas de
56
Colombia.
El ministerio de Hacienda del aquel ent onces, Dr. Esteban
Jaramillo, dio traslado al Congreso del proyecto en mención,
donde, sin ningún análisis ni estudio a fondo de su articulado,
fue aprobado apresuradamente y sin reparo alguno. Así entró en
vigencia en nuestro sistema aduanero una de las leyes que ha
sido base de nuestro comercio exterior, y que llegó a la categoría
de Código de Aduanas, por medio de la ley 79 de junio 19 de
1931.
Dada la premura y falta de análisis para aprobar dicho código y
las circunstancias económicas de la época que precipitaron su
vigencia, todas las criticas se concentraron exclusivamente a la
Misión Kemmerer, lo cual justificó algunas reformas y
contrareformas.
La primera reforma se encaminó a suprimir todo lo referente a la
Escuela de Aduanas y por consiguiente a la capacitación de los
funcionarios aduaneros, contrariando de esta manera el espíritu
que animó a los reductores de aquellas disposiciones, ya que la
Misión Internacional partió acertadamente de la base que sin
funcionarios aduaneros competentes es impo sible, no sólo el
57
legal recaudado de la renta de aduanas, sino también la eficaz
prestación del servicio. Actualmente funciona la Escuela de
Capacitación Aduanera como dependencia de la División General
de Aduanas y en ella se dictan cursos periódicos de
entrenamiento a personal de los resguardos.
En cuanto a la organización judicial, la ley 79 de 1931, un
organismo denominado Tribunal Superior, compuesto por tres
miembros nombrados por el gobierno Nacional.
Además, instituyó Tribunales Distritales de A duanas en algunas
ciudades, que tenían funciones mixtas, porque a la vez se
sancionaba el contrabando, conocían de reclamos de aforo y
otros asuntos administrativos.
Este estatuto estableció igualmente procedimientos, previa la
detención para rendir indag atoria y únicamente sancionó el
contrabando con el decomiso de la mercancía y una multa
proporcional, convertible en arresto en caso de no ser cancelada
dentro de los tres días siguientes a la notificación, a la vez que
señalo 19 presunciones legales del i lícito derogados
posteriormente.
58
La ley 79 de 1931, durante los años que estuvo en vigencia, fue
reformada y adicionada en varios aspectos, pero tales
modificaciones fueron hechas con el criterio de soluciones
momentáneas a diversas situaciones, sin segui r un plan ni
técnico y orgánico. De ahí que nuestra máxima ley aduanera se
caracterizó por estar dispersa en una serie de normas inconexas
desarmónicas y muchas veces contradictorias.
El decreto 1432 de Junio 19 de 1940, eliminó los Tribunales
Distritale s de Aduana y creó los Juzgados de Aduana en los
sitios donde existían aquellos que eran en Barranquilla,
Buenaventura, Cartagena y Cúcuta.
Como sanción aquel dispositivo prescribía para el delito de
contrabando pena de arresto un mes a dos años y como
accesoria la publicación de la sentencia, aplicándolo la
reincidente relegación a colonias, de tres meses a tres años.
Es punto importante, a parte de lo dicho, el Decreto 1432/40, que
derogó el art. 373 del Código de Aduanas y en su lugar señaló
seis circunstancias o hechos que constituían contrabando.
Esto, al parecer, fue una innovación en materia aduanera, pero
59
en el fondo no fue más que el mismo artículo 373 discriminado
en seis puntos y con la expresa mención de que esos hechos
configuraban delito de contrabando.
Posteriormente, por aquello del Decreto 3134 del 20 de
Diciembre de 1952 se establecieron por primera vez las
participaciones del 25% a denunciantes y aprehensores de
contrabando. Además, fijó penas de seis meses a dos años de
prisión, fijand o la presunción de coautor del delito al dueño de la
nave, vehículos o aeronaves que no fueran de servicio público, y
en articulo 7° , autorizaba la entrega provisional de los mismos y
señalaban el procedimiento para la instrucción y falló de los
negocios aduaneros.
El 5 de marzo de 1954 fue expedido el decreto No 700 que fue
declarado inexequible por al Corte Suprema de Justicia el 26 de
Julio de 1962, a partir del 23 de Septiembre de 1958.
El capitulo primero del decreto 700154 se refería a la jurisdicci ón
y competencia de los Jueces de Aduana y los Capitanes de
Puerto. El capitulo primero segundo se refería al Tribunal
Superior de Aduanas y a los Jueces del mismo ramo, fijando las
condiciones y atribuciones para desempeñar las mismas
60
funciones.
El terce r capitulo enumeraba a los Funcionarios de instrucción de
la Justicia Penal Aduanera, (nombramiento de los mismos y
requisitos que debían llenar como tales).
El control de la jurisdicción aduanera se establece en el capitulo
sexto señalándose las presunci ones de contrabando y las
participaciones a denunciantes y aprehensores en el octavo.
Creó en el articulo 108 el Consejo Técnico de la Dirección
General de Aduanas y en el art. 107 estableció zonas de control
aduanero, delimitando la extensión de las mism as.
Este dispositivo rigió desde el 5 de Marzo de 1954 - Art. 114
hasta el 23 de Septiembre de 1958 como antes se anunció.
Tal vez, el Decreto 0188 de 1958, fue uno de los más
importantes que han dictado en materia de legislación aduanera
en nuestro país, ya que en él se establecieron, procedimientos,
penas y causales de casación en materia de contrabando y se
dispuso que la jurisdicción penal aduanera la ejercían la Corte
Suprema de Justicia, el Tribunal Superior de Aduanas, los
61
Jueces Superiores y los J ueces de Instrucción Penal Aduanera.
Ante la necesidad de llevar a cabo una reforma en lo judicial, el
poder ejecutivo solicitó facultades extraordinarias que le fueron
concedidas por la ley 2 de 1963 y en virtud de ellos fue dictado
el Decreto No 1821 de 1964 conocido con el nombre de Reforma.
62
6. LA PENALIZACIÓN DEL CONTRAB ANDO
Pretendemos efectuar un análisis sumario del delito de
contrabando, con énfasis en el estudio del bien jurídico objeto
de tutela y de los elementos generales que estructuran el tipo
penal, efecto para el cual, será necesario remitirnos algunos
conceptos propios del régimen de comercio exterior.
Sin perjuicio de lo anterior, debemos afirmar desde ésta
introducción, que la política criminal del Estado frente al
fenómeno del contrab ando, ha sido errática y producto de meras
coyunturas económicas, y no el fruto de un estudio profundo de
las causas e instrumentos para reducirlas.
Nos parece que la menor severidad en el tratamiento del
contrabando ha estado directamente relacionada con la
impunidad de que goza en la práctica y la aceptación social que
frente a otros comportamientos desviados presenta.
Esperemos que la nueva legislación represiva produzca los
efectos en bien de las políticas macroeconómicas y que la
actuación de los organismos encargados de su persecución sea
63
la más honesta y eficiente. No obstante, es preciso dejar
sentado que para combatir el contrabando no basta con los
instrumentos penales que ahora se incorporan, sino que se
requiere de una dinámica que comprende un conjunto de
instrumentos de política económica relacionados
fundamentalmente con el control de las tasas de interés y de los
cambios internacionales, toda vez que la sanción penal es
apenas un complemento de la política económica.
6.1 LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR Y LA

RESPONS ABILIDAD DEL EMPRES ARIO
La Constitución Política colombiana consagró el sistema de
mercado, bajo tres supuestos fundamentales que emanan del
artículo 333 de la Carta: La propiedad privada, la libre empresa y
la libertad de competencia.
En este sistema, el Estado ni interviene en su funcionamiento
sino para evitar conductas que perjudiquen o perturben el
funcionamiento del mercado, atendiendo el hecho de que la
formación de los precios es un fenómeno social en el que
intervienen los miembros de la sociedad y en orden a que la
economía de mercado se desenvuelva pacíficamente.
64
El motor que pone en funcionamiento la economía de mercado es
el de la libre competencia, por cuya virtud, el consumidor obtiene
la mejor calidad y precio , dentro de un sistema de libre acción y
elección.
Si bien la libre competencia, “es un derecho de todos” como lo
indica el artículo 333 de la Constitución, no lo es menos que
implica responsabilidades, en cuanto la empresa como base del
desarrollo tiene una función social que implica obligaciones. No
es la libre competencia un derecho absoluto una barrera
infranqueable a la intervención del Estado. En atención a los
intereses superiores del bienestar general.
Precisamente, con la Constitución de 1991, el Congreso quedó
investido de amplias facultades para regular la economía,
circunstancia que se revela particularmente en las actividades
financiera, bursátil, aseguradora , de comercio exterior, aduanas,
crédito público y cambios internacionales.
A través de esa actividad reguladora del Congreso y su
desarrollo por el Gobierno Nacional, amén de sus facultades de
inspección, se establecen limitaciones admisibles a la libre
65
competencia, entre otras, haciendo uso de la potestad punitiva
del Estado para sanciona r las operaciones de importación o
exportaciones efectuadas clandestinamente, o realizadas por
fuera de las regulaciones legales.
Ahora bien, si el consumidor tiene derecho a elegir en forma
libre entre los distintos participantes en el mercado, el
empresario, por su parte, está llamado a responder por la
calidad de los bienes y servicios que ofrece, en cuanto ellos
atenten “contra la salud, la seguridad y el adecuado
aprovisionamiento a consumidores y usuarios” (C. N. Art. 78), y
adicionalmente, a o brar con arreglo a la buena fe comercial, los
usos honestos y las normas de corrección en materia industrial o
comercial, evitando la práctica de actos de competencia desleal,
o que mediante el engaño o el fraude, tiendan a confundir o a
desviar la cliente la o burlas los controles estatales.
En este contexto, el empresario responde en su condición de
garante como titular de una empresa, por los comportamientos
inmorales o deshonestos que afecten a los competidores, o que
atenten contra la calidad de los bie nes o servicio, así como
aquellos otros que afecten desfavorablemente los precios o
tiendan a evitar un adecuado aprovisionamiento del mercado o a
frustrar los controles aduaneros , todo ello, en contra de los
66
derechos de los consumidores y de la economía e n su conjunto.
Tal responsabilidad la asume en su condición de titular de una
empresa frente a los riesgos que él mismo desata y frente a los
cursos de peligro que provengan de personas que actúan en su
empresa y que el empresario domina o debiera dominar .
Para garantizar el cumplimiento eficaz de sus responsabilidades,
la ley prevé para el empresario o sus delegados autorizados,
sanciones de carácter comercial o de orden penal, en el primer
caso, bajo los parámetros señalados por la Ley 256 de 1996, y
en el segundo, mediante la tipificación de los delitos que atentán
contra el orden económico y social que protegen los sistemas
de control de recaudos o de aduanas.
Precisamente el contrabando, constituye un atentado contra el
orden económico y más especí ficamente, una conducta
fraudulenta orientada a engañar los sistemas de control
aduanero establecidos como instrumentos de control de tráfico
internacional de mercaderías.
La penalización del contrabando obedece entonces al ejercicio
entonces de la potest ad punitiva del Estado en Salvaguardia de
67
los intereses colectivos. Para impedir conductas desviadas que
comprometen la libre competencia y constituyen actos contrarios
a la buena fe comercial y los husos honestos, que atentán contra
los objetivos de la política macroeconómica.
6.2 EL PODER S ANCIONATORIO DEL ESTADO FRENTE AL

ORDEN ECONÓMICO Y SOCI AL
La revolución tecnológica e informática ha determinado cambios
substanciales en el orden económico y por ende, en los
comportamientos desviados que permite n nuevas formas de
enriquecimiento ilícito basada en maniobras fraudulentas y
engañosas que se aprovechan en una economía basada en la
intensidad y velocidad del trafico mercantil.
En el ordenamiento actual, de manera general puede afirmarse,
que las conductas que atenían o poner en peligro el orden
económico comprenden en primer lugar, las transgresiones en el
ámbito del derecho sancionatorio de la administración que atenta
contra la actividad interventora y reguladora del Estado. En
segundo término, los delitos que atacan el bien jurídico del orden
económico y social. Y finalmente los delitos patrimoniales
clásicos, como cuando éstos se dirigen contra patrimonios
68
supraindividuales.
Precisamente, frente al contrabando el progreso de la actividad
delictiva ha determinado la mutación de la legislación orientada a
su presión al pasar de su sanción por vía administrativa y a su
penalización como delito, pero además no puede desconocerse
que, siendo un atentado contra la libre competencia, genera
adicionalmente la posibilidad de utilizar de utilizar acciones de
orden comercial, derivadas de conductas de competencias
desleal prevista en el artículo 20 de la ley 256 de 1996.
El ejercicio del poder sancionatorio de Estado para la represión
de contrabando, se eje rce entonces por vías administrativas al
consagrar algunas conductas como infracciones aduaneras, por
vías penales mediante la ley 383 de 1997 y medianamente
acciones comerciales por actos de competencias desleal.
Así, entiende el legislador que las condu ctas que generan
contrabando, afectan los derechos de los consumidores suponen
actos violatorios de responsabilidad del empresario, lesionan la
libre competencia y frustran los sistemas de supervisión y
control.
69
Con el contrabando se trastorna los objetivos de la política
económica del Estado y se frustran los sistemas de control
aduanero. Con las consecuencias que, frente a la preservación
de la integridad de Fisco, se genera.
Por ello, el Estado en ejercicio de su atribución punitiva.
Sanciona esos com portamientos por distintas vías, para impedir
que se obstruya o restrinja la economía de mercado, mediante
conductas abusivas y contrarias a la buena fe comercial, que
impide el comercio opere en condiciones de igualdad.
No resulta equitativo frente a un orden económico justo, que
mientras unos presentan sus mercancías para compraventas
internacionales ante las autoridades aduaneras competentes,
importan sólo los productos permitidos y únicamente los sitios
habilitados para el efecto, de otros importan lo que está
permitido por sitios prohibidos, sin presentarlo a la aduana sin
pagar aranceles, etc.
Así, la ley 383 de 1997 que penaliza el contratado, no es otra
cosa que el desarrollo de la facultad que la constitución otorga al
congreso de la República par a dictar las reglas generales en
materia de régimen de aduana.
70
La nueva legislación contra el contrabando tuvo sus orígenes
más inmediatos en el Proyecto de la Ley 39 de 1996 por medio
del se tipificaba la conducta de contrabando y se dictaban la
conducta de contrabando y se dictaban otras disposiciones cuya
ponencia en el Senado, para primer debate correspondió al
senador Héctor Elí Rojas. Posteriormente aparecieron los
proyectos de ley 287 de 1997 de la Cámara y 256 de Senado “por
el cual se expide norm as tendientes a fortalecer la lucha contra
la evasión y el contrabando y se dictan otras disposiciones”.
El argumento utilizado para regresar a la penalización del
contrabando fue precisamente el fracaso de la de la antigua
política de administrativizació n de la conducta derivada de la
impunidad e ineficacia del servicio aduanero, que originaron
perdidas para el fisco en los solos rubros de cigarrillos, cerveza,
licores, calculadas en un billón doscientos trece mil de pesos.
Anotaba el doctor Héctor Elí R ojas en su ponencia citada:
“Resulta desde luego encomiable y lógico, que el

Congreso de la República proceda a corregir los yerros
legislativos cometidos, que tanto daño le viene
causando al país, por la adopción de normas que
devuelvan al contrabando su carácter de delito, con
penas proporcionadas a la lesión que causa a la
71
economía al fisco a la industria, a la mano de obra y en
general a la sociedad de todos los órdenes que le son
viables”. 4
La primera señal que conduciría a la nueva penali zación del
contrabando fue la expedición de la Ley 365 de 1997 sobre el
aumento de penas, en la que se consideró al contrabando con
una causal específica de agravación de la pena en el delito de
lavado de activos.
6.3 CONCEPTO Y BIEN JURÍDICO
De manera general se entiende por contrabando la introducción
y venta clandestina de mercancías prohibidas o sometidas a los
derechos arancelarios, los que no resultan cubiertos para
defraudar las arcas del Estado.
Generalmente cuando aumenta la taza de interés y s e aplica un
estricto control de cambios, la escasez de los artículos provoca
el contrabando, dadas las diferencias tan acentuadas entre el
4 C on gr es o de la R e pú b lic a , G ac et a d el c on g res o N o . 46 1 d e 23 d e O c t ubr e
de 19 9 6, P a g. 5 .
72
precio interno y el costo en el exterior.
Dicha conducta ha sido sancionada indistintamente como
contravención administrativo – aduanera o como delito, según
las coyunturas económicas del momento, y responde a la
facultad interventora del Estado, dentro de los marcos que
señala el Congreso de la República, para fijar y modificar los
aranceles, tarifas y demás disposici ones concernientes al
régimen de aduana, la conformidad con lo dispuesto con el
numeral 19 del artículo 150 de la carta, en orden asegurar la
igualdad frente al ejercicio de la actividad económica.
Lo que el Estado quiere proteger a través de norma pen al son
los objetivos de la política económica dentro de un orden
igualitario y justo. La libre competencia ejercida con
responsabilidad en salvaguardar el interés colectivo, la
preservación de la integridad del fisco, la eficacia de los
sistemas de contro l aduanero, considerando la obligación que
existe de los asociados a declarar la verdad, frente a todos los
trámites, frente a las autoridades aduaneras se adelantan.
En contrabando es pues un delito que atenta contra el interés
jurídico del orden económi co y social, entendido como la
73
organización que el estado tiene para el desarrollo de su
economía y su dirección, en orden a que la sociedad alcance los
fines que le son propios.
Huelga aquí citar la doctrina de la Corte Constitucional sobre
aspectos, que resulta suficientemente ilustrativas:
“En un Estado social de derecho dentro del cual el

poder público asume responsabilidades tales como
realización de economía, el mejoramiento de la calidad
de vida de los habitantes, la distribución equitativa de
las oportunidades y los beneficios del desarrollo, y no
menos que la de promover la productividad y la
competitividad y que tiene a su cargo la administración
de la política económica hacia el desarrollo armónico
de las regiones, la libre competencia no puede erigirse
de derecho absoluto ni en barrera infranqueable para la
actividad de intervención del Estado. Esta se debe dar,
por mandato de la ley en la explotación de los recursos
naturales, en el uso del suelo, en la producción,
distribución, utilización y consumo de los bienes, todo
lo cual implica indudables limitaciones como correctivos
y controles para la iniciativa particular” 5
El contrabandista , lesiona el orden económico, la distribución
equitativa de oportunidades y la igualdad en el ejercicio del
comercio, mediante la ejecución de artificios y engaños
destinados a dificultar o impedir el ejercicio de la función del
5 C or t e C ons t it uc io n a l, S en te nc i a C – 3 98 de s ep t iem br e 7 d e 19 9 5. M. P.
J os é G r eg or i o He r n a n de z G a li n do .
74
control aduanero, valiéndose, normalmente, de la deficiencia de
todo orden que órganos de control presentan. De allí
precisamente que ley sancione incluso el haber sometido las
mercancías a verificación aduanera, “sin los documentos
soportes de la operación del comercio exterior”.
Algunos han sostenido que se lesiona con el contrabando es
la administración pública, dada la vulneración que se produce de
la función de control aduanero, esto es, la regularidad funcional
de los órganos del estado.
Si bien resulta lesionado el control aduanero como interés
jurídico, nos parece que el contrabando afecta un interés mayor
de orden colectivo y no perteneciente únicamente a la
administración pública. El contrabando afecta las políticas
macroeconómicas y más genéricamente, el orden económico que
el estado tiene para que la sociedad alcance el progreso y
desarrollo.
En todo caso, desde ya es necesario precisar que la conducta
reprochable penalmente, exige la presencia del elemento
internacional orientado a impedir o dificultar el adecuado
ejercicio de la función de control aduanero, de donde un actuar
75
sin la intención de impedir o dificultar el ejercicio de tal función,
está provisto de reproche penal y solo resultaría eventualmente
sancionable desde la órbita administrativa.
Se trata además, de un tipo penal que exige confrontar el
régimen o legislación aduanera, en orden a precisar algunos
conceptos propios de esa especialidad, por el funcionario
judicial llamado a aplicar los preceptos que sancionan el
contrabando, deberá efectuar particulares esfuerzos
hermenéuticos frente a los d iverso ingredientes normativos que
el tipo penal consagra.
6.4 EL CONTROL ADUANERO FRENTE A OTROS CONTROLES
Si bien las aduanas ejercen un control sobre el tráfico
internacional de mercancía no puede confundirse tal control con
los objetivos que este puede tener en cuanto a lo monetario,
cambiario o sanitario, pues estos últimos solo establece
limitaciones o prohibiciones en cuanto a la importación o
exportación de bienes. Ello por cuanto, para integrar
adecuadamente el tipo penal de contrabando, es ne cesario
precisar el conjunto de atribuciones propias del control
76
aduanero, en cuanto incidan directamente en el tráfico
internacional de mercancías. En consecuencia, si bien por
ejemplo, una operación de exportación tiene como base un
contrato de compraven ta, mediante el cual se transfiere una
mercancía a cambio de un precio, lo relativo a la salida de la
mercancía del país es atribución propiamente aduanera pero el
giro de las divisas producto del pago, es asunto que no compete
a la aduana. El pago ciert amente es inescindible de la
compraventa internacional pero lo que interesa desde punto de
vista aduanero es la salida de la mercancía del país con base en
los documentos soportes de la operación de comercio exterior,
no es pues el resorte aduanero, el con trol de las divisas que
debe ingresar al mercado cambiario.
Lo anterior por cuanto pude existir de parte del exportador
engaño en lo que hace con el ingreso al país, sin que tal
conducta sea constitutiva del contrabando; las infracciones
cambiarías serán sancionadas por la correspondiente autoridad
administrativa.
6.5 CONDICIONES PREVI AS P ARA RE ALIZAR OPERACIONES

DE COMERCIO EXTERIOR
77
El control aduanero se ejerce sobre las mercancías y en las
fronteras para impedir su ingreso y salida sin sujeción a la s
regulaciones legales. Por esta razón, el régimen penal sanciona
la introducción o salida de bienes del territorio nacional, sin
declararlos o presentarlo ante la autoridad aduanera o por lugar
no habilitado, o sin los documentos soporte de la operación de
comercio exterior.
Nótese como en todos casos la conducta está enderezada a
frustrar los controles aduaneros cuando se introducen o sacan
mercancías del territorio nacional en forma clandestina .
Quizás ninguna otra actividad económica como las importaciones
esté sujeta a tantos controles para impedir el fenómeno del
contrabando. Así, el Estado interviene para evitar conductas
que pongan en peligro el orden económico, mediante la
exigencia de permisos, reconocimiento, etc.
El hecho de importar, supone inicialmente una autorización legal
por vía general o un permiso de las autoridades del comercio
exterior, que se imparte de manera general o particular, según
los bienes de que se trate; pero además, como lo anota Chain
Lizcano “Existe una supervisión de l estado durante el proceso la
78
cual se concreta en acto de reconocimiento y aforo de las
mercancías por parte de las autoridades aduaneras.”
Así mismo, aparecen dos controles que derivan del pago de los
gravámenes arancelarios y otros impuestos, lo mismo que
regulaciones especiales para el pago de las mercancías
importadas, por confrontar operaciones en monedas extranjeras.
Dependiendo de la política de importaciones de mercancías de
un determinado gobierno tenga, para la más eficiente utilización
de sus divisas establece criterios de selectividad para admitir e
incentivar la importación de los bienes que se consideran más
necesarios para la economía. Establece entonces regulaciones
específicas que facilitan, restringen o prohiben la importación de
determinados bienes. Por ello, los bienes se clasifican en de
libre importación, de licencia previa y de prohibida importación.
Atendiendo a los criterios de política económica que maneje un
gobierno determinado, las listas de los bienes de libre
importación, será mas o menos extensa.
En consecuencia, toda mercancía está incluida en una lista,
cuyo régimen determine la exigencia de mayores o menores
requisitos para facilitar la operación de comercio exterior. Para
79
ello se acude a las nomenclaturas del arancel de aduanas, por lo
que las listas de importación “son agrupaciones de posiciones
arancelarias que designan los bienes o grupos de bienes que a
ella pertenecen. Por ello y por lo que las posibilidades de
clasificación arancelaria son infinitas, todo debe e star y está
involucrado dentro de una lista de importación de las tres
existentes y sigue el régimen que a dicha lista corresponde, sin
que lleguemos a encontrar bienes expósitos, es decir no
incluidos en una cualquiera de las listas”.
Lo anterior nos p ermite concluir que toda mercancía materia de
importación deberá observar el régimen y los requisitos
contenidos en la lista de importaciones en que se encuentra
incluida, salvo los eventos en los que, atendiendo a
determinadas circunstancias previstas en las regulaciones
aduaneras, se especifican unas condiciones especiales más
favorables, diferentes o de privilegio.
Por su parte, desde la óptica de las exportaciones, los bienes se
sujetan a criterios similares, por lo que, existen mercancías que
son de libre exportación, sujetas a condiciones especiales , de
suspendida o prohibida exportación y determinan, de parte del
sujeto que efectúa la venta internacional, su inscripción en un
80
registro especial de exportadores.
6.6 DE LOS REQUISITOS GENERALES P ARA EFECTUAR

OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR
Nos referimos aquí al concepto de “documentos soporte” de una
operación de comercio exterior, entendido por tales, aquellos
trámites que exigen las regulaciones aduaneras que se cumplen
para que la operación sea vá lida.
Tratándose de una importación, la operación debe contar, de
manera general, con el registro o licencia de importación, según
sea el régimen aplicable, la factura comercial que expide el
proveedor del exterior, el documento de embarque de la
mercancía, la declaración de valor.
El registro de importación se utiliza para las mercancías de libre
importación es como lo define Chain Lizcano, un “acto –
condición que posibilita el ejercicio del derecho de realizar
importaciones”, que tiene una persona. No es un permiso ni una
autorización previa porque la persona tiene el derecho de
importar las mercancías sujetas a ese régimen; pero es un
81
documento necesario, un requisito de procedibilidad , para poder
ejercer ese derecho. En consecuencia, el derecho a importar
existe, la administración no puede válidamente negar el registro
de importación.
Para las mercancías sujetas al régimen de licencia previa,
además del registro de importación se requiere, allí si, de una
autorización previa del Estado para efectuar la importación,
mediante un acto administrativo particular que le concede y que
genera el derecho a importar el bien: Por tanto, siendo un
permiso Estatal, las autoridades competentes pueden negarlo
dependiendo de la conveniencia y viabilidad de la operación.
Una vez se presenta ante la autoridad aduanera la solicitud de
importación, llámese registro o licencia se denomina
comúnmente el registro de importación y quedan por un plazo de
validez para su utilización, esto es para que dentro de ese plazo
se proceda a la nacionalización de las mercancías. Además,
sólo puede utilizarse por una sola vez para importar las
cantidades de mercancías que en él se especifican.
Los otros documentos soporte de la importación son la factura
comercial que expide el proveedor del exterior, que además de
82
determinar el valor de operación, fija la base impuesta sobre la
cual se liquidarán los gravámenes arancelarios y demás
impuestos, el documento de embarque que demuestre el
transporte de mercancías (conocimiento de emb arque, carta de
soporte o guía de área), la declaración de importación que
efectúa el agente de aduana y la declaración de valor. La
importación es pues un acto complejo que no se agota en un
solo acto, sino que se involucra en el cumplimiento de varias
etapas que van desde la declaración de las mercancías, su
reconocimiento, la liquidación de los impuestos y la cancelación
de los gravámenes correspondiente.
Para las exportaciones, que también comportan operaciones
complejas de manera general, los documen tos soportes son: El
formulario o documento único de exportación, la factura
comercial que expide el exportador colombiano y la garantía de
reintegro de divisas.
6.7 TIPOS PENALES CONS AGRADOS EN LA LEY 383 DE 1997
El 10 de Julio de 1997, se expide la ley 383 de 1997 cuyos
artículos 15 a 19 consagran cuatro tipos penales denominado
contrabando, estos son:
83
a. contrabando, favorecimiento de contrabando, defraudación a
las rentas de aduanas y favorecimiento de servidor público, así
como una norma que prete nde incentivar la aprehensión de
mercancía de contrabando. Posteriormente el 24 de Diciembre
de 1998 se expide la Ley 488 de 1998, que en su Artículo 67, 69
y 70 reformaron los artículos 15, 16 y 18 de la 383 de 1997 y
consagró a su vez en su artículo 68 la sanción penal a que se
hacen acreedores las sociedades de intermediación aduanera
(SIA) y los Almacenes Generales de Depósito.
A continuación, estudiaremos cada uno de los tipos penales y
su respectiva reforma .
6.7.1 El Sujeto Activo y la Conduc ta en el Delito de
Contrabando. De conformidad en el Artículo 15 de la ley 383
de 1997. El contrabando consiste en introducir o sacar bienes
del territorio nacional “sin declararlos o presentarlos ante la
autoridad aduanera, por lugar no habilitado o sin los documentos
soporte de la operación”.
Ya habíamos señalado como las operaciones de comercio
84
exterior se encuentran sujetas a controles aduaneros que
imponen la presentación o declaración de las mercancías, en
orden a cumplir con los propósitos de l a política comercial en
contra a las restricciones para los flujos de productos
importados, para estimular la colocación de los productos en el
exterior o proteger las producciones nacionales tanto para
quien efectúa operaciones de exportación, como pa ra quien
inporta, existe la obligación de expresar a la autoridad la
descripción de mercancías sometidas a la transacción, su
cantidad y valor, bajo la gravedad de juramento, así como si se
han cumplido las regulaciones especiales en cuanto a requisitos
para adelantar las operaciones en forma legítima.
Las únicas operaciones de comercio exterior que ampara la ley,
son aquellas efectuadas con arreglo a las regulaciones y
condiciones establecidas en protección de interés general de la
economía. Toda operac ión de comercio exterior fraudulenta, no
goza de amparo legal, por aplicación del principio conforme al
cual, del fraude no nace el derecho.
Esta declaración se cumple con el lleno de los documentos de
importación o exportación que se entregan a las autor idades
aduaneras, para que las mismas constaten la cantidad, peso o
85
magnitudes de los géneros que se encuentran en un
determinado lugar, en diligencia de aforo, que es propiamente el
acto de presentación de los bienes.
En consecuencia, sino se declaran la s mercancías o no se
presentan para el aforo o reconocimiento, y estas son
introducidas el país o sacadas de éste, quien así procede
estarían sujetos a las sanciones penales por contrabando en
tanto y cuanto su culpabilidad sea dolosa.
Esta modalidad de contrabando es el que se denomina
contrabando por fuera de la aduana y determina que el sujeto
activo pretende eludir materialmente el control aduanero.
Como quiera que la operación de importación pude efectuarse
directamente por el importador o por su representante legal, lo
que supone en este último caso un acuerdo de voluntades entre
el importador y quien actúa legalmente en su nombre, dicho
representante legal, se convierte también en sujeto activo de la
conducta cuando intencionalmente omite las regula ciones
legales.
Por otra parte existe también contrabando cuando la operación
86
de comercio exterior se efectué por fuera de los lugares
señalados para el cumplimiento de dichas operaciones sean
estos terminales aéreos, marítimos o los depósitos habilitados .
También hay contrabando cuando el importador o exportador
pasa las mercancías por el territorio aduanero, las presenta a
las autoridades, pero sin los documentos soporte de operación
de comercio exterior.
Finalmente, para que una mercancía sea declarad a de
contrabando y el autor de la ilícita operación quede sujeto a la
sanción penal, será necesario entonces haber demostrado que
se hizo sin declarar las mercancías o presentarlas a la autoridad
por lugar no habilitado o sin los documentos soportes.
En lo concerniente a la sanción penal podemos decir que el
Artículo 15 de la Ley 383 establece una pena de prisión de 3 a
6 años y multa equivalente al 200% del valor CIF de los bienes
involucrados y a esta pena no está no estará sujeto si el
contrabando involucra mercancía cuyo valor es inferior a 100
salarios mínimos legales mensuales vigentes, es decir si bien
es conducta típica no estaría sujeta a la pena de 3 a 6 años de
prisión ni a la multa prevista en el tipo básico.
87
Comportará una infracció n de carácter administrativo,
sancionable por las autoridades de control aduanero
competente, sin embargo el artículo 67 de la Ley 488 de 1998
reformó este artículo estableciendo el que entre cuantía entre
(100) cien a (200) doscientos salarios mínim os legales
mensuales vigentes inporten mercancías al territorio nacional o
los exporte desde él por lugares no habilitados, o los oculte
disimule o sustraiga de la intervención y control aduanero
incurrirá en prisión de tres (3) a cinco (5) años y m ulta
equivalente al valor CIF de los bienes importados o del valor
FOB de los bienes exportados, si la conducta recae sobre
mercancías cuyo valor supere los doscientos (200) salarios
mínimos mensuales vigentes, la pena impuesta es de cinco (5) a
ocho (8) años. Este mismo artículo establece que las penas
previstas se aumentarán de la mitad a las tres cuartas partes
(3/4) cuando se demuestre que el sujeto activo de la conducta es
reincidente. Este artículo sanciona con la misma pena quien
declara tributos aduaneros por un valor inferior al que por la ley
le corresponde, la única forma que se exonere de estas
sanciones es cuando el menor valor de los precios o tributos
aduaneros declarados obedezca a controversias sobre
descripción, valoración o clasif icación arancelaria de la
mercancía.
88
6.7.2 Favorecimiento de Contrabando por Particulares. La
conducta sancionada penalmente en este tipo penal es para la
persona que posea, tenga, transporte, almacene, distribuya o
enajene mercancía introducida al territorio colombiano por
lugares no habilitados u ocultados, disimula o sustraiga de la
intervención y control aduanero, la pena a la que se hace
acreedor es la de uno (1) a cinco (5) años u multa de cien (100)
a mil (1000) salarios mínimos legales vigentes. El juez al
imponer la pena privará al responsable del derecho de ejercer el
comercio por el término de la pena y un (1) año más.
Esta pena, cabe decir, fue aumentada mediante el Artículo 69 de
la ley 488 de 1998 ya que en la ley 383 de 1987 la pena iba de
seis (6) a veinticuatro (24) y la multa de cien (100) a quinientos
(500) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Según la Ley 488 de 1998 no se aplicará lo dispuesto en el
artículo al consumidor final cuando los bienes se encuentren en
su poder estén soportados con factura o documento equivalente
con el lleno de los requisitos legales contempladas en el
estatuto tributario.
89
6.7.3 Favorecimiento por Servidor Público. El artículo 18 de
la Ley 383 de 1997 fue modificado por el artículo 70 de l a ley 488
de 1998, el cual la conducta a sancionar es la misma lo que varia
es la pena que es aumentada y hace referencia al servidor
público que colabore, participe, transporte, distribuya, enajene o
de cualquier forma facilite la sustracción, ocult amiento o
disimulo de mercancías del control de las autoridades aduaneras,
o la introducción de las mismas por lugares no habilitados, u
omita los controles legales o reglamentarios propio de su cargo
para lograr los mismos fines incurrirá en prisión de cinco (5) a
ocho (8) multa de doscientos (200%) del valor CIF de los bienes
involucrados e inhabilitación para el ejercicio de derechos y
funciones públicas por los mismos años que esté privado de la
libertad.
6.7.4. Defraudación a las Rentas de Aduana. Este tipo penal
está consagrado en el artículo 17de la Ley 383/97 el cual
establece: que la persona que declare tributos aduaneros por
valor inferior al que por ley corresponde, en una cuantía superior
a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigen tes,
90
incurrirá en pena de multa equivalente a veinte (20) veces lo
dejado de declarar por concepto de tributos aduaneros.
6.7.5. Responsabilidad Penal a las Sociedades de
Intermediación Aduaneras y Almacenes Generales de
Depósito. Este tipo penal está consagrado en el artículo 68 de
la Ley 488/98 el cual sanciona penalmente a la SIA y a los
Depósitos reconocidos por la DIAN, cuando intervengan como
declarantes en las importaciones o exportaciones que realicen
terceros y responderán penalmente por las cond uctas previstas
en el artículo 15 de la Ley 383/97 que se relacionen con la
naturaleza, cantidad, posición arancelaria y gravámenes
correspondientes a la respectiva mercancía.
La sanción penal prevista no se aplicará al importador o
exportador siempre y c uando no sea partícipe del delito, sin
embargo, el importador y exportador será el responsable penal
por la exactitud y veracidad del valor de la mercancía en todos
los casos para estos efectos la SIA o los depósitos responderán
por declarar un valor difer ente al contenido en la factura
comercial que les sea suministrada por aquel.
91
7. CAUS AS DEL CONTRABANDO
El contrabando es el resultado de una combinación complicada
de causas macroeconómicas, sociales, culturales, jurídicas y
administrativas de maner a que es difícil pensar que operando
algunas pocas variables se pueda obtener una política
anticontrabando de largo plazo. Para comenzar, un agente
económico toma la decisión de importar por la vía del
contrabando cuando considera que existe una buena opo rtunidad
de obtener beneficios en alguna medida superiores a los que
obtendría por la vía legal. Este proceso de decisión que a diario
repiten muchas personas, dependen de tres factores principales:
1. El primero cuánto se recibe y cuánto se gasta en la ope ración.
2. El segundo, que riesgos debe asumir para obtener esas
ganancias y;
3. Cuánto se generaría en una actividad diferente.
La primera conclusión razonable es que silos costos, el riesgo y
92
la utilidad en otra actividad superan los beneficios del
contrabando muy probablemente los agentes económicos
abandonarían la actividad ilegal; simplemente el contrabando
dejaría de ser un buen negocio. Por lo anterior centraremos el
estudio no solo en los efectos y resultados dañinos, si no que
estudiaremos las causas y orígenes.
7.1 CAUS AS ECONOMICAS
La macroeconomía del contrabando: Diferencial Cambiario,
impuestos directos e indirectos.
7.1.1 La Legislación Cambiaria. Es evidente que la
importación ilegal es rentable en la medida en que exista una
diferencia entre el precio de un bien extranjero y el precio del
mismo bien en el mercado doméstico, causados por variaciones
en la tasa cambiaría o ante la presencia de diferenciales
cambiarios, cargas arancelarias, el impuesto al valor agregado
(IVA) y la cadena de imp uestos internos. También lo es cuando
existe algún control cuantitativo a la importación, caso que
afortunadamente ya no se presenta en Colombia.
93
Es conocido que la ley 9 de 1991 que desplazó al decreto ley 444
de 1967, consignó el Articulo número 6 y su parágrafo, la
coexistencia de dos mercados cambiarios aquel cuyas divisas
deben transarse obligatoriamente a través de los intermediarios
cambiarios autorizados y aquellos que no necesariamente deben
hacerlo.
El desarrollo de la mencionada Ley, la Resolu ción 57 de 1991 de
la Junta Monetaria y la que deroga la anterior la Resolución 21
de 1993, definen que las operaciones de importaciones de bienes
deben hacerse a través de los intermediarios autorizados o
intermediarios del mercado cambiarlo (Bancos y cor poraciones
financieras), cuya tasa de cambio es más alta que la del
<<mercado libre >> que se nutre de las divisas que por servicios
y transferencias llegan a Colombia. La definición del valor de la
tasa de cambio del dólar libre en Colombia resulta casi i mposible
a primera vista y amerita un estudio a fondo, por parte del Banco
de la República, debido al corto tiempo de la vigencia de nuevo
sistema de cambios, y el efecto de mayor libertad relativa del
dólar formal para darle un nombre que lo caracterice.
Otro punto que dificulta esta labor, consiste en los múltiples y
cada vez más sofisticadas formas de lavado de dinero, que sin
94
lugar a dudas representan una parte del mercado de divisas,
personas observadoras de las tasas de cambio sitúan al
diferencial cambiario entre el 10% y 30% lo anterior es causa de
que el contrabandista importa con una tasa de cambio más baja
que el importador legal, indudablemente que la causa principal
de la existencia del contrabando en Colombia se genera en la
misma norniativida d vigente y es necesario que el Banco de la
República estudie la posibilidad de presentar un proyecto
modificatorio del articulo 6 y su parágrafo de la ley 9 de 1991.
Vale la pena anotar que antes de la ley del 91 cuando estaba
vigente el decreto 444 de 19 67 coexistía en el mercado
totalmente controlado, cuyo monopolio ejercía en virtud de la ley
el Banco de la República y un mercado negro totalmente libre.
Con lo anterior queremos resaltar que en este punto en particular
no hemos avanzado en los últimos 2 5 años.
7.1.2 Los Aranceles. En materia arancelaria es preciso
reconocer que se ha hecho un gran esfuerzo en este campo, al
reducir los aranceles a niveles entre el 5 y el 20 % cuando antes
de 1991, se encontraban a niveles superiores al 50 % sin inclui r
95
sobre tasas.
Sin embargo, aunque los aranceles no parecen ser muy altos en
Colombia, aunque si muy dispersos, lo cierto es que si se le
suma el diferencial cambiario anotado anteriormente, comienza a
significar determinante en la dif erencia de los preci os,
especialmente entre las categorías de bienes de capital materia
prima y productos para al consumo final, cuyo rango de tarifa
oscila entre el 10 y 20%.
7.1.3 El I.V.A. Otro ingrediente en este problema es el
Impuesto al Valor Agregado, IVA, cuya inc idencia tiene hondas
repercusiones.
El IVA tiene un efecto multiplicador debido a que se liquida sobre
el valor de la importación más el arancel y en el valor de la
importación se incluye el de los fletes y seguro (Vr. CIF), de tal
manera que el IVA es un impuesto que se liquída sobre el valor
de la mercancía, el trámite, el seguro y el arancel. La tasa
general, con pocas excepciones, es el del 16% de IVA.
96
Igualmente, el ef ecto acumulado del IVA más el diferencial
cambiarlo es significativo.
7.1.4 El cobro anticipado del I.V. A. Otro aspecto que grava la
situación de existencia del contrabando, consiste en el pago
anticipado del IVA, es decir, al momento de la nacionalización
desaduanamiento de la importación, IVA, que puede ser
descontado en el siguient e bimestre de las ventas que realice el
agente económico El cobro anticipado del IVA presiona a muchos
importadores a introducir las mercancías ilegalmente en el peor
de los casos porque se pierde el rastro de todo vestigio de
actualidad económica, en el m ayor de los casos. En primer
lugar, al no liquidarse el IVA en el desaduanamiento, se
disminuye el monto de los impuestos apagar en el instante, lo
cual baja la rentabilidad del posible evasor o contrabandista, ya
que solo estaría pagando el arancel de ad uanas propiamente
dicho, es decir, la presencia del IVA en el desaduanamiento,
aunque sea descontable significa la duplicación del arancel, y
por supuesto del refuerzo de la consecución de los recursos
necesarios.
97
Es previsible que, al quitar el cobro del IVA en el
desaduanamiento, especialmente a los que importan para la
transformación y /o para la venta al público, se aumentan los
recaudos al reducirse un estímulo a la evasión.
En segundo lugar, es igualmente previsible que al tener un
menor monto que p agar de impuesto en el desaduanamiento se
disminuya la presión a los posibles subfacturadores, que entre
otras cosas lo hacen para pagar menos por el alto costo de los
recursos financieros necesarios para nacionalizar la mercancía.
7.1.5 Los impuestos Internos. Otro punto a analizar es la
incidencia de los impuestos internos que se cobran en Colombia
a los agentes económicos. Para analizar las consecuencias de
los altos impuestos internos en la forma legalmente importados,
existen 2 casos reales y crític os:
7.1.5.1 El Caso de los Cigarrillos . Los cigarrillos de producción
nacional han llegado a ser los artículos más fuertes gravados en
el país, pues además de los impuestos directos que paga el
98
fabricante, soportan una carga directa sobre el precio de
distribución.
7.1.5.2 El Caso de los Licores . Otro caso que ilustra de
manera clara la incidencia de los altos impuestos en la formación
de los diferenciales de precio que estimulan el contrabando es el
de los licores.
En Colombia la tradición ha sido la del mantenimiento de unos
monopolios en la producción departamental de los licores,
especialmente de los aguardientes y rones, monopolios que casi
siempre han sido administrados con criterios políticos, llevando a
que dichas empresas licoreras departament ales produzcan
ineficientemente y en muchos casos con relativa mala calidad.
En el mercado de licores nacionales ha competido paralelamente
con los importados, de los cuales la gran mayoría han entrado de
contrabando a Colombia, debido fundamentalmente a la creencia
de los que son productos suntuarios que se gravan con altos
impuestos creyendo que de esa manera se evitaría el consumo o
se evitaría la competencia de los monopolios departamentales.
99
Para ilustrar el análisis económico, anteriormente establec ido, se
escoge el caso de una importación hipotética de US $1.000, y
nos podemos dar cuenta que acumulado el arancel y el
diferencial cambiarlo, las diferencias de precios de un producto
legalmente importado y uno de contrabando se situación del 30%
(ver cuadro No. 1).
Legal Contrabando
Valor FOB Us $ 1.000,00 1.000,00

Flestes. 100,00 100,00
Seguro (0.5%) 5,00 5,00
Valor CIF Us $ 1,105,00 1.105,00
Arancel Bien de consumo 221,00
(20%) 1.326,00 1.105,00
Total, CIF + Arancel. $ 1.079,42 998,17
Tasa de Cambio. $ 1.431.310,00 1.102.977
Valor en peso sin I.V.A
Diferencial 33.33% aproximado

Diferencial en pesos colombianos $ 328.333
Con relación al IVA podemos concluir que con el cobro del 16%
del IVA el diferencial es del 52% que aún asumiendo que no
diferencial cambiario, es decir suponiendo que se existiera
corrigieran los defectos de la ley 9 de 1991, el IVA genera un
diferencial del 36.8 % (ver Cuadro 2,3).
100
Cuadro 2
Legal Contrabando
C.I.F. Us $ 1.105,00 1.105,00

Arancel 221,00
CIF + Arancel 1.326,00 1.105,00
IVA (16%) 212,16
CIF + Arancel + IVA
Tasa de Cambio. 1.079,42 998,17
Valor de Importación 1,102.977,85
1.660,320
Diferencial 52% aproximado
Diferencial en pesos colom bianos $ 557.343
Cuadro3
Legal Contrabando
Diferencial 33.33% aproximado

Diferencial en pesos colombianos $ 328.333
7.2 CAUS AS SOCIO-CULTURALES
Aunque el contrabando es un fenómeno económico no se puede
dejar de establecer otras causas que generan el contrabando no
menos importante, estas son la corrupción y el desempleo.
101
7.2.1 La Corrupción. El contrabando es tal vez una de las más
viejas manifestaciones del fenómeno de la corrupción, al rastrear
sus antecedentes se podrían señalar momentos históricos ayer y
hoy en los cuales alcanzó alcurnia y hasta respetabilidad.
Un analista social podría medir con bastante acierto la
generalización de un comportamiento ilegal como es el del
contrabando a través simple ejercic io de llevar la contabilidad del
número de artículos, parágrafos, incisos y de las jurisdicciones,
instancias y recursos que se establezcan en torno al fenómeno.
A mayor contrabando más normas sobre el contrabando y aún
mayor número de normas sobre esta co nducta viciada, mas
posibilidades de corrupción; y entonces se hace más evidente la
incapacidad del Estado y de la sociedad para controlar ese
comportamiento ilegal; podemos agregar entre otras cosas que el
fenómeno de la corrupción constituye hoy en día, uno de los
principales problemas de los países. Las instituciones del
Estado no pueden seguir siendo fuentes de enriquecimiento
ilícito que fomenten la desigualdad social y ser cultivo para la
lucha violenta. Hay que acabar con los sistemas corruptos,
particulares corruptos y que, en el caso aduanero, distorsionan la
libre competencia; se deben organizar las instituciones sobre las
102
bases de una gestión operativa eficiente y ágil, pero con gestión
de supervisión que permita el análisis comparativo y de ries gos e
igualmente una gestión estratégica que permita combatir con
inteligencia los altos niveles de riesgo que Colombia presenta en
las operaciones de Comercio Exterior.
Es de anotar que la corrupción la percibimos en todos los
estamentos sociales, en tod as las instituciones del Estado y por
lo tanto la Aduana no es la excepción.
Más adelante cuando estudiamos las causas administrativo -
jurídicas analizamos más a fondo sobre esta institución que hoy
por hoy se convierte en ineficiente.
Con respecto a la corrupción podemos establecer que la lucha
contra éste fenómeno tiene que ser una causa común entre el
Estado y la Sociedad Civil. Actualmente tenemos un estatuto
anticorrupción que es la ley 190 de 1995 que puede que sea
excelente pero no puede quedar en letra muerta, por lo tanto, se
requiere de una tremenda cruzada que tienda a crear conciencia
entre las autoridades y los ciudadanos para acabar con la
inmoralidad y al controlar, aunque ideal seria desaparecer el
fenómeno de la corrupción estaríamos cont rolando el comercio
103
ilegal de mercancías.
7.2.2 El Desempleo. Este fenómeno no es solo causa sino
consecuencia del contrabando por lo tanto analizarlo a fondo
implicaría desviarnos del tema, sin embargo, no podemos dejar
de analizar sus incidencias en el fenómeno estudiado. Aunque
para muchas personas el desempleo es ante todo consecuencia
del contrabando, podemos observar también es causa porque los
llamados San Andresitos están llenos de personas que en
determinado momento por la crisis económica del pa ís y cuyos
gobernantes no pueden generar más empleo, se dedican a la
economía informal, ventas ambulantes de todo tipo, de productos
introducidos al país de contrabando.
Con esto podemos darnos cuenta que si se generan empleos en
Colombia se reducirá el c ontrabando, aunque hay que anotar que
el sector privado genera un número considerado de empleos y se
ha encontrado que aunque existe un número de vacantes estos
no son llenados porque las personas interesadas no tienen las
calificaciones que requieren los empleadores; se puede concluir
que no solo se tiene que generar empleos, sino que hay que
capacitar al pueblo para poder ser mano de obra calificada y
llenar las expectativas de los empleadores.
104
7.2 CAUS AS ADMINISTRATIVO – JURIDICAS
La principal causa rad ica en la incorrecta organización del
estado para combatir el contrabando, es por este motivo que
analizaremos las decisiones equivocadas que ha tomado el
gobierno nacional, par hacerle frente a este flagelo.
7.3.1 Estado y su Infraestructura: La separación de la DIAN
un paso tardío pero indispensable. Por medio del Decreto 2117
de Diciembre 29 de 1992 se fusionó la Dirección de Impuestos
Nacionales y la Dirección de aduanas Nacionales en la Unidad
Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales: DIAN, adscrita al Ministerio de Hacienda y Crédito
Público .
Esta entidad surgió por la política económica trazada por el
Gobierno Nacional, a partir de la apertura o internacionalización
de la economía, incorporó según esa época un cambio legi slativo
y organizacional, ajustada a las nuevas necesidades de
Comercio exterior.
El 1° de Junio de 1993 se consolido con los propósitos de
dinamizar las operaciones de comercio exterior, facilitar el
105
cumplimento de las obligaciones para con el Fisco e in crementar
el índice de tributación.
Pero hoy por hoy podemos decir que esta fusión fue simplemente
un experimento de Gobierno que falló y es hoy cuando se ha
hecho pagar un alto costo económico y social al país se esta
reconociendo que la fusión fue un fr acaso, causo mayor
corrupción y fomento para el contrabando y otros fraudes, se ha
manifestado por el Gobierno Nacional que la fusión fue un error y
que la posterior separación fue la solución. La pregunta sería
¿en donde estuvo el error? Es sencilla la r espuesta ya que se
justifica su separación dado que las actividades aduaneras
tienen características diferentes a las tributarias ya que el
control aduanero exige la especialización de los funcionarios en
temas de comercio exterior y más en el entorno de u n sistema de
comercio regulado por tratados internacionales que no se
asemeja a la especialización que deben tener los funcionarios,
liquidadores y recaudadores de impuestos, de tal manera que, a
pesar de existir cierta similitud de tipo administrativo hay
deferencias relevantes en la naturaleza económica de las dos
actividades.
Para los estudiosos en el tema la DIAN fue ineficiente y en cierta
106
forma tienen razón porque sobre el tema de Comercio Exterior se
dice que hay retraso en el registro de las estadí sticas, además
se han establecido que no existió un sistema de cobranzas en la
Aduana y por lo tanto la cartera superó a los $ 100.000.000.00
millones, por la parte de computación ninguno de los sistemas
adoptados sirvió y particularmente los resultados de l programa
SIDUNEA fueron desalentadores porque no funcionó
eficientemente al punto de no tener registrado muchos
documentos de transporte, tampoco existió un control a los
depósitos aduaneros en Santafé de Bogotá se encontró
irregularidades en estos y es la hora y no se sancionan, en
conclusión aparte de no haber controlado el contrabando existe
un represamiento en el tema de la documentación y archivo.
Aunque la DIAN como institución se desacreditó ante los ojos de
los colombianos está puso en marcha en 1996 un plan para el
mejoramiento institucional que seria menester mencionar:
Este plan estuvo basado en la importancia que tiene el potencial
humano para el cumplimiento de los objetivos institucionales, la
DIAN diseñó cuatro estrategias fundamentales te ndientes a
reforzar su contribución: implantación de una estructura de
formación técnica, ajuste y dinámica del Sistema de Carrera y
107
Desarrollo institucionales, así como las acciones de moralización
y espíritu de pertenencia.
Para garantizar la eficiencia , motivación y moralidad
institucionales, la DIAN se basó en el decreto 1647 de 1992 que
establece un Sistema de Carrera Administrativa Especial, hoy se
estudia una propuesta de ajuste que garantice una verdadera
dinámica en este aspecto, propiciando de ma nera más técnica la
incorporación y movilidad de los funcionarios, especialmente en
lo que se refiere a experiencia (no antigüedad, capacitación y
desempeño).
La estrategia denominada Acciones de Moralización, se
estableció para combatir del flagelo de la corrupción, basado en
la unificación normativa y procedimental en materia aduanera, la
creación de grupos de inteligencia interna, capacitación
especializada a investigadores con organismos nacionales e
instituciones, el establecimiento de mapas de riesgo s orientada a
detener fraudes y a la intervención masiva en las áreas o
administraciones que manifiesten brotes de corrupción.
Por último, tenemos la consolidación de proceso general cuyo
propósito es impulsar el desarrollo institucional y mejorar la
108
aplicación de los recursos, hace posible una óptima distribución
de los procesos operativos para construir eficazmente el futuro
deseado.
Como podemos darnos cuenta el plan se verá muy bueno pero
muchos planes se quedan en eso; en planes, en la letra muerta y
en este caso no fue la excepción.
Sin embargo, sería conveniente que la nueva entidad encargada
de erradicar el contrabando acogiera las estrategias
anteriormente establecidas; porque precisamente el Gobierno
Nacional hizo efectiva esa separación que tan to pedían los
gremios económicos.
109
8. CONSECUENCIAS GENERALES DEL CONTRABANDO
Indudablemente, el problema más serio que ha afrontado la
economía colombiana tal vez el menos debatido, en los últimos
25 años en el comercio ilegal de mercancías.
Decimos que es el problema más serio porque involucra y tiene
que ver directamente con la parte tributaria y por ende con la
fiscal, de la misma manera tiene que ver con la corrupción y
desintitucionalización del país, toda vez que el contrabando
tiene una enorme ca pacidad de sobornar en vista de que el
negocio es altamente rentable y paradójicamente, su rentabilidad
se aumenta o disminuye por las decisiones de los sucesivos
gobiernos al tratar de formular políticas de industrialización o
agriculturación basadas en u n gran componente de elementos de
protección.
Curiosamente el fenómeno del contrabando es poco estudiando
en Colombia y todos los gremios y autoridades se pronuncian
sobre sus efectos y resultados es decir el sin número de
desdichadas, consecuencias, que no podríamos dejar por alto y
sin mencionar; ya que consideramos que las conductas
110
contrabandeares son eminentemente dañosas puesto que
transgreden el orden público económico; no se trata de una mera
defraudación fiscal; lesiona gravemente la economía naci onal,
las transacciones comerciales, el comercio a el régimen
cambiario, la política laboral, la industria nacional y genera otros
delitos particularmente el cohecho, la concusión y la falsedad
documental.
El contrabando transforma la libertad económica e n libertinaje,
se forma de las restricciones oficiales asfixia la producción
nacional, desnivela la distribución, utilización y consumo de las
riquezas propicia el desempleo, es fuente de corrupción y
termina socavando la moral pública.
Al efectuar el pro pio desenvolvimiento económico de la nación el
perjuicio económico se hace más ostensible en dos aspectos:
El de los fabricantes y el de los comerciantes; por medio del
contrabando se ofrece una competencia desleal a los
comerciantes honestos, casas impor tadoras y, sobre todo, sus
operaciones afectan a la industria nacional que sufre cuantiosas
perdidas causadas por la introducción clandestina de diversos
artículos que registran precios inferiores a los extranjeros
ocasionados en la antitécnica de la polít ica aduanera y
111
arancelaria que nos rige.
Son muchos los sectores del comercio que día a día se ven
perjudicados ante la posibilidad de competir en precios con las
mercancías introducidas al país ilegalmente procedentes de
países vecinos como Venezuela y E cuador o de otras regiones
como Taiwan, Hong Kong, Japón o Estados Unidos. Veamos a
continuación algunos de estos sectores:
8.1 SECTOR LLANTAS
El incremento del contrabando de llantas el cual está ingresando
por la frontera venezolana se ha reflejado en una baja
considerable en las ventas, hecho que se hace más evidente si
tenemos en cuenta el cierre de importaciones desde varios años
y el número tan alto de vehículos que transitan en la ciudad con
llantas extranjeras.
Por tal circunstancia es que este s ector a solicitado a la Aduana
Seccional investigar la procedencia de dichas llantas
adelantando una campaña en este sentido con el apoyo
irrestricto de los distribuidores de llantas afiliados al gremio.
112
8.2 SECTOR CALZADO Y ARTICULOS DE CUERO
Se observa en esta ciudad un contrabando masivo de zapatos
especialmente venezolanos, taiwaneses, brasileros, los cuales
ingresan en gran parte por las fronteras por vías aéreas
marítimas fluvial y se extiende por toda la Costa Atlántica.
Estos hechos se manifiest an en gran medida en el zapato
popular realizado en material plástico, pudiéndose citar a
manera de ejemplo las diferencias en costo que se presentan en
esta clase de artículos.
8.3 SECTOR GRAS AS
La industria de grasas y aceites comestibles del país, ad olece
actualmente una grave situación debido al crecimiento
económico del contrabando venezolano. Son varios los factores,
que han hecho atractivo el contrabando venezolano. El sector
tributario por cuanto en Venezuela se goza de la excepción
tributaria para este tipo de industria y en Colombia debe por este
mismo concepto contribuirse al Fisco.
113
8.4 SECTOR ALIMENTOS
No se limita al alto porcentaje de alimentos procesados,
enlatados, ranchos, licores, aceites, pastas, etc., que se
expenden en los Sanandre sitos y por conducto de vendedores
ambulantes, sino que abarca frutas y granos.
Diariamente entran a Barranquilla 150 toneladas de arroz
procedentes de Venezuela. Este hecho fue determinado por
afiliados del sector alimentos de Fenalco Seccional, quienes al
comprar el arroz proveniente de Cúcuta con las variedades que
da el ICA observaron que no se produce en el país, con el
antecedente de que en la capital norteamericana no existen
molinos con capacidad para atender tan altas demandas de
arroz.
8.5 SECTO R REPUESTOS
Para este sector el contrabando de repuestos eléctricos es lo
que más le afecta ya que se realiza en grandes escalas.
Generalmente proviene del mercado estadounidense y entran
por Zona Franca. Es de advertir que estos artículos no se
114
producen en el país debido al cierre de importaciones, la
introducción ilegal se ha intensificado como consecuencia de la
devaluación, se ha encarecido el producto obligando muchas
veces al comerciante a adquirirlo a cualquier precio.
8.6 SECTOR FERRETERI A
En la actualidad presenta el agravante que las ventas de
artículos de ferretería introducidos ilegalmente se están
haciendo de manera descarada y con la absoluta permisividad
de las autoridades en los puestos de ventas callejeras en abierta
y desleal competenc ia con las ferreterías que asumen altos
costos para la administración de sus negocios.
8.7 SECTOR ELECTRODOMESTICOS
No es para ninguno desconocido la fuerte competencia que los
San Andresitos representan para el mercado nacional de
electrodomésticos, lo s cuales venden estas mercancías a
precios considerablemente más bajos que los que expenden los
comerciantes organizados.
115
Según palabras textuales de los integrantes del sector, los
contrabandos de los electrodomésticos disminuyen en un
cincuenta por cien to sus ventas mensuales.
116
9. POLÍTICAS DEL GOBIERNO FRENTE AL FLAGELO
DEL CONTRAB ANDO
La creciente internacionalización de la economía, los avances
tecnológicos del sector de transporte, la informática y las nuevas
formas de organización de la producc ión (Just on Time), calidad
total, automatización estatal del comercio internacional. Por eso
y debido a la creciente interdependencia de todas las actividades
de la cadena de distribución de mercancías, los cuales son de
carácter institucional y físico; s e debe pasar del diseño de
mecanismos regulatorios aislados a un concepto de sistema.
Ello no significa que no se tenga en cuenta el funcionamiento
eficaz de cada mecanismo por separado, sino se debe definir su
operación desde el punto de vista de eficien cia general del
sistema y de esta manera, lograr un mayor grado de competencia
en las labores de regulación y control de las entidades oficiales.
El diseño de mecanismos de control aduanero debe realizarse
con base en la realidad del comercio internaciona l, debe buscar
simplificación y armonización con los procedimientos comerciales
117
y exigencias aduaneras, sin descuidar el control de las posibles
prácticas desleales que afecten la estructura competitiva de los
mercados de bienes y servicios, y sin que los mecanismos se
conviertan en instrumentos generadores de corrupción y de
enriquecimiento ilícito de funcionarios.
El marco legal es condición necesaria pero no suficiente para la
existencia de un sistema eficiente y efectivo.
Toda entidad requiere de un s istema operacional, que no es otra
cosa que la adecuada utilización de los recursos físicos,
informativos y humanos para poner en funcionamiento el marco
legal.
Para construirlo, los ejecutivos de la entidad pública deben tomar
los elementos del marco leg al a la vez como instrumentos y como
restricciones, y combinarlos con las condiciones tecnológicas
disponibles.
El montaje operacional puede corregir o agravar un ambiente
propicio a la corrupción. Dentro de las tantas políticas
implantadas por el gobiern o para combatir el contrabando cabe
mencionar:
118
9.1 PLAN DE CHOQUE A EV ASORES, RUMBO AL NUEVO
MILENIO
Este plan se desarrolló durante el período 1996 -1999 y aplica las
estructuras y elementos de la fiscalización, con el fin de
disminuir significativament e el índice de evasión, que se ubica
alrededor del 35% como apoyo a esta acción, se utiliza el
sistema para el control y Análisis Tributario, SICAT, que
comprende el desarrollo de un Software fiscal, herramienta que
respaldará todas las etapas del Control Tributario.
Con la utilización de información sistematizada y oportuna se
controlará el comportamiento económico fiscal de los
contribuyentes y se integrarán las diferentes dependencias que
intervienen en el proceso.
9.2 FISCALIZACIÓN ADUANERA
Está en el último año ha venido ejecutando acciones de control,
mediante operativos realizados en carreteras, puertos,
aeropuertos, zonas de frontera y establecimientos comerciales,
tanto informales como formales, así como la revisión documental
119
y las visitas de a uditoria con el fin de combatir practicas de
contrabando técnico y abierto.
Para cumplir sus objetivos, se han programado acciones con
resultados que, se espera, generen ingresos adicionales en pago
de tributos aduaneros, mediante la realización de más de 27.000
operativos, 8.500 revisiones formales a declaraciones aduaneras,
más de 6.000 controles a usuarios aduaneros y alrededor de
2.000 abandonos de mercancías.
La Subdirección de Fiscalización Aduanera tiene como estrategia
la conformación y entrenamie nto de grupos operativos y de
inteligencia cuya misión atiende dos aspectos fundamentales:
Detectar y aprehender mercancías introducidas ilegalmente a
Colombia y recopilar información en el país o en el exterior sobre
actividades de fraude comercial y con trabando.
Adicionalmente y en consideración a que ciertos sectores de la
economía son más sensibles a la competencia desleal que otros,
se aplican programas de control aduanero específicos
relacionados con la importación, transito y comercialización de
textiles, hierro, llantas, repuestos para automotores, vehículos,
120
precursores químicos, productos alimenticios, artículos de cuero,
calzado y electrodomésticos en general.
El control documental se soporta en el análisis de la información
contenida en las de claraciones de importación, cuya validación
proporciona los elementos que permiten seleccionar aquello s
casos que, por manifestar niveles de riesgo, requieren de una
verificación preliminar para iniciar las investigaciones de manera
selectiva, que atienda las necesidades de control más efectivos.
En forma permanente se adelantan contactos con los diferentes
gremios económicos del país, con el fin de determinar aquellos
sectores que requieren especial atención en el control de
practicas de competencia desle al, obtienen información sobre
dichas practicas y trabajar de manera concertada para lograr
resultados en el menor plazo.
9.3 S ANANDRESITOS A FORMALIZARSE
Los programas de fiscalización, desarrollados por la entidad
aduanera, han permitido en los últimos meses integrar al
comercio formal un sinnúmero de establecimientos que no
cumplen con sus obligaciones fiscales.
121
Es así como la DIAN efectuó visitas a centros comerciales en
todo el país para estimular a los comerciantes que no están
tributando a que se inscriban en el Registro Nacional de
Vendedores.
Esto hace que dichos comerciantes, declaren y paguen los
impuestos correspondientes por la venta de mercancías. Este
programa se está intensificando en todo el país, hasta lograr que
la totalidad de estable cimientos de este tipo ingresen al comercio
formal.
El Gobierno Nacional en su afán de formalizar los Sanandresitos
ha contemplado en la Ley 383 de 1997 paragrafo transitorio
Articulo 16 una figura llamada Saneamiento de Mercancías,
estableciendo una moda lidad específica para esta figura en este
caso es la C 937, mediante esta figura se permite que los
pequeños comerciantes legalicen sin el pago de sanción alguna,
solo pagando los tributos aduaneros tomando como base el
Arancel e IVA que le corresponderían si fuese una
nacionalización.
122
9.4 CONTROL MASIVO
El plan a nivel operativo de la División Técnica de la Aduana
Nacional es:
1. Incremento de Inspecciones se da en los siguientes lugares:
a. En el lugar de arribo
b. En tránsitos autorizados
c. Inspección previa al levante de la mercancía
d. Inspección previa al tránsito recibido
e. Inspección en Zona Franca
f. Inspección a las exportaciones
2. Aumentar el número de aprehensiones
3. Elaboración de perfiles de riesgos para hacerle seguimiento a
las mercancías o cargos que implican riesgos.
Ejemplo: en el caso de los textiles.
4. Hacer presencia institucional en los sitios de almacenamiento
de las mercancías para garantizar el cumplimiento de la
123
normatividad.
9.5 GESTIÓN CAMBI ARl A
La entidad aduan era esta comprometida en fortalecer el área de
Control de cambios habida cuenta del aumento de infracciones
cambiarias que se observan en el país. El lavado de Activos y
Contrabando un sin número de violaciones al régimen cambiario
que debe investigar la Aduana.
9.6 SIMPLIFICACIÓN DE TRAMITES ADUANEROS
Es importante reconocer que la aplicación del Decreto 1909 de
1992, que recoge los procedimientos aduaneros, generó
traumatismos y debilitó algunos controles del proceso de
importación y exportación en el país, por eso el gobierno
nacional a través de la entidad aduanera, emprendió una serie de
proyectos, que, dentro de la nueva visión aduanera, permitieran
los controles necesarios para reprimir el Contrabando, facilitando
los trámites aduaneros.
El delega r en el sector privado el almacenamiento de mercancías
sujetas a control aduanero, fue sin duda de gran ayuda para
agilizar las transacciones de comercio exterior y garantizar la
124
seguridad y conservación de las mercancías.
Con el objeto de que la prestaci ón de este servicio alcanzar a
una mayor formalización y tecnificación; se expidió un nuevo
régimen, cuyos aspectos más sobresalientes fueron:
1. Eliminar el sistema de cupos, que hace más transparente el
proceso de habilitación de depósito.
2. Aplicar estrictos requisitos en áreas de almacenamiento.
3. Acreditar un adecuado nivel de profesionalismo en el
almacenamiento, manejo y manipulación de mercancías.
Se implantó, además, la certificación preembarque de
mercancías, que previene e impide practicas desl eales del
comercio exterior, tales como subfacturación de precios y
cantidades, triangulación o importación de saldos y el
Contrabando Técnico.
Esta acción reflejó el crecimiento sostenido de las inspecciones
en lugares de arribo y previas al levante.
Cabe anotar, que la simplificación de los trámites de comercio
125
exterior en un esquema de economía abierta, requiere de
eficiencia en la gestión aduanera y controles técnicos que
garanticen un desarrollo transparente y competitivo.
Lo anterior, se refiere a la supervisión de tramites y eliminación
del concepto de aduanamiento - desaduanamiento.
Sin embargo, el decreto 1909 estableció otros alineamientos que
es menester mencionar
1.Eliminación del resguardo de aduanas
2. Se fortaleció el papel de la fiscal ización posterior, construido
por las investigaciones sobre las operaciones económicas del
usuario, con el fin de determinar si este ha cumplido con sus
obligaciones aduaneras.
3. Reestructuración de la Dirección General de Aduanas, la cual
se transformo en Unidad Administrativa Especial adscrita al
Ministerio de Hacienda con autonomía para el manejo
administrativo y de personal.
4. Se estableció que la obligación aduanera nace con la
126
introducción de mercancías de procedencia extranjera al
territorio nacion al.
5. Se obligó a los transportistas, por vía marítima o aérea, a dar
aviso anticipado de la llegada a la administración de aduanas. El
artículo 20 de la Resolución 371 de 1992, estableció que el aviso
se debe dar con anticipación mínima de doce horas. si s e trata
de vía marítima y de una hora cuando corresponde a la vía
aérea. Posibilidad de declarar en forma anticipada y obtener la
entrega directa de la mercancía en el lugar de arribo del medio
de transporte.
7. Creación de las figuras jurídicas de la leg alización y de
corrección de las declaraciones de importación.
8. Cambió la figura de aforo por la de inspección aduanera.
9. Se permitió que, en un reemplazo de la mercancía
aprehendida, se otorgaran garantías equivalentes a su valor
aduanero.
10. Se crean cuatro estrategias de rescate: por abandono, por
prestación de la declaración de legalización, después de la
127
aprehensión y por decomiso.
11. Cambió el sentido de las normas sobre almacenamiento de
mercancías, que se eliminó dentro del concepto de rég imen
aduanero.
12. Se dio la eliminación y el reagrupamiento de modalidades de
importación; anteriormente existían varios regímenes de
importación, las cuales se convierten en modalidades según
decreto 1909 y se agrupan en el régimen de importación.
13. El usuario autodetermina la modalidad de importación y se
autolíquida los impuestos a pagar.
14. Descentralización de la prestación de la declaración de
importación en los bancos.
15. El derecho hace un cambio radical de las normas
relacionadas con la imp ortación ordinaria, las etapas de
presentación, comprobación, aceptación, liquidación, pago,
aforo, levante y cancelación fueron sustituidos por los de:
presentación y pago simultáneo en los bancos, entrega,
digitación y levante en los depósitos.
128
Aunque el aforo no se mencionó como etapa específica, queda
establecido queda establecido que la DIAN podía practicar
inspección aduanera, dentro del proceso de importación.
La última política adoptada por el Gobierno Nacional para
combatir el Contrabando es el P lan de Cooperación con
multinacionales no sólo con el fin de erradicar el flagelo, si no
garantizar la competencia leal con los productores nacionales y
los importadores legales.
Los acuerdos se han firmado con ocho multinacionales de
electrodomésticos en el mes de Julio del 2000, estos se
comprometieron a controlar los canales de distribución y
comercialización de sus productos en Colombia, para ayudarle al
Gobierno Nacional en su lucha contra el Contrabando.
Suscribieron el convenio las multinacionales S ony Corporatión,
Samsung, Electronics, Panasonic Latin, LG Electronics, Aiwa
Latinoamericana, JVC Latín América, Industrias Philips y Daewoo
Electronics.
El Gobierno establece una garantía para todos los bienes
producidos por ellas que hayan sido adquirid a en el comercio
legal y que hayan sido importados cumpliendo con todas las
129
normas vigentes, como primera medida, se establece que los
productos que lleguen legalmente al país tendrán una estampilla
o tarjeta de garantía lo cual supone que aquel producto q ue no la
tenga, ingresó en forma fraudulenta.
Una parte bien importante del convenio radica en que las
multinacionales se comprometieron también a no venderle a los
distribuidores de los países vecinos que, como se sabe, son los
principales puertos de ori gen del contrabando.
En el mes de Agosto de 2000 también se firmaron convenios con
los representantes de las principales marcas de whisky, UDV,
este confirmó su apoyo financiero a la publicidad sin contrabando
y a la continuación de sus esfuerzos en el entrenamiento de
funcionarios públicos que permita identificarlos.
Otro convenio firmado en el mes de Agosto del 2000 f ue el del
Gobierno Nacional con la Philips Morris Colombia, con el fin de
reducir en un 50% en número de cigarrillos que ingresen al paí s
de forma ilegal, que se calculan en cuatro mil millones de
unidades.
La medida se acompañará de una campaña publicitaria cuyo
130
objetivo es que los consumidores habituales, de la marca
compren solamente cigarrillos introducidos legalmente y que
aprendan a identificarlos.
Es decir, los cigarrillos Marlboro que ingresen legalmente se
identifican con una cinta de seguridad; de lo contrario se
consideran de contrabando.
Esta es la primera vez que la multinacional tabacalera para
combatir el contrabando del cigarrillo.
Cabe mencionar para finalizar que ningún gobierno por lo menos
en esta última mitad del siglo, ha tenido una definida política
contra este vicio, patológico pasatiempo nacional.
Son tantas las ideas y las posibles soluciones que le han dado a
este flagelo, pero lo cierto es que mientras el Gobierno no
adopte y practique una verdadera voluntad política, contra el
contrabando, no simple declaraciones de cajón y no reconozca la
gravedad el fenómeno en su conjunto y tome las medidas de
represión, seguiremos inmersos en una economía de alto riego
por pasarse en falsedades.
131
10. RECOMENDACIONES P AR A UNA SOCIEDAD CONFUS A Y
ANGUSTI AD A
Mientras el Gobierno no adopte y practique una verdadera
voluntad política contra el contrabando, no simples declar aciones
de cajón y no reconozca la gravedad del fenómeno en su
conjunto y tome medidas efectivas de represión seguiremos
inmersos en una economía de alto riesgo por basarse en
falsedades.
No se puede pretender adelantar la lucha anticontrabando en la
acción aislada de la entidad aduanera, olvidando aspectos
económicos es por eso que se establecerán recomendaciones
económicas en un principio, sin dejar de lado las Administrativo -
Jurídicas e institucionales.
10.1 RECOMENDACIONES ECONOMICAS
En el momento de formular políticas fiscales y arancelarias se
olvida de mirar su efecto sobre cl contrabando, siendo este una
manifestación resultante de condiciones económicas concretas y
132
por ello se requiere de un trabajo serio y planeado, con plazos
definidos, para el desmonte de las causas que lo generan, y es
precisamente en base a las causas económicas anteriormente
expuestas, se hacen las siguientes recomendaciones todas de
tipo económico, dirigidas a buscar soluciones aun problema que
es tan grave como otros que vive el país y que nunca hemos
querido enfrentar de lleno.
Se sugiere:
a. A la Junta Directiva del Banco de la República, como
autoridad cambiaria, monetaria y crediticia, presentar un
proyecto de la Ley modificatoria de la Ley 9 de 1991 con el
sentido de unificar mercados cambiarios existentes y fundir las
operaciones, que deban hacer a través del mercado cambiario
unificado.
Es necesario eliminar los privilegios que la actual legislación le
da a los contrabandistas.
b. Estudiar, si bien no una rebaja tot al de los aranceles, una
rebaja de aquellos que están siendo introducidos de contrabando
para situarlos a niveles razonables que le permitan entre otros
aspectos una competencia razonable a la industria nacional y no
133
una competencia desleal que no permite siquiera cl conocimiento
del competidor.
c. Facilitar una rebaja concentrada del IVA con el fin de que se
pueda ampliar la base tributaria y aceptar el postulado de que a
menos tasas impositivas mayores recaudos se cumple.
d. Eliminar el cobro anticipado del IVA en el desaduanamiento
para aquellos agentes económicos que transforman o importan
para la venta final al público.
e. Promover una concentración con el gobierno nacional, los
gobiernos departamentales y municipales del sector privado,
para revisar las tasas de impuestos de sus respectivas
jurisdicciones, con el fin de ampliar la base tributaria y recaudar
más impuestos con tasas razonables.
f. Acreditar la procedencia de divisas de todas las importaciones
en forma general y no esporádica.
g. Tener extremo cuidado en establecer razones de libre
comercio con países que sin lugar a duda, han probado ser
lugares de origen del contrabando hacia Colombia.
En dichos casos, los mecanismos de expedición de normas de
134
origen deben ser diseñadas y controladas con el máximo de
atención.
Dentro del conjunto de medidas mencionadas se incluyen varias,
que de implantarse, podrían dar marcha atrás en el proceso de
agilización de operaciones vinculadas al comercio internacional,
sin embargo, tampoco se debe ser dogmá tico; es factible que
existan procedimientos razonables que puedan ser efectivas en
disminuir el contrabando, sin que necesariamente se vuelva al
intervencionismo del pasado, el cual no logró prevenir el auge
del contrabando, sin dar marcha atrás al intere sante proceso de
desmonte de trabas y agilización de tramites que se ha dado en
los últimos años vale la pena considerar medidas Jurídicas.
Administrativas e institucionales que complementen a las ya
mencionadas.
10.2 RECOMENDACIONES ADMINISTRATIVO -JURIDICAS E

INSTITUCIONALES
a. En primer paso se propone para una lucha real contra este
fenómeno, es que el gobierno se comprometa a informar
periódicamente, cada mes, por ejemplo, sobre todos los actos
administrativos que sancionan hoy tanto las infracciones
135
aduaneras como los cambiarios pliegos de cargos, resoluciones
en firme, multas efectivamente pagadas.
Así el ciudadano podrá realmente ejercer uno de sus derechos
fundamentales: estar informado para vigilar la acción y la
omisión, el proceder de sus gobe rnantes, pudiendo exigirles la
sindéreris que requiere el ejercicio del poder.
b. Especialización de servicios: la adecuación de la Aduana
Sobre al base de los siguientes principios implica que esta
entidad se especialice en forma independiente y racionalmen te
en los servicios que ejererce su gestión.
El principio de la racionalidad administrativa, implica crear
procedimientos uniformes, ágiles, reglas de juego claras, tanto
para el servicio aduanero (funcionarios), como para los usuarios,
evitando la duplic idad de funciones con el objeto de lograr un
mejor aprovechamiento de los recurso físicos y humanos.
La aplicación del principio de la subsidariedad, en una
manifestación de la política de mercado implementada en esta
época (privatización), que lleva la d isminución de la actuación
del Estado en aquellas actividades que perfectamente pueden
136
ser realizadas por los particulares. En la Aduana actual, es
básico hacerle seguimiento a aquellas actividades que están en
manos de particulares que se articulan con la gestión aduanera.
El principio de la “Buena Fe”: consiste en la credibilidad de los
actos y manifestaciones de los ciudadanos consagrado en
nuestra Constitución Nacional; esta presunción por parte de las
autoridades aduaneras también le entrega una respo nsabilidad
importante a los usuarios de ser eficientes, técnicos y honestos
en sus gestiones ante las aduanas del país.
c. Erradicar la corrupción del la Aduana, pero para esto se tiene
que establecer:
Una Gestión Operativa con pilares fundamentales de técn ica
aduanera, pues no se pueden sustituir por otros que se salen del
contexto aduanero internacional y que por no tener relación
directa con el objeto principal de esta técnica como son las
mercancías, se puede distorsionar la objetividad y razón de se r
de la situación aduanera para el manejo del comercio
internacional en el mundo.
No se puede seguir permitiendo esquemas que no admitan
desentrañar la corrupción.
137
Es importante procurar por una cultura de auto control en los
funcionarios aduaneros, facilitad a con determinación clara de
responsabilidades en las funciones que cada persona realiza;
para ello es básico optimizar la capacitación de los funcionarios
aduaneros para que sean verdaderos expertos en la materia,
pero que de igual manera respondan al Est ado con un
compromiso de permanencia en la entidad y de cumplimiento
cabal de sus deberes.
El sistema aduanero la integran un conjunto de elementos que
deben trabajar coordinadamente para el cumplimiento del
objetivo central, lo que se busca en la adminis tración aduanera
es lograr la eficiencia de las operaciones con el fin de alcanzar
sus objetivos. En muchos casos el incremento en un proceso
puede llevar a una disminución de la eficiencia total del sistema
aduanero se debe tener en cuenta:
 Objetivos aduaneros, se deben considerar los objetivos del
sistema como un todo y, más específicamente, las medidas de
actuación del sistema completo.
 Los principales objetivos son de carácter fiscal y de control de
138
las mercancías de comercio exterior.
 El medio ambiente del sistema y las restricciones: el medio
ambiente aduanero es la práctica generalizada del
contrabando, la existencia de un amplio sector económico
dedicado al contrabando y una alta propensión a la
corrupción.
 Los recursos del sistema: hay deficienc ia en la preparación de
los recursos humanos y en la dotación de recursos f ísicos,
(laboratorios, básculas puntos de control en puertos y
aeropuertos, sistema de almacenamiento).
 Las partes del sistema: los componentes del sistema, sus
objetivos, metas y actividades se presentan una debilidad
institucional por problemas de diseño y aplicación de la
regulación.
 Se debe abordar el análisis de los problemas aduaneros
desde el punto de vista logístico y operacional, con el diseño
de mecanismos idóneos dentro de un marco de referencia que
contemple: el análisis costo, beneficios, función dentro de la
139
cadena física internacional y relación administración -
funcionario y usuario (principal) en aspectos de corrupción y
captura.
 Se debe diseñar un sistema aduanero q ue debe involucrar:
informática, logística, infraestructura y seguridad para la
Administración e incremento para el riesgo deben ser
descubiertos y sancionados los funcionarios y
contrabandistas.
 El diseño de los diferentes regímenes debe realizarse de un a
manera sistematizada y con participación de expertos y
profesionales en las áreas como: transporte, comercial,
sistemas, ingenieros de diversas especialidades, eléctricos,
químicos e industriales; dentro de un contexto de análisis de
investigación de ope raciones lo cual puede:
Proporcionar a los administradores una base cuantitativa para
las decisiones que aumenten la eficiencia de esos organismos,
para llevar a cabo su propósito básico.
10.3 RECOMENDACIONES OPERATIV AS
140
Por otra parte, no se podría deja r por fuera unas
recomendaciones de tipo operativo tales como:
1. El establecimiento de controles y profundizar en los
existentes tales como inspección física de acuerdo al origen
y para importaciones ocasionales, realizar una combinación
del mecanismo de ad uanas del sector público con una
auditoria y acreditar la procedencia de las divisas.
Además, evaluar Costo - Beneficio de las Sociedades de
Intermediación Aduaneras (S.I.A).
2. Establecer procedimientos simplificados para los usuarios
confiables que no p ierdan de vista la técnica aduanera ni la
posibilidad de aplicar controles en forma previa, diferida para
verificar los requisitos.
3. Establecer y fortalecer sistemas de información que faciliten
cl control y eficiencia de las operaciones aduaneras.
4. Los puertos secos solucionarían problemas de control
aduanero porque la dispersión de lugares de almacenamiento
exige gran cantidad de funcionarios realizando funciones de
141
vigilancia de una manera eficiente, promueve la corrupción y
no evita las diferentes fo rmas de contrabando, que en su
mayoría se genera por la forma como se da el almacenamiento
y la amplia circulación de mercancías sin nacionalizar dentro
del perímetro urbano.
El puerto seco es una red cercada con lugares determinados de
entrada y salida y permite la concentración de operaciones
aduaneras en un área determinada y no dispersa como se
presenta actualmente. Además, las mercancías saldrían
nacionalizadas a su lugar de consumo. Para la determinación de
los sitios se debe tener en cuenta ciertos depósitos disponibles
como zonas francas y terminales de carga donde se ofrecen las
condiciones requeridas.
El régimen aduanero más conveniente para los puertos secos
sería el de depósitos de aduanas, con un término de
almacenamiento de seis meses. Adicio nalmente se debería
diseñar un procedimiento de transito aduanero simplificado, que
se concedería siempre y cuando el puerto seco de destino se
solidarice con la obligación aduanera.
5. Definir claramente las zonas primarías, (donde arriban los
medios de transporte y las mercancías pueden ser
142
descargados), delimitar el área f ísica con muros, mallas,
cercas, ríos u otros tipos de separadores. Colocar básculas en
la puerta de salida y entrada, diseñar las áreas de acceso de
vehículos y utilizar medios electr ónicos de control.
Para finalizar se solicita al Gobierno Nacional adelantar todas las
acciones que se requíeran, las económicas, publicitarias y
acciones coercitivas necesarias para cambiar la cultura del
contrabando, que impera en Colombia, fomentando una
verdadera cultura de la legalidad y el respeto por la ley y la
justicia. Es decir, hacer todo lo posible para que la honestidad y
las buenas costumbres y prácticas comerciales vuelvan a ser
negocio en Colombia.
143
CONCLUSION
En este trabajo investi gativo nos podemos dar cuenta que el
contrabando es como un cáncer que se enquista en el tejido
social y va matando lentamente sus células productivas.
Por donde quiera que se mire es un elemento destructivo y
disociador, contradice los principios de la é tica, estimula el
delito, induce a la corrupción y lesiona el aparato productivo,
actuando como un ladrón cuyo botín es el más preciando
elemento de nuestra sociedad: El Mercado.
Y al hacerlo se lleva por delante, como en la teoría del dominó,
todo el andamiaje que lo sustenta. Andamiaje dentro del cual el
comercio constituye un pilar fundamental desafortunadamente al
estudiar este flagelo llegamos a la conclusión que al
contrabando en ocasiones se le presenta como una especie de
Robin Hood, que a fuerza r ecupera la libertad de un mercado
que una determinada legislación le ha negado y por eso quizás,
como el legendario bandido, se ha ido convirtiendo en un mito.
Todos saben que existe, se conocen las rutas del contrabando
144
todos hablan de él pero nadie se a treve a combatirlo, tal vez por
desidia o por incapacidad, nunca por desconocimiento, y el
contrabando pasa porque sus causas aunque no son muy
divulgadas, son bien conocidas para el gobierno nacional, unas
ligadas a la inexorable presencia de las leyes ec onómicas; otras
relacionadas al anquilosamiento del aparato estatal. Otras, en
fin, al imperio de la corrupción y el delito.
Todas susceptibles unas más, otra menos, de ser
contrarrestadas si se diagnostica a tiempo y se diseña una
política afectiva de co ntrol.
145
BIBLIOGRAFI A
CADAVID, Ivan. Delito de Contrabando. Bogotá: p. 11 y SS.
CASTELBLANCO DE CASTRO, Beatriz. Legislación Aduanera
Colombiana. Santafé de Bogotá: Publicitaria. p. 54 y SS.
CASTRO, José Felix. Estatuto Penal Aduanero. Santafé de
Bogota D.C: Publicitaria, 1985. p. 3 y SS.
COMPILACIÓN DE Normas Aduaneras: Leyes y Decretos. Tomo
I. Santafé de Bogotá: 1995.
PEREDAD ALFONSO, Rafael y IBARRA P. Martín Gustavo.
Nueva Legislación Aduanera. Santafé de Bogotá D.C:
Universidad Externado de Colombia, 1984. P. 1 y SS.
MEDINA LOPEZ, Roberto. Despenalización del Contrabando:
Análisis de la Contrareforma Penal Aduanera. Santafé de
Bogotá. Librería del profesional. p. 6 y SS.
NUEVA LEGISLACIÓN Aduanera. Decreto 2685 de 1999. Santafé
de Bototá: Momo Ediciones, 2000. ISBN 958 –96798-1-1.
146
VISBAL REY, Eduardo. El Contrabando Fenómeno Económico.
En: Apertura Económica Internacional. Vol. 62. Abril 1994; p.
31-41.
147

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CONTRAB ANDO ENEMIGO PUBLICO

INDIRA NUÑEZ RUDAS

CORPORACIÓN UNIVERSITARI A DE LA COSTA

INDIRA NUÑEZ RUDAS

Trabajo de Tesis para optar al título de

CORPORACIÓN UNIVERSITARI A DE LA COSTA

Barranquilla, Noviembre de 2000

El autor expresa su agradecimiento a:

Jairo García Mozo, Abogado y Asesor de tesis, por sus valiosas

Jorge Aranda Osorio, Abogado y Director del Centro de

Claudia Jiménez Perales, Técnico en Comercio Internacional y

La entrada y salida de mercancía del país sin el debido pago de

tributos aduaneros y sin cumplimiento de la reglamentación

aduanera es lo que se denomina CONTRABANDO, del cual el

país tiene conciencia de que es uno de los problemas delicados

que le toca afrontar, que en los últimos años ha cobrado

alcances inusitados hasta penetrar a todos los sectores de la

Puede decirse sin hipérbole que no hay actividad dentro de la

economía que de alguna manera no se haya vi sto afectado por

este ilícito el cual es además fuente de comisión de muchisímos

otros atentados contra el orden institucional y ha llegado a

convertirse, desafortunadamente, un medio de vi da de muchos

Palabras claves: Contrabando, Legislación, Derecho

payment of customs taxes and without fulfillment of the customs

rules is what is named a CONTRABAND, of which the country

has conscience of which it is one of the de licate problems that it

has him to confront, which in the last years he has received

unusual scopes up to penetrating to all the sectors of the

society. It can be said without hyperbole that there is no activity

inside the economy that somehow has not turn ed out to be

affected by this one illicit which is also a commission source of

muchisímos other offenses on the institutional order and there

has gone so far as to turn, unfortunately, a way of life of many

Keyd w ords: Contraband, Legislation , Right

1. CONTRABANDO: ETIMOLOGIA, POSICIONES

2. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL

5. EVOLUCION DEL DERECHO ADUANERO

6. LA PENALIZACION DEL CONTRABANDO 67

7. CAUSAS DEL CONTRABANDO 97

8. CONSECUENCIAS GENERALES DEL

9. POLITICAS DEL GOBIERNO FRENTE AL

10. RECOMENDACIONES PARA UNA SOCIEDAD

La entrada y salida de mercancía del país sin el debido pago de

tributos aduaneros y sin cumplimiento de la reglamentación

aduanera es lo que se denomina CONTRABAN DO, del cual el

país tiene conciencia de que es uno de los problemas delicados

que le toca afrontar, que en los últimos años ha cobrado

alcances inusitados hasta penetrar a todos los sectores de la

Puede decirse sin hipérbole que no hay activida d dentro de la

economía que de alguna manera no se haya visto afectado por

este ilícito el cual es además fuente de comisión de muchisímos

otros atentados contra el orden institucional y ha llegado a

convertirse, desafortunadamente, un medio de vida de mu chos

Por otro lado, son incontables los dineros que ha dejado de

percibir el Fisco por esta causa y que habrían podido aplicarse

al mejoramiento colectivo, en un país escaso de recursos como

la nuestra y cuya renta de aduanas es uno de sus principales

ingresos. Son también invaluables los perjuicios que para el

contrabandistas, la cual viene a privar a muchos colombianos de

fuentes de trabajo honrado y de responsabilidades legítimas de