Demanda 8
Demanda 8
Demanda 8
SEÑOR
JUEZ PROMISCUO MUNICIPAL DE ANCUYA (REPARTO)
E. S. D.
MARIA ELENA PUENGUENAN BASTIDAS, identificada con C.C No. 37.086.333 de Pasto, en mi
calidad de aspirante dentro del proceso de concurso convocado por la Comisión Nacional del
Servicio Civil – C.N.S.C.- con ocasión del Proceso de Selección DIAN 1461 de 2020 para proveer
vacantes en la DIAN, con el acostumbrado respeto, actuando en nombre propio e invocando el
artículo 86 de la Constitución Política, acudo ante su Despacho para instaurar ACCIÓN DE TUTELA
contra COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL -CNSC- en adelante CNSC, representada
legalmente por su Director o quien haga sus veces, con el objeto de que se protejan los derechos
constitucionales fundamentales que a continuación enuncio y los cuales se fundamentan en los
siguientes,
HECHOS
…Administración Agropecuaria…
…Administración en logística y producción…
…. Tecnología en Administración agropecuaria…
5. De los puntos 2) y 3) se deduce con suficiente claridad que cumplo estrictamente con los
requisitos del empleo, es inequívoco que mi formación académica encuadra más que
suficiente en el requisito exigido, pues mis tres títulos en los niveles de tecnólogo,
profesional y especialización profesional, guardan relación con el propósito de empleo y
son parte de los núcleos de conocimiento exigidos.
7. Que debido a que mi lugar de residencia es la vereda Macas Cruz del municipio de
Ancuya-Nariño, vereda de difícil acceso y distante del casco urbano, donde la señal tanto
telefónica como de datos es supremamente de mala calidad no pude realizar la
reclamación pertinente dentro de los términos establecidos por la CNSC.
“La CNSC y la Unión Temporal Mérito y Oportunidad DIAN 2020, recuerdan a los
aspirantes inscritos en el Proceso de Selección de Ingreso No. 1461 de 2020 DIAN, que en
cumplimiento de lo establecido en el numeral 2.6 del Anexo modificado parcialmente por
el Acuerdo No. 0332 de 2020, las reclamaciones con ocasión de los resultados de la etapa
de Verificación de Requisitos Mínimos que se publicarán hoy 19 de mayo de 2021, podrán
ser presentadas únicamente a través del SIMO desde las 00:00 horas del 20 de mayo de
2021, hasta las 23:59 horas del 21 de mayo de 2021, en los términos del artículo 12 del
Decreto Ley 760 de 2005 y el numeral 2.6 del Anexo modificado parcialmente, las cuales
serán decididas por la CNSC y la Unión Temporal Mérito y Oportunidad DIAN 2020 por el
mismo medio”.
10. La CNSC, en su página WEB, publicó el anexo del Acuerdo 0285 de 2020, el cual señala,
en su numeral 2.5 parágrafo primero: publicación de resultados de la VRM, “Los
resultados de la VRM serán publicados en la página web de la CNSC, www.cnsc.gov.co,
enlace SIMO, en la página web de la DIAN, www.dian.gov.co y/o en la página de la
Institución de Educación Superior contratada para realizar esta etapa, a partir de la fecha
que disponga la CNSC, la cual será informada por estos mismos medios con una
antelación no inferior a cinco (5) días hábiles.”
11. La CNSC, no respeto los términos establecidos en dicho anexo, esto es: “Los resultados
de la VRM serán publicados en la página web de la CNSC, www.cnsc.gov.co, enlace SIMO,
en la página web de la DIAN, www.dian.gov.co y/o en la página de la Institución de
Educación Superior contratada para realizar esta etapa, a partir de la fecha que disponga
la CNSC, la cual será informada por estos mismos medios con una antelación no inferior
a cinco (5) días hábiles.”. Lo cual fue reiterado en el aviso informativo del 05 de mayo de
2021, donde se indicó que 5 días hábiles antes de la publicación de los resultados,
informaría la fecha de la publicación de estos, cosa que no hizo, toda vez que
simplemente publico los admitidos y no admitidos, sin haber señalado con anterioridad
la fecha en que lo haría.
DERECHOS VULNERADOS
Estimo que la C.N.S.C, con su actitud está violado los derechos Fundamentales a la IGUALDAD,
EL TRABAJO, LA TRANSPARENCIA Y EL DEBIDO PROCESO, consagrados en los artículos 13,25 Y 29
de la Constitución Política de Colombia de 1991.
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
El artículo 13 de la Constitución Política regula dos dimensiones del derecho a la igualdad: (i) La
formal o ante la ley, que se fundamenta en que todas las personas nacen libres e iguales ante la
ley, y por ende deben recibir la misma protección y trato de las autoridades, y gozar de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna clase de discriminación; y la (ii) material o de
trato, según la cual el Estado debe adoptar medidas positivas para superar las desigualdades de
grupos que históricamente han sido discriminados, y de aquellas personas que se encuentran en
una situación de debilidad manifiesta. Con el objetivo de determinar cuándo existe una
vulneración del derecho a la igualdad, bien sea en su modalidad formal o material, es necesario
precisar si ante situaciones iguales se está otorgando un trato diferente, sin justificación alguna,
o por el contrario, si a personas o circunstancias distintas se les brinda un trato igual. Para el
efecto, la jurisprudencia constitucional ha diseñado el test integrado de igualdad, compuesto por
tres etapas de análisis a saber: (i) determinación de los criterios de comparación, esto es,
establecer si se trata de sujetos de la misma naturaleza, (ii) definir si existe un trato desigual
entre iguales o igual entre desiguales y (iii) concluir si la diferencia de trato está justificada
constitucionalmente… La Jueza xxx afirmó que en el Juzgado xxx Administrativo de xxx, el señor
xxx, quien ocupa el cargo de xxx, no puede cumplir a cabalidad sus funciones porque le
diagnosticaron una artrodesis del tobillo derecho. Equivocadamente la jueza xxx considera que
la anterior situación vulnera su derecho fundamental al trabajo en condiciones de igualdad,
porque los demás despachos judiciales cuentan con la totalidad de empleados, quienes cumplen
a plenitud sus labores. Al respecto, la Subsección A advierte que las circunstancias descritas por
la Jueza xxx dentro del escrito de tutela, corresponden, en sentido estricto, a un asunto
administrativo propio del funcionamiento del Juzgado xxx Administrativo de xxx, y por ende, a la
estructura de las plantas de personal creadas para los juzgados administrativos del país. En
efecto, el escenario descrito por la accionante no se encuentra, como tal, dentro de la órbita de
protección de un derecho fundamental, inherente a la persona humana, es decir, que tenga la
dimensión de una desigualdad material o de trato, que obligue al Estado a medidas positivas
para superar las desigualdades de grupos que históricamente han sido discriminados, y de
aquellas personas que se encuentren en una situación de debilidad manifiesta , o
excepcionalmente, de personas naturales o jurídicas que bajo circunstancias muy especiales,
requieran del amparo constitucional por el quebrantamiento del derecho a la igualdad. La acción
de tutela, como mecanismo de protección de los derechos fundamentales, no puede ser objeto
del abuso, porque se corre el gran riesgo de banalizar el efecto útil que la Constitución Política le
ha otorgado y el valor histórico que ha cumplido en el proceso de modernización de la sociedad
colombiana. Así mismo, el derecho fundamental a la igualdad, no puede forzarse hasta el
absurdo, de reducir su eficacia y trascendencia social, en asuntos de alcance meramente
administrativos, como es el caso que nos ocupa, en el cual se compara el número de empleados
o rendimientos entre un despacho judicial y otro… Por último, tampoco la acción de tutela es el
mecanismo idóneo para reclamar la provisión de cargos de descongestión o ampliación de las
plantas de personal, puesto que son asuntos de estirpe eminentemente administrativa. Las
desigualdades o tratos diferenciados relacionados con la creación de cargos o autorizar gastos
de personal en el sector público o privado, se sustentan en decisiones administrativas que
obedecen a múltiples variables presupuestales, de eficiencia o de políticas públicas, y que por
regla general están razonablemente sustentadas.
Este principio alude a la claridad con que deben desarrollarse las actividades y procedimientos
de la administración, así como la publicidad e imparcialidad que deben caracterizarles a efectos
de que se garantice la realización del interés general, la moralidad administrativa, la igualdad y
el derecho de contradicción de los asociados. Sobre el particular, la Corte Constitucional Sala ha
señalado lo siguiente: “[…] Mediante la transparencia se garantiza la igualdad y el ejercicio del
poder con acatamiento de la imparcialidad y la publicidad. Transparencia quiere decir claridad,
diafanidad, nitidez, pureza y translucidez. Significa que algo debe ser visible, que puede verse,
para evitar la oscuridad, lo nebuloso, la bruma maligna que puede dar sustento al actuar
arbitrario de la administración. Así, la actuación administrativa, específicamente la relación
contractual, debe ser ante todo cristalina […]”
Los artículos 86 de la Carta Política y 6 del Decreto 2591 de 1991 señalan que la acción de tutela
solo procede cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, o cuando se
utilice como un mecanismo transitorio para evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable. En
este sentido, tanto la Corte Constitucional, como el Consejo de Estado y la Corte Suprema de
justicia actuando como jueces constitucionales, han establecido que un medio judicial
ÚNICAMENTE excluye la acción de tutela cuando sirve en efecto y con suficiente aptitud a la
salvaguarda del derecho fundamental invocado. En el presente caso, NO existen mecanismos en
sede administrativa para la protección de los derechos fundamentales. Esto, ante el proceso
deficiente de inscripción de la entidad DIAN / CNSC de publicar un cronograma que garantice
una adecuada y suficiente publicidad, de tal manera que los futuros aspirantes, tengan acceso a
tiempo de revisar las publicaciones y presentar las reclamaciones a que haya lugar.
En la sentencia C-284 de 2014 el alto tribunal constitucional manifestó que la Constitución les
otorgó a los jueces de tutela una importante facultad para proteger derechos fundamentales
de manera inmediata y a través de medidas que son más amplias que aquellas que tienen
previstas las medidas cautelares, puesto que, en principio, no están sometidas a “reglas
inflexibles” que limiten de alguna forma el estándar de protección que se puede otorgar.
Que el artículo 7 de la ley 99 de 2004 establece que la Comisión Nacional del Servicio Civil, en
adelante CNSC, “(…) es un órgano de garantía y protección del sistema de mérito en el empleo
público (…)”
Que de conformidad con el artículo 11, literales c) e i), de la Ley 99 de 2004, le corresponde a la
CNSC, entre otras funciones, “elaborar las convocatorias a concurso para el desempeño de
empleos públicos de carrera, de acuerdo con los términos y condiciones que establezcan la
presente ley y el reglamento (…) y “ realizar los procesos de selección para el ingreso al empleo
público a través de las universidades públicas o privadas o instituciones de educación superior,
que contrate para tal fin”.
El artículo 28 de esta misma ley señala que la ejecución de los procesos de selección para el
ingreso y ascenso a los empleos públicos de carrera administrativa, se realizará de acuerdo con
los principios de mérito, libre concurrencia e igualdad en el ingreso, publicidad, transparencia,
especialización de los órganos técnicos encargados de ejecutar estos procesos, imparcialidad,
confiabilidad y validez de los instrumentos utilizados para verificar la capacidad y competencias
de los aspirantes, eficacia y eficiencia.
Específicamente para la DIAN, el artículo 3 del Decreto Ley 71 de 220, dispone que: Los
procedimientos de ingreso, ascenso y movilidad de los empleados de carrera administrativa de
(…) (Esta entidad), se desarrollarán de acuerdo con los siguientes principios:
3.1. Merito, igualdad, especialidad y libre concurrencia en el ingreso, ascenso y movilidad en los
cargos de carrera.
3.2. Publicidad, transparencia y confiabilidad de las convocatorias (…) y en la identificación,
evaluación y acreditación de competencias determinadas en el Manual Especifico de Requisitos
y Funciones”.
El Decreto 2591 de 1991, por el cual se reglamenta la acción de tutela, establece que el juez
constitucional, cuando lo considere necesario y urgente para proteger un derecho amenazado o
vulnerado “suspenderá la aplicación del acto concreto que lo amenace o vulnere”.
En efecto, el artículo 7° de esta normatividad señala: “ARTICULO 7o. MEDIDAS PROVISIONALES
PARA PROTEGER UN DERECHO. Desde la presentación de la solicitud, cuando el juez
expresamente lo considere necesario y urgente para proteger el derecho, suspenderá la
aplicación del acto concreto que lo amenace o vulnere.
Sin embargo, a petición de parte o de oficio, se podrá disponer la ejecución o la continuidad de
la ejecución, para evitar perjuicios ciertos e inminentes al interés público. En todo caso el juez
podrá ordenar lo que considere procedente para proteger los derechos y no hacer ilusorio el
efecto de un eventual fallo a favor del solicitante.
La suspensión de la aplicación se notificará inmediatamente a aquél contra quien se hubiere
hecho la solicitud por el medio más expedito posible.
El juez también podrá, de oficio o a petición de parte, dictar cualquier medida de conservación o
seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se produzcan otros daños como
consecuencia de los hechos realizados, todo de conformidad con las circunstancias del caso.
El juez podrá, de oficio o a petición de parte, por resolución debidamente fundada, hacer cesar
en cualquier momento la autorización de ejecución o las otras medidas cautelares que hubiere
dictado”.
2. La medida provisional de suspensión de un acto concreto que presuntamente amenaza o
vulnera un derecho fundamental, pretende evitar que la amenaza al derecho se convierta en
violación o que la violación del derecho produzca un daño más gravoso que haga que el fallo de
tutela carezca de eficacia en caso de ser amparable el derecho. Como su nombre lo indica, la
medida es provisional mientras se emite el fallo de tutela, lo cual significa que la medida es
independiente de la decisión final.
3. El juez de tutela podrá adoptar la medida provisional que considere pertinente para proteger
el derecho, cuando expresamente lo considere necesario y urgente. Esta es una decisión
discrecional que debe ser “razonada, sopesada y proporcionada a la situación planteada”[5].
4. Como en este caso las solicitudes de medidas cautelares versan sobre acciones. Siendo ello
así, en consecuencia con el precepto constitucional transcrito y con la finalidad de encarar una
real y efectiva protección Constitucional frente a los graves hechos planteados y habida cuenta
que ya se cerró la etapa de presentación de reclamaciones con ocasión de los resultados de la
etapa de verificación de requisitos mínimos, respetuosamente solicito como medida
provisional se ordene la reapertura para la presentación de dichas reclamaciones dispuesta
para la actual convocatoria, hasta tanto se surta el análisis constitucional de la causa expuesta,
a fin de evitar un perjuicio irremediable, y salvaguardar los Derechos Constitucionales de los
trabajadores de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales.
PRUEBAS
Con el fin de establecer la vulneración de los derechos, solicito señor Juez se sirva tener en
cuenta las siguientes pruebas:
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al señor Juez disponer y ordenar a favor
mío lo siguiente:
PRIMERO: Tutelar el AMPARO a los derechos fundamentales a la Igualdad, el Trabajo y el Debido
Proceso, transparencia y adecuada publicidad del proceso de oferta pública de empleos, a la
información veraz, al libre acceso a cargos públicos, así como los principios del mérito, libre
concurrencia, igualdad en el ingreso, y en consecuencia,
SEGUNDO: se ORDENE a la Comisión Nacional del Servicio Civil revise mi reclamación, con la cual
demuestro que cumplo con el perfil para continuar en las fases del concurso para optar por una
de las vacantes ofertadas por la DIAN.
ANEXOS
Manifiesto bajo la gravedad del juramento que no se ha presentado ninguna otra acción de
tutela por los mismos hechos y derechos.
NOTIFICACIONES
ACCIONADO:
Comisión Nacional de Servicio Civil CNSC:
Representada legalmente: Por el Dr. Jorge Alirio Ortega Cerón, en su calidad de presidente de
la Comisión Nacional de Servicio Civil, o quien haga sus veces al momento de la notificación.
Atentamente
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MARIA ELENA PUENGUENAN BASTIDAS
C.C No. 37.086.333 de Pasto