CAS+418 2019 Nombramiento Indebido Cargo
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CORTE SUPREMA SALA PENAL PERMANENTE
DE JUSTICIA CASACIÓN N.° 418-2019
DE LA REPÚBLICA DEL SANTA
FUNDAMENTOS DE HECHO
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
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El que acepta el cargo sin contar con los requisitos legales será reprimido
con la misma pena.
2
“Será reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos
e inhabilitación especial de seis meses a dos años, el funcionario público que
propusiere o nombrare para cargo público, a persona en quien no concurrieren
los requisitos legales. En la misma pena incurrirá el que aceptare un cargo para
el cual no tenga los requisitos legales”.
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3
Diccionario de la Real Academia Española –en adelante DRAE–.
4
DRAE.
5
DRAE.
6
El Código Penal español es más amplio en la configuración de la conducta de
nombramiento ilegal. Así, en el artículo 405 se establece lo siguiente: “A la
autoridad o funcionario público que, en el ejercicio de su competencia y a
sabiendas de su ilegalidad, propusiere, nombrare o diere posesión para el
ejercicio de un determinado cargo público a cualquier persona sin que
concurran los requisitos legalmente establecidos para ello, se le castigará con las
penas de multa de tres a ocho meses y suspensión de empleo o cargo público
por tiempo de seis meses a dos años”.
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Decreto Legislativo número 276 del seis de marzo de mil novecientos ochenta y
cuatro.
8
Artículo 58 de la Constitución de 1979, reiterado en el artículo 40 de la
Constitución vigente.
9
En el artículo III de la Ley Marco del Empleo Público (Ley número 28175 del
dieciocho de febrero de dos mil cuatro) se lo define como la prestación de los
servicios personales, subordinada y remunerada, desempeñada por un
empleado público, cualquiera fuera la clasificación que este tenga, y la parte
orgánica y funcional de la gestión del empleo público.
10
En el artículo 3 f) de la Ley del Servicio Civil (Ley número 30057 del tres de julio de
dos mil trece) se define el puesto como: “El conjunto de funciones y
responsabilidades que corresponden a una posición dentro de una entidad, así
como los requisitos para su adecuado ejercicio. Se encuentra descrito en los
instrumentos de gestión de la entidad”.
11
Ley número 30057 (denominada también Ley SERVIR) del tres de julio de dos mil
trece.
12
Es un representante político o cargo público representativo, que ejerce funciones de
gobierno en la organización del Estado. Dirige o interviene en la conducción de la
entidad, así como aprueba políticas y normas (artículo 3 a).
13
Es el servidor civil que desarrolla funciones relativas a la organización, dirección o toma
de decisiones de un órgano, unidad orgánica, programa o proyecto especial
(artículo 3 b).
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Es el servidor civil que realiza funciones directamente vinculadas al cumplimiento de
las funciones sustantivas y de administración interna de una entidad (artículo 3 c).
15
Es el servidor civil que realiza funciones indirectamente vinculadas al cumplimiento de
las funciones sustantivas y de administración interna de una entidad (artículo 3 d).
16
Es un servidor civil que forma parte del entorno directo e inmediato de los funcionarios
públicos o directivos públicos y cuya permanencia en el Servicio Civil está
determinada y supeditada a la confianza por parte de la persona que lo designó.
Puede formar parte del grupo de directivos públicos, servidor civil de carrera o servidor
de actividades complementarias. Ingresa sin concurso público de méritos, sobre la
base del poder discrecional con que cuenta el funcionario que lo designa. No
conforma un grupo y se sujeta a las reglas que correspondan al puesto que ocupa
(artículo 3 e).
17
Este principio es ratificado y desarrollado en el artículo III de la Ley del Servicio Civil, en
el siguiente sentido: “f) Legalidad y especialidad normativa. El régimen del Servicio
Civil se rige únicamente por lo establecido en la Constitución Política, la presente Ley y
sus normas reglamentarias”.
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En este sentido, la finalidad de la Ley del Servicio Civil es que las entidades públicas del
Estado alcancen mayores niveles de eficacia y eficiencia, y presten efectivamente
servicios de calidad a través de un mejor Servicio Civil (artículo II).
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Este tipo de servidores es elegido mediante elección popular, directa y universal, como
consecuencia de un proceso electoral conducido por la autoridad competente para
tal fin. El ingreso, permanencia y término de su función están regulados por la
Constitución Política del Perú y las leyes de la materia. Son funcionarios públicos de
elección popular, directa y universal: 1) el presidente de la República, 2) los
vicepresidentes de la República, 3) los congresistas de la República y del Parlamento
Andino, 4) los presidentes, vicepresidentes y consejeros Regionales, y 5) los alcaldes,
teniente alcaldes y regidores (artículo 52 de la Ley del Servicio Civil).
20 Es aquel cuyos requisitos, proceso de acceso, período de vigencia o causales de
remoción están regulados en norma especial con rango de ley. Son funcionarios
públicos de designación y remoción regulados: 1) magistrados del Tribunal
Constitucional; 2) defensor del Pueblo y defensor adjunto; 3) contralor General de la
República y vicecontralor; 4) presidente y miembros del Jurado Nacional de
Elecciones; 5) miembros del Consejo Nacional de la Magistratura; 6) director general y
miembros del Consejo Directivo de la Academia de la Magistratura; 7) titulares,
adjuntos, presidentes y miembros de órganos colegiados de los organismos
constitucionalmente autónomos; 8) titulares, adjuntos y miembros de órganos
colegiados de entidades que cuenten con disposición expresa sobre la designación
de sus funcionarios; 9) jueces que integren el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial; 10)
fiscal de la Nación del Ministerio Público; 11) presidente de la Corte Suprema; 12)
rectores y vicerrectores de las universidades públicas; 13) titulares, adjuntos, presidente
y miembros del consejo directivo de los organismos técnicos especializados y
reguladores y tribunales administrativos; 14) gobernadores y 15) aquellos señalados por
norma con rango de ley, siempre que cumplan con lo dispuesto en los artículos 53 y 54
de la presente ley.
21 Es aquel cuyo acceso al Servicio Civil se realiza por libre decisión del funcionario
público que lo designa, basada en la confianza para realizar funciones de naturaleza
política, normativa o administrativa. Son funcionarios públicos de libre designación y
remoción: 1) ministros de Estado; 2) viceministros; 3) secretarios generales de Ministerios
y aquellos que por ley expresa tengan igual jerarquía; 4) titulares, adjuntos, presidentes
y miembros de los órganos colegiados de libre designación y remoción; 5) gerente
general del Gobierno Regional, y 6) gerente municipal.
22 De acuerdo con el artículo 263 del Reglamento de la Ley de Servicio Civil el no
cumplimiento del perfil acarrea la responsabilidad administrativa que corresponde a
la autoridad que decidió su incorporación.
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23 Conforme al artículo 9 de la Ley SERVIR, estos son los requisitos legales: a) estar en
ejercicio pleno de los derechos civiles; b) cumplir con los requisitos mínimos exigidos
para el puesto1; c) no tener condena por delito doloso, con sentencia; d) no estar
inhabilitado administrativa o judicialmente; e) tener la nacionalidad peruana, solo en
los casos en que la naturaleza del puesto lo exija, conforme a la Constitución Política
del Perú y las leyes específicas, y f) los demás requisitos previstos en la Constitución
Política del Perú y las leyes, cuando corresponda.
24 Donna, Edgardo. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo III. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni
Editores, p. 190.
25 Cfr. Casación número 1749-2018 Cañete.
26 Cfr. MANES, Vittorio: “Bien jurídico y reforma contra los delitos de la administración
pública”; en Revista electrónica Anuario de Derecho Penal.
http://perso.unifr.ch/derechopenal/assets/files/articulos/a_20080526_23.pdf
27 Definido como: “El régimen del Servicio Civil, incluyendo el acceso, la
permanencia, progresión, mejora en las compensaciones y movilidad, se basa
en la aptitud, actitud, desempeño, capacidad y evaluación permanente para el
puesto de los postulantes y servidores civiles (art. III d de la Ley Servir).
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DECISIÓN
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FIGUEROA NAVARRO
CASTAÑEDA ESPINOZA
SEQUEIROS VARGAS
COAGUILA CHÁVEZ
AMFN/jgma
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