Evidencia Cientifica - Version Final Octubre
Evidencia Cientifica - Version Final Octubre
Evidencia Cientifica - Version Final Octubre
237/2014
AD
11/2015
AD
9/2018
ADR
3797/2014
ADR
6179/2015
CUADERNOS DE JURISPRUDENCIA
núm. 2
Evidencia Científica
Temas selectos de Derecho
Centro de Estudios
Constitucionales
SCJN
Primera edición: septiembre de 2020
Prohibida su reproducción total o parcial por cualquier medio, sin autorización escrita de los titulares de los derechos.
El contenido de esta obra es responsabilidad exclusiva de los autores y no representa en forma alguna la opinión institucional de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación.
Impreso en México
Printed in Mexico
Esta obra estuvo a cargo del Centro de Estudios Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
La edición y el diseño de esta obra estuvieron a cargo de la Dirección General de la Coordinación de Compilación y Sistematización de Tesis
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
Suprema Corte de Justicia de la Nación
Primera Sala
Ministro Juan Luis González Alcántara Carrancá
Presidente
Segunda Sala
Ministro Javier Laynez Potisek
Presidente
Centro de Estudios
Constitucionales
SCJN
Programa de investigación: Evidencia científica
Septiembre de 2020
AGRADECIMIENTOS
E
n el sistema jurídico mexicano, la Constitución es una norma jurídica. Esta afir
mación implica asumir que es vinculante por sí misma y que las normas inferiores
que no respeten su contenido son inválidas. En este sentido, los derechos
fundamentales han dejado de ser principios programáticos que únicamente podían
hacerse efectivos cuando el legislador los materializaba en normas jurídicas para
convertirse en normas con eficacia directa.1 Sin embargo, las normas que contienen
derechos fundamentales están redactadas de manera abstracta e indeterminada.2 Por
ello, para que estos principios tengan verdadera fuerza vinculante es necesario que se
concreticen por los jueces y tribunales encargados de interpretar la Constitución.3
1
Véase García de Enterría, Eduardo, La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional, cuarta edición,
Thomson Civitas, Cizur Menor, 2006.
2
Para revisar los tipos de indeterminaciones de los textos constitucionales véase Ferreres Comella, Víctor, Justicia
constitucional y democracia, segunda edición, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2007,
pp. 23-37.
3
Guastini, Riccardo, "La constitucionalización del ordenamiento jurídico", en Neoconstitucionalismo(s), Miguel
Carbonell (editor), Trotta, Madrid, 2003, pp. 51-56.
IX
en detrimento de la coherencia de las decisiones judiciales4 y propicia la violación de los
derechos a la igualdad en la aplicación de la ley y a la seguridad jurídica.
Por lo demás, no debe pasar inadvertido que el conocimiento de los criterios de la Suprema
Corte puede ser complejo para las personas que no son especialistas en el tema debido a
varios factores. El primero de ellos tiene que ver con que el sistema de precedentes mexi
cano es particularmente complejo, ya que está revestido de distintas formalidades que
pueden complicar el conocimiento de los criterios. Además, el lenguaje técnico que se utiliza
en las sentencias puede hacerlas inaccesibles para aquellas personas que no son especia
listas en derecho. A lo anterior debemos añadir que el número de casos que se resuelven
por la Suprema Corte es muy alto, por lo que resulta difícil conocer todos los criterios que
se han dictado sobre un tema y estar al día en el seguimiento de los precedentes.
Por las razones anteriores, a través del Centro de Estudios Constitucionales, desde la Pre
sidencia de la Suprema Corte estamos impulsando la publicación de la colección Cuadernos
de Jurisprudencia, con el objetivo de dar a conocer de manera sencilla y completa los pre
cedentes de este Tribunal, especialmente en materia de derechos fundamentales. Esta
finalidad atiende a que estamos sumamente interesados en que estos criterios sean cono
cidos no solamente por los jueces y tribunales del país, sino también por los funcionarios
públicos, los litigantes, los académicos, los estudiantes de derecho y, sobre todo, por
todas las personas titulares de esos derechos. En las publicaciones que integrarán esta
colección se dará cuenta de los criterios que ha dictado la Corte sobre temas específicos
utilizando un lenguaje sencillo y claro. Para ello, se presentarán los hechos relevantes
y los argumentos que conforman la ratio decidendi de las sentencias de manera sinteti
zada, se expondrán los principales argumentos que fundamentan estas decisiones, se
señalarán las relaciones que existen entre las resoluciones y se hará referencia a las tesis
aisladas y de jurisprudencia que han derivado de estos criterios.
4
Véase López Medina, Diego, Eslabones del derecho. El deber de la coherencia con el precedente judicial, Universidad
de Los Andes/Legis, Colombia, 2017.
X Cuadernos de Jurisprudencia
Programa de investigación
Evidencia científica
L
os jueces constitucionales se enfrentan de manera creciente con interrogantes
que los obligan a interactuar con evidencia científica. Como es sabido, las
intervenciones en los derechos humanos deben estar plenamente justifica
das; en muchos casos, el análisis de los conflictos entre derechos que la Suprema Corte
de Justicia debe realizar requiere informarse de conocimiento científico o cada vez más
especializado que permita discernir, por ejemplo, si una medida legislativa es idónea para
cumplir con los fines constitucionales que persigue; cómo deben ponderarse las diferentes
alternativas de intervención del sistema jurídico sobre la esfera del desarrollo y la vida de
las personas; y cómo pueden matizarse en diferentes gradas estas intervenciones, para
limitar lo menos posible cada uno de los derechos.
En los casos relacionados con temas como las cuestiones médicas, la protección del medio
ambiente, la utilización de organismos genéticamente modificados, las posibilidades de
las pruebas en genética molecular para proporcionar respuestas relevantes para las rela
ciones familiares, o la psicología del testimonio de los niños y el condicionamiento que
diversos factores emocionales pueden cumplir en su desarrollo, los jueces constitucionales
se enfrentan a problemas cuyas respuestas exceden el campo tradicional del conocimiento
jurídico. Ante todo esto, ¿cómo pueden allegarse los jueces de conocimiento científico y
establecer su confiabilidad?
XI
búsqueda de respuestas y criterios que arrojen luz sobre estos problemas y las múltiples
interrogantes que detona la interacción de la práctica jurídica con el conocimiento cien
tífico aplicado a la toma de decisiones en el centro de la justicia constitucional. Este
documento forma parte de ese proyecto.
Consideraciones generales 1
Nota metodológica 5
XIII
SCJN, Primera Sala, Amparo Directo en Revisión 3797/2014,
14 de octubre de 2015 20
4. Igualdad y no discriminación 75
Evidencia científica XV
6. Evidencia científica en casos que involucran derechos
de los pueblos indígenas 93
Anexos 209
• AR 1049/2017
• AR 410/2015 • AD 28/2015
• AR 921/2016 • CT 93/2011
• AR 923/2016 Valoración Interés
• AD 11/2015 Superior de los
de Costos y
Beneficios Niños
Responsabilidad
Derechos Médica
de los Pueblos • AR 237/2014
Indígenas • AR 378/2014
• AR 610/2019 Derecho
• ADR 307/2016 a la Salud
Protección
del Medio
Ambiente
Estándar
Prueba de
Evidencia Probatorio Igualdad
hechos
o Criterios y No • AD 9/2018
Igualdad
específicos Científica de Discriminación
y No Valoración
• AD 9/2018
• ADR 4883/2017 Discriminación
Protección
del Medio
Derecho a la Ambiente
Salud • AR 610/2019
• AR 307/2016
Derechos
• AR 237/2014 Interés de los Pueblos
• CC 54/2009 Indígenas
• AI 146/2007 Superior de los
• AR 378/2014 Niños Valoración de
• AR 510/2004 Costos y
Beneficios
• AR 923/2016
• AD 11/2015
• AR 1049/2017
• AR 3859/2014
• ADR 2252/2013
• IIS 40/2003
XIX
Consideraciones generales
L
a Suprema Corte de Justicia de la Nación ha resuelto hasta ahora un gran número
de casos cuya complejidad técnica ha hecho necesario recurrir al conocimiento
científico o especializado para resolver conflictos que requieren reinterpretar
el alcance de los derechos fundamentales y se prevé que conozca con mayor frecuencia
de ellos. Los avances tecnológicos y científicos contemporáneos, y la velocidad a la
que están ocurriendo, plantean nuevos retos que en muchas ocasiones no se han
previsto aún expresamente en la legislación y que obligan a los jueces constitucio
nales a dotar de un contenido dinámico su interpretación para responder eficazmente
a las preguntas que surgen en campos como el desarrollo energético, la genética
molecular, el conocimiento sobre la psicología y el desarrollo emocional de los niños,
la protección del medio ambiente o la medicina.
Cuando se trata de casos que, además de ser técnicamente complejos, involucran la pon
deración y eventual intervención en el ejercicio de los derechos humanos, las decisiones
judiciales deben estar plenamente justificadas, lo que en muchas ocasiones requiere,
además, asegurarse de que las sentencias están sustentadas en el conocimiento científico
o experto robusto, definir estándares claros para valorar la evidencia científica y los ele
mentos probatorios que se utilizan en la justicia constitucional. En muchas áreas de la vida
y las relaciones contemporáneas entre personas y grupos sociales, al evaluar si una política
pública que limita la esfera jurídica de los derechos se justifica empíricamente, los Ministros
de la Suprema Corte han desarrollado parámetros claros que les permitan acercarse
racionalmente a la ciencia, discernir el tipo de conocimiento científico o especializado que
les servirá para resolver las preguntas constitucionales a las cuales se enfrentan y valorar
su confiabilidad.
1
En los casos que integran este cuaderno de jurisprudencia puede notarse cómo el cono
cimiento científico permea de distintas formas en los procesos de decisión de la justicia
constitucional, sobre todo en situaciones que tienen que ver con una gran diversidad
de materias —la protección del medio ambiente, los derechos de los niños, la responsa
bilidad médica, la garantía de los niveles más altos posibles de acceso a la salud, la no
discriminación de las mujeres, o los derechos de los pueblos indígenas, entre otros.
Las razones por las cuales los jueces constitucionales acuden al conocimiento científico
son muchas. Algunas veces es necesario comprender las bases científicas que sustentan
las leyes y regulaciones en temas relacionados con materias como la protección del medio
ambiente o la medicina, para poder interpretar cómo se aplican a casos concretos. En otras
ocasiones, los jueces recurrirán al conocimiento científico para probar hechos específi
cos que determinarán la respuesta constitucional que deben dar a conflictos en los cuales
existe una tensión entre derechos fundamentales. Esta situación se ilustra en supuestos
tan diversos como las afectaciones que puede causar el consumo lúdico de la marihuana
para la salud pública; los efectos de la desregulación de los combustibles para el medio
ambiente y la salud pública o su relación con el fenómeno del cambio climático; el impacto
discriminatorio de una regulación sobre un grupo social claramente definido, como las
trabajadoras domésticas; o la idoneidad de un tratamiento médico recomendado para tratar
la enfermedad que pone en riesgo la vida de una niña, frente al deseo de sus padres de
explorar opciones médicas alternativas.
Las formas en las cuales acuden los jueces constitucionales al conocimiento científico o
especializado también son muy diferentes, como puede notarse en los casos que se estudian
en este cuaderno. Las reglas generales aplicables a los medios de prueba en el sistema
jurídico mexicano establecen que los jueces pueden allegarse la información que consi
deren necesaria para formar su convicción.1 Probablemente, la asociación más común que
1
Artículos 79 y 80 del Código Federal de Procedimientos Civiles.
2 Cuadernos de Jurisprudencia
se hace en este tema son las pruebas periciales que se utilizan de rutina para discernir
cuestiones científicas que exceden el conocimiento general en el campo jurídico; y a las cuales
ha recurrido la Suprema Corte para comprender cuestiones de enorme complejidad técnica,
como las preguntas que surgen alrededor de la interrupción del embarazo y el momento
desde el cual debe protegerse la vida humana. En el mismo caso, para contar con mayor
información, la Corte decidió realizar audiencias públicas en las cuales pudieran presentarse
y defenderse distintos argumentos y posiciones sobre el mismo tema. Ésta es otra práctica
que ilustra las vías por las cuales puede entrar el conocimiento especializado en los juicios
constitucionales.
La Corte ha acudido en otros asuntos a la literatura especializada para informar sus deci
siones sobre temas como las teorías que condicionan el apego de los niños y que son
indispensables para determinar las medidas de resolución de conflictos que los involucran,
de manera que se actualicen los principios básicos de la doctrina constitucional contem
poránea, como la que informa el deber de buscar siempre el interés superior de los niños.
También ha acudido a literatura especializada y evidencia empírica para probar cuestiones
como factores de discriminación; conocer con mayor precisión cómo se manifiestan algu
nas enfermedades (por ejemplo, el virus de inmunodeficiencia humana); cuáles son los
posibles riesgos del consumo de estupefacientes para la salud pública o el orden público;
o cuáles son los servicios ambientales que prestan ciertos ecosistemas y los riesgos que
los amenazan.
Al estudiar los casos que aquí se presentan puede comprenderse mejor cómo ha informado
el conocimento científico múltiples procesos de decisiones de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación y cómo éste se ha articulado con la argumentación constitucional en casos
que, además de ser técnicamente complejos, involucran la ponderación e intervención
en el ejercicio de los derechos fundamentales.
Evidencia científica 3
Nota metodológica
E
l presente trabajo forma parte de la colección Cuadernos de Jurisprudencia, dentro
del programa de investigación sobre Evidencia científica del Centro de Estudios
Constitucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Este número está
dedicado a la aproximación de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) al cono
cimiento científico en la justicia constitucional en el contenido jurisprudencial hasta
septiembre de 2020.
Para identificar los casos analizados en este cuaderno, se utilizaron los sistemas de consulta
de la Suprema Corte con ciertas palabras clave.2 Esta compilación de sentencias no pre
tende ser exhaustiva, sino ilustrar el tipo de casos en los cuales se abordan la ciencia y el
conocimiento especializado desde la justicia constitucional. Cabe destacar que no se
distingue entre las sentencias de las que derivan criterios vinculantes, esto es, que cumplen
con los requisitos formales establecidos en la ley para tener fuerza obligatoria, y aquellas
resoluciones de las que derivan criterios persuasivos.3 Esta metodología toma
como punto de partida la
propuesta desarrollada en
la obra El derecho de los jueces
Con el propósito de facilitar la revisión de los casos, las sentencias se agruparon en ciertos (Legis, Colombia, 2018), del
profesor Diego Eduardo
rubros temáticos, que no necesariamente corresponden con los que pueden encontrarse López Medina.
2
Evidencia científica; conocimiento científico; literatura especializada; pruebas periciales; estándar de
evidencia.
3
Este ejercicio no debe confundirse con los mecanismos legales para constituir jurisprudencia previstos en la
Ley de Amparo. Además, para la consulta de tesis de jurisprudencia y tesis aisladas véase el Semanario Judicial
de la Federación.
5
Por otro lado, con el fin de identificar reglas aplicables a casos futuros, las sentencias se
reconstruyen a partir de la siguiente estructura: 1) se sintetizan los hechos relevantes del
caso, incluyendo las preguntas constitucionales que se formuló la Suprema Corte de
Justicia y su decisión, es decir, cómo se resolvió el asunto; 2) se formulan preguntas que
hacen referencia al acercamiento de la Corte al conocimiento científico o la evidencia
técnica con la que contó para resolver cada asunto; 3) se sintetizan los criterios relevantes
para comprender cómo se aproximó la Corte a la evidencia científica; y 4) se transcriben
o se sintetizan los principales párrafos que justifican la opinión de la Suprema Corte sobre
el uso del conocimiento científico o la valoración de la evidencia científica.
II. Casos en los cuales se utililzó evidencia científica para probar hechos específicos.
En este grupo se da cuenta de cómo se ha acercado la Suprema Corte al cono
cimiento científico para responder preguntas puntuales sobre los hechos específicos
sujetos a su estudio y decisión, pero en los cuales no se hizo referencia a estándares
probatorios o se establecieron criterios para la valoración de pruebas de manera
más generalizada (por ejemplo, cómo debe valorarse cierto tipo de prueba pericial
o a quién corresponde la carga de la prueba).
Este cuaderno está diseñado de manera que pueda ser consultado en conjunto o por sec
ciones, para conocer los criterios de la Suprema Corte en cada uno de los temas que lo
integran. Por esta razón, cuando en una sentencia se han identificado criterios importantes
en diferentes temas, en las secciones correspondientes se narran de nueva cuenta los
hechos relevantes del caso, pero se plantean diferentes preguntas y se da cuenta de los cri
terios a partir de los cuales fueron resueltas, así como de su justificación en la opinión del
Tribunal Constitucional.
6 Cuadernos de Jurisprudencia
aisladas y de jurisprudencia derivadas de todas las sentencias, ordenadas por tema y por
fecha de publicación. En la versión electrónica, en el glosario las sentencias contienen el
hipervínculo de la versión pública que se encuentra en la página web de la Corte. Este
documento se actualizará periódicamente. Las actualizaciones serán comunicadas a través
de la página «https://www.sitios.scjn.gob.mx/cec/» y el Twitter del Centro de Estudios
Constitucionales: @CEC_SCJN.
Las únicas fuentes oficiales de los criterios que emite la Suprema Corte de Justicia
de la Nación son el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, así como los engroses
públicos de los asuntos.
Evidencia científica 7
I. Casos en los cuales se establece un estándar probatorio
o criterios para la valoración de la evidencia científica
• ADR 6179/v2015
• ADR 3859/2014
• ADR 3797/2014
• AD 35/2014
• CT 154/2005-PS
• ADR 1584/2011
• ADR 299/2017
• AR 1049/2017
• AD 28/2015
• CT 93/2011
Interés
Superior de
los Niños
Responsabilidad
Médica • AR 237/2014
• AR 378/2014
Derecho a la
Salud
Estándar
Probatorio o
Criterios de Igualdad y No
Discriminación
• AD 9/2018
Valoración
Protección
del Medio
Ambiente
• AR 610/2019
• AR 307/2016
Derechos de
los Pueblos
Indígenas
Valoración de
Costos y
Beneficios • AR 923/2016
• AD 11/2015
• IIS 40/2003
9
1. Prueba del interés superior de los niños
• ADR 6179/2015
• ADR 3859/2014
Teorías del
Apego
• ADR 3797/2014
Psicología del
Testimonio
Infantil
Interés Superior
de los Niños
Prueba en
casos de Acoso
Escolar
• AD 35/2014
Genética
Molecular y
Filiación Parental
• CT 154/2005-PS
• ADR 1584/2011
• ADR 299/2017
11
1. Prueba del interés superior de los niños
Una mujer dejó a su hija recién nacida al cuidado de una pareja que la acogió como propia,
registrándola como su hija biológica en el acta de nacimiento y brindándole cuidados y
protección. Casi tres años después del nacimiento de la niña, la mujer demandó de la
pareja el reconocimiento de su maternidad, la nulidad del acta de nacimiento y la guarda
y custodia de la niña. Con base en una prueba pericial en genética, el Juzgado de Pri
mera Instancia determinó que la niña era hija biológica de la mujer demandante, por lo
cual era procedente reconocer su maternidad y otorgarle la guarda y custodia de la niña.
Esta decisión fue confirmada en una apelación y en un juicio de amparo directo. El tribunal
colegiado responsable determinó que el interés superior y el derecho a la identidad de la
4
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
13
niña, protegidos por el artículo 4o. constitucional, fueron tutelados cuando se privilegió
el nexo con su madre biológica. La pareja que se consideraba como los padres de la niña
interpuso un recurso de revisión ante la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
La pregunta de constitucionalidad que se hizo la Primera Sala en este caso fue si la inter
pretación del mecanismo de reconocimiento de maternidad efectuada por el tribunal
colegiado es acorde con el interés superior del menor previsto en el artículo 4o. de la Cons
titución Federal. La Primera Sala revocó la sentencia que favorecía a la madre biológica de
la niña porque consideró que el principio del mantenimiento de las relaciones biológicas
de los niños puede ser superado cuando se demuestre que se les causará un daño si se
les aparta de su realidad social para dar prioridad a su realidad biológica. La Corte decidió
que la filiación de la niña en este caso corresponde a quienes le han dado educación,
cuidados y afecto como si fuera hija propia.
2. Para decidir si el principio de mantenimiento en la familia biológica del menor debe ser
superado, conforme a la evidencia científica disponible, ¿cómo puede evaluarse si existe
una realidad social consolidada en la vida del niño, que deba ponderarse en relación con
el nexo que pueda tener con sus padres biológicos?
14 Cuadernos de Jurisprudencia
hecho en la que vive el niño. Existe evidencia científica abundante que demuestra que el
rompimiento del niño y sus figuras de apego afectan su bienestar. La literatura especiali
zada también prueba que la realidad social es un componente importante de la identidad
de los niños y este derecho no se satisface exclusivamente con el reconocimiento de un
vínculo biológico, sino que en ocasiones puede garantizarse de mejor manera mediante
el reconocimiento a su realidad social, pues es el contexto en el que creció el menor el que
determina quién es y cómo se percibe frente a los demás.
La sentencia también explica que el principio del mantenimiento del menor en la familia
biológica no significa que en todas las situaciones deban prevalecer las relaciones bioló
gicas, porque "la realidad muestra que la familia tiene una connotación más amplia, y que
la formación de lazos familiares no necesariamente tiene correspondencia con la realidad
biológica." (Pág. 15, párr. 2). La decisión que establezca que la filiación de un menor no
debe corresponder a su realidad biológica deberá demostrar que su reconocimiento y las
consecuencias que ello conlleva generarán un daño al menor (pág.16, párr. 1).
Para evaluar si se causaría una afectación a un niño cuando se establece que su filiación
no debe estar asociada a su realidad biológica deben considerarse dos aspectos esenciales:
(i) las condiciones en las que ocurrió la separación entre padres biológicos e hijos, y (ii) la
consolidación de una realidad familiar distinta a la realidad biológica (pág. 16, párr 3).
2. Para indagar aspectos relacionados con la consolidación de la realidad social del niño
a fin de determinar si lo mejor para sus intereses es la prevalencia del nexo biológico, la
Corte explicó que "el juez debe evaluar si de acuerdo con las circunstancias del caso, sería
perjudicial para el menor desprenderlo del contexto social y familiar en el que ha crecido,
y en el que posiblemente ha formado un sentimiento de apego y de identidad. Efectiva
mente, tal como se apuntó antes, una de las controversias más polémicas planteadas en
Evidencia científica 15
la actualidad consiste en resolver si el principio de verdad biológica ha de prevalecer
siempre, o si ha de ceder en alguna medida frente a la verdad social." (Pág. 21, párr. 3).
La verdad o realidad social está definida por el desenvolvimiento del niño como hijo de
ciertas personas, por un tiempo considerable, aun cuando no exista un título jurídico que
demuestre la filiación (pág. 22, párr. 1). Para comprender la realidad social debe observarse
la situación de hecho que vive el niño y en la cual, si se han formado lazos de apego, sus
derechos e intereses se verán afectados si se rompe esa relación. También debe tenerse
en cuenta cómo podría alterarse la identidad del niño, asociada a su realidad social, si
se modifica su esquema familiar (pág. 22, párr. 2).
En relación con la realidad social y la teoría del apego la Primera Sala concluyó que existe
abundante evidencia científica, incluyendo la literatura especializada consultada en la
sentencia, de la cual se desprende que "los vínculos afectivos de apego que forman los
menores son fundamentales para su desarrollo integral. Así, existe suficiente evidencia
para considerar que el rompimiento de las relaciones que establece una niña o niño con
sus figuras de apego, puede perjudicar su bienestar." (Énfasis en el original) (pág. 26,
párr. 1).
La Corte también estudió si en el caso concreto, el reconocimiento del nexo biológico que
se pidió en la acción de reconocimiento de maternidad sería acorde con el interés superior
de la niña, atendiendo cuidadosamente a la realidad contextual y familiar que se ha con
solidado en torno a la menor de edad. Para entender la realidad social de la niña y saber
si existe una situación de hecho que ha configurado sus lazos de apego e identidad, se
valoró el contexto familiar en el cual había crecido, encontrándose que se desenvolvía
en un ambiente adecuado donde recibía afecto, educación, estabilidad, salud y alimen
tación (pág. 37, párrs. 1 y 2), lo cual fue acreditado con distintas pruebas periciales en
psicología. También se probó en el expediente que la niña reconoce a la pareja que la
ha cuidado como sus padres y muestra signos de apego y cariño hacia ellos. Por estas
razones se decidió que debe reconocerse la realidad social y familiar de la niña, estable
ciendo su filiación como hija de sus padres no biológicos.
16 Cuadernos de Jurisprudencia
1.1.2 Estándar de prueba clara y convincente para valorar
el interés superior del niño en casos de adopción que involucren posibles
actos de discriminación (padre con discapacidad)
Para resolver este caso la Primera Sala de la Corte se preguntó si fue correcta la decisión
de negar la adopción solicitada por la madre del niño y su esposo. Por otro lado, la Corte
identificó la necesidad de tener en cuenta que el padre biológico, una persona con disca
pacidad que tenía suspendida la patria potestad por sentencia de interdicción, no había
otorgado su consentimiento para la adopción. En la sentencia se expresó la complejidad
que presentó el análisis de este caso porque debía realizarse un balance entre múltiples
intereses y derechos en conflicto: el interés superior del niño y la protección de sus dere
chos, el derecho a la paternidad y a la no discriminación de las personas con discapacidad.
En la sentencia, atendiendo al interés superior del menor y al modelo social sobre los
derechos de las personas con discapacidad, la Primera Sala resolvió que no se puede tener
por probada de manera clara y convincente que, al negarse la adopción solicitada por el
5
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
Evidencia científica 17
esposo de la madre, se generaría una situación perjudicial para el niño, por lo que confirmó
la improcedencia de concederla y ordenó medidas como el establecimiento de un régimen
de visitas y convivencia con su padre biológico.
Conforme al principio de
mantenimiento de las
1. Conforme al principio de mantenimiento de las relaciones familiares debe superarse
relaciones familiares debe
superarse una presunción en
una presunción en contra de la terminación de la relación paterno-filial. Esa presunción
contra de la terminación
de la relación paterno-filial.
puede ser derrotada en aquellos casos en los cuales los padres biológicos se opongan a
Esa presunción puede ser
derrotada en aquellos casos en
la adopción, cuando se demuestre que, de no otorgarse, se afectarían los derechos del
los cuales los padres biológicos
se opongan a la adopción,
menor. En el caso de padres con discapacidad, la afectación que podría causarse al niño
cuando se demuestre que de
no otorgarse se afectarían debe ser probada "clara y convincentemente". Cuando los padres son personas con disca
los derechos del menor.
En el caso de padres con pacidad deben atenderse dos supuestos, uno general y otro reforzado. "En el primer caso
discapacidad, la afectación
que podría causarse deberá probarse que, de no otorgarse la adopción, el menor podría sufrir un daño. En el
al niño debe ser probada
"clara y convincentemente". segundo, cuando los padres se encuentren especialmente protegidos por tratarse de
personas con discapacidad, deberá verificarse además, (a) que la afectación fue demos
trada bajo un estándar de prueba claro y convincente, (b) que dicho daño no deriva de
prejuicios o estigmatizaciones, o bien (c), de barreras ambientales que puedan ser
mitigadas por medidas alternativas o ajustes razonables". (Énfasis en el original) (pág. 37,
párr. 2).
18 Cuadernos de Jurisprudencia
de personas con discapacidad puede ser también discriminatoria, dichas características
personales deben valorarse a partir de hechos fehacientemente probados, como lo son
pruebas médicas, de tal suerte que la decisión se tome excluyendo prejuicios, especu
laciones y conjeturas infundadas. Finalmente, debe acreditarse que el daño no derive de la
falta de aplicación de ajustes razonables que le hayan impedido al padre hacerse cargo
de sus obligaciones familiares, esto es, que no existan otras medidas alternativas para
garantizar la protección del menor.
1. La Primera Sala definió los principios que rigen los procesos de adopción cuando el
padre es una persona con discapacidad en estado de interdicción. Se identificó que el prin
cipio de mantenimiento del menor en su familia biológica incide de lleno en la mayoría
de las controversias relacionadas con la adopción de un menor de edad (pág. 27, párr. 3).
Conforme a este principio "existe un interés fundamental de velar porque el niño no sea
separado de sus padres contra voluntad de éstos. Esto es, debe superarse una presunción
en contra de la terminación de la relación paterno-filial, ya que el niño y sus padres com
parten un interés vital en prevenir la terminación de su relación natural." (Pág. 28, párr. 1).
Esa presunción puede ser derrotada en aquellos casos en los cuales los padres bioló
gicos se opongan a la adopción, cuando se demuestre que de no otorgarse se afectarían
los derechos del menor (pág. 29, párr. 1). En el caso de padres con discapacidad, la afec
tación que podría causarse al niño debe ser probada "clara y convincentemente" (pág. 34,
párr. 1). Es decir, que el estándar probatorio para superar el principio de mantenimiento
de las relaciones familiares debe ser más elevado: sólo podrá otorgarse la adopción de un
menor en contra de la voluntad de sus padres biológicos, cuando se pruebe que de otro
modo se le generaría un daño (pág. 36, párr. 3).
Cuando los padres biológicos son personas con discapacidad, el Estado deberá además
garantizar sus derechos (pág. 37, párr.1). La Primera Sala distingue así dos supuestos, uno
general y uno reforzado que se refieren a los padres con discapacidad. "En el primer caso,
deberá probarse que de no otorgarse la adopción el menor podría sufrir un daño. En el
segundo, cuando los padres se encuentren especialmente protegidos por tratarse de
personas con discapacidad, deberá verificarse además, (a) que la afectación fue demos
trada bajo un estándar de prueba claro y convincente, (b) que dicho daño no deriva de
prejuicios o estigmatizaciones, o bien (c), de barreras ambientales que puedan ser
mitigadas por medidas alternativas o ajustes razonables." (Énfasis en el original) (pág. 37,
párr. 2).
2. En otros precedentes la Primera Sala ha construido una metodología para evaluar las
decisiones judiciales en las cuales deben ponderarse algunas características de padres
que están especialmente protegidos por el artículo 1o. constitucional, como las personas
Evidencia científica 19
con discapacidad.6 En atención al principio constitucional de no discriminación deberá
llevarse a cabo un escrutinio estricto de cualquier distinción basada en categorías sospe
chosas y demostrarse que la distinción es "razonable y justificada" (pág. 40, párrs. 1 y 2).
Así, la sentencia establece que "si la decisión se motiva en la afectación que pueden sufrir
los bienes y derechos de los niños porque alguno de sus padres se ubica en alguna de las
denominadas categorías sospechosas, —como (sic) en el presente caso, en el que se
pondera la condición de discapacidad del padre— dicho daño debe ser real, esto es, basado
en evidencia técnica o científica, no en prejuicios o consideraciones generalizadas." (Pág. 41,
párr. 1). Más aún, como la valoración misma de las características de personas con disca
pacidad puede ser también discriminatoria, dichas características personales "deben
valorarse a partir de hechos fehacientemente probados, como lo son pruebas médicas, de
tal suerte que la decisión se tome excluyendo prejuicios, especulaciones y conjeturas
infundadas." (Pág. 41, párr 2).
La Corte también decidió en este caso que, a la luz del modelo social de la discapacidad
que está reconocido en el sistema jurídico mexicano, deberá probarse además que la
afectación del menor no deriva de una situación determinada por barreras sociales que
puedan ser subsanadas con medidas alternativas (pág. 41, párr. 3). Por estas razones, los
jueces deberán evaluar si existen medidas alternativas que permitirían a la persona con
discapacidad cumplir con los deberes derivados de la paternidad. En todo caso, "las
razones que motiven la pérdida de la patria potestad de una persona con discapacidad,
no estén basadas ni en prejuicios, conjeturas o especulaciones, ni en barreras sociales
que puedan ser superadas por alternativas que permitan al padre cumplir con sus
obligaciones." (Énfasis en el original) (pág. 43, párr. 1).
Patria potestad y derechos de los niños en situaciones que involucran abuso sexual (psicología
del testimonio)
Este caso tiene como origen una denuncia presentada por una madre contra el padre de
su hija por el delito de abuso sexual agravado, cometido en contra de la menor. Mientras
6
Para mayor referencia puede consultarse el Amparo Directo en Revisión 2618/2013.
7
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
20 Cuadernos de Jurisprudencia
el Ministerio Público realizaba las investigaciones correspondientes, la mujer, paralela
mente, presentó una demanda en la que solicitó, entre otras cosas, la pérdida de la patria
potestad que ejercía el padre sobre la menor por los mismos hechos que denunció
penalmente.
Más tarde, antes de concluir el juicio civil, el juez penal decretó la libertad del padre de la
niña por falta de elementos para procesarlo. En la vía civil, después de múltilpes revisiones
del caso en diferentes instancias se dictó una sentencia de amparo directo en la cual se
absolvió al padre de la pérdida de la potestad de la niña y otras reparaciones. La madre
interpuso un recurso de revisión en el cual expresó que, entre sus múltiples agravios, el
Tribunal Colegiado no respetó el principio del interés superior del menor porque le quitó
valor probatorio a la declaración de la niña sobre el abuso sexual que sufrió, utilizando
parámetros indebidos para valorar el testimonio infantil. En su recurso, la madre dijo tam
bién que el estándar de prueba establecido en la sentencia del Tribunal Colegiado para
comprobar si existieron posibles actos de violencia sexual en contra de una niña es des
proporcionado e incompatible con el principio del interés superior del menor. El Tribunal
Colegiado remitió el recurso de revisión a la Suprema Corte para su resolución.
2. Al llevar a cabo la valoración del material probatorio en casos que involucren un posible
abuso sexual a niños, ¿cómo puede establecerse la credibilidad de la declaración de un
menor?
3. ¿Cómo debe desarrollarse la prueba pericial en psicología del testimonio en los casos
que involucren el posible abuso sexual de un menor?
Evidencia científica 21
4. En los casos civiles que involucren la decisión sobre la pérdida de la patria potestad de
un menor por la existencia de actos que posiblemente constituyan un abuso sexual come
tido por uno de los padres, ¿debe adoptarse un estándar de prueba exigente o de proba
bilidad prevaleciente?
1. En el marco del principio constitucional del interés superior de los niños y su derecho
a participar en los procesos jurisdiccionales que afecten su esfera jurídica, incluyendo su
derecho a ser escuchados, el testimonio de una agresión sexual debe recabarse de cierta
manera y valorarse con parámetros distintos a los que se exigen para el testimonio de las
personas adultas. La declaración del menor debe recabarse en un contexto probatorio
adecuado y para asegurar que se cumplan los estándares que exige el proceso judicial,
en casos que involucren un posible abuso sexual, debe proporcionársele apoyo profesio
nal tanto en sede civil como penal.
Para lo anterior, se recomienda que la declaración del niño se tome por medio de una "entre
vista investigativa" o "cognitiva" realizada por un especialista debidamente capacitado,
que tenga conocimientos sobre el funcionamiento de la memoria y el desarrollo cognitivo
de los niños, puesto que sólo así serán conscientes de los problemas que afectan la confia
bilidad de su testimonio y, en esa medida, podrán estar en posibilidad de utilizar las técnicas
adecuadas para ayudar al menor en la recuperación de los recuerdos de ese episodio.
Los lineamientos mínimos que tienen que cumplir las entrevistas investigativas que deben
realizarse a los menores con motivo de una investigación penal o un proceso civil en los
que se alegue que un niño fue abusado sexualmente incluyen su planificación; la comu
nicación al niño de las reglas básicas a seguirse en el proceso de entrevista; la formulación
de las preguntas de manera adecuada; la implementación de estrategias para tener en
cuenta la perspectiva del niño; y la grabación de las entrevistas en video.
22 Cuadernos de Jurisprudencia
cada caso concreto depende de múltiples factores. Por esta razón, la aplicación de estos
criterios debe estar a cargo de profesionales capacitados en estas técnicas y con un cono
cimiento actualizado de los resultados de la investigación empírica sobre estos proce
dimientos de análisis.
4. Los derechos fundamentales de los menores a ser escuchados en los procesos judiciales
y a ser protegidos contra toda forma de abuso, en conexión con el interés superior del
niño, imponen la exigencia de que en procesos civiles cuando se demanda la pérdida de
la patria potestad que ejerce uno de los padres a partir de ciertos hechos que comportan
algún tipo de abuso hacia el menor se adopte el estándar de prueba de la probabilidad
prevaleciente.
1. La Primera Sala expuso primero la doctrina constitucional sobre los derechos funda
mentales de los menores en situaciones donde se analizan denuncias de abuso sexual,
para posteriormente establecer la incidencia de esos derechos en varios temas probatorios.
Se abordó así el derecho de los menores a participar en los procesos jurisdiccionales que
afecten su esfera jurídica (pág. 39, párr. 2), teniendo en cuenta los criterios ya establecidos
por la Suprema Corte para la admisión de las pruebas, incluyendo, por ejemplo, la valo
ración no sólo de la edad biológica sino además de la madurez del niño; la adopción de
medidas para evitar entrevistarlos más veces de las necesarias y hacerlo en un lenguaje
accesible y amigable; la intervención directa de los niños en las entrevistas o el registro
íntegro de su declaración o testimonio mediante la transcripción de toda la diligencia o
con los medios tecnológicos al alcance del juzgado o tribunal (pág. 40, párr. 1). Los pre
cedentes de la Corte han enfatizado también la importancia de que los niños puedan
Evidencia científica 23
expresar libremente su opinión en los procedimientos judiciales, cuando esto redunde en
su mayor beneficio, y a que su opinión sea considerada, pero teniendo también en cuenta
que muchas veces pudiera estar manipulada o alienada, por lo que el juez tendrá que ser
especialmente cuidadoso al valorar tanto la opinión del menor como el resto del material
probatorio (pág. 40, párr. 2).
En cuanto a las entrevistas investigativas a partir de las cuales debe recabarse la decla
ración de los menores en casos de posible abuso sexual, la Corte recurrió a literatura espe
cializada para comprender cómo se descubren las situaciones de abuso infantil. Encontró
que esto ocurre de maneras diversas, sobre todo cuando se observa algo anómalo en la
conducta del niño o la presencia de determinados síntomas, que normalmente dan lugar
a que se realice una evaluación clínica. Estas evaluaciones pueden ser una fuente de prueba
que sirva para investigar más y buscar elementos adicionales que puedan utilizarse en
juicio para acreditar el abuso, como la declaración del menor (pág. 52, párr. 2). La literatura
científica indica que el abuso sexual infantil es difícil de detectar, por lo que la declaración
del menor es una prueba crucial para poder acreditar el abuso sexual en sede judicial.
En este sentido, en muchos casos es posible obtener información valiosa del niño, pero
para conseguirlo es necesario utilizar técnicas investigativas adecuadas y estar conscientes
de las capacidades y propensiones de los menores como testigos (pág. 53, párr. 1).
24 Cuadernos de Jurisprudencia
exige el proceso judicial, en casos que involucren un posible abuso sexual debe propor
cionársele al niño apoyo profesional tanto en sede civil como penal. Para lo anterior se
recomienda que su declaración se tome por medio de una "entrevista investigativa" o "cog
nitiva" realizada por un especialista debidamente capacitado. Este tipo de entrevista se
basa en principios psicológicos que regulan el recuerdo y la recuperación de la memoria
(pág. 53, párr. 2 y pág. 53, párr. 1).
La sentencia describe algunas de las prácticas que deberían implementarse en los procesos
jurisdiccionales cuando se desarrolla esta prueba, incluyendo la realización de la entrevista
investigativa lo más pronto posible, porque como lo indica la literatura experta en el tema,
esta herramienta "sirve para garantizar la obtención de una declaración lo más completa
y lo menos contaminada posible, en cuanto a los detalles del suceso que les dan mayor
credibilidad a la declaración y las interferencias externas que puedan afectar la fiabilidad
del testimonio." (Enfasis en el original) (pág. 54, párr. 3). Otras prácticas importantes que
se documentaron en la sentencia a partir de la literatura científica incluyen que deben
distinguirse las entrevistas investigativas de las evaluaciones clínicas y evitar que los tera
peutas de los menores conduzcan las primeras, para evitar confundirlos y evitar los sesgos
investigativos de los entrevistadores (pág. 56, párrs. 1 y 2; pág. 57, párr. 1).
Evidencia científica 25
La necesidad de la participación de profesionales debidamente capacitados en la obten
ción de la declaración del menor en casos de abuso sexual resulta más evidente cuando
se repara en las particularidades del testimonio infantil. La percepción que antes predomi
naba sobre la falta de confiabilidad de los niños como testigos ha sido modificada en los
últimos años gracias a las investigaciones realizadas desde la piscología del testimonio,
cuya aplicación en el campo jurídico se ha ido dando cada vez más en el ámbito del derecho
penal y la práctica forense en particular, sobre todo en lo que se refiere a las declaraciones
testimoniales (pág. 63, párrs. 1 y 2). A partir de estudios empíricos, la psicología del testi
monio ha hecho múltiples recomendaciones para mejorar la confiabilidad de los procesos
de identificación, algunas de las cuales han sido recogidas en guías o lineamientos elabo
rados por agencias gubernamentales de distintos países (pág. 64, párr. 2).
Así, "mientras la fiabilidad del testimonio depende en última instancia de la exactitud del
recuerdo, la cantidad de elementos recordados es lógicamente independiente de la exac
titud. De esta manera, un recuerdo exacto pero pobre es de poca utilidad en sede judicial,
especialmente si lo que se recuerda no incluye detalles sobre los hechos jurídicamente
relevantes para el proceso." (Pág. 65, párr. 2).
En cuanto a las particularidades del testimonio infantil, la Corte hizo notar que existen
problemas en las distintas etapas de codificación, almacenamiento y recuperación de la
memoria que tienen implicaciones en la fiabilidad del testimonio de los niños (pág. 65,
párr. 3). En la sentencia se da cuenta de diversos estudios empíricos y en psicología con
sultados por la Corte que se refieren a los problemas recurrentes que afectan el testimonio
infantil en casos de posible abuso sexual, relacionados con la exactitud de los recuerdos
(pág. 64, párr. 2); el hecho de que los niños son más sugestionables que los adultos; o su
capacidad de engañar (pág. 67, párr. 2 y pág. 69, párr. 1). Estos problemas deben ser con
trarrestados o controlados en la medida de lo posible con el apoyo de las técnicas desa
rrolladas por la psicología del testimonio con la finalidad de obtener la declaración de los
menores, las cuales sólo pueden ser aplicadas adecuadamente por un profesional debi
damente capacitado en estos temas (pág. 69, párr. 2).
Asimismo, la Primera Sala estableció algunos lineamientos mínimos que tienen que cumplir
las entrevistas investigativas que deben realizarse a los menores con motivo de una inves
26 Cuadernos de Jurisprudencia
tigación penal o un proceso civil en los que se alegue que un niño fue abusado sexualmente
(pág. 70, párr. 1), incluyendo la planificación de las entrevistas (pág. 70, párr. 2); la comu
nicación al niño de las reglas básicas a seguirse en el proceso de entrevista (pág. 70, párr.
3); la formulación de las preguntas de forma adecuada (pág. 71, párr. 1); la implementación
de estrategias para tener en cuenta la perspectiva del niño (pág. 71, párr. 2); y la graba
ción de las entrevistas en video (pág. 72, párr. 2).
2. La Corte encontró fundado el agravio planteado por la madre de la niña en el cual expresó
que el Tribunal Colegiado no cumplió con su deber de protección a niños y niñas que han
sido víctimas de abuso sexual, porque le restó valor probatorio a la declaración de la menor
utilizando parámetros apropiados para un adulto.
Evidencia científica 27
del menor, la intervención de un psicólogo para evaluar la credibilidad de una declara
ción en casos de abuso sexual sí tiene el carácter de una prueba pericial y, en consecuencia,
debe aplicársele a ésta todas las reglas que disciplinan su práctica y valoración (pág.
80, párr. 1). La realización correcta de la entrevista investigativa, de tal manera que su
práctica permita obtener una declaración del menor libre de contaminación y lo más
completa posible, constituye un presupuesto indispensable para poder posteriormente
aplicar las técnicas desarrolladas por la psicología del testimonio para evaluar la credi
bilidad de dicha declaración (pág. 80, párr. 2).
Así, los jueces de instancia en la vía civil o penal que conozcan de algún caso de abuso
sexual a menores deben ordenar la práctica de una prueba pericial a cargo de un profesional
debidamente capacitado para evaluar la credibilidad de la declaración del niño cuando
existan razones para dudar de su testimonio (pág. 80, párr. 3). Los tribunales de apelación
que revisen estos casos que consideren existen razones para dudar de la veracidad del
relato, no deben limitarse simplemente a restarle valor probatorio, sino que deben ordenar
la reposición del procedimiento para el efecto de que se realice la prueba pericial a cargo
de un especialista en psicología del testimonio infantil (pág. 81, párr.1). Los jueces de
amparo también están obligados a actuar así cuando al analizar la legalidad de la valo
ración de las pruebas adviertan razones para dudar de la declaración del menor (pág. 82,
párr. 2).
Para saber cuándo una determinada técnica o procedimiento es fiable, la literatura espe
cializada indica que deben verificarse dos condiciones: "(i) es posible prever que alcanzará
resultados consistentes en X número de veces, lo cual requiere identificar las ‘condiciones
adecuadas’ de reproducción de ese procedimiento; y (ii) cuando se ha comprobado sóli
damente que la técnica tiene la capacidad de establecer lo que pretende establecer.8
En este sentido, también resulta indispensable que el perito proporcione información
sobre cuáles son esas ‘condiciones adecuadas’, puesto que puede ser muy útil para que el
juez identifique posibles fuentes de error." (Pág. 83, párr. 1).
8
Ibidem, pp. 200-201.
28 Cuadernos de Jurisprudencia
los posibles actos de violencia sexual en contra de menores, es desproporcionado e incom
patible con el principio del interés superior del niño. La Primera Sala encontró este agravio
fundado y explicó que de la sentencia del Tribunal Colegiado parece desprenderse la idea
de que para declarar probada la causal en cuestión se requiere satisfacer un estándar de
prueba exigente, lo que es contrario al interés superior del niño y a los derechos funda
mentales de los menores a ser escuchados en los procesos judiciales y a ser protegidos
contra toda forma de abuso (pág. 86, párr. 1).
Primero se expusieron los errores probatorios que podrían presentarse en estos casos,
identificándose que "los intereses afectados en uno y otro caso serían los siguientes:
(i) declarar probada una causal cuando esa conducta no se realizó (condenar a pa
dres inocentes), sería un error que afectaría un derecho muy relevante de uno de los
padres, como es la patria potestad que se ejerce sobre un menor; y (ii) declarar no probada
la causal de la perdida de la patria potestad cuando en el padre sí realizó la conducta
(absolver a padres culpables), sería un error que afectaría sustancialmente al niño o al
menos lo podría en riesgo de sufrir un daño." (Énfasis en el original) (pág. 89, párr. 2).
Así, si se estableciera un estándar de prueba clara y convincente de los hechos para dar
lugar a la pérdida de la patria potestad (lo cual supondría una exigencia similar a la del
estándar conocido en la cultura anglosajona como "clear and convincent evidence"), sólo
se decretaría la pérdida de este derecho cuando estuviera sólidamente confirmado
que el padre demandado realizó la conducta prevista en la causal. Este estándar tendría
la función de distribuir el riesgo de cometer esos errores probatorios considerando
que los intereses de los padres merecen mayor protección al estar en juego un derecho
muy importante para ellos, como la patria potestad que ejercen sobre sus hijos (pág. 90,
párr. 1).
Sin embargo, la Corte notó que también puede estimarse que los derechos o intereses
afectados, tanto de los padres como de los hijos, merezcan la misma protección y, por
tanto, entender que ambos tipos de errores son igualmente asumibles. En este caso no
se requeriría de un estándar particularmente exigente "sino que bastaría que se establezca
el nivel mínimo de confirmación racional para dar por probado un hecho, que no es otro
que el estándar de la probabilidad prevaleciente que opera en la mayoría de los procesos
civiles y que fue explicado anteriormente." (Pág. 91, párr. 1).
Evidencia científica 29
Para resolver si en juicios civiles donde se demanda la pérdida de la patria potestad a cargo
de alguno de los padres porque se alega un posible abuso sexual, debe establecerse un
estándar de prueba exigente o el estándar de prueba mínimo de la probabilidad preva
leciente, la Primera Sala explicó que la evolución de la doctrina constitucional sobre la
pérdida de la patria potestad no la entiende ya como una sanción para alguno de los padres,
sino como una medida excepcional para proteger los intereses de los niños (pág. 92, párr.1).
Así, "los intereses de los padres inocentes que eventualmente podrían verse perjudicados
con el error consistente en declarar probada la causal merecen la misma protección que
los intereses de los menores realmente afectados por la conducta de los padres que tam
bién podrían verse perjudicados con el error consistente en declarar no probada la causal."
(Pág. 92, párr. 2).
Una mujer demandó a un instituto educativo y a una de sus profesoras una indemnización
por el daño psicológico ocasionado a su hijo menor de edad, causado por diversas agre
siones físicas y psicológicas ocurridas durante su estancia en el sitio. La madre basó su
reclamo, por un lado, en la omisión de cuidado de la escuela y, por otro, en la incitación
9
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
30 Cuadernos de Jurisprudencia
al acoso escolar, abuso, hostigamiento y violencia de la profesora en contra del niño de
siete años. En su demanda señaló que las agresiones que sufrió su hijo estuvieron relacio
nadas con el hecho de que el menor presentaba indicadores de Trastorno de Déficit de
Atención con Hiperactividad (TDAH). Los tribunales que conocieron del caso en diferentes
instancias decidieron absolver al instituto y a la profesora codemandados porque deter
minaron que las pruebas aportadas desde el inicio del juicio (una prueba pericial en psico
logía, una prueba pericial en sociología y la opinión del menor), no lograron acreditar que
hubiera habido un maltrato físico y psicológico, incitación al bullying o acoso escolar, o
discriminación hacia el niño.
La madre del niño interpuso una demanda de amparo directo en la cual alegó que se
violaron los derechos del niño a la educación y la no discriminación y que en la sentencia
no se valoraron correctamente las pruebas periciales que demstraron el acoso escolar, a
la luz del principio del interés superior del menor. A solicitud del Tribunal Colegiado la
Suprema Corte atrajó el caso porque consideró que había elementos de interés e impor
tancia para establer criterios respecto de la responsabilidad civil por maltrato escolar o
bullying, incluyendo el estándar de prueba que debe adoptarse en asuntos donde se
alegue ese problema.
La Primera Sala de la Corte se preguntó, para entrar al estudio de fondo del asunto, si en la
sentencia que reclamó la madre del niño se protegió el interés superior del menor al
analizar si existió responsabilidad civil por parte de la escuela y la profesora como conse
cuencia del acoso escolar. El estudio del caso se dividió en los siguientes temas: la expli
cación fenómeno bullying y su complejidad; doctrina constitucional mexicana sobre la
protección reforzada que merecen los derechos de los niños, y su relación con el fenómeno
de acoso escolar; el test para acreditar la responsabilidad por bullying; y la indemnización
que les corresponde a las víctimas de este maltrado.
Se resolvió que el niño sufrió acoso escolar, incitado y fomentado por su profesora, y al
que no respondió apropiadamente la escuela y su personal educativo. La Primera Sala
consideró que el acoso escolar, la violencia, el hostigamiento, la segregación, las burlas y
la exclusión social que sufrió el menor, a sus siete años, fueron corroborados, además, por lo
narrado por la madre y el niño, con el material probatorio que incluyó distintas periciales
en psicología y un estudio sociológico que afirmaron la existencia de maltrato escolar
hacia el niño porque fue objeto de burlas, malos tratos y comentarios por parte, tanto de
sus compañeros como de su profesora. En la sentencia se estableció detalladamente la
cuantificación de la indemnización a pagarse al niño por el daño moral patrimonial y
extrapatrimonial causado por el acoso escolar, que causó una afectación severa y grave
a sus derechos a la integridad física, a la educación y a la no discriminación.
Evidencia científica 31
2. ¿Cómo debe valorarse la responsabilidad civil en casos de bullying o acoso escolar y
bajo qué tipo de estándar probatorio?
3. ¿Cómo debe probarse el daño moral derivado del bullying o acoso escolar y a quién
corresponde la carga de la prueba?
A partir de la literatura
especializada en la materia el
1. A partir de la literatura especializada en la materia, el bullying o acoso escolar puede
bullying o acoso escolar puede
definirse como "todo acto u
definirse como "todo acto u omisión que de manera reiterada agreda física, psicoemo-
omisión que de manera reiterada
agreda física, psicoemocional,
cional, patrimonial o sexualmente a una niña, niño, o adolescente; realizado bajo el
patrimonial o sexualmente a una
niña, niño, o adolescente;
cuidado de las instituciones escolares, sean públicas o privadas". (Énfasis en el original)
realizado bajo el cuidado de las
instituciones escolares, sean
(pág. 25, párr. 2). Para que el maltrato adquiera el carácter de acoso escolar, éste debe
públicas o privadas". Para que
el maltrato adquiera presentarse de manera reiterada en la institución educativa o en aquellos espacios en
el carácter de acoso escolar,
debe presentarse de manera los que los alumnos se encuentren bajo el cuidado y vigilancia del personal de la escuela.
reiterada en la institución
educativa o en aquellos De acuerdo con la literatura especializada, las conductas relacionadas con el acoso escolar
espacios en los que
los alumnos se encuentren pueden tratarse de segregación, peleas, manipulación psicológica, burlas, provocaciones,
bajo el cuidado y vigilancia
del personal de la escuela. el uso de apodos hirientes, la violencia física o la exclusión social. Estas conductas son
fuertes indicios para probar la existencia del acoso escolar. Puede probarse mediante
pruebas periciales en áreas de especialidad como la psicología y sociología.
32 Cuadernos de Jurisprudencia
3. El daño moral que sufre un niño como consecuencia del bullying se acredita cuando
diversas agresiones que, incluso siendo en sí y por separado leves, terminen producien
do menoscabo a la integridad moral al ejecutarse de manera reiterada, sistemática y habitual.
El daño moral debe ser probado por el demandante y debe mostrar que presenta algunas
de las afectaciones psicológicas relacionadas con el bullying (como depresión, baja de
calificaciones, baja autoestima, etc.) en un amplio catálogo de sintomatología relacionada
con el acoso escolar. Para probar dichas afectaciones basta que se alleguen a periciales
en psicología. El juez deberá valorar prudencialmente los aspectos cualitativos del daño
causado a la víctima conforme a pruebas periciales en psicología que determinen el tipo
de derecho o interés lesionado y la existencia de un daño y su gravedad.
Para que el maltrato adquiera el carácter de acoso escolar, éste debe presentarse de manera
reiterada en la institución educativa o en aquellos espacios en los que los alumnos se encuen
tren bajo el cuidado y vigilancia del personal de la escuela (pág. 49, párr. 2). De acuerdo
con la literatura especializada, las conductas relacionadas con el acoso escolar pueden
tratarse de segregación, peleas, manipulación psicológica, burlas, provocaciones, el uso
de apodos hirientes, la violencia física o la exclusión social. Estas conductas pueden ocu
rrir de forma fragmentaria, oscura o confusa, con apariencia de un incidente aislado
(pág. 49, párr. 4). Para la Primera Sala estas conductas son fuertes indicios para probar la
existencia del acoso escolar. "Así, si en un caso se demuestra la ocurrencia de agresiones
verbales o físicas, con un carácter más o menos reiterado, será válido presumir que
existe una situación de acoso." (Énfasis en el original) (pág. 50, párr. 1).
2. La Primera Sala estudió también si, en el caso concreto y de acuerdo con el estándar de
protección reforzada de los menores en situaciones de especial vulnerabilidad, se acreditó
Evidencia científica 33
la responsabilidad civil por el daño moral que sufrió el niño. Este análisis se refiere al daño
causado por las conductas de la profesora del niño y por la negligencia de la escuela y su
personal educativo para remediar la situación de bullying.
En caso de que se demande bullying por acciones o conductas de agresión, deberá corro
borarse: 1) el acoso a la víctima, es decir, si se acredita la existencia del bullying y si éste
puede atribuirse a agresores en específico (profesores o alumnos); 2) el daño físico o psi
cológico que sufrió el menor; y 3) el nexo causal entre la conducta y el daño (pág. 47, párr. 2).
La Primera Sala encontró también que el marco jurídico aplicable y la doctrina constitu
cional sobre los derechos de los niños establece claramente la responsabilidad de los
centros docentes de garantizar espacios seguros para que los menores puedan cursar
sus estudios libres de agresiones y que la supervisión y vigilancia adecuada de lo que
ocurre en los centros escolares son acciones legítimamente exigibles a profesores y direc
tivos, sobre todo cuando los daños que ha sufrido un niño pudieron evitarse si el centro
escolar hubiera actuado diligentemente (pág. 66, párr. 3).
Así, respecto al estándar que debe aplicarse para determinar la responsabilidad de los
centros escolares, la Suprema Corte decidió que una vez demostrado que el bullying ocurrió
en una situación bajo el control de la escuela, será el centro educativo el que tendrá que
demostrar que cumplió con la debida diligencia que le exige la prestación del servicio
educativo (pág. 68, párr. 3). En suma, la carga de la prueba de diligencia para probar que
el centro educativo hizo todo lo que estaba a su alcance para diagnosticar, prevenir,
intervenir y modificar las conductas de acoso escolar a un menor bajo su cuidado, recae
en el centro educativo. El desplazamiento de la carga de la prueba "se justifica en atención
a los principios de ‘facilidad probatoria’, y a la dificultad para la víctima de probar un hecho
negativo: que el centro educativo no cumplió con los deberes que tenía a su cargo."
(Pág. 65, párr. 2).
34 Cuadernos de Jurisprudencia
3. En cuanto a la prueba del daño moral, la Corte definió que "el bullying escolar puede En cuanto a la prueba
del daño moral, "el bullying
afectar derechos o intereses patrimoniales o extrapatrimoniales, en el segundo caso escolar puede afectar derechos
o intereses patrimoniales o
extrapatrimoniales, en el
estaremos ante un daño moral. Dicho daño en sentido amplio, tiene tanto consecuen- segundo caso estaremos ante
un daño moral. Dicho daño
cias patrimoniales como extrapatrimoniales, las cuales a su vez pueden ser presentes en sentido amplio, tiene tanto
consecuencias patrimoniales
o futuras." (Énfasis en el original) (pág. 76, párr. 2). Cuando el daño moral deba ser probado, como extrapatrimoniales,
las cuales a su vez pueden
éste puede acreditarse mediante pruebas periciales en psicología y otros dictámenes ser presentes o futuras".
Tratándose del bullying,
periciales que puedan dar cuenta de su existencia (pág. 76, párr. 4). Tratándose del bullying, como lo expone la literatura
especializada, el daño moral
como lo expone la literatura especializada, "el daño moral se actualiza por ‘toda la gama se actualiza por "toda la gama
de sufrimientos y dolores
de sufrimientos y dolores físicos o psíquicos que haya padecido la victima a consecuencia físicos o psíquicos
que haya padecido
del hecho ilícito [...]’" (Pág. 77, párr. 1). Así, "se acreditará el daño moral del niño por la victima a consecuencia
del hecho ilícito...".
Así, "se acreditará el daño
bullying cuando diversas agresiones que incluso siendo en sí y por separado leves, moral del niño por bullying
cuando diversas agresiones
terminen produciendo menoscabo a la integridad moral al ejecutarse de forma reite- que incluso siendo en sí y
por separado leves, terminen
rada, sistemática y habitual." (Énfasis en el original) (pág. 78, párr. 2). produciendo menoscabo
a la integridad moral al
ejecutarse de forma
reiterada, sistemática
De acuerdo con la doctrina constitucional de otros países, para probar la existencia de y habitual"
Evidencia científica 35
El juez deberá valorar prudencialmente los aspectos cualitativos del daño causado a la
víctima conforme a pruebas periciales en psicología que determinen el tipo de derecho
o interés lesionado y la existencia de un daño y su gravedad (pág. 92, párr. 1).
Por lo que hace al tipo de dercho o interés lesionado, cuando se trata de intereses patri
moniales puede asignarse como cuantificador de este aspecto del daño una afectación
leve, media o severa (pág. 92, párr. 3). En este caso, las pruebas periciales en psicología
demostraron que se causó una afectación severa a los sentimientos, afectos e integridad
psíquica del niño, violaron sus derechos a la dignidad humana, integridad, no discrimina
ción y educación (pág. 92, párr. 4). La afectación fue severa porque se trata de derechos
que merecen una protección especialmente reforzada en tanto que se trata de un menor
edad con necesidades especiales por estar diagnosticado con TDAH (pág. 93, párr. 1).
En cuanto a la existencia del daño y su gravedad para el niño, la Corte precisó que se refiere
a "el grado de la modificación disvaliosa del espíritu, en el desenvolvimiento de su capa
cidad de entender, querer o sentir, y por la repercusión que tal minoración determina en
el modo de estar de la víctima. La gravedad del daño puede calificarse de normal, media
o grave." (Énfasis en el original) (pág. 93, párr. 2). En este caso, las pruebas periciales com
probaron que el niño sufrió trastornos como angustia, ansiedad, depresión, baja autoes
tima, fobias nocturnas, regresiones oníricas, sensaciones de debilidad o inadaptación y
dificultad para relacionarse con otras personas. "Tales elementos permiten acreditar un
nivel de afectación grave, en tanto se modificó el comportamiento social del niño, ya que
afectó profundamente su vida familiar y escolar." (Énfasis en el original) (pág. 93, párr. 3).
La Suprema Corte de Justicia resolvió una contradicción de tesis entre dos tribunales
colegiados que resolvieron casos similares en los cuales se ofreció una prueba pericial en
10
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro José Ramón Cossío Díaz.
36 Cuadernos de Jurisprudencia
genética (toma de muestras de ADN) dentro de un juicio de paternidad y los demandados
se negaron a permitir su realización, por lo cual, los juzgadores les impusieron medidas de
apremio consistentes en una multa y un arresto, conforme a lo previsto por las legislaciones
procesales civiles de cada entidad federativa (Estado de México y Nuevo León).
Uno de los tribunales colegiados que resolvió estos casos concluyó que es inconstitucional
la aplicación de alguna de las medidas de apremio que contempla la ley cuando un deman
dado no se presenta para la toma de muestras de ADN que se requieren para realizar la
prueba pericial de paternidad. Para proteger los derechos del menor de edad al mismo
tiempo que las garantías individuales del demandado en el juicio de paternidad, si éste
no se presenta o se opone a la toma de muestras de ADN, operará una presunción de que
son ciertos los hechos que se intentó demostrar con esa prueba.
Por el contrario, el otro tribunal colegiado que emitió el criterio en contradicción que resolvió
la Suprema Corte estimó que la imposición de una medida de apremio (en este caso, un
arresto de hasta 36 horas) no constituye una violación de las garantías individuales del
demandado en un juicio de paternidad que se niega a realizar la prueba de ADN, porque
en una escala de valores debe prevalecer el derecho del menor de edad a conocer su
identidad.
La Primera Sala estimó que el problema a resolver para decidir cuál de los criterios con
tradictorios debía prevalecer era si en un juicio de paternidad, cuando se ofrece una prueba
pericial en materia de genética molecular (ADN) y el demandado se niega o se opone a
realizarla, ¿es constitucional o no la aplicación de las medidas de apremio en los casos
en los que el demandado se niega o se opone a que se le practique la prueba pericial en
genética? Asimismo, la Corte estableció que una vez determinado lo anterior, debería
resolverse cómo pueden los jueces garantizar el derecho de un menor de edad a la filiación
ante la negativa del demandado para realizar la prueba de ADN?
Evidencia científica 37
Preguntas relacionadas con la evidencia científica
1. ¿Qué tipo de hallazgos científicos pueden y deben ser admitidos para orientar la toma
de decisiones jurisdiccionales para que los tribunales impartan justicia y los juzgadores
profieran sus fallos de una manera más informada cuando se enfrentan a ámbitos que
van más allá del conocimiento ordinario del derecho?
2. ¿Las pruebas genéticas de ADN que se realizan para probar la filiación en un juicio de
paternidad cumplen con los criterios definidos por la Corte para definir el tipo de hallazgos
científicos que pueden y deben ser admitidos para orientar los procesos de toma de deci
siones jurisdiccionales?
38 Cuadernos de Jurisprudencia
pueden representar para el derecho. De esta forma, en muchas ocasiones los juzgadores
requieren contar con la opinión de expertos en esas materias para proferir sus fallos de
una manera informada y evitar incurrir en especulaciones en torno a ámbitos del cono
cimiento que van más allá del conocimiento del derecho que el juzgador debe tener."
(Pág. 22, párr. 2).
En esta línea, la Primera Sala refirió también que "[…] el derecho y la ciencia son dos de
las fuentes de autoridad más importantes para los gobiernos modernos, aun cuando
tienen origen, fundamentos y alcances diversos. Los productos de ambas ramas del
conocimiento se presumen imparciales, ajenos a intereses particulares y válidos sin importar
el contexto inmediato de su generación; de ahí que frecuentemente orienten las políticas
públicas y sirvan de fundamento para evaluar la racionalidad de las decisiones políti
cas. Juntos, el derecho y la ciencia, constituyen un medio para asegurar la legitimidad de
las decisiones gubernamentales, ello a partir de las diversas modalidades de relación que
entre ambos se generan." (Pág. 23, párr. 1).
2. La Primera Sala concluyó que la prueba genética de ADN cumple los criterios precisados
arriba para definir el tipo de hallazgos científicos que pueden considerar los jueces (pág. 25,
párr. 1). En la sentencia se expone cuál es el procedimiento mediante el cual se desarrolla
dicha prueba pericial y cuáles son sus características. La Suprema Corte concluyó que
la información que resulta de esta prueba en un juicio de reconocimiento de paternidad
"[…] determina los perfiles genéticos de la persona que participa en la prueba y el tamaño
de los diferentes marcadores sometidos a prueba, es decir, establece una huella genética
que contiene únicamente las informaciones sobre las secuencias de los marcadores;
también se determina el llamado ‘Índice de Paternidad’, que consiste en una medida esta
dística de qué tan fuertemente una coincidencia entre los marcadores del presunto padre
y del presunto hijo indica paternidad: si los marcadores de ADN que se comparan no
coinciden, entonces el presunto padre es excluido en un cien por ciento de la posibilidad
de ser el ascendiente, pero si coinciden, se puede calcular una probabilidad que alcanza
más del 99.99% de certeza." (Pág. 29, párr. 1).
Por lo anterior, la Sala concluyó que debido a su grado de certeza "una prueba de ADN
bien realizada es considerada como el método más preciso, confiable y contundente para
establecer relaciones de paternidad-filiación, porque está basada en un análisis exacto de
los perfiles genéticos (huellas genéticas) del padre o madre y del hijo." (Pág. 29, párr. 2).
Evidencia científica 39
1.4.2 Criterios para la realización de pruebas en genética molecular (ADN)
en juicios de paternidad (interés superior del niño
y derecho a la defensa adecuada)
Prueba pericial única genética (paternidad), derecho a la defensa adecuada e interés superior
del menor
La Suprema Corte estableció que para resolver el caso era necesario estudiar si el artículo
reclamado del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal es violatorio de
las garantías de audiencia y debido proceso, seguridad jurídica e igualdad ante la ley,
porque impide que una de las partes en el juicio de paternidad presente una prueba
pericial y designe un perito para probar sus excepciones y defensas. La Primera Sala deter
minó que la limitación de presentar pruebas periciales en el juicio familiar es inconstitu
11
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro Jorge Mario Pardo Rebolledo.
12
El artículo 346 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal dispone que la prueba pericial
sólo será admisible cuando para la resolución de la controversia se requieran conocimientos especiales de deter
minada ciencia, arte, técnica, oficio o industria, de los cuales el juzgador carece. Los peritos deben tener título
en la ciencia, arte, técnica, oficio o industria a que pertenezca la cuestión sobre la que ha de oírse su parecer.
Como excepción, en materia familiar las pruebas periciales se realizarán por un perito único, el cual será desig
nado por el juez de las listas auxiliares de la administración de justicia o de institución pública o privada.
40 Cuadernos de Jurisprudencia
cional, porque existen alternativas que permiten proteger la integridad física del menor,
protegiendo al mismo tiempo el derecho de defensa de las partes.
1. ¿Cuáles son las credenciales que deben tener los expertos que desarrollen las pruebas
periciales mediante las cuales se aporta al juez información sobre asuntos de la ciencia,
el arte, la técnica o el oficio que es ajeno a su campo de conocimiento y especialización?
2. ¿El establecimiento del régimen de un perito único en los juicios en materia familiar
contribuye al fin constitucional de proteger los derechos de los niños, y es idónea para
lograr ese objetivo, porque busca preservar la calidad de sus testimonios e impedir su
revictimización en el proceso judicial?
1. La prueba pericial adquiere relevancia justo en temas que son ajenos a los conocimientos
del juzgador. Tiene por objeto ilustrar al juez sobre conocimientos especiales de la ciencia,
arte, técnica, oficio o industria que le son ajenos, por lo tanto, para ayudar de forma más
efectiva a los jueces a formar su convicción sobre los hechos que deben decidir, las opi
niones periciales deben provenir de un experto en la materia, que conoce la técnica para
realizar la prueba, y que cuenta con una calificación profesional, reconocida por los espe
cialistas en la materia, para discernir si en el dictamen emitido se hizo una fijación clara
del estudio, se indicó en forma correcta el método que debe ser utilizado, y si se valoraron
en forma adecuada todas las cuestiones relevantes para emitir una conclusión.
Evidencia científica 41
3. Las recomendaciones internacionales emitidas por instituciones protectoras de los
derechos de la infancia no establecen que si en un proceso judicial de reconocimiento de
paternidad se permite la realización de más de una prueba pericial, por distintos peritos,
se atente contra el interés superior de los menores. La intervención de varios peritos en
un juicio de paternidad no requiere forzosamente que el niño sea llevado a diversos labo
ratorios más de una vez para que se le tomen varias muestras, sino que, en la medida
posible, lo idóneo es que sea un solo laboratorio aprobado por el tribunal quien le aplique
la prueba, y que los diversos peritos la analicen con la finalidad de que cada uno llegue a
su conclusión.
1. La Primera Sala explicó que las pruebas periciales adquieren relevancia justo en temas
que son ajenos a los conocimientos del juzgador. Su finalidad es "ilustrar al juez sobre
conocimientos especiales de la ciencia, arte, técnica, oficio o industria que le son ajenos, por
lo tanto, es de suma importancia que las partes puedan proporcionar al juez todos los
elementos que puedan ser útiles para crearle convicción, de manera que se pueda for
mar en el espíritu del juez un estado de convencimiento acerca de la existencia o inexis
tencia de las circunstancias sobre las que tiene que decidir." (Pág. 35, párr. 4).
Por lo anterior, toda vez que la prueba pericial versa sobre conocimientos especiales
que normalmente requieren un título para su ejercicio, "[...] es claro que los argumentos que
las propias partes aporten al juzgador en demérito de la prueba pericial desahogada en
el juicio no surtirán los mismos efectos que si dichos razonamientos provinieran de un
experto en la materia, que conoce la técnica para realizar la prueba, y que cuenta con una
calificación profesional, reconocida por los especialistas en la materia, para discernir si en
el dictamen emitido se hizo una fijación clara del estudio, se indicó en forma correcta el
método que debe ser utilizado, y si se valoraron en forma adecuada todas las cuestiones
relevantes para emitir una conclusión." (Pág. 36, párr. 1).
42 Cuadernos de Jurisprudencia
psique, como son las periciales en materia psicológica. Por esa razón, organismos protec
tores de la infancia han emitido ciertas directrices encaminadas a que los procedimientos
que se sigan sean menos invasivos de la integridad personal de los menores, y que, sobre
todo en el ámbito de las pruebas psicológicas, puedan brindar resultados más apegados
a la realidad." (Pág. 27, párr. 2).
De aquí la Corte resolvió que la finalidad perseguida por el artículo reclamado es consti
tucionalmente válida porque el establecimiento del sistema del perito único en materia
familiar busca: i) evitar sujetar a los menores a interrogatorios prolongados, así como,
evitar la repetición de los interrogatorios, lo cual está científicamente probado que preserva
la calidad de su testimonio; y ii) evitar su revictimización en el proceso judicial (pág. 33,
párr.1). Sin embargo, dicha regulación no es idónea ni necesaria para cumplir con los
objetivos que busca el artículo 4o. constitucional para lograr la protección de los niños, por
lo cual no supera el segundo criterio de escrutinio del test de proporcionalidad (pág. 33,
párr. 3).
Así, el sistema de un perito único limita el derecho de las partes a impugnar el resultado
de la prueba y a demostrar los problemas o defectos que pueda tener (pág. 34, párr. 4).
En este contexto debe tenerse en cuenta que la prueba pericial es importante justamente
Evidencia científica 43
porque aporta información sobre temas que le son ajenos al juzgador y busca propor
cionarle conocimientos especiales de la ciencia, arte, técnica, oficio o industria que exceden
su campo de conocimiento. Por eso, "[…] es de suma importancia que las partes puedan pro
porcionar al juez todos los elementos que puedan ser útiles para crearle convicción, de
manera que se pueda formar en el espíritu del juez un estado de convencimiento acerca
de la existencia o inexistencia de las circunstancias sobre las que tiene que decidir." (Pág. 35,
párr.1).
La Primera Sala expuso entonces que si la prueba pericial versa sobre conocimientos
especiales que normalmente requieren un título para su ejercicio, "es claro que los ar
gumentos que las propias partes aporten al juzgador en demérito de la prueba pericial
desahogada en el juicio no surtirán los mismos efectos que si dichos razonamientos pro
vinieran de un experto en la materia, que conoce la técnica para realizar la prueba, y que
cuenta con una calificación profesional, reconocida por los especialistas en la materia,
para discernir si en el dictamen emitido se hizo una fijación clara del estudio, se indicó en
forma correcta el método que debe ser utilizado, y si se valoraron en forma adecuada
todas las cuestiones relevantes para emitir una conclusión". (pág. 35, párr. 2).
Asimismo, la sentencia resuelve que aun cuando no se prohíbe que se impugne la prueba
realizada por el perito único, al ser una prueba técnica que requiere conocimientos espe
ciales, únicamente podrá ser cuestionada de forma efectiva por un profesional con la
especialización requerida, y no por las partes del juicio. Al impedirse que la prueba sea
realizada o revisitada por peritos diferentes del oficial, cualquier impugnación que no realice
un experto con los conocimientos especiales necesarios tendrá menos efecto en la con
vicción del juez (pág. 35, párr. 2). En adición a esos argumentos, la Primera Sala no encontró
en su estudio del caso cuál puede ser el beneficio de impedir que otros especialistas aporten
al juicio sus conocimientos, ya sea para demostrar en qué errores pudo haber incurrido el
perito oficial, para hacer ver cuestiones que puedan haber pasado inadvertidas o para
reafirmar aspectos que puedan ser trascendentes para la resolución de la controversia
(pág. 36, párr. 1).
En cuanto a las pruebas como la pericial en genética molecular del ADN, la sentencia ex
plica cómo se realizan las muestras de sangre, que posteriormente se amplifican y corren
en un analizador genético, el cual emite unas gráficas llamadas "electroferogramas", y que
44 Cuadernos de Jurisprudencia
son las que estudian por los peritos para determinar si hay una filiación parental o no (pág.
39, párr. 2). Esto permite concluir que la intervención de varios peritos en un juicio de
paternidad no requiere forzosamente que el niño sea llevado a diversos laboratorios más
de una vez para que se le tomen varias muestras, "sino que, en la medida posible, lo idóneo
es que sea un solo laboratorio aprobado por el tribunal quien le aplique la prueba, y que
los diversos peritos la analicen con la finalidad de que cada uno llegue a su conclusión."
(Énfasis en el original) (pág. 39, párr. 3).
Prueba pericial única genética (de paternidad), derecho a la defensa adecuada e interés superior
del menor
Un hombre promovió un juicio para contradecir el dicho público de una mujer que afirmó
que él era el padre de su hijo. Tanto la madre del niño como el presunto padre aceptaron un
acuerdo probatorio para realizar una prueba de genética molecular (ADN) por un perito
único. En la primera instancia se resolvió que la prueba de ADN no acreditó la paternidad
biológica. La madre del menor apeló esa decisión argumentando que la prueba pericial
se realizó de manera inadecuada porque no se dieron instrucciones precisas al perito, no se
acreditó su especialidad o certificación en el tema, y se perdió la cadena de custodia.
La madre del niño argumentó también que en el régimen de prueba única no puede
contradecirse el hallazgo del perito y, por tanto, es un medio limitado para que el juez
pueda conocer la verdad de los hechos que debe decidir. Por tanto, según su opinión, en
este caso el régimen de prueba única también es contrario al principio constitucional del
interés superior del menor. En la sentencia del juicio en esta instancia se resolvió en contra
de los argumentos de la madre del niño porque se consideró que sí se demostró en el
juicio la veracidad de la prueba en genética molecular.
La madre del menor promovió un amparo contra esa sentencia, porque según ella, vio
laba el principio del interés superior de los niños y su derecho a la identidad. En esta
instancia se concedió el amparo, ordenándose que se realizara nuevamente la prueba
pericial en genética, pero en forma colegiada. El presunto padre interpuso entonces un
recurso de revisión ante la Suprema Corte en el cual pidió que se confirmara la validez
de los acuerdos probatorios en los cuales se establezca que la pericial en genética mole
cular será realizada por un perito único en casos de determinación de paternidad.
13
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
Evidencia científica 45
La Suprema Corte estableció que en este caso era necesario decidir si fue correcta la inter
pretación que realizó el Tribunal Colegiado que emitió la sentencia reclamada, conforme
a la cual, a la luz del principio constitucional del interés superior del menor, las partes en
un juicio de paternidad no pueden suscribir acuerdos para la realización de una prue
ba única en genética molecular.
1. ¿La celebración de un acuerdo para designar un perito único y realizar sólo una prueba
en genética molecular de ADN para establecer la paternidad de un menor viola el principio
de interés superior de los niños y su derecho a la identidad?
2. En atención al principio del interés superior y el derecho a la identidad del menor, ¿cómo
puede realizarse una prueba en genética molecular de ADN para acreditar la filiación
parental de manera menos invasiva y sin recurrir a la designación de un perito único?
La celebración en un juicio
de paternidad de un acuerdo
1. La celebración en un juicio de paternidad de un acuerdo entre las partes para designar
entre las partes para designar
un perito único y realizar
un perito único y realizar sólo una prueba en genética molecular de ADN para establecer
sólo una prueba en genética
molecular de ADN para la filiación parental de un menor viola el principio de interés superior de los niños y su
establecer la filiación parental
de un menor viola el principio derecho a la identidad y restringe el derecho de las partes en el juicio sin una justificación
de interés superior de los
niños y su derecho a la objetiva. Una prueba técnica que requiere conocimientos especiales sólo puede impug
identidad y restringe
el derecho de las partes en narse en forma efectiva por una persona que acredite contar con los conocimientos espe
el juicio sin una justificación
objetiva. Una prueba técnica cializados requeridos.
que requiere de conocimientos
especiales sólo puede
impugnarse en forma efectiva
por una persona que acredite 2. El desarrollo de la prueba pericial en genética molecular del ADN en un juicio de pater
contar con los conocimientos
especializados requeridos. nidad puede llevarse a cabo con la intervención de varios peritos sin que ello implique
llevar al menor a varios laboratorios más de una vez para que le tomen varias muestras.
Lo idóneo es que un solo laboratorio aprobado por el tribunal le aplique la prueba y que los
diferentes peritos la analicen para que cada uno pueda emitir su opinión.
46 Cuadernos de Jurisprudencia
Justificación de los criterios
1. La Corte ha establecido una doctrina consolidada del interés superior de los niños, niñas
y adolescentes, conforme a la cual, en cualquier contienda judicial donde se vean involu
crados los derechos de los niños, debe prevalecer la decisión que proteja de forma más
amplia sus intereses (pág. 8, párr. 5).
La Primera Sala ha expuesto que lograr un resultado justo y equitativo en el proceso judicial
depende de que las partes puedan exponer al juez su versión de los hechos del caso, sus
argumentos y los medios de prueba que los sustentan (pág. 13, párr. 1). Las pruebas peri
ciales son herramientas que pueden ayudar al juez en este contexto a formar su convicción
sobre la existencia o no de los hechos que debe decidir, aportando información sobre
aspectos que son ajenos a su campo de conocimiento. Por ello es importante que en el
proceso judicial se permita que las pruebas sean revisadas por peritos distintos al oficial
y que, cuando se controviertan las pruebas técnicas, se lleve a cabo por una persona que
pueda demostrar que tiene los conocimientos especiales que se requieren (pág. 13, párr. 2).
Aunado a lo anterior, esta Primera Sala estableció que no se advertía ningún beneficio al
impedir que otros especialistas aporten sus conocimientos al juicio, ya sea para demostrar
los errores en los que pudo haber incurrido el perito designado por el juez, en su caso,
para destacar cuestiones que pudieron haber pasado inadvertidas para el perito oficial o para
reafirmar aspectos que pudieran ser trascendentes para la resolución de la controversia.
En el caso de los derechos de los niños es posible lograr que cada parte ofrezca su prueba
pericial y, al mismo tiempo, se evite que se den prácticas intrusivas (pág. 14, párr. 1).
Evidencia científica 47
ocasiones para que le tomen varias muestras. Lo idóneo es que un solo laboratorio apro
bado por el tribunal le aplique la prueba y que los diferentes peritos la analicen para que
cada uno pueda emitir su opinión (pág. 14, párr. 2).
En este caso el Tribunal Colegiado que resolvió el amparo presentado por la madre del
menor tomó en consideración lo que había establecido la Corte en el amparo directo en
revisión 1581/2011 y la tesis que derivó de dicho asunto, cuyo rubro es: "PRUEBA PERICIAL
EN ASUNTOS EN MATERIA FAMILIAR. EL ARTÍCULO 346, ÚLTIMO PÁRRAFO, DEL CÓDIGO
DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL DISTRITO FEDERAL VIOLA LAS GARANTÍAS DE
AUDIENCIA Y DEBIDO PROCESO", podía afirmarse que la Primera Sala "es categórica al
señalar que la designación de un perito único y el desahogo de una prueba de esa índole,
limita el derecho de defensa de las partes, y más aún el del menor, quien por su corta edad
no puede argumentar por sí mismo en contra de las decisiones que tome quien ejerce su
representación legal y que pudiera afectarle, de ahí que debe de ser el propio tribunal
quien en un ejercicio de razonabilidad debe proveer en pro de la mejor defensa del menor."
(Pág. 15, párr. 1).
La Primera Sala opinó que dicha interpretación es correcta porque da prioridad al principio
del interés superior del niño por encima de los acuerdos probatorios que permiten una
pericial única en juicios de paternidad (pág. 15, párrs. 1 y 3). Así, "[…] aun cuando las partes
consintieron la restricción a sus garantías de audiencia, dado que el acuerdo probatorio
versará sobre los derechos de un menor, en específico su derecho a la identidad, no es
posible restringir de manera injustificada su posibilidad de impugnar el resultado de la prueba
con base en argumentos que emita un especialista en la materia." (Énfasis en el original)
(pág. 15, párr. 4). Por estas razones "[…] debe permitirse a las partes el desahogar su propia
pericial pues esto permitirá otorgar mayor certeza o veracidad en cuestiones que implican
determinar la filiación de un menor." (Pág. 16, párr. 1).
48 Cuadernos de Jurisprudencia
2. Responsabilidad médica (lex artis)
• AR 1049/2017
Tratamientos
idóneos vs.
alternativos
Peritajes
Responsabilidad Médicos
Médica • AD 28/2015
Generales
(Lex Artis)
Prueba y
Responsabilidad
Médica
• CT 93/2011
49
2. Responsabilidad médica (lex artis)
El derecho a la salud de los niños frente a las creencias religiosas de los padres
Una niña de seis años ingresó a un hospital en condiciones de emergencia y fue diagnos
ticada con una posible leucemia linfoblástica aguda. La doctora responsable informó a
los padres del estado de salud grave de su hija, así como del tratamiento médico que
consideraba idóneo, incluyendo la realización de transfusiones sanguíneas. Los padres de
la niña, pertenecientes a la etnia rarámuri y practicantes de la religión de los Testigos
de Jehová, expresaron su deseo de buscar una medida alternativa de tratamiento porque
la transfusión de sangre es contraria a su fe.
14
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
51
de sus padres a que se realizara el tratamiento médico prescrito. La Subprocuraduría ordenó
que la tutela de la niña estuviera provisionalmente a su favor, con el fin de autorizar los
tratamientos médicos que fueran necesarios para salvar su vida.
La niña ingresó a terapia intensiva y se inició el tratamiento recomendado por los médicos,
incluyendo las transfusiones sanguíneas. Durante su estancia en el hospital se confirmó
el diagnóstico médico de leucemia linfoblástica aguda. La doctora, la trabajadora social
del hospital y la titular de la Subprocuraduría informaron a los padres que la niña necesi
taba someterse a un tratamiento de quimioterapia, que posiblemente implicaría también
la realización de más transfusiones sanguíneas. Los padres de la niña respondieron que
necesitaban una segunda opinión médica. La doctora aceptó entrevistarse con otro médico
que tuviera la misma especialidad, pero indicó que era urgente iniciar la quimioterapia de
inmediato para salvar la vida de la niña. Como los padres se negaron, la Subprocuraduría
autorizó el inicio del tratamiento.
El juez de distrito concedió el amparo al considerar que las evaluaciones psicológicas que
se realizaron a los padres de la niña y las demás circunstancias del caso no demostraron
negligencia en el cuidado de la niña, además de que nunca se les presentó una alternativa
de tratamiento. Concluyó que los médicos y las autoridades de la Subprocuraduría actua
ron de manera discriminatoria y que en adelante debería de respetarse la voluntad de los
padres de implementar tratamientos alternativos y, únicamente, en caso de ser urgente
o necesario —esto es, si los tratamientos alternativos fallaran y como último recurso—,
podrían implementarse transfusiones sanguíneas. La Subprocuraduría y el hospital inter
pusieron un recurso de revisión que fue turnado por el Tribunal Colegiado a la Suprema
Corte de Justicia.
La Suprema Corte se preguntó en este caso cuáles son las condiciones en las que puede
permitirse, de acuerdo con la Constitución, que las autoridades del Estado desplacen el
derecho de los padres a decidir, sobre la base de sus creencias religiosas, cuestiones rela
cionadas con la salud de sus hijos en casos de urgencia médica en los cuales está en riesgo
la salud e incluso la vida de un menor de edad.
52 Cuadernos de Jurisprudencia
La Corte apuntó que la Constitución reconoce a los padres el derecho de tomar decisiones
sobre salud y religión por sus hijos menores de edad, pero que este espacio de autonomía
tiene como límite la afectación a los derechos a la vida y a la salud de los niños. Así, el
Estado puede interferir válidamente en la autonomía parental para tomar decisiones por
los padres cuando la decisión de los progenitores ponga en riesgo la vida o la salud de los
hijos. Para la Corte, la puesta en riesgo de la vida de un niño se actualiza cuando los padres
se rehúsan a seguir el tratamiento médico idóneo para salvar la vida de su hijo menor de
edad privilegiando sus creencias religiosas. El tratamiento médico idóneo para salvar la
vida es aquel que ya ha sido acreditado por la comunidad médica como el procedimiento
más efectivo para tratar determinada condición letal: se trata de una intervención médica
que no presenta una disputa científica sustancial sobre su eficacia y confiabilidad.
La Primera Sala de la Corte resolvió que la salud de los menores de edad en contextos
médicos es la máxima consideración, por lo que revocó la sentencia recurrida, confirman
do la decisión de las autoridades demandadas de asumir la tutela de la niña y aplicar el
tratamiento que los médicos consideraron idóneo para salvar su vida.
3. Cuando los padres pongan en riesgo la vida de un menor de edad al priorizar cuestiones
como sus creencias religiosas por encima del tratamiento idóneo que debe aplicarse,
¿puede el Estado intervenir válidamente la autonomía parental y corregir las decisiones de
los padres que ponen en riesgo la vida del niño?
Evidencia científica 53
3. Las autoridades del Estado pueden asumir válidamente la tutela de un menor de edad
para tomar decisiones en sustitución de sus padres cuando éstos privilegian factores como
sus creencias religiosas por encima del tratamiento recomendado como el idóneo por la
lex artis médica y ponen en riesgo su vida. El interés prevalente del menor impide que
se aplique a un niño un tratamiento que es claramente inferior al tratamiento médico
idóneo de acuerdo con la lex artis médica.
En este contexto, para la Primera Sala "un tratamiento idóneo es aquel procedimiento
recomendado por la ciencia médica que cuenta con el nivel más alto posible de consoli
dación científica y que, por lo tanto, se indica con el mayor grado prioridad." (Énfasis en
el original) (pág. 40, párr. 2). Reconociendo también el papel de la incertidumbre en la
información que orienta las decisiones de la ciencia médica, la Corte estableció también
que el tratamiento médico idóneo es aquel que tiene un mayor índice de éxito (pág. 40,
párr. 3).
54 Cuadernos de Jurisprudencia
En la nota al pie 91 de la sentencia se explica también que la literatura especializada ha
propuesto test más complejos en un intento de reconciliar la autonomía de los padres,
pero que no fueron considerados por la Suprema Corte de Justicia de la Nación porque
se estima que no es válido ponderar el derecho a la autonomía o libertad religiosa de los
padres frente a la vida de sus hijos. En este tema se aclaró también que, no debe conside
rarse que cualquier diferencia que tengan los padres con la opinión de los médicos sobre
el tratamiento médico idóneo actualiza un supuesto de riesgo para un menor de edad,
sino únicamente la oposición a que se utilice el tratamiento médico idóneo conforme a
la lex artis médica para atender un padecimiento que coloque en riesgo la vida del niño
(pág. 42, párr. 3).
En este contexto se encuentra el derecho de los padres a tomar todas las decisiones con
cernientes a sus hijos (pág. 24 , párr. 1). En la privacidad de las relaciones familiares, la libertad
religiosa se expresa a través de las creencias que los padres desean inculcar a sus hijos,
incluyendo las religiosas (pág. 27, párr. 3). La Corte ha reconocido también que corresponde
a los padres decidir cuestiones relacionadas con los tratamientos médicos destinados a
mejorar las condiciones de salud de sus hijos menores de edad, siempre considerando el
principio constitucional del interés superior de los niños (pág. 31, párrs. 1 y 2). En síntesis,
"el interés superior del menor es una consideración prevalente tratándose de decisiones
que son críticas para el futuro o bienestar de un menor, como aquellas relacionadas con
su derecho a la salud y a la vida. En ese sentido, esta Corte entiende que el derecho de
los padres a tomar esas decisiones sin interferencias encuentra su límite en la salud
y la vida del menor." (Énfasis en el original) (pág. 36, párr. 3).
La Primera Sala ponderó hasta dónde puede intervenir el Estado en los derechos parentales
mencionados. Se estableció que el Estado puede interferir válidamente la autonomía
parental para tomar decisiones por los padres cuando las elecciones de estos coloquen
en riesgo la vida de sus hijos y que "la puesta en riesgo de la vida de un niño se actualiza
cuando los padres, privilegiando sus creencias religiosas, se rehúsan a seguir el tratamien
to médico idóneo para salvar la vida de su hijo menor de edad." (Énfasis en el original)
(pág. 39, párr. 1).
Evidencia científica 55
En cuanto a las cuestiones planteadas en este caso sobre la tensión entre las decisiones
médicas para proteger la vida de la niña y las creencias religiosas de los padres, así como
su derecho a no ser discriminados, la Primera Sala precisó que: i) la tutela que asuma el
Estado está limitada a decisiones médicas para proteger la salud del niño sólo mientras
dure el tratamiento médico (pág. 49, párr. 5); ii) las autoridades implicadas reconozcan la
situación de vulnerabilidad en la que pueden ubicarse las personas que pertenecen a una
minoría religiosa y deben velar porque no se les ponga un estigma de malos padres o que
sean relegados a tomar un papel secundario en la recuperación del menor (pág. 50,
párr. 3); iii) los padres tienen derecho a conocer, comprender y postular un tratamiento
alternativo al indicado en ejercicio de su derecho al consentimiento informado, mismo que
deberá ser considerado cuidadosamente, con objeto de determinar si cuenta con una eficacia
similar o comparable a la del tratamiento idóneo (pág. 50, párr. 4).
En suma, la Corte explicó que "si no existe un procedimiento alternativo similar o de eficacia
comparable al tratamiento indicado por la lex artis médica, y los padres insisten en su ob
jeción, el Estado podrá asumir la tutela del niño con la finalidad de autorizar que el menor
reciba aquel tratamiento que cuenta con una capacidad científicamente comprobada
para salvar su vida" (pág. 51, párr. 1).
Una persona acudió al servicio de urgencias de un hospital particular con dolores abdo
minales intensos. Después de realizarle estudios que no fueron concluyentes respecto de
ningún padecimiento en particular, el especialista le recomendó a la paciente hacerle una
laparoscopia. Durante la misma, el médico encontró el apéndice perforado al abrir el
abdomen de la paciente. Durante su estancia en el hospital —a decir de la paciente—, se
le prescribieron y aplicaron múltiples tratamientos e intervenciones médicas, incluyendo
una laparoscopia fallida. La paciente consideró que la atención médica recibida fue negli
gente y que, a consecuencia de la falta de pericia del especialista que la atendió y los
demás integrantes del personal hospitalario, sufrió una serie de afectaciones físicas y
morales indebidas, por lo cual demandó por la vía civil la responsabilidad por mala praxis
médica del hospital y del médico tratante.
15
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministra Norma Lucía Piña Hernández.
56 Cuadernos de Jurisprudencia
Durante el juicio civil se presentaron dictámenes periciales, tanto de las partes, como del
perito nombrado por el juez, para describir cómo se llevó a cabo el tratamiento médico.
La sala de apelación condenó a los demandados y el hospital promovió un juicio de am
paro en contra de esta decisión. El caso fue atraído por la Suprema Corte de Justicia de la
Nación porque se estimó que podían definirse criterios trascendentes para precisar, entre
otras cuestiones, el grado de conocimientos científicos y técnicos requeridos para emitir
un dictamen médico y definir el alcance y valor probatorio que se le debe otorgar al dic
tamen emitido por un médico general que no se encuentre especializado en la materia.
En sus argumentos contra la sentencia dictada por la Sala Civil, el hospital demandado
expuso que hubo una valoración incorrecta de las pruebas periciales, porque, entre otras
cosas, el dictamen pericial presentado por la paciente fue elaborado por un médico general
que no cuenta con una especialidad ni con los conocimientos necesarios para emitir una
opinión en su caso.
La Sala Civil responsable confirmó que era correcto darles valor probatorio a los dictámenes
presentados por la paciente, porque las respuestas del experto se fundamentaron en el
método científico, en la normatividad aplicable y en fuentes bibliográficas. En esta opinión
pericial se concluyó que la paciente debió ser operada de inmediato, pero con un diag
nóstico correcto de por medio, lo cual no ocurrió en este caso, teniendo diversas compli
caciones en consecuencia. El perito tercero en discordia encontró que no se había realizado
una historia clínica completa de la paciente, pero opinó que no había encontrado elemen
tos para concluir que hubo una mala praxis por parte del médico y el hospital demandados.
En cambio, no se reconoció valor probatorio al dictamen presentado por el perito del
hospital, porque no respondió claramente al cuestionario en el cual se le pedía demostrar
si se había actuado diligentemente para determinar el diagnóstico correspondiente y
actuar en consecuencia.
Entre las cuestiones que resolvió la Suprema Corte de Justicia se estudió si fue correcta la
apreciación de la autoridad jurisdiccional de otorgarle mayor valor probatorio al peritaje
elaborado por un médico general que al de los médicos especialistas. En la sentencia se
concluyó que el tribunal había valorado indebidamente los dictámenes periciales presen
tados por las partes y resolvió conceder el amparo al hospital.
Evidencia científica 57
responsabilidad civil derivada de una mala praxis, frente a las opiniones periciales de
médicos con un mayor grado de especialización?
Así, como un criterio aplicable a las pruebas periciales en general y la prueba médica en
particular, la Primera Sala estableció también que cuando el campo de conocimientos
de un perito se vincula con la materia sobre la cual debe elaborar una prueba pericial, es nece
sario que se den dos condiciones para que ésta pueda ayudar al juez a formar su convicción.
58 Cuadernos de Jurisprudencia
Primero, el grado de proximidad entre ambas materias. En segundo lugar, deberá atenderse
al contenido estricto del dictamen pericial, de suerte que "[…] entre menor sea esta
proximidad deberá realizarse un examen más escrupuloso de razonabilidad." (Énfasis
en el original) (pág. 68, párr. 4).
La Primera Sala estableció en esta sentencia que, en principio, "entre mayor sea el grado de
especialización del perito sobre el tema a dictaminar mayor es el grado convictivo en el
juzgador, pues ello permite suponer un mayor acercamiento entre la capacidad científica
del perito y la materia de la prueba." (Pág. 70, párr. 2). Con todo, la Corte aclaró que "si bien
la especialización como cualidad de los peritos, en principio conlleva la aportación de
conocimientos de mayor calidad científica sobre algún tema específico, ello no significa
de ninguna manera que el juzgador deberá otorgarle en automático pleno valor pro-
batorio al dictamen rendido por un especialista frente al rendido por alguien que no
lo sea, ni tampoco que deba negarle cualquier valor convictivo al rendido por éste
último." (Énfasis en el original) (pág. 70, párr. 3).
En esta línea de pensamiento en la sentencia se estableció que "entre menor sea la proxi
midad entre las materias deberá realizarse un examen más escrupuloso de razonabilidad,
lo cual significa que el mayor número de credenciales de un perito no determina de forma
indefectible el valor probatorio de la prueba, pues es necesario que además se realice el
análisis del contenido mismo del dictamen a efecto de que el juzgador determine su valor
convictivo en cada caso dependiendo de los méritos de su contenido." (pág. 71, párr.1).
Adicionalmente, la Corte sentó que "la mayor especialización como condición de un perito,
no implica en automático que su peritaje tendrá mayor peso probatorio frente al que no
lo sea, sino simplemente que este último al suponer un menor grado de proximidad con la
materia objeto de la prueba requiere de un examen más escrupuloso de razonabilidad a
efecto de verificar que la información brindada resulte útil e idónea para la resolución del
caso." (Énfasis en el original) (pág. 71, párr. 2).
2. La Primera Sala estableció que, prima facie, entre mayor sea el grado de especialización
de un perito sobre el tema a dictaminar, mayor es el grado de convicción que puede generar
Evidencia científica 59
en el juez porque es posible suponer que habrá un mayor acercamiento entre la capacidad
científica del experto y la materia de la prueba (pág. 70, párr. 2). Aun así, la Corte advirtió
en la sentencia que el solo hecho de que un perito carezca de una especialización médica en
determinada materia no implica en automático que deba desestimarse su dictamen pericial,
"[…] sino que en todo caso la valoración que de ella se realiza debe ser más cuidadosa a
efecto de analizar su razonabilidad y en función de ello su valor convictivo a partir de la
idoneidad de la información rendida." (Pág. 81, párr. 1).
Por esta razón, la Corte estimó que en el caso concreto, la Sala Civil debió explicar en su
decisión si el hecho de que el perito ofrecido por la paciente fuera un médico general
implicaba una mayor lejanía entre sus conocimientos científicos y la materia sobre la
cual trataba la prueba pericial y, de ser así, por qué su opinión debía tomarse en cuenta
en esa circunstancia (pág. 81, párr. 2). También se tuvo en cuenta en la sentencia que los
dictámenes periciales del médico del hospital y el tercero en discordia fueron coincidentes
y que fueron elaborados por médicos con una mayor especialización que el perito de la
paciente (pág. 82, párrs. 1 y 2). Para explicar esta decisión, la Primera Sala expuso que "era
necesario que la Sala responsable señalara explícitamente las razones de por qué le otor
gaba mayor valor probatorio al rendido por éste a pesar de que en principio se puede
suponer que existe una menor acercamiento entre sus conocimientos y la materia del
dictamen pericial, por lo que al no haberse hecho ello constituye un motivo suficiente
para conceder el amparo y protección de la justicia federal." (Pág. 84, párr. 1).
La Suprema Corte de Justicia recibió una denuncia de contradicción de tesis entre los
criterios emitidos por distintos tribunales colegiados en casos que involucraban determinar
el tipo de responsabilidad médica que se genera por los daños ocasionados a un paciente
como consecuencia del uso de anestesia. Los casos que originaron los criterios en contra
dicción son los siguientes:
16
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
60 Cuadernos de Jurisprudencia
1) Dos personas demandaron la reparación del daño moral causado por la administración
negligente de anestesia que le provocó la muerte a un menor derivada de la hipoxemia.
En un juicio de amparo el Tribunal Colegiado responsable resolvió a favor del demandado
al considerar que la anestesia empleada en una cirugía no justifica la aplicación de la teoría
del riesgo creado porque es consecuencia del contrato celebrado entre las partes en el
cual el paciente conoce y acepta los riesgos de la sustancia. Así, la anestesia no es en sí misma
una sustancia peligrosa que dé origen a responsabilidad objetiva, sino contractual.
2) Los padres de una menor también demandaron la indemnización de los daños causados
por el uso de anestesia que provocó el estado de incapacidad a su hija derivado de hipoxia.
Al resolver el juicio de amparo, el Tribunal Colegiado en este caso determinó que la anes
tesia es peligrosa por el riesgo que origina su fucionamiento, por lo cual genera respon
sabilidad de tipo objetiva por el uso de una sustancia peligrosa.
Al resolver este caso la Suprema Corte determinó que los asuntos efectivamente presen
taban una contradicción de criterios en torno a la siguiente pregunta: ¿cuál es el tipo de
responsabilidad que generan los daños ocasionados por el uso negligente de anestesia?
La Primera Sala resolvió en los dos casos que originaron la contradicción de tesis que el
daño ocasionado por el uso negligente de la anestesia genera una responsabilidad extra
contractual, que es además de naturaleza subjetiva. Se estableció también que corresponde
al médico anestesiólogo probar que actuó con la diligencia debida conforme a las normas
y la lex artis ad hoc de la profesión.
Evidencia científica 61
Criterios de la Suprema Corte
La responsabilidad
médico-sanitaria es subjetiva
2. La responsabilidad médico-sanitaria es subjetiva y debe probarse un elemento de culpa
y debe probarse un elemento
de culpa o actuación
o actuación negligente para que exista un deber de indemnización. Lo anterior debido a que
negligente para que exista
un deber de indemnización.
la obligación de los profesionales médicos es de medios y no de resultados. Es decir, que los
Lo anterior debido a que la
obligación de los profesionales médicos deben hacer todo lo que esté a su alcance para lograr la recuperación de un pa
médicos es de medios y no
de resultados. Es decir, que ciente enfermo según las exigencias de la lex artis. La práctica de la ciencia médica trae
los médicos deben hacer
todo lo que esté a su alcance aparejados ciertos riesgos que no siempre pueden evitarse y confluyen demasiados ele
para lograr la recuperación
de un paciente enfermo según mentos aleatorios para que pueda establecerse una responsabilidad objetiva.
las exigencias de la lex artis.
La práctica de la ciencia
médica trae aparejados
ciertos riesgos que no 3. Aunque en el caso de la actuación negligente de los médicos en el suministro de anes
siempre pueden evitarse
y confluyen demasiados tesia es necesario probar el elemento subjetivo de la conducta —en atención al derecho
elementos aleatorios para
que pueda establecerse una de indemnización de las víctimas, así como a los principios de facilidad y proximidad
responsabilidad objetiva.
probatoria—, la carga de la prueba recae en los médicos o las instituciones médicas para
demostrar que en cada una de las etapas que comprende el procedimiento anestésico
siguieron el deber de diligencia que exige la lex artis. La inversión de la carga de la prueba
no obliga a los médicos a demostrar la relación de causalidad entre su conducta y el daño,
sino únicamente entre el elemento subjetivo de la responsabilidad y el nivel de diligencia
aplicado conforme a la lex artis de su profesión.
62 Cuadernos de Jurisprudencia
que resulta de los daños causados por los profesionales médico-sanitarios depende del
cumplimiento o incumplimiento de las prescripciones de la ciencia médica en el momento
del desempeño de sus actividades (pág.18, párr. 2).
Para proteger los derechos a la salud y la integridad física de los pacientes, como lo requie
ren la Ley General de Salud y la Norma Oficial Mexicana NOM-170-SSA1-1998, para la
práctica de la anestesiología (en adelante la NOM-170), debe buscarse su consentimiento
informado para decidir libremente sobre la aplicación de los procedimientos diagnósticos
y terapéuticos ofrecidos y asumir los riesgos que ello conlleva (pág. 21, párr. 1). Sin em
bargo, el consentimiento informado del paciente no excluye la responsabilidad médica
cuando exista una actuación negligente de los médicos o instituciones de salud involu
crados. Los daños que se causen a un paciente que decide someterse a un evento quirúr
gico cuando no son derivados del riesgo inherente a los procedimientos médicos, sino
causados por una actuación negligente de los profesionistas médicos, quedan fuera del
ámbito contractual de la responsabilidad civil (pág. 24, párr. 1).
Como consecuencia, "[…] aun si el paciente acepta el uso de la anestesia, pero se determina
que existió un suministro negligente de [anestesia] se actualiza una responsabilidad
extracontractual, ya que dichos daños no pueden ser aceptados mediante un contrato de
prestación de servicios entre el médico y el paciente, al tratarse de bienes jurídicos indis
ponibles, como la salud, integridad física o la vida misma" (pág. 24, párr. 2).
2. Después de precisar que los daños causados por una actuación negligente de los pro
fesionales médico-sanitarios generan una responsabilidad extracontractual, la Corte
abordó si debe probarse la culpa o negligencia, es decir, si es de carácter subjetivo. En la
sentencia se explica que la doctrina especializada y varios tribunales en el derecho com
parado se inclinan más a resolver que la responsabilidad médico-sanitaria es subjetiva y
debe probarse un elemento de culpa o actuación negligente para que exista un deber de
indemnización (pág. 27, párr. 1). También hay consenso en la idea de que la obligación
de los profesionales médicos es de medios y no de resultados. Es decir que los médi
cos deben hacer todo lo que esté a su alcance para lograr la recuperación de un paciente
enfermo según las exigencias de la lex artis (pág. 27, párr. 2). La Primera Sala razonó que
la práctica de la ciencia médica trae aparejados ciertos riesgos que no siempre pueden
evitarse (pág. 27, párr. 3) y confluyen demasiados elementos aleatorios para que pueda
establecerse una responsabilidad objetiva (pág. 28, párr. 1).
Evidencia científica 63
En este contexto, el deber de indemnización del médico dependerá de dos factores. Por un
lado, si la aplicación de la anestesia se realizó conforme a la NOM-170 y, por el otro, si se
observó el deber de diligencia que exige la profesión médica (pág. 29, párr. 3).
64 Cuadernos de Jurisprudencia
3. Evidencia científica en casos
sobre el derecho a la salud
• AR 237/2014
Consumo lúdico
de marihuana
Derecho a
la Salud
Salud y
tratamiento de
enfermedades
• AR 378/2014
65
3. Evidencia científica en casos
sobre el derecho a la salud
En mayo de 2013 los representantes legales de una Asociación Civil solicitaron a la Comi
sión Federal para la Protección contra Riesgos Sanitarios (COFEPRIS) un permiso para
el consumo personal de marihuana con fines recreativos. Solicitaron también que se
autorizara la realización de todas las actividades necesarias para el autoconsumo como
sembrar, cultivar, cosechar, transportar y utilizar marihuana, con excepción de llevar a
cabo actos de comercio. La COFEPRIS les negó el permiso solictado porque consideró que
la Ley General de Salud prohíbe cualquier acto relacionado con el autoconsumo de
marihuana.
17
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
67
como "marihuana", considerando que la política prohibicionista que les impide su consumo
lúdico viola su derecho al libre desarrollo de la personalidad. En su demanda de amparo,
sustuvieron que la prohibición para consumir marihuana se basa en un prejuicio susten
tado en valoraciones morales y no en estudios científicos, revelando que el Estado no ha
actuado con neutralidad ética.
El juez de distrito que conoció el caso negó el amparo al considerar que la Ley General de
Salud no limita el derecho de los representantes de la Asociación Civil a decidir la manera
en la que desean proyectar y vivir su vida, sino que tiene como finalidad proteger el derecho
a la salud de la población en general. Frente a esta sentencia, los promoventes del amparo
interpusieron un recurso de revisión que fue remitido por el Tribunal Colegiado a la
Suprema Corte para su resolución.
La Primera Sala se preguntó si los artículos de la Ley General de Salud que establecen el
sistema de prohibiciones administrativas respecto del consumo lúdico de la marihuana
interfieren legítimamente con el derecho al libre desarrollo de la personalidad. Se resolvió
otorgar el amparo a los representantes de la Asociación Civil porque encontró que algunos
de los artículos reclamados de la Ley General de Salud son inconstitucionales en cuanto
a la prohibición para el consumo lúdico de la marihuana.18 En la sentencia se ordenó a la
COFEPRIS otorgar la autorización a los solicitantes del amparo en los términos establecidos
por la Corte.
¿Cómo debe probarse la idoneidad de una medida que restringe un derecho funda
mental para cumplir con ciertos objetivos constitucionales legítimos en el test de propor
cionalidad?
En el test de proporcionalidad,
el examen de idoneidad
En el test de proporcionalidad, el examen de idoneidad presupone la existencia de una
presupone la existencia de
una relación empírica entre
relación empírica entre la intervención a un derecho fundamental y los fines que persigue
la intervención a un derecho
fundamental y los fines que
dicha afectación. Así, la idoneidad de una medida debe mostrarse a partir de conocimientos
persigue dicha afectación.
Así, la idoneidad de
científicos o convicciones sociales generalmente aceptadas.
una medida debe
mostrarse a partir
de conocimientos científicos Justificación del criterio
o convicciones sociales
generalmente aceptadas.
La sentencia se refiere a los artículos 235, último párrafo, 237, 245, fracción I, 247, último párrafo, y 248, todos
18
68 Cuadernos de Jurisprudencia
seguidos por el legislador. En ese sentido, la grada de idoneidad "presupone la existencia
de una relación empírica entre la intervención al derecho y el fin que persigue dicha afec
tación, siendo suficiente que la medida contribuya en algún modo y en algún grado a lograr
el propósito que busca el legislador." (Pág. 51, párr. 3). Esta relación de contribución "debe
mostrarse a partir de evidencia científica o convicciones sociales generalmente aceptadas."
(Énfasis en el original) (pág. 51, párr. 3).
En este caso en particular, para determinar si las disposiciones que prohíben el consumo
lúdico de la marihuana son constitucionales, la Primera Sala aplicó un test de proporcio
nalidad. En primer lugar, la Sala determinó que las medidas legislativas referidas —es decir,
los artículos de la Ley General de Salud que establecen el sistema de prohibiciones admi
nistrativas— interfieren con el contenido prima facie del derecho al libre desarrollo de la
personalidad, pues la elección de alguna actividad recreativa o lúdica es una decisión
que pertenece indudablemente a la esfera de la autonomía personal. En esa medida, el
derecho al libre desarrollo de la personalidad permite a las personas mayores de edad
elegir qué actividades lúdicas desean realizar, incluyendo las sustancias que desean con
sumir con fines recreativos.
En segundo lugar, la Sala evaluó si dicha interferencia es proporcional mediante las cuatro
gradas del test: finalidad, idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.
En la sentencia se encontró que las medidas que prohíben el consumo lúdico de la
marihuana buscan proteger la salud y el orden público —dos fines que son constitucio
nalmente legítimos—.
Se estableció que las prohibiciones buscan un fin constitucional legítimo: proteger la salud
pública y el orden público. Para analizar la idoneidad de ese sistema administrativo, la
Corte precisó que una metodología alternativa que puede utilizarse para realizar el examen
de idoneidad de la medidas legislativas es sostener que la prohibición reclamada será
idónea si puede sostenerse que hay una relación empírica entre el consumo de la ma
rihuana con ciertos daños o afectaciones a la salud y al orden público. La Primera Sala
estableció aquí que la idoneidad de una medida legislativa debe mostrarse a partir de
conocimientos científicos o convicciones generalmente aceptadas. Para descifrar esta
cuestión, la Corte explicó que la reducción del consumo de marihuana no puede consi
derarse un fin en sí mismo en la medida legislativa correspondiente, sino un estado de
cosas que constituye un medio o un fin intermedio para conseguir un objetivo ulterior, como
es la protección de la salud pública o al orden público en este caso (pág. 53, párr. 2).
Evidencia científica 69
Se encontró que existe evidencia para considerar que el consumo de marihuana causa
afectaciones (aunque de escasa entidad) en la salud de las personas, por lo cual, las pro
hibiciones administrativas para su consumo lúdico son medidas idóneas para proteger
ese fin constitucional. La Primera Sala justificó estos hallazgos en un conjunto de publi
caciones, incluyendo libros y artículos publicados en revistas académicas arbitradas o
especializadas, que presentan o bien discuten evidencia científica sobre el tema. También,
al hallar evidencia de que el consumo de marihuana puede aumentar la posibilidad de causar
accidentes vehiculares, la Corte decidió que las prohibiciones son una medida idónea para
cumplir con el fin de protección del orden público previsto por la Constitución.
Así, la Primera Sala resolvió que existe evidencia para considerar que el consumo de ma
rihuana causa diversas afectaciones a la salud de las personas. Este hallazgo estuvo basado
en la revisión de numerosos artículos académicos publicados en revistas arbitradas pre
sentando evidencia científica en ese sentido. Específicamente, la Sala incorporó más de
cuarenta estudios sobre los efectos que produce el consumo de marihuana en la salud y
en la sociedad publicados en revistas o libros académicos especializados. Con base en estos
estudios la Sala concluyó que el consumo de marihuana no supone un riesgo importante
para la salud, toda vez que sus consecuencias permanentes son poco probables, mínimas
o reversibles. Aun así, al haber también encontrado que el consumo lúdico de marihuana
puede tener afectaciones contrarias a los fines constitucionales protegidos como el aumento
de las posibilidades de causar accidentes viales, se resolvió que el sistema de prohibiciones
administrativas establecido en la Ley General de Salud para el consumo lúdico de ma
rihuana no es una medida idónea para proteger la salud de las personas (pág. 65, párr. 1).
En la siguiente grada del test de proporcionalidad, la Primera Sala concluyó que el sistema de
prohibiciones administrativas reguladas por la Ley General de Salud se traduce en medidas
innecesarias porque existen otras alternativas para proteger la salud y el orden públicos,
que intervienen en menor grado el derecho al libre desarrollo de la personalidad. De acuerdo
con la Sala, la medida impugnada impide el consumo de marihuana en cualquier circuns
tancia cuando para alcanzar los fines que pretende podría limitarse a desalentar ciertas
conductas o a establecer prohibiciones en supuestos más específicos, como manejar
vehículos o instrumentos peligrosos bajo los efectos de la sustancia, consumirla en lugares
públicos o inducir a terceros a que también la consuman.
Finalmente, la Sala estableció que las medidas legislativas analizadas son desproporcio
nadas en sentido estricto del test porque generan una protección mínima a la salud y
orden públicos, mientras que interfieren de manera intensa con el derecho de las personas
a decidir qué tipo de actividades lúdicas y recreativas desean realizar en ejercicio de su
derecho al libre desarrollo de la personalidad.
70 Cuadernos de Jurisprudencia
3.2 Criterio sobre la carga de la prueba
para el cumplimiento de derechos económicos,
sociales y culturales (derecho a los niveles más altos
posibles de salud y tratamiento de enfermedades)
SCJN, Segunda Sala, Amparo en Revisión 378/2014, 15 de octubre de
201419
Derecho a los niveles más altos de salud y tratamiento de pacientes con VIH/Sida
Inconformes con esta decisión, los pacientes promovieron un recurso de revisión que
atrajo la Suprema Corte. La Segunda Sala notó que los pacientes no reclamaron en su
demanda de amparo que no recibieron atención médica en el INER, sino que las condi
ciones de infraestructura en las cuales se les prestó no son adecuadas. Por tanto, en
intepretación de la Corte, la pregunta constitucional es si las condiciones en las que se les
ha proporcionado la atención médica a los quejosos resultan apegadas al derecho humano
del nivel más alto posible de salud, de manera tal que no se encuentren indebidamente
19
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
Evidencia científica 71
expuestos a padecer otras infecciones, enfermedades y trastornos que vulneren su inte
gridad personal, e inclusivo puedan poner en peligro su vida.
¿Cuál es el estándar de prueba aplicable para demostrar que las autoridades del Estado
han utilizado hasta el máximo los recursos disponibles para garantizar progresivamente
sus obligaciones de promover los derechos económicos, sociales y culturales, incluyendo
el acceso a los niveles más altos posibles de salud?
72 Cuadernos de Jurisprudencia
de salud y, por otra, una de cumplimiento progresivo, consistente en lograr su pleno
ejercicio hasta el máximo de los recursos que disponga (pág. 33, párr. 1).
Corresponde a cada Estado probar que ha adoptado medidas para la realización de los
derechos económicos y sociales, como el derecho a la salud, hasta el máximo de los recur
sos de que disponga, "habida cuenta que en el uso de su arbitrio para el desarrollo de las
políticas públicas, y para las decisiones atinentes a la distribución o re-distribución de
recursos, debe tomar en cuenta a los grupos vulnerables, así como a las situaciones de riesgo,
en el entendido que se encuentra proscrito que incurra en decisiones que resulten arbi
trarias o discriminatorias."(Pág. 34, párr. 1).
Evidencia científica 73
4. Igualdad y no discriminación
Seguridad social
Igualdad y No de las
Discriminación trabajadoras • AD 9/2018
domésticas
75
4. Igualdad y no discriminación
Una mujer que trabajó durante más de cincuenta años como empleada doméstica, al
concluir la prestación de sus servicios, interpuso una demanda solicitando diversas pres
taciones laborales de sus patronas, incluyendo el pago de salarios caídos, aguinaldo, vaca
ciones, prima vacacional, prima de antigüedad y del tiempo extraordinario; así como la
inscripción retroactiva ante el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS). Según su dicho,
fue contratada para prestar sus servicios en 1959 y, posteriormente, se quedó trabajando
con una de las hijas de la demandada. Durante un turno continuo realizaba labores de
limpieza desde las 8:00 a las 17:00 horas, de lunes a sábado de cada semana, sin hora
de comidas ni descanso.
20
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
77
sólo respecto al año anterior a la presentación de la demanda. Asimismo, condenó a las
demandadas al pago de horas extras, al estimar que la trabajadora laboraba un total de
54 horas, esto es, seis horas extras más de la jornada máxima legal de 48 horas. Además, la
Junta consideró que si las demandadas no desvirtuaron con algún elemento de prueba
la jornada laboral que la actora señaló en la demanda, entonces, se tuvo por cierta, con
denándolas al pago de las seis horas extras laboradas semanalmente y no pagadas, por
el tiempo que duró la relación laboral. Por otra parte, consideró que las demandadas
opusieron la excepción de prescripción respecto del pago del tiempo extraordinario recla
mado por la actora y sólo se les condenó al pago de éste por un periodo aproximado de
un año. También se resolvió que las demandadas no tenían la obligación de inscribir a la
trabajadora doméstica en el IMSS.21
La Suprema Corte aceptó conocer el caso y estableció, entre otros puntos, que una las
preguntas centrales a responderse es si el hecho de que los patrones carezcan de la obli
gación jurídica de inscribir a los trabajadores domésticos ante el IMSS constituye un trato
discriminatorio, proscrito por el artículo 1o. constitucional, así como una violación al dere
cho humano a la seguridad social, tutelado por el artículo 123, Apartado A, de la Consti
tución Federal.
La trabajadora doméstica que interpuso el juicio de amparo expresó que el laudo laboral
viola su derecho a la no discriminación por razón de género, profesión o desempeño labo
ral, al señalar que el patrón no está obligado a inscribir a los trabajadores domésticos ante
el IMSS, lo que también contraviene el derecho humano a la seguridad social reconocido
por el artículo 123, Apartado A. También dijo que algunas disposiciones de la Ley Federal
del Trabajo (artículos 146 y 338, fracción II) discriminan por razón de género a las trabaja
doras domésticas al disponer que no tienen derecho al Seguro Social, lo que implica el
nulo acceso a los servicios de seguridad social y a ser inscritas ante el IMSS.
21
En la sentencia se refiere que esta interpretación se basó en el artículo 338, fracción II, de la Ley Federal del
Trabajo, en el cual se establece que es obligación del patrón proporcionar a los trabajadores domésticos, en caso de
enfermedad que no sea de trabajo y no sea crónica, asistencia médica en tanto se logra su curación; lo que
descarta que la parte patronal esté obligada a efectuar la inscripción de tales trabajadores al Instituto Mexicano del
Seguro Social. Se estimó que esa decisión también se respalda por el artículo 13, fracción II, de la Ley del Seguro
Social, que dispone que voluntariamente podrán ser sujetos de aseguramiento al régimen obligatorio los tra
bajadores domésticos; por lo que, el patrón no tiene la obligación de hacer la inscripción ante el referido Instituto
de dichos empleados.
78 Cuadernos de Jurisprudencia
La Segunda Sala encontró, con base en el estudio de información estadística y empírica,
que las normas reclamadas, al excluir a las trabajadoras del hogar de la protección del
régimen obligatorio del Seguro Social, se traducen en una discriminación indirecta proscrita
por el principio de igualdad y equidad, pues esa distinción no supera el escrutinio cons
titucional, respecto a su finalidad imperiosa, idoneidad y proporcionalidad. Se concedió
el amparo solicitado por la trabajadora doméstica y, entre otros efectos, se ordenó poner
a conocimiento del IMSS esa situación discriminatoria, para que en un plazo prudente se
realice un "programa piloto" para establecer un régimen especial de seguridad social para
las trabajadoras del hogar.
¿Qué tipo de evidencia puede utilizarse para evaluar el posible impacto discriminatorio
de la legislación sobre la seguridad social de las trabajadoras domésticas?
En la determinación del impacto discriminatorio de las leyes, la utilización de datos esta En la determinación del
impacto discriminatorio de las
dísticos y demás información empírica pueden ser significativas y fiables para acreditar, leyes, la utilización de datos
estadísticos y demás
información empírica pueden
prima facie, la existencia de una discriminación indirecta contra ciertos grupos o clases; ser significativas y fiables para
acreditar, prima facie, la
como lo es en la especie, la afectación generalizada que resienten las mujeres con motivo existencia de una
discriminación indirecta contra
de la exclusión normativa de la cobertura social obligatoria del trabajo doméstico y, por ciertos grupos o clases.
ende, el impacto discriminatorio que genera en las mujeres trabajadoras esa medida.
Al analizar los problemas que existen para la cobertura de seguridad social de la labor
doméstica, la Segunda Sala encontró que la vulnerabilidad y los problemas laborales y de
seguridad social que enfrentan los empleados domésticos afecta de manera preponde
rantemente a las mujeres. Se consultó información empírica como la proporcionada por
la Organización Internacional del Trabajo (OIT)22 en el 2013, en la cual se demuestra que
80% de las personas en el sector de trabajo doméstico son mujeres (pág. 23, párr. 1).
En el caso de México, de acuerdo con la información del Instituto Nacional de Estadística
y Geografía (INEGI) de 2008 se estimó que 2.3 millones de personas se dedican al trabajo
doméstico y 9 de cada 10 son mujeres (pág. 23, párr. 2).
De estos datos la Corte estableció que "al subyacer una cuestión de género en la proble
mática de las trabajadoras del hogar respecto a sus condiciones laborales y de protección
22
OIT. Documentos de política de protección social. Documento 16: "Protección social del trabajo doméstico.
Tendencias y estadísticas". Ginebra, 2016. Página 1.
Evidencia científica 79
social, es menester que el análisis del tratamiento diferenciado que es reclamado en la
especie por la parte quejosa, atienda no sólo al carácter o naturaleza del trabajo que se
desempeña, sino a la afectación desproporcional que la distinción normativa reclamada
produce en las mujeres, lo que, desde luego, involucra una posible discriminación inter
seccional que potencializa la vulnerabilidad de tales personas." (Énfasis en el original)
(pág. 23, párr. 3).
La Corte, haciendo referencia también a una decisión del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, explicó que "en la determinación del impacto discriminatorio de las leyes, este
Tribunal Constitucional considera que la utilización de datos estadísticos y demás infor
mación empírica pueden ser significativas y fiables para acreditar, prima facie, la existencia
de una discriminación indirecta contra ciertos grupos o clases; como lo es en la especie,
la afectación generalizada que resienten las mujeres con motivo de la exclusión nor-
mativa de la cobertura social obligatoria del trabajo doméstico, y por ende, el impacto
discriminatorio que genera en las mujeres trabajadoras esa medida." (pág. 34, párr. 2).
80 Cuadernos de Jurisprudencia
5. Protección del medio ambiente
(incertidumbre científica y principio precautorio)
• AR 610/2019
Aplicación del
Principio
Precautorio
Protección
del Medio
Ambiente
Amparo
Ambiental y
Criterios
Probatorios
• AR 307/2016
81
5. Protección del medio ambiente
(incertidumbre científica y principio precautorio)
Desregulación del etanol en las gasolinas, principio precautorio y derecho a un medio ambiente
sano
Un habitante del Valle de México interpuso una demanda de amparo en contra del Acuerdo
y el proceso mediante el cual se llevó a cabo la modificación de la NOM-016-CRE-2016.
23
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
24
Publicado en el Diario Oficial de la Federación el 26 de junio de 2017.
25
Modificación a la observación cinco relativa a la tabla de especificaciones de presión de vapor y temperaturas
de destilación, así como las observaciones cuatro y siete vinculadas con la tabla de especificaciones adicio
nales de gasolina por región.
83
El juicio se sobreseyó y el solicitante del amparo interpuso un recurso de revisión que
resolvió la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia.
En segundo lugar expresó que el procedimiento mediante el cual se llevó a cabo la mo
dificación de la NOM-016-CRE fue inconstitucional, porque no hay una correlación entre
las consideraciones de riesgos ambientales y sanitarios que motivaron la regulación original
de las gasolinas y las razones económicas que se esgrimieron por la CRE para justificar su
modificación, utilizando como fundamento la excepción del artículo 51 de la LFMN que
permite omitir el proceso de participación pública. Finalmente, manifestó que el Acuerdo
viola el derecho a un medio ambiente sano porque la utilización de etanol en los com
bustibles presenta riesgos para el medio ambiente y la salud pública; además, contraviene
las obligaciones internacionales y legislativas del Estado mexicano para enfrentar el cambio
climático.
¿Cómo debe interpretarse el principio de precaución para que proceda adoptar medidas
en favor de la protección del medio ambiente y la salud pública y cuál es el estándar
probatorio?
26
Artículo 51.- Para la modificación de las normas oficiales mexicanas deberá cumplirse con el procedimiento
para su elaboración.
Cuando no subsistan las causas que motivaron la expedición de una norma oficial mexicana, las dependencias
competentes, a iniciativa propia o a solicitud de la Comisión Nacional de Normalización, de la Secretaría o de
los miembros del comité consultivo nacional de normalización correspondiente, podrán modificar o cancelar
la norma de que se trate sin seguir el procedimiento para su elaboración.
84 Cuadernos de Jurisprudencia
Criterio de la Suprema Corte
En cuanto a su aplicación empírica la Suprema Corte estableció además que "se ha erigido
como un valioso principio jurídico ‘para atender las amenazas de daños importantes o
irreversibles, así como sus consecuencias adversas, en aquellos casos en que la ausencia
de una absoluta certeza científica podría impedir la adopción de acciones o medidas pro
tectoras al ambiente o la salud del ser humano.’" (Pág. 22, párr. 3). Esto es relevante porque
existen pocos asuntos sociales que dependan tanto de la existencia de información y
validación científica como los asuntos ambientales, por lo anterior, en esa materia "las
determinaciones científicas juegan un papel clave respecto a las respuestas sociales y
estatales a las problemáticas ambientales, lo que, desde luego, tiene un impacto en las
políticas públicas respectivas. Es por ello que el principio de precaución constituye un
axioma fundamental para determinar y orientar la actuación de las autoridades." (Pág. 23,
párr. 1).
Evidencia científica 85
5.2 Principio precautorio, carga de la prueba
y el papel del juez en el amparo ambiental
SCJN, Primera Sala, Amparo en Revisión 307/2016, 14 de noviembre de
201827
Inconformes con esa decisión, las solicitantes del amparo presentaron un recurso de re
visión en el cual argumentaron que sí tenían un interés legítimo como vecinas de la Laguna
del Carpintero, porque el daño al manglar causado por la construcción del Parque Temático
Ecológico Centenario las priva de los servicios ambientales que ese ecosistema propor
ciona, de los cuales depende su derecho a un medio ambiente sano. También expresaron
que el desarrollo del proyecto afectó sus garantías de legalidad y seguridad jurídica porque
se llevó a cabo en contravención al sistema jurídico internacional y nacional que protege
los humedales y los manglares, y sin contar con una autorización federal en materia de
impacto ambiental.
La Primera Sala otorgó el amparo a una de las quejosas e instruyó la realización de diversas
acciones para la reparación de los daños causados al ambiente, solicitando además la
colaboración de la Comisión Nacional para el Conocimiento y Uso de la Biodiversidad y
27
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministra Norma Lucía Piña Hernández.
86 Cuadernos de Jurisprudencia
la Comisión Nacional Forestal para intervenir como coadyuvantes de la Corte en la defi
nición del programa de restauración de daños al ambiente.
Evidencia científica 87
para considerar que determinado ecosistema no presta un servicio ambiental, o bien, que
el beneficio del ecosistema no repercute en una determinada persona o comunidad.
3. El juez debe llevar a cabo una valoración preliminar sobre la existencia de cualquier
riesgo que pueda afectar al ecosistema que se trata de proteger, o de un daño al medio
ambiente; atendiendo a un criterio de razonabilidad en el marco de los principios de
precaución e in dubio pro natura. Si el resultado de esta evaluación judicial es que hay
un riesgo de daño ambiental, el juez podrá determinar la reversión de la carga probatoria
conforme al principio de precaución. En segundo lugar, deberá asumir un papel mayor
mente activo que le permita buscar oficiosamente las pruebas que estime pertinentes
para comprender con mayor precisión el riesgo de daño ambiental, así como sus causas
y posibles efectos sobre el ecosistema que pueda ser afectado.
En cuanto a los diferentes alcances del principio precautorio la Primera Sala estableció
que "opera como pauta interpretativa ante las limitaciones de la ciencia para establecer
con absoluta certeza los riesgos a los que se enfrenta la naturaleza. Además, en relación con
la administración pública implica el deber de advertir, regular, controlar, vigilar o restringir
ciertas actividades que son riesgosas para el medio ambiente, en este sentido, este principio
puede fungir como motivación para aquellas decisiones que, de otra manera, serían con
trarias al principio de legalidad o seguridad jurídica [...]; finalmente, para el operador jurídico
la precaución exige incorporar el carácter incierto del conocimiento científico a sus deci
siones." (Énfasis en el original) (pág. 49, párr. 2).
La sentencia aborda también el tema del riesgo y daño ambiental conforme al principio
de precaución. Se explica que el Derecho Ambiental es un derecho de gestión de riesgos
(pág. 50, párr. 1). En este contexto, una evaluación en materia de impacto ambiental como
28
Principio 15 de la Declaración de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo.
88 Cuadernos de Jurisprudencia
la prevista por la Ley General del Equilibrio Ecológico y la Protección al Ambiente parte
de la premisa precautoria de que la autoridad competente debe determinar si existen
riesgos para el medio ambiente y cuáles medidas se instrumentarán para evitar los daños
antes del desarrollo de un proyecto.
En la sentencia se expone también que el daño ambiental, por sus características que lo
distinguen de otro tipo de daños, como el civil, presenta dificultades considerables en
su aspecto probatorio (pág. 51, párr. 2). En general, en la identificación del daño ambiental
opera un factor de incertidumbre, que hace necesario adoptar una interpretación amplia,
a la luz del principio de precaución (pág. 52, párr. 1), e incluso replantear las reglas tradi
cionales de valoración probatoria (pág. 52, párr. 2).
A la luz del principio de precaución puede revertirse la carga de la prueba a cargo del
agente potencialmente responsable. Así, este principio es una herramienta mediante la
cual el juzgador puede obtener todos los medios de prueba necesarios para identificar
el riesgo o daño ambiental (pág. 52, párr. 3). Lo anterior ha sido reconocido en el artículo
8.3 del Acuerdo de Escazú ,29 en el cual se establece que los Estados deben facilitar la Acuerdo de Escazú
producción de pruebas sobre daños al ambiente, a través de mecanismos como la reversión Artículo 8.3. Para garantizar el
derecho de acceso a la justicia
en asuntos ambientales, cada
de la prueba y la carga dinámica de la prueba (pág. 53, párr. 1). Parte, considerando sus
circunstancias, contará con:
[…]
Finalmente, la Primera Sala estableció que, en atención al principio de precaución, "es cons e) medidas para facilitar la
titucional la toma de decisiones jurisdiccionales ante situaciones o actividades que puedan producción de la prueba
del daño ambiental, cuando
corresponda y sea aplicable,
producir riesgos ambientales esto, aunque no se tenga certeza científica o técnica al como la inversión de
la carga de la prueba
respecto. Con otras palabras, una vez identificado el riesgo, la falta de pruebas científicas o y la carga dinámica
de la prueba;
técnicas no es motivo para no tomar las medidas necesarias para salvaguardar el medio
ambiente." (Énfasis en el original) (pág. 53, párr. 2).
29
"8.3. Para garantizar el derecho de acceso a la justicia en asuntos ambientales, cada Parte, considerando sus
circunstancias, contará con: [...]
e) medidas para facilitar la producción de la prueba del daño ambiental, cuando corresponda y sea aplicable,
como la inversión de la carga de la prueba y la carga dinámica de la prueba [...]";
Evidencia científica 89
uno de los criterios que pueden utilizarse para determinar quién tiene interés legítimo,
es la identificación de las personas que son beneficiarias o usuarias de los servicios
ambientales de un ecosistema porque habitan o utilizan el entorno adyacente o las áreas
de influencia (pág. 77, párr. 2).30
Para aplicar este criterio también debe tenerse en cuenta el principio de precaución porque
la exigencia de evidencias unívocas sobre la afectación a un servicio ambiental, es contraria
a la protección del derecho humano a un medio ambiente sano, toda vez que su medición
depende de pruebas científicas que no son exactas (pág. 62, párr. 2).
Por lo tanto, "el análisis de los servicios ambientales debe ser conforme al principio de pre
caución, es decir, la ausencia de pruebas científicas que reflejen puntualmente los ‘bene
ficios de la naturaleza’ no puede ser motivo para considerar que determinado ecosistema
no presta un servicio ambiental, o bien, que el beneficio del ecosistema no repercute a
una determinada persona o comunidad." (Énfasis en el original) (pág. 63, párr. 3).
Una vez resuelta la legitimación activa de quien demanda, el juez debe llevar a cabo una
valoración preliminar sobre la existencia de cualquier riesgo que pueda afectar al ecosis
tema que se trata de proteger, o de un daño al medio ambiente; atendiendo a un criterio
de razonabilidad en el marco de los principios de precaución e in dubio pro natura (pág.
103, párr. 4). Si el resultado de esta evaluación judicial es que hay un riesgo de daño am
biental, el juez podrá utilizar dos herramientas procesales que le proporcionarán mayores
elementos probatorios para determinar si existe una afectación al medio ambiente
(pág. 104, párr. 1).
30
La sentencia explica que el concepto de ‘entorno adyacente’ no se limita a un concepto de vecindad inmediata
con el ecosistema, sino que incluye las áreas de influencia, definidas como "[...] las zonas o espacios geográficos
en los que impactan los servicios ambientales que prestan los ecosistemas y que benefician a los seres humanos y
al propio medio ambiente." (Pág. 77, párr. 3).
90 Cuadernos de Jurisprudencia
En segundo lugar, el juez deberá asumir un papel mayormente activo que le permita
buscar oficiosamente las pruebas que estime pertinentes para comprender con mayor
precisión el riesgo de daño ambiental, así como sus causas y posibles efectos sobre el
ecosistema que pueda ser afectado. Esta facultad del juez está prevista por el artículo 34
de la Ley Federal de Responsabilidad Ambiental (pág. 105, párr. 1).31
31
"Artículo 34. El órgano jurisdiccional podrá allegarse oficiosamente de los medios de prueba que considere
necesarios, sin más limitación que las establecidas en la ley."
El Juez requerirá a la Secretaría y a la Procuraduría para que aporten todos los elementos periciales, testimoniales,
documentales y demás indicios y elementos de prueba con los que cuenten. Los servidores públicos estarán
obligados a cumplir con dicha obligación.
Evidencia científica 91
6. Evidencia científica en casos que involucran
derechos de los pueblos indígenas
• AR 923/2016
Impacto del
glifosato
Derechos de
los Pueblos
Indígenas
Propiedad
Originaria y
Prueba Pericial
Antropológica
• AD 11/2015
93
6. Evidencia científica en casos que involucran
derechos de los pueblos indígenas
Monsanto Comercial interpuso un recurso de revisión que fue remitido para su resolución
a la Suprema Corte por el Tribunal Colegiado que conoció el caso. Las cuestiones planteadas
en el recurso incluyeron varios argumentos relacionados con violaciones al derecho de
tutela judicial efectiva, así como a la improcedencia de ordenar la realización de una
32
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Ministro José Fernando Franco González Salas.
95
consulta con las comunidades indígenas en los términos y bajo los fundamentos que
estableció la sentencia.
Para resolver si debió consultarse a las comunidades indígenas que podían ser afectadas
por las actividades de liberación comercial de organismos genéticamente modifica
dos, la Segunda Sala se preguntó si había evidencia de que se pudiera causar un impacto
significativo en su entorno y medios de vida. Se encontró que existen datos e investiga
ciones científicas que llegan a conclusiones divergentes en relación con los efectos que
puede causar el uso del glifosato sobre el medio ambiente y la salud de las personas. Sin
pronunciarse sobre la fiabilidad de esos estudios, la Corte resolvió que las autoridades
deben evaluar los posibles riesgos utilizando la mejor evidencia científica disponible.
La Suprema Corte confirmó la decisión recurrida, instruyendo a las autoridades respon
sables realizar con las comunidades indígenas solicitantes una consulta que observe los
estándares constitucionales y convencionales aplicables.
Las autoridades deben analizar en cada caso concreto las actividades que puedan impactar
significativamente en el desarrollo social, económico, cultural o ambiental de los pueblos
o comunidades indígenas, a partir de datos y estudios científicos (pág. 36, párr. 1).
96 Cuadernos de Jurisprudencia
6.2 Propiedad originaria
de los pueblos indígenas y peritaje antropológico
SCJN, Primera Sala, Amparo Directo 11/2015, 22 de febrero de 201733
La sociedad mercantil que fue demandada respondió que no se cumplían los elementos
necesarios para acreditar la prescripción positiva. Señaló que la posesión ancestral origi
naria que afirmó tener la comunidad indígena sobre el predio, como dueños de la tierra
desde antes de que se constituyera el Estado mexicano, no podía considerarse un título
justo para la prescripción. En el mismo sentido la sociedad mercantil argumentó que la
posesión sobre el predio no era originaria, sino derivada y que no se había realizado en
concepto de dueño dado que ésta había derivado de contratos de comodato celebrados
por los integrantes de la comunidad. En primera instancia el juzgado consideró que la
comunidad indígena no logró acreditar los requisitos necesarios para obtener la pres
cripción adquisitiva de los terrenos en disputa. En una segunda apelación interpuesta por
la comunidad indígena, la Sala responsable dictó una sentencia en la cual se reconoció la
prescripción adquisitiva.
33
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministra Norma Lucía Piña Hernández.
Evidencia científica 97
demostrar que la posesión de la comunidad indígena era derivada y no se tomaron en
cuenta las pruebas presentadas por la sociedad mercantil para probar su propiedad y
posesión sobre el predio; y iii) se valoró indebidamente una prueba pericial en antropología
presentada por los integrantes de la comunidad indígena.
La Primera Sala consideró que en las instancias anteriores se acreditó debidamente que
los actores en el juicio original son integrantes de una comunidad indígena, la cual quedó
además debidamente identificada y que no se cuestionó la procedencia de la acción de
prescripción adquisitiva que intentaron. La Suprema Corte confirmó la sentencia en la
cual se reconoció a la comunidad indígena la prescripción adquisitiva solicitada.
1. ¿Los jueces deben utilizar un estándar de menor rigor para llevar a cabo la valoración
probatoria de las cuestiones que conciernen a las especificidades culturales en los casos
que involucran los derechos de una comunidad indígena?
1. Los operadores judiciales están obligados a indagar y tener en cuenta los usos, costum
bres y especificidades culturales de la comunidad y personas indígenas, como indica el
artículo 2o, fracción VIII, constitucional, para apreciar los hechos sometidos a su potestad
y valorar el caudal probatorio, acorde con las particularidades de dicha parte, respetando
en lo conducente sus sistemas normativos, lo que posiblemente pueda traer consigo una
disminución en el rigor de la prueba propio de los procesos de estricto derecho, en lo que
a la parte indígena concierne, cuando ello derive de esas especificidades de su
condición.
98 Cuadernos de Jurisprudencia
objetivo de allegar al juzgador conocimientos respecto de prácticas e instituciones sociales
que desconoce o, por lo menos, cuyo conocimiento no se puede suponer en él. El peritaje
jurídico-antropológico es una herramienta para que el juzgador pueda conocer los sistemas
normativos indígenas. Los peritos que realizan una prueba de este tipo deben explicar los
siguientes elementos para descifrar si se está en presencia de un sistema normativo indí
gena: i) la presencia de instituciones y autoridades legítimas al interior de la comunidad;
ii) la existencia de mecanismos para la regulación de las actividades de la comunidad y
para la resolución de conflictos suscitados entre sus miembros, y iii) la existencia de normas
con cierto grado de generalidad y abstracción, independientemente de que carezcan de
una formulación escrita. Los hallazgos de esta prueba pericial deben constatarse con la
observación en campo del comportamiento que tiene la comunidad.
1. La Primera Sala estableció que, en los casos que involucren los derechos de los pueblos
y las personas indígenas los operadores jurisdiccionales deben observar la normatividad
convencional y constitucional en la materia y tener en cuenta que el derecho de acceso
a la jurisdicción, en el marco de los artículos 2o. y 17 constitucionales, conllevan el deber
de observar determinados parámetros que garanticen de manera real y efectiva ese dere
cho (pág. 56, párr. 2).
Lo anterior implica que en los casos que involucren a personas o comunidades indígenas, los
operadores judiciales "están obligados a indagar y tener en cuenta los usos, costumbres Artículo 2o. La Nación
Mexicana es única e indivisible.
y especificidades culturales de la comunidad y personas indígenas, como indica el artículo […]
2o., fracción VIII constitucional, para apreciar los hechos sometidos a su potestad y valorar A. Esta Constitución reconoce
y garantiza el derecho de los
el caudal probatorio, acorde con las particularidades de dicha parte, respetando en lo pueblos y las comunidades
indígenas a la libre
conducente sus sistemas normativos, lo que posiblemente pueda traer consigo una dismi determinación y, en
consecuencia, a
nución en el rigor de la prueba propio de los procesos de estricto derecho, en lo que a la parte la autonomía para:
indígena concierne, cuando ello derive de esas especificidades de su condición." (Énfasis […]
A partir de la literatura especializada la Corte expuso la siguiente distinción entre los dos
tipos de pruebas periciales existentes en antropología: la cultural y la jurídico-antropoló
Evidencia científica 99
gica. En el primer caso, la prueba referida es útil para explicar ciertas conductas como los
contextos culturales en los cuales se desenvuelve una persona indígena, lo que ayudará
a los jueces a comprender mejor las consecuencias jurídicas que pueden asignarse, por
ejemplo, en los casos del ámbito penal. Esta prueba incluye también los peritajes de
identidad que pueden realizarse para definir si una persona puede considerarse indígena
(pág. 126, párr. 1).
Valoración del
Valoración de cumplimiento de
Costos y Beneficios sentencias • IIS 40/2003
101
7. Metodología para la valoración de los costos
y beneficios del cumplimiento de una sentencia de amparo
34
Mayoría de seis votos. Ponente: Ministro José Ramón Cossío Díaz.
103
XVI, de la Constitución General, a saber: si con la ejecución de la sentencia de garantías se
pudiera afectar a la sociedad o a terceros en mayor proporción que los beneficios econó
micos que obtendría el propietario de los terrenos. Después de valorar diversas pruebas
periciales, el juez de distrito resolvió que no había una imposibilidad material ni jurídica
para que las autoridades del Distrito Federal devolvieran los predios expropiados.
La Suprema Corte, después de desechar los recursos de revisión interpuestos por las auto
ridades, turnó el incidente de inejecución a un Ministro de la Primera Sala para que se
elaborara un nuevo proyecto de decisión, después de recabar más elementos para resol
ver el caso. Para lo anterior, el Ministro Presidente de la Suprema Corte solicitó al Rector
de la Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM) que propusiera el nombre de
tres expertos con conocimientos técnicos en derecho y urbanismo, ingeniería y urbanismo,
así como en economía, que llevaran a cabo el estudio en relación con los perjuicios que
ocasionaría a la sociedad y a terceros el cumplimiento de la sentencia de amparo, así como
el beneficio que, en este mismo supuesto, obtendría el propietario de los terrenos.35
¿Cómo debe decretarse el cumplimiento sustituto de una sentencia de amparo para evitar
que se cause una afectación grave a la sociedad o a terceros, mayor que los beneficios
económicos que obtendría el quejoso?
Por las condiciones generales aplicables, el análisis que emprenda este Supremo Tribunal
deberá consistir en evaluar los costos y beneficios que una determinada acción pueda
llegar a tener a partir de su expresión en una unidad comparable (normalmente mediante
valores pecuniarios), identificar cuál de los dos es mayor y, a partir de ahí, tomar la decisión
que represente mayores beneficios netos. La anterior condición se cumple siempre y
cuando se esté ante una situación de cuantificación perfecta, esto es, en la que los ele
mentos a comparar estuvieran definidos y la cuantificación numérica de los costos y los
beneficios fuera absoluta; en este caso, la facultad se limitaría a comparar entre el valor
de un curso de acción y otro, para de ahí concluir decidiendo respecto del que represente
el valor más alto. Esta situación, sin embargo, no se da en todos los casos, debido a que
podrían no estar completamente claros los elementos a contrastar o que no sea posible asig
narles un valor numérico preciso, puesto que algunos de los factores no son de índole
económica y algunas veces no tienen referente en un valor pecuniario. En este sentido,
desde el momento en que el constituyente eligió como criterio para permitir la ejecución
35
Esta solicitud se realizó a la UNAM en términos de lo dispuesto en el artículo 79 del Código Federal de Proce
dimientos Civiles de aplicación supletoria a la Ley de Amparo.
Conforme a la fracción XVI, segundo párrafo, del artículo 107 constitucional, la Supre
ma Corte puede decretar el cumplimiento sustituto de una sentencia de amparo cuando
la naturaleza del acto lo permita; se determine antes que hubo un incumplimiento de la
sentencia o una repetición del acto reclamado; y se valore que la ejecución de la sen
tencia afectaría gravemente a la sociedad o a terceros, en mayor proporción que los bene
ficios económicos que pudiera obtener el quejoso.
Para valorar si una sentencia de amparo puede cumplirse en sus términos, o si con ello se Para valorar si una sentencia de
amparo puede cumplirse en
causaría una afectación grave a la sociedad o a terceros, mayor que los beneficios econó sus términos, o si con ello se
causaría una afectación grave
micos que el quejoso es necesario realizar un análisis de los costos y beneficios involucrados a la sociedad o a terceros,
mayor que los beneficios
(pág. 13, párrs. 1 y 2). Para mejor referencia la Corte explicó lo siguiente: económicos que el quejoso
es necesario realizar un
análisis de los costos y
beneficios involucrados.
Por las condiciones generales aplicables, el análisis que emprenda este Supremo
Tribunal deberá consistir en evaluar los costos y beneficios que una determinada
acción pueda llegar a tener a partir de su expresión en una unidad comparable
(normalmente mediante valores pecuniarios), identificar cuál de los dos es mayor y,
a partir de ahí, tomar la decisión que represente mayores beneficios netos.
Esta situación, sin embargo, no se da en todos los casos, debido a que podrían no
estar completamente claros los elementos a contrastar o que no sea posible asignarles
un valor numérico preciso, puesto que algunos de los factores no son de índole
económica y algunas veces no tienen referente en un valor pecuniario.
En este sentido, desde el momento en que el constituyente eligió como criterio para
permitir la ejecución sustituta un análisis costo-beneficio, se hace necesario
entender el problema desde una dimensión cuantitativa o, al menos, darle la ma
yor dimensión posible, pues es así como funciona la mecánica por él diseñada.
[Pág. 14].
En cuanto a la metodología que adoptó la Corte para realizar este análisis, se explicó que
se divide en los siguientes pasos:
(i) Identificar los bienes jurídicos relevantes y los costos y beneficios importantes, así
como su relación con el solicitante del amparo, la sociedad o los terceros, que son
los sujetos que podrían verse gravemente afectados (pág. 14, párr. 5).
(iii) Integrar los elementos anteriores mediante una motivación adecuada, "[...] que
consistirá en identificar los bienes jurídicos, costos relevantes y sujetos relacionados,
así como verificar los cálculos necesarios para llegar a la determinación final que
permita contraponer costos frente a beneficios y, como consecuencia, con indepen
dencia del resto de elementos, arribar a una solución en cuanto a si efectivamente
existe una razón para ordenar o no el cumplimiento sustituto de la sentencia de
amparo." (Pág. 16, párr. 1).
Una vez precisada la metodología para realizar el examen técnico que se requería en este
caso, la Corte revisó si se cumplían los requisitos constitucionales para decretar el cum
plimiento sustituto de la sentencia. En este caso se decidió que debía decretarse el
cumplimiento sustituto de la sentencia de amparo, porque en un estudio realizado por
la UNAM, realizado a solicitud del Pleno, se encontró que la ejecución de la sentencia en
sus términos tendría cargas sociales y a colectivos determinados de terceros que serían
desproporcionadamente superiores a las cargas que representaría para el quejoso que se
procediera al cumplimiento sustituto de la sentencia de amparo.
• AR 1049/2017
• AR 3859/2014
• ADR 2252/2013
• AR 237/2014
• CC 54/2009
• AI 146/2007
Interés • AR 378/2014
Superior de • AR 510/2004
los Niños
Derecho a
la Salud
• AD 9/2018
• ADR 4883/2017
Igualdad y No
Discriminación
Prueba de
Hechos
específicos
Protección
del Medio
Ambiente • AR 610/2019
• ADR 307/2016
Derechos de
los Pueblos
Indígenas
Valoración
de Costos y • AR 410/2015
Beneficios • AR 921/2016
• AR 923/2016
• AD 11/2015
• IIS 40/2003
107
1. Prueba del interés superior de los niños
• AR 1049/2017
Tratamiento
idóneo vs.
alternativo
Interés Adopción y
Superior de los Padres con • AR 3859/2014
Niños Discapacidad
Preferencia a la
Madre
• ADR 2252/2013
109
1. Prueba del interés superior de los niños
El derecho a la salud de los niños frente a las creencias religiosas de los padres
Una niña de cinco años ingresó a un hospital en condiciones de emergencia y fue diag
nosticada con una posible leucemia linfoblástica aguda. La doctora responsable informó
a los padres del estado de salud grave de su hija, así como del tratamiento médico que
consideraba idóneo, incluyendo la realización de transfusiones sanguíneas. Los padres
de la niña, pertenecientes a la etnia rarámuri y practicantes de la religión de los Testi
gos de Jehová, expresaron su deseo de buscar una medida alternativa de tratamiento
porque la transfusión de sangre es contraria a su fe.
36
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
111
y iii) la negativa de sus padres a que se realizara el tratamiento médico prescrito. La Sub
procuraduría ordenó que la tutela de la niña estuviera provisionalmente a su favor, con el
fin de autorizar los tratamientos médicos que fueran necesarios para salvar su vida.
La niña ingresó a terapia intensiva y se inició el tratamiento recomendado por los médicos,
incluyendo las transfusiones sanguíneas. Durante su estancia en el hospital se confirmó
el diagnóstico médico de leucemia linfoblástica aguda. La doctora, la trabajadora social
del hospital y la titular de la Subprocuraduría informaron a los padres que la niña necesi
taba someterse a un tratamiento de quimioterapia, que posiblemente implicaría también
la realización de más transfusiones sanguíneas. Los padres de la niña respondieron que
necesitaban una segunda opinión médica. La doctora aceptó entrevistarse con otro médico
que tuviera la misma especialidad, pero indicó que era urgente iniciar la quimioterapia
de inmediato para salvar la vida de la niña. Como los padres se negaron, la Subprocuraduría
autorizó el inicio del tratamiento.
El juez de distrito concedió el amparo al considerar que las evaluaciones psicológicas que
se realizaron a los padres de la niña y las demás circunstancias del caso no demostraron
negligencia en el cuidado de la niña, además de que nunca se les presentó una alter
nativa de tratamiento. Concluyó que los médicos y las autoridades de la Subprocuraduria
actuaron de forma discriminatoria y que en adelante debería de respetarse la voluntad
de los padres de implementar tratamientos alternativos, y únicamente en caso de ser
urgente o necesario —esto es, si los tratamientos alternativos fallaran y como último
recurso—, podrían implementarse transfusiones sanguíneas. La Subprocuraduría y el
hospital interpusieron un recurso de revisión que fue turnado por el Tribunal Colegiado
a la Suprema Corte de Justicia.
La Suprema Corte se preguntó en este caso cuáles son las condiciones en las que puede
permitirse, de acuerdo con la Constitución, que las autoridades del Estado desplacen el
derecho de los padres a decidir, sobre la base de sus creencias religiosas, cuestiones rela
cionadas con la salud de sus hijos en casos de urgencia médica en los cuales está en riesgo
la salud e incluso la vida de un menor de edad.
¿Las autoridades del Estado intervinieron válidamente la autonomía parental para corre
gir las decisiones de los padres que estaban poniendo en riesgo la vida de una menor de
edad al asumir la tutela de la niña para iniciar los tratamientos médicos recomendados
tras el diagnóstico de leucemia linfoblástica aguda, incluyendo la realización de transfu
siones sanguíneas ordenadas por los médicos como tratamiento idóneo en contra de la
voluntad y las creencias religiosas de sus padres?
Las autoridades del Estado asumieron válidamente la tutela de la niña para tomar deci
siones en sustitución de sus padres, porque éstos pusieron en riesgo la vida de su hija
al privilegiar las creencias religiosas y objetar las transfusiones sanguíneas recomendadas
como el tratamiento idóneo por la lex artis médica para tratar la leucemia linfoblástica.
Lo anterior se corrobora con las guías de práctica clínica consultadas por la Corte en las
que se establece, con base en evidencia del segundo nivel más alto, que las medidas tera
péuticas de apoyo para pacientes con leucemia linfoblástica aguda generalmente incluyen
el uso de transfusiones sanguíneas.
La Primera Sala ponderó hasta dónde puede intervenir el Estado en los derechos parentales
mencionados. Se estableció que el Estado puede interferir válidamente la autonomía
parental para tomar decisiones por los padres cuando sus elecciones coloquen en riesgo
la vida de sus hijos y que "la puesta en riesgo de la vida de un niño se actualiza cuando los
padres, privilegiando sus creencias religiosas, se rehúsan a seguir el tratamiento médico
idóneo para salvar la vida de su hijo menor de edad." (Énfasis en el original) (pág. 39,
párr. 1).
Para valorar si en este caso de estudio los médicos estaban recomendando el tratamiento
idóneo para la niña de cinco años, la sentencia explica que la vida de la menor se encon
traba en riesgo porque le fue diagnosticada una leucemia linfoblástica aguda, que es
capaz de aniquilar las células sanguíneas que están a cargo de funciones vitales para el
organismo. A causa de la religión que practican, los padres de la niña objetaron las trans
fusiones sanguíneas que los médicos consideraron necesarias realizar de manera urgente
para estabilizarla cuando ingresó al hospital (pág. 51, párr. 2).
La Corte valoró que a la niña le fue diagnosticada una leucemia linfoblástica aguda, "una
condición que provoca una reducción importante de eritrocitos —células a cargo de
transportar oxígeno a todo el cuerpo—, plaquetas —encargadas de la coagulación— y
leucocitos sanos —asociados con la función inmunológica—, a causa de la reproducción
indebida y desmesurada de células inutilizables (linfocitos). El tratamiento indicado para
esta condición es el uso de quimioterapia […]" (pág. 65, párr. 3). Sin embargo. "los efectos
tóxicos de la quimioterapia también alcanzan a las células sanguíneas saludables y ate
núan la capacidad de la médula ósea para reproducirlas (mielosupresión). En esa medida,
el esquema terapéutico indicado incorpora no sólo una estrategia encaminada a paliar la
leucemia, sino también la posibilidad de suministrar transfusiones sanguíneas para mante
ner los niveles celulares estables frente a las oleadas supresivas." (Pág. 65, párr. 4).
En este caso, los padres de la niña defendieron un esquema terapéutico que excluyera la
posibilidad de suministrar transfusiones y que empleara exclusivamente ciertas sustancias
(eritropoyetina, trombopoyetina) capaces de estimular la capacidad de la médula ósea
para producir nuevamente células sanguíneas sanas (hematopoyesis). Su religión, Testigos
de Jehová, postula que la Biblia prohíbe categóricamente a los seres humanos el uso de
sangre de cualquier forma y por cualquier vía (pág. 66, párr. 2).
"Con todo, esta Primera Sala toma nota de que la leucemia es una patología severa que
puede tener repercusiones devastadoras en la salud de la niña. Tanto la leucemia como
la quimioterapia pueden destruir las células saludables y asolar su capacidad de regene
ración [...]. Enfrentados a este desafío, los médicos emplearon la estrategia terapéutica
recomendada científicamente para estos casos, que a la par de combatir la leucemia
(mediante vincristina), incorpora la posibilidad de transfundir sangre cuando así lo deman
de el cuerpo de [Clara]." (Pág. 66, párr. 3).
Por estas razones, la Corte consideró especialmente complejo aceptar un tratamiento alter
nativo, como lo solicitaron los padres de la niña, entendiendo que "cuando los padres se
opongan a la decisión médica de suministrar un tratamiento recomendado por la ciencia "cuando los padres se
opongan a la decisión médica
médica para tratar un padecimiento que coloque en riesgo la vida de un menor y preten de suministrar un tratamiento
recomendado por la ciencia
dan reemplazarlo por un tratamiento alterno, su propuesta no debe resultar inferior médica para tratar un
padecimiento que coloque
en riesgo la vida de un menor
(menos segura, confiable o efectiva) que el tratamiento acreditado para recuperar la y pretendan reemplazarlo
por un tratamiento alterno,
salud del menor. Ello implica que pueda corroborarse científicamente la capacidad y su propuesta no debe resultar
inferior (menos segura,
la seguridad del tratamiento alternativo." (Énfasis en el original) (pág. 67, párr. 1). confiable o efectiva) que el
tratamiento acreditado para
recuperar la salud del menor.
En este escenario sería necesario que pudiera encontrarse un tratamiento de quimioterapia Ello implica que pueda
corroborarse científicamente
que excluyera las transfusiones sanguíneas y contara con un soporte de la ciencia médica la capacidad y la seguridad
del tratamiento alternativo."
De la evidencia citada en la sentencia, la Corte concluyó que la decisión del Juez de Distrito
respecto de los tratamientos alternativos "[…] no protege el interés superior de la niña
[Clara]. Por el contrario, esta decisión coloca en riesgo su vida, en la medida en la que
obliga a los médicos a emplear un método inferior al tratamiento idóneo, que condiciona
su recuperación a se someta a una situación crítica, urgente o terminal, en la cual pueda
deteriorarse su salud y la última posibilidad sean las transfusiones sanguíneas." (Énfasis
en el original) (pág. 70, párr. 4).
37
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
Para resolver este caso la Primera Sala de la Corte se preguntó si fue correcta la decisión
de negar la adopción solicitada por la madre del niño y su esposo. Por otro lado, la Corte
identificó la necesidad de tener en cuenta que el padre biológico, una persona con disca
pacidad que tenía suspendida la patria potestad por sentencia de interdicción, no había
otorgado su consentimiento para la adopción. En la sentencia se expresó la complejidad
que presentó el análisis de este caso porque debía realizarse un balance entre múltiples
intereses y derechos en conflicto: el interés superior del niño y la protección de sus derechos,
el derecho a la paternidad y a la no discriminación de las personas con discapacidad.
En la sentencia, atendiendo al interés superior del menor y al modelo social sobre los
derechos de las personas con discapacidad, la Primera Sala resolvió que no se puede tener
por probada de manera clara y convincente que, al negarse la adopción solicitada por el
esposo de su madre, se generaría una situación perjudicial para el niño, por lo que confirmó
la improcedencia de concederla y ordenó medidas como el establecimiento de un régimen
de visitas y convivencia con su padre biológico.
La Primera Sala concluyó que el material probatorio en el expediente de este caso no de
muestra de manera clara y convincente que se causaría una afectación a los derechos del
niño si no se permite su adopción por el esposo de su madre biológica. Para llegar a esta
decisión, la Corte valoró los aspectos que se describen a continuación.
Derecho a recibir alimentos. Se mencionó como argumento para que se diera la adopción
que su madre es quien le proporciona alimentos. La Corte concluyó que no se demostró
una afectación al niño bajo el estándar probatorio establecido porque la mera posibilidad
de que en el futuro la madre no pueda solventar sus gastos es insuficiente. Además, los
estudios socioeconómicos mostraron que el niño goza de un nivel de vida adecuado
(pág. 46, párr. 4).
Afectación a la identidad del menor. Se alegó que el derecho a la identidad del niño se
protegerá de mejor manera si lleva los apellidos del esposo de su madre. La Corte esta
bleció aquí que la filiación no siempre debe corresponder a la verdad biológica, pero que
esta disociación debe ser resultado de un análisis bajo el estándar probatorio descrito en
la sentencia, lo que no ocurrió en este caso (pág. 47, párr. 2). La Suprema Corte encontró
que los tutores y las autoridades del Estado no buscaron alternativas para permitir y pro
curar la convivencia entre el niño y su padre biológico, por lo que debieron explorarse los
ajustes razonables que le permitirían, en su condición de persona con discapacidad, cum
plir sus obligaciones parentales.
Derecho del niño a ser escuchado. La doctrina de la Primera Sala ha reiterado que este de
recho no implica que debe privilegiarse el deseo del menor, sino que su opinión deberá
ser ponderada con el conjunto de la evidencia para determinar cuál es la decisión que lo
beneficiará más. En este caso, aun cuando el niño manifestó querer ser adoptado por
el esposo de su madre, las pruebas en el expediente no demuestran que el niño sufrirá
un daño de no otorgarse la adopción, por lo que su concesión no sería acorde con su
interés superior.
38
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
39
Específicamente el artículo 260 del Código Civil para el Estado de Sinaloa, vigente hasta el 7 de marzo de 2013,
mencionaba lo siguiente: "El Juez en todo tiempo podrá modificar la determinación a que se refiere el Artículo
anterior, atento a las nuevas circunstancias y a lo dispuesto en los artículos 423, 424 y 445, fracción III; pero
siempre y aun tratándose de divorcio, los hijos e hijas menores de siete años, se mantendrán al cuidado de
la madre hasta que cumplan esta edad, a menos que la madre se dedicare a actividades que atenten contra la
moral y buenas costumbres, hubiere contraído el hábito de embriagarse o drogarse, tuviere alguna enfermedad
contagiosa, o por su conducta ofreciere peligro grave para la salud, educación o la moralidad de sus hijos. [...]
Los convenios a que se refieren el artículo anterior y los artículos 273 y 282 de este Código, no comprenderán a los
hijos menores de siete años".
El padre interpuso entonces un recurso de revisión que fue admitido por la Suprema Corte
de Justicia de la Nación. Para resolver el caso, la Corte se preguntó si es válido que la legis
lación local establezca que en todos los casos deberá darse preferencia a la madre para
detentar la guarda y custodia de los menores de edad. También se cuestionó si el juez que
conoció el caso en primera instancia y el Tribunal Colegiado interpretaron correctamente
el artículo del Código Civil de Sonora que da preferencia a la madre del menor al momento
de atribuir la guarda y custodia, utilizando ese fundamento para negar esa solicitud al
padre del niño.
2. A la luz del principio constitucional del interés superior del menor y conforme a la lite
ratura especializada y la teoría del apego, ¿puede concluirse que hay una presunción de
2. No existe una presunción de idoneidad absoluta a favor de que la madre detente dicha
guarda y custodia, consecuentemente, el juzgador deberá adoptar en el caso en concreto
la decisión que no sólo sea menos perjudicial, sino la que sea más benéfica para el desa
rrollo integral del menor. Para lograr este objetivo el juez, bajo la plena observancia del
interés superior del menor, deberá valorar en cada caso los múltiples factores que concurren
en cada familia y las circunstancias que concurren en cada progenitor, determinando cuál
sería el ambiente más propicio para el desarrollo integral del infante involucrado, aten
diendo no sólo al menor perjuicio que se pudiera causar al mismo, sino al mayor beneficio
que se le pueda generar.
Por lo mismo, la Primera Sala sostuvo que las decisiones sobre este tema no deben estar
basadas en perjuicios de género, apartándose de la presunción que había prevalecido en
otro momento bajo la cual se afirmaba que la realidad social y las costumbres imperantes
en el núcleo social nacional apuntaban que la madre era más apta y capacitada para tener
la guarda y custodia de los menores (pág. 27, párr. 2).
En muchos casos los jueces también deberán hacer un estudio comparativo sobre varios
intereses en conflicto. Para valorar el interés del menor, tendrán que examinar, minucio
samente, las circunstancias específicas, con el fin de tomar una decisión estable, justa y
equitativa especialmente para el menor. Por eso, la Primera Sala ha reiterado que "[...] el
interés del menor constituye el límite y punto de referencia último de la institución de
la guarda y custodia, así como de su propia operatividad y eficacia." (Énfasis en el original)
(pág. 31, párr. 1). Para más claridad la sentencia estableció que "En definitiva, todas las
medidas sobre el cuidado y educación de los hijos deben ser adoptadas teniendo en
cuenta el interés de éstos, no el de los padres, pues no son las condiciones psicológicas o
afectivas de los progenitores las que determinan las medidas a adoptarse, sino exclusiva
mente el bien de los hijos." (Pág. 31, párr. 2).
En este contexto, la Corte estableció también que "[…] el legislador válidamente puede
optar por otorgar preferencia a la madre en el momento de atribuir la guarda y custodia
de un menor. Sin embargo, este tipo de normas no deben ser interpretadas en función del
estereotipo de género en el que la mujer resulta, per se, la persona más preparada para
tal tarea." (Énfasis en el original) (pág. 31, párr. 3).
Para respaldar este último enunciado, la Corte refirió una serie de artículos publicados en
revistas sobre psicología y desarrollo infantil, así como una tesis doctoral sobre la relación
materno-filial en niños maltratados. De este análisis de la literatura especializada se
concluyó que "en los primeros meses y años de vida, las previsiones de la naturaleza
producen una identificación total del hijo con la madre. Y no solo nos referimos a las nece
sidades biológicas del menor en cuanto a la alimentación a través de la leche materna, sino
—y como lo han ido desarrollando diversos especialistas en la materia a nivel interna
cional—, el protagonismo de las madres en la conformación de la personalidad de sus
hijos durante la primera etapa de su vida resulta determinante en el desarrollo de su
conducta hacia el futuro." (Énfasis en el original) (pág. 32, párr. 1).
La Primera Sala interpretó así que "no existe una presunción de idoneidad absoluta a
favor de que la madre detente dicha guarda y custodia, consecuentemente, el juzgador
deberá adoptar en el caso en concreto la decisión que no sólo sea menos perjudicial,
sino la que sea más benéfica para el desarrollo integral del menor." (Énfasis en el orginal)
(pág. 34, párr. 4). Para ello, el juez, al decidir la norma que se aplicará en cada caso, debe
atender los múltiples factores que concurren en cada familia, buscando lo que se entiende
como más benéfico para el desarrollo integral de los hijos. En esta lógica, bajo el principio
del interés superior del menor "la guarda y custodia no deberá ser otorgada, en automático
y sin más razonamiento, a la madre, a pesar de la preferencia establecida por el legislador."
(Pág. 35, párr. 2).
Sobre el planteamiento de inconstitucionalidad del artículo 260 del Código Civil para el
Estado de Sinaloa se estimó en la sentencia que es posible realizar una interpretación
• AR 237/2014
Consumo lúdico
de marihuana
Interrupción del
Derecho • CC 54/2009
embarazo y
a la Salud aborto
• AI 146/2007
Personas
enfermas de VIH
• AR 378/2014
• AR 510/2004
125
2. Evidencia científica en casos
sobre el derecho a la salud
40
Mayoría de cuatro votos. Ponente: Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
127
cidos como "marihuana", considerando que la política prohibicionista que les impide
su consumo lúdico viola su derecho al libre desarrollo de la personalidad. En su demanda
de amparo, sustuvieron que la prohibición para consumir marihuana se basa en un pre
juicio sustentado en valoraciones morales y no en estudios científicos, revelando que el
Estado no ha actuado con neutralidad ética.
El juez de distrito que conoció el caso negó el amparo al considerar que la Ley General de
Salud no limita el derecho de los representantes de la Asociación Civil a decidir la manera
en la que desean proyectar y vivir su vida, sino que tiene como finalidad proteger el
derecho a la salud de la población en general. Frente a esta sentencia, los promoven
tes del amparo interpusieron un recurso de revisión que fue remitido por el Tribunal Cole
giado a la Suprema Corte para su resolución.
Para determinar si las disposiciones que prohíben el consumo lúdico de la marihuana son
constitucionales, la Primera Sala aplicó un test de proporcionalidad. En primer lugar, la
Sala determinó que las medidas legislativas referidas —es decir, los artículos de la Ley
General de Salud que establecen el sistema de prohibiciones administrativas— interfieren
con el contenido prima facie del derecho al libre desarrollo de la personalidad, pues la
elección de alguna actividad recreativa o lúdica es una decisión que pertenece indudable
mente a la esfera de la autonomía personal. En esa medida, el derecho al libre desarrollo de
la personalidad permite a las personas mayores de edad elegir qué actividades lúdicas
desean realizar, incluyendo las sustancias que desean consumir con fines recreativos.
Enseguida, para determinar si las medidas legislativas son idóneas para cumplir esos
fines constitucionales, la Suprema Corte estudió si existe una relación empírica entre la
intervención que se causa con las prohibiciones al derecho al libre desarrollo de la perso
nalidad, con la protección de la salud y el orden público. La Primera Sala estableció aquí
que la idoneidad de una medida legislativa debe mostrarse a partir de conocimientos
científicos o convicciones generalmente aceptadas.
Se encontró que existe evidencia para considerar que el consumo de marihuana causa
afectaciones (aunque de escasa entidad) a la salud de las personas, por lo cual, las prohibi
ciones administrativas para su consumo lúdico son medidas idóneas para proteger ese
fin constitucional. La Primera Sala justificó estos hallazgos en un conjunto de publicacio
nes académicas, incluyendo libros y artículos publicados en revistas académicas arbitradas
En la siguiente grada del test de proporcionalidad la Primera Sala concluyó que el sistema
de prohibiciones administrativas reguladas por la Ley General de Salud se traduce en
medidas innecesarias porque existen otras alternativas para proteger la salud y el orden
públicos, que intervienen en menor grado el derecho al libre desarrollo de la personali
dad. De acuerdo con la Sala, la medida impugnada impide el consumo de marihuana en
cualquier circunstancia cuando para alcanzar los fines que pretende podría limitarse a
desalentar ciertas conductas o a establecer prohibiciones en supuestos más específicos,
como manejar vehículos o instrumentos peligrosos bajo los efectos de la sustancia, con
sumirla en lugares públicos o inducir a terceros a que también la consuman.
Finalmente, la Sala estableció que las medidas legislativas analizadas son despropor
cionadas en sentido estricto del test porque generan una protección mínima a la salud
y el orden públicos, mientras que interfieren de manera intensa con el derecho de las
personas a decidir qué tipo de actividades lúdicas y recreativas desean realizar en ejercicio
de su derecho al libre desarrollo de la personalidad.
La Primera Sala otorgó el amparo a los representantes de la Asociación Civil porque en
contró que algunos de los artículos reclamados de la Ley General de Salud son inconsti
tucionales en cuanto a la prohibición para el consumo lúdico de la marihuana.41 En la
sentencia se ordenó a la COFEPRIS otorgar la autorización a los solicitantes del amparo
en los términos establecidos por la Corte.
¿Cuáles son los riesgos que causa el consumo de marihuana para la salud y el orden
públicos?
La sentencia se refiere a los artículos 235, último párrafo, 237, 245, fracción I, 247, último párrafo, y 248, todos
41
Del análisis de la literatura sobre los efectos del consumo recreativo de la marihuana la
Primera Sala también encontró que pueden identificarse los siguientes estados de cosas:
afectaciones a la salud; generación de dependencia; propensión a utilizar drogas "más
duras"; e inducción a la comisión de otros delitos (pág. 54, párr. 1). En este apartado de la
sentencia se destacó como una observación preliminar de la Corte que la evidencia dispo
nible demuestra que el consumo de marihuana genera afectaciones de distintos tipos.
Algunos de estos daños han sido corroborados de forma concluyente, otros se reconocen
como probables y en algunos casos se trata de meras especulaciones, por lo que es nece
sario señalar que "[…] la incertidumbre se explica en buena medida al hecho de que es
difícil determinar si el uso de marihuana es causa de los efectos negativos a la salud y al
orden público o si sólo se trata de una simple correlación." (Énfasis en el original) (pág. 55,
párr. 2). En particular se analizaron los siguientes temas:
C. Propensión a utilizar drogas "más duras". La Primera Sala explicó también que la
literatura científica disponible permite sostener que la marihuana tiene un nivel
de incidencia muy bajo en el consumo de otras drogas más riesgosas (pág. 61,
párr. 1). Aunque algunos estudios explican desde una perspectiva farmacológica
correlaciones entre el consumo de marihuana y otras drogas como la heroína o
la cocaína, de la consulta a la literatura especializada la Corte concluyó que hay
mayor soporte empírico en las explicaciones sociales y contextuales que entien
den el fenómeno a partir de los condicionamientos socioeconómicos, culturales
y biológicos del propio consumidor (pág. 6, párr. 2).
Así, la Primera Sala resolvió que existe evidencia para considerar que el consumo de
marihuana causa diversas afectaciones en la salud de las personas. Este hallazgo estuvo
basado en la revisión de numerosos artículos académicos publicados en revistas arbi
tradas que presentan evidencia científica en ese sentido. Específicamente, la Sala incorporó
más de cuarenta estudios sobre los efectos que produce el consumo de marihuana en la
salud y en la sociedad publicados en revistas o libros académicos especializados. Con base
42
Mayoría de diez votos. Ponente: Ministro José Ramón Cossío Díaz.
43
Específicamente, el gobernador demandó la invalidez de la Modificación a la Norma Oficial Mexicana
NOM-190-SSA1-1999: Prestación de servicios de salud. Criterios para la atención médica de la violencia familiar,
para quedar como NOM-046-SSA2-2005. Violencia familiar, sexual y contra las mujeres. Criterios para la preven
ción y atención" publicada en el Diario Oficial de la Federación el 16 de abril de 2009, que estableció los criterios
a observar en la detección, prevención, atención médica y orientación proporcionada a usuarios de servicios de
salud y en particular a quienes estén involucrados en situación de violencia familiar o sexual.
Conforme a las normas oficiales mexicanas vigentes y los Criterios de Elegibilidad de la La literatura especializada
y la evidencia empírica
Organización Mundial de la Salud (OMS), que a su vez refieren a la literatura científica sostienen que la anticoncepción
de emergencia no tiene efectos
especializada, sostienen que la anticoncepción de emergencia no tiene efectos aborti abortivos y que es el único
método anticonceptivo sobre
vos y que es el único método anticonceptivo sobre el cual existe evidencia científica sobre el cual existe evidencia
científica sobre su utilidad
su utilidad para prevenir el embarazo no deseado en los casos de relaciones sexuales no para prevenir el embarazo
no deseado en los casos de
protegidas, incluyendo aquellos en los que hubo una violación. Así, al permitir que las relaciones sexuales no
protegidas, incluyendo en
instituciones de salud puedan ofrecer a las mujeres que son víctimas de una violación los que hubo una violación.
44
Cabe destacar en este punto que la Corte indicó que: "[e]stas afirmaciones pueden derivar de consideraciones
científicas o académicas, pero el hecho es que se encuentran incorporados jurídicamente al ordenamiento
mexicano por la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, de los Servicios de Planificación Familiar, la cual
no se encuentra impugnada y cuyo contenido el actor no desvirtúa con ninguna prueba [...]" (pág. 70, párr. 2).
La Corte reconoció que las disposiciones de la norma pueden relacionarse con la evaluación
y atención a víctimas en procedimientos relacionados con la procuración de justicia en
materia penal, pero estableció también que se abordan desde un punto de vista médico.
La sentencia puntualizó, aunque la Constitución establece un derecho de atención a las
víctimas que debe ser garantizado por el Ministerio Público, que esta garantía no puede
interpretarse como una restricción para que los usuarios de las instituciones que prestan
servicios de salud se encuentren imposibilitados de acceder a los mismos (pág. 64, párr. 1).
Para dilucidar este punto, la Corte se preguntó si las autoridades sanitarias pueden ofre
cer la anticoncepción de emergencia sin una determinación de existencia del delito de
violación por parte de la autoridad competente (pág. 66, párr.1). Aquí se respondió, alu
diendo a la contestación a la demanda de controversia constitucional suscrita por el Secre
tario de Salud en representación del Presidente de la República, que la anticoncepción de
emergencia es un método anticonceptivo cuya utilización está considerada en la nor
matividad vigente que regula la utilización de anticonceptivos en México46 y los Criterios
de Elegibilidad de la Organización Mundial de la Salud donde se establecen las recomen
daciones en el tema en el ámbito internacional (pág. 67, párr. 1).
45
En su argumento, el actor se refiere particularmente al punto 6.4.2.3 de la norma impugnada, en donde se
establece el deber de las instituciones prestadoras de servicios de atención médica:
"de acuerdo a la norma oficial mexicana aplicable, ofrecer de inmediato y hasta en un máximo de 120 horas des
pués de ocurrido el evento, la anticoncepción de emergencia, previa información completa sobre la utilización
de este método a fin de que la persona tome una decisión libre e informada". (Pág. 66).
46
La sentencia se refiere a la Norma Oficial Mexicana NOM-005-SSA2-1993, de los Servicios de Planificación
Familiar, cuya última modificación fue publicada en el Diario Oficial de la Federación, el 21 de enero de 2004.
Así, concluyó la Corte que "no es posible entender que la norma impugnada permita o
invada la competencia del Ministerio Público al permitir a los médicos determinar la exis
tencia de una violación, para después realizar un aborto de ningún tipo. Lo que determina
la Norma Oficial impugnada en su punto 6.4.2.3 ya transcrito, no es más que un método
de anticoncepción, el cual además debe ser administrado solamente con el consentimiento
informado de la usuaria, y no un procedimiento de interrupción del embarazo que pueda
tipificar en ningún sentido el delito de aborto al no existir embarazo." (Pág. 69, párr. 1).
La Suprema Corte se planteó diversas preguntas relacionadas con dos temas principales.
Primero, si la interrupción del embarazo en los términos previstos en las leyes reclamadas
debería configurarse como un delito de aborto. En segundo lugar, ¿cuál es el momento a
partir del cual debe protegerse la vida humana?
47
Ponente: Ministro Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Consulte la votación de este asunto aquí: «https://www2.
scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?AsuntoID=91638».
¿Cuál es el momento en el cual empieza la vida humana y que debe, por tanto, protegerse
por el Estado mexicano?
No existe unanimidad en los criterios éticos, morales, filosóficos, científicos y legales sobre
el momento a partir del cual empieza la vida humana y el momento a partir del cuál debe
protegerse por el Estado.
Informes en materia de salud. La Corte solicitó la siguiente información: (pág. 120, párr. 2).
Causas penales. También se solicitaron los siguientes datos (pág. 121, párr. 4):
- A los Presidentes de los Tribunales Superiores de Justicia de los Estados, así como al
del Distrito Federal, información certificada y detallada de los procesos penales
que se han tramitado en relación con el delito de aborto, a partir de 1992 y a la
fecha de la solicitud de la Corte.
Prueba pericial. La Corte solicitó la práctica "de una prueba pericial médica en materia
de concepción y vida humana en el seno materno" (pág. 123, párr. 1). Se designó como
peritos en materia de concepción y vida humana en el seno materno a diversos espe
cialistas en medicina y cirugía; ciencias biológicas; genética médica y bioquímica de
distintas instituciones nacionales e internacionales y se ordenó que el dictamen pericial
se rindiera conforme a un interrogatorio único, que se les proporcionaría en la audiencia
y que habría de ser contestado durante ella. Todos los peritos rindieron sus dictamenes
en la audiencia.
La Suprema Corte concluyó de todas las pruebas reseñadas que "no existe unanimidad
en los criterios éticos, morales, filosóficos, científicos y legales sobre el momento a partir
del cual empieza la vida humana y el momento a partir del cual debe protegerse por el
Estado, sustentándose afirmaciones encontradas entre sí". (Pág. 127, párr. 1). Por lo anterior,
la litis del caso deberá acotarse al papel de la Corte, como Tribunal Constitucional de
México, a lo que establece la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos en
cuanto a si existe un derecho absoluto a la protección de la vida que deba tutelarse por
encima de todos los demás (pág. 127, párr. 2).
En la sentencia se expuso después que la metodología de análisis del caso dividiría los
argumentos planteados en las acciones de inconstitucionalidad en tres grandes áreas
temáticas: i) los argumentos sobre la incompetencia de la Asamblea Legislativa del Dis
trito Federal para emitir las normas que se reclamaron; ii) existencia y naturaleza nor
mativa del concepto "vida" en la Constitución federal; y iii) los planteamientos de fondo
sobre la materia penal. Las preguntas relacionadas con la evidencia científica se centran
en el inciso dos de los antes descritos.
Adicionalmente se notó que el decreto expedido por la Asamblea Legislativa, "[…] dado
su ámbito de temporalidad, tomó en cuenta el incipiente desarrollo del embrión y la
seguridad y facilidad de la interrupción del embarazo sin graves consecuencias para
Sobre estas consideraciones se apuntó en la sentencia que "Este Tribunal considera que
la medida utilizada por el Legislador resulta de este modo idónea para salvaguardar los
derechos de las mujeres, pues la no penalización de la interrupción del embarazo tiene
como contraparte la libertad de las mujeres para que decidan respecto de su cuerpo,
de su salud física y mental e, incluso, respecto de su vida, pues no podemos desconocer
que aún en la actualidad, como lo refiere claramente el legislador del Distrito Federal en
su exposición de motivos, existe mortandad materna." (Pág. 182, párr. 3)
La Suprema Corte consideró que esos argumentos resultan infundados por múltiples
razones. Por ejemplo, se interpretó que el legislador no vulneró el principio de exacta
aplicación de la ley penal, pues los artículos reclamados son acordes con el principio de
Derecho a los niveles más altos de salud y tratamiento de pacientes con VIH/Sida
Inconformes con esta decisión, los pacientes promovieron un recurso de revisión que
atrajo la Suprema Corte. La Segunda Sala notó que los pacientes no reclamaron en su
48
Mayoría de tres votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
¿Las condiciones bajo las cuales las autoridades del INER han prestado atención médica
a los pacientes con VIH/Sida cumplen con los estándares necesarios para garantizar su
derecho al nivel más alto posible de salud, de manera tal que no se encuentren indebida
mente expuestos a padecer otras infecciones oportunistas, enfermedades y trastornos,
que vulneren su integridad personal, e inclusive, pongan en peligro su vida?
Criterio de la Corte
Corresponde a cada Estado probar que ha adoptado medidas para la realización de los
derechos económicos y sociales, como el derecho a la salud, hasta el máximo de los re
cursos de que disponga, "habida cuenta que en el uso de su arbitrio para el desarrollo
de las políticas públicas, y para las decisiones atinentes a la distribución o re-distribu
ción de recursos, debe tomar en cuenta a los grupos vulnerables, así como a las situaciones
de riesgo, en el entendido que se encuentra proscrito que incurra en decisiones que resulten
arbitrarias o discriminatorias."(Pág. 34, párr. 1).
La Corte resolvió que la atención médica que se brinda a los pacientes que solicitaron el
amparo en el INER no es adecuada y no cumple con los estándares de calidad internacional
que deben observarse. En las pruebas del expediente se acreditó que el propio INER solicitó
También se tuvo en cuenta que hubo una valoración indebida de la prueba de inspección
judicial realizada para demostrar las condiciones en las que se prestaba la atención médica
a los pacientes del INER (pág. 47, párr. 2). Lo anterior, porque el juez de distrito realizó una
valoración genérica de las instalaciones y servicios, de la que desprendió que la situación
del INER era de regular a excelente, en lugar de una evaluación de las condiciones de las
instalaciones en las que se presta la atención médica a los pacientes con VIH/SIDA (pág.
48, párr. 1).
La Segunda Sala, al contrario de lo que valoró el juez, al analizar los resultados de la ins
pección judicial encontró, por ejemplo que en dichas instalaciones: (i) había veintitrés
pacientes con diversos padecimientos; (ii) eran atendidos únicamente por tres médicos;
(iii) las siete personas que contaban con VIH compartían las camas con las demás per
sonas que padecen de otras enfermedades; (iv) el estado físico de las instalaciones era
de regular calidad; (v) los baños para los pacientes resultaban pequeños y existían varios des
perfectos; (vi) la ventilación era muy poca (pág. 49, párr. 2). También se revisaron los
contratos para la remodelación del sitio, concluyéndose que eran para cuestiones estruc
turales superficiales y no para mejoras que fortalecieran el tratamiento clínico de los pa
cientes con VIH/SIDA, ni mucho menos, a prevenir el riesgo de contagio de enfermedades
oportunistas (pág. 49, párr. 3).
En la sentencia también se hace notar que la valoración judicial sobre las gráficas que
presentó la autoridad para demostrar las condiciones de tratamiento médico en el INER
no tenían relación con la litis del caso, porque estaban dirigidas a ponderar un resultado
general de los datos del establecimiento médico, no enfocado a las instalaciones donde
se da tratamiento médico a los pacientes de VIH/Sida. Se precisó al respecto que "si bien es
cierto que las cifras contenidas en tales gráficas arrojan un porcentaje de mejoría de los
pacientes de 88.2%, lo cierto es que dicho porcentaje no corresponde a los pacientes con
Por tanto, para la Suprema Corte, las conclusiones de la prueba de inspección judicial,
relacionadas con las manifestaciones que realizaron las propias autoridades en el proceso
de decisión sobre la asignación de recursos presupuestales para mejorar la infraestruc
tura de atención a pacientes con VIH/SIDA y otras enfermedades coinfecciosas, indican
que las condiciones en las cuales se presta atención médica a los solicitantes del amparo
"no son las adecuadas para el tratamiento de los quejosos, conforme al derecho humano
del nivel más alto posible de salud, pues se encuentra comprobada la necesidad de que se
realicen las obras necesarias a efecto de que la atención médica pueda ser considerada
de calidad, previniendo, en la medida de lo posible, que los pacientes con VIH/SIDA padez
can otras infecciones, enfermedades y trastornos concomitantes de diversos tipos que
repercuten en el tratamiento y la atención que reciben, y que inclusive, pueden poner
en riesgo su vida." (Pág. 51, párr. 2).
Así, la adecuación de la infraestructura del INER para mejorar la atención de los pacientes
enfermos de VIH/Sida forma parte de las obligaciones convencionales del Estado mexi
cano para promover los derechos económicos, sociales y culturales, "pues éste debe contar
con establecimientos, bienes y servicios públicos de salud y centros de atención de la
salud, que resultan aceptables desde el punto de vista cultural y que resulten ‘apropiados
desde el punto de vista científico y médico y ser de buena calidad’." (Pág. 51, párr. 2).
Asimismo, porque la obligación estatal de crear las condiciones "‘[...] que aseguren a las El Estado mexicano tiene
la obligaciónn de crear las
condiciones que aseguren
personas asistencia médica y servicios médicos en casos de enfermedad’", que se encuen a las personas asistencia
médica y servicios médicos en
tra prevista en el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, "no se casos de enfermedad. Este
derecho incluye el tratamiento
limita al acceso igual y oportuno a los servicios de salud básicos preventivos, curativos y apropiado de enfermedades,
afecciones, lesiones y
de rehabilitación, sino ‘al tratamiento apropiado de enfermedades, afecciones, lesiones discapacidades, lo que desde
luego abarca las medidas
y discapacidades’, lo que desde luego abarca las medidas tendientes a evitar, en la me tendientes a evitar, en la
medida de lo posible, que
dida de lo posible, que en los establecimientos de salud pública las personas con VIH/SIDA en los establecimientos de
salud pública las personas con
se encuentren expuestas indebidamente a los riesgos de co-infección de enfermedades VIH/SIDA se encuentren
expuestas indebidamente a
oportunas que alarguen su tratamiento médico y que los sometan a mayores sufrimien los riesgos de co-infección de
enfermedades oportunas que
tos, o incluso, que conlleven riesgos para su vida." (Pág. 52, párr. 1). alarguen su tratamiento médico
y que los sometan a mayores
sufrimientos, o incluso, que
conlleven riesgos para su vida.
La Corte interpretó así que la necesidad de realizar modificaciones estructurales al INER
es clara, a efecto de que minimice en la medida posible los riesgos de contagios y
coinfecciones de enfermedades oportunistas de los pacientes que padecen VIH/SIDA
49
Unanimidad de once votos. Ponente: Olga Sánchez Cordero de García Villegas.
La Corte subrayó que para tomar la decisión de baja debería atenderse más bien a la in
capacidad específica para poder desempeñar las funciones encomendadas, siempre
que se muestre mediante una resolución fundada en las disposiciones legales aplicables,
y motivada conforme a los dictámenes clínicos necesarios, que el militar presenta un
diagnóstico de salud que lo inhabilita física o mentalmente para llevar a cabo cualquier
actividad en la unidad o dependencia del Ejército en la que se encuentre.
Para analizar los argumentos planteados por el militar solicitante del amparo sobre la
ilegalidad de la declaratoria de procedencia provisional de retiro por inutilidad con
traída fuera de actos del servicio, causada por la interpretación y aplicación indebida de
la LISSFAM, se recordó en la sentencia que la jurisprudencia de la Corte ha establecido
que el cumplimiento de los principios constitucionales de razonabilidad y proporcionali
dad jurídicas, implican que la limitación de una garantía individual por parte del legislador:
a) debe perseguir una finalidad constitucionalmente legítima; b) debe ser adecuada, idónea,
apta, susceptible de alcanzar la finalidad constitucional perseguida por el legislador me
diante la limitación respectiva; c) debe ser necesaria; y d) debe ser razonable (pág. 111,
párr. 3).
La Corte resolvió que la declaración de inutilidad y baja que reclamó el militar violan el
principio constitucional de legalidad porque la literatura científica y médica contempo
ráneas demuestran que en el proceso infeccioso del VIH existe siempre un periodo más
50
Primera Categoría, fracción 117, de las Tablas anexas a la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas
Armadas Mexicanas, que derivan de los artículos 22, fracción IV, y 234 vigentes hasta el 7 de agosto del año 2003.
Así, las autoridades responsables no tomaron en cuenta que "entre el momento en que
se produce la infección por VIH y el momento en que se manifiesta la sintomatología del
SIDA, puede transcurrir un gran número de años en los que el militar afectado puede
estar en condiciones de continuar prestando sus servicios dentro de las fuerzas arma
das, máxime que, con los medicamentos actualmente disponibles, la expectativa de vida
puede llegar a prolongarse por un período de tiempo considerable." (Pág. 119, párr. 2).
51
En la sentencia se explica que esta interpretación jurídica está respaldada tanto por la información médica a
la que se allegaron integrantes de la Corte para analizar este caso con base en el artículo 79 del Código Federal
de Procedimientos Civiles, como por las directrices nacionales e internacionales de carácter especializado que
incluyen la Norma Oficial Mexicana Nom-010-SSA2-1993, para la Prevención y Control de la Infección por Virus
de la Inmunodeficiencia Humana y la Declaración de las Naciones Unidas sobre Derechos y Humanidad sobre
el Virus de Inmunodeficiencia Humana (VIH) y el Síndrome de Inmunodeficiencia Adquirida (SIDA).
Así, la Corte resolvió que "la causal de retiro por inutilidad de los militares, basada, exclu
sivamente, en la susceptibilidad a infecciones recurrentes originadas por presentar
seropositividad a los anticuerpos contra el virus de la inmunodeficiencia humana, es
una medida desproporcionada, cuya aplicación viola la garantía de legalidad tomando
en cuenta que incluso el argumento de protección de la salud de los demás miembros
del ejército y sociedad, en este caso, sería insuficiente para justificar, cuando menos, la
supresión de los derechos prestacionales de seguridad social que en activo correspon
den al militar afectado, y que también conlleva dicha medida." (Pág. 123, párr. 1).
• AD 9/2018
Seguridad social
de las
trabajadoras
domésticas
Igualdad y No
Discriminación
Doble jornada
laboral de las
mujeres • ADR 4883/2017
151
3. Igualdad y no discriminación
Una mujer que trabajó durante más de cincuenta años como empleada doméstica, al
concluir la prestación de sus servicios, interpuso una demanda solicitando diversas pres
taciones laborales de sus patronas, incluyendo el pago de salarios caídos, aguinaldo,
vacaciones, prima vacacional, prima de antigüedad y del tiempo extraordinario; así como
la inscripción retroactiva ante el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS). Según su
dicho, fue contratada para prestar sus servicios en 1959 y, posteriormente, se quedó tra
bajando con una de las hijas de la demandada. Durante un turno continuo realizaba labores
de limpieza desde las 8:00 a las 17:00 horas, de lunes a sábado de cada semana, sin hora de
comida ni descanso.
52
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
153
a las demandadas al pago de horas extras, al estimar que la trabajadora laboraba un
total de 54 horas, esto es, seis horas extras más de la jornada máxima legal de 48 horas.
Además, la Junta consideró que si las demandadas no desvirtuaron con algún elemento
de prueba la jornada laboral que la actora señaló en la demanda, entonces, se tuvo por
cierta, condenándolas al pago de las seis horas extras laboradas semanalmente y no
pagadas, por el tiempo que duró la relación laboral. Por otra parte, consideró que las
demandadas opusieron la excepción de prescripción respecto del pago del tiempo extra
ordinario reclamado por la actora y sólo se les condenó al pago de éste por un periodo
aproximado de un año. También se resolvió que las demandadas no tenían la obligación
de inscribir a la trabajadora doméstica en el IMSS.53
La Suprema Corte aceptó conocer el caso y estableció, entre otros puntos, que una las
preguntas centrales a responderse es si el hecho de que los patrones carezcan de la obli
gación jurídica de inscribir a los trabajadores domésticos ante el IMSS, constituye un trato
discriminatorio, proscrito por el artículo 1o. constitucional, así como una violación al
derecho humano a la seguridad social tutelado por el artículo 123, Apartado A, de la
Constitución Federal.
La trabajadora doméstica que interpuso el juicio de amparo expresó que el laudo laboral
viola su derecho a la no discriminación por razón de género, profesión o desempeño
laboral, al señalar que el patrón no está obligado a inscribir a los trabajadores domésticos
ante el IMSS, lo que también contraviene el derecho humano a la seguridad social reco
nocido por el artículo 123, Apartado A. También dijo que algunas disposiciones de la
Ley Federal del Trabajo (artículos 146 y 338, fracción II) discriminan por razón de género
a las trabajadoras domésticas al disponer que no tienen derecho al Seguro Social, lo que
implica el nulo acceso a los servicios de seguridad social y a ser inscritas ante el IMSS.
53
En la sentencia se refiere que esta interpretación se basó en el artículo 338, fracción II, de la Ley Federal del
Trabajo, en el cual se establece que es obligación del patrón proporcionar a los trabajadores domésticos, en
caso de enfermedad que no sea de trabajo y no sea crónica, asistencia médica en tanto se logra su curación; lo
que descarta que la parte patronal esté obligada a efectuar la inscripción de tales trabajadores al Instituto
Mexicano del Seguro Social. Se estimó que esa decisión también se respalda por el artículo 13, fracción II, de la
Ley del Seguro Social, que dispone que voluntariamente podrán ser sujetos de aseguramiento al régimen obli
gatorio los trabajadores domésticos; por lo que, el patrón no tiene la obligación de hacer la inscripción ante
el referido Instituto de dichos empleados.
¿Cómo puede probarse si el régimen laboral que se aplica en México a las trabajadoras
domésticas es discriminatorio en cuanto a su exclusión del sistema obligatorio de segu
ridad social?
De estos datos, la Corte estableció que "al subyacer una cuestión de género en la proble
mática de las trabajadoras del hogar respecto a sus condiciones laborales y de protección
social, es menester que el análisis del tratamiento diferenciado que es reclamado en la
especie por la parte quejosa, atienda no sólo al carácter o naturaleza del trabajo que se
desempeña, sino a la afectación desproporcional que la distinción normativa reclamada
produce en las mujeres, lo que, desde luego, involucra una posible discriminación inter
seccional que potencializa la vulnerabilidad de tales personas." (Énfasis en el original) (pág.
23, párr. 3).
La Corte explicó, haciendo referencia también a una decisión del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, que "en la determinación del impacto discriminatorio de las leyes,
este Tribunal Constitucional considera que la utilización de datos estadísticos y demás
información empírica pueden ser significativas y fiables para acreditar, prima facie, la
existencia de una discriminación indirecta contra ciertos grupos o clases […]; como lo es en
la especie, la afectación generalizada que resienten las mujeres con motivo de la
exclusión normativa de la cobertura social obligatoria del trabajo doméstico, y por
ende, el impacto discriminatorio que genera en las mujeres trabajadoras esa me
dida." (Énfasis en el original) (pág. 34, párr. 2).
Entre otros datos que recoge la sentencia de un documento sobre tendencias y estadísticas
del trabajo doméstico elaborado por la OIT55 se presentan los siguientes (pág. 19, párr. 3):
55
OIT, Documentos de política de protección social, Documento 16: "Protección social del trabajo doméstico.
Tendencias y estadísticas", Ginebra, 2016, p. 1.
La Segunda Sala enfatizó también en la sentencia que la vulnerabilidad y los problemas labo
rales y de seguridad social que enfrentan los empleados domésticos afecta de manera
preponderante a las mujeres. La OIT ha indicado, por ejemplo, que en el 2013 el 80% de
las personas en el sector de trabajo doméstico eran mujeres (pág. 23, párr. 1). En el caso
de México, de acuerdo con la información INEGI, en el 2008 se estimó que 2.3 millones de
personas se dedicaba al trabajo doméstico y 9 de cada 10 eran mujeres (pág. 23, párr. 2).
Debe así debe aplicarse un escrutinio estricto respecto de la diferenciación laboral que se
reclamó en este caso porque "si bien es cierto que la exclusión normativa de las tra
Sobre esa base se resolvió que las normas reclamadas, al excluir a las trabajadoras del
hogar de la protección del régimen obligatorio del Seguro Social, se traducen en una
discriminación indirecta proscrita por el principio de igualdad y equidad, pues esa dife
renciación no supera el escrutinio constitucional, respecto a su finalidad imperiosa,
idoneidad y proporcionalidad (pág. 34, párr. 3).
Un señor demandó a su esposa para obtener un divorcio sin causa, divorcio que se declaró
procedente. Como no llegaron a un acuerdo de compensación, se abrió un incidente en
el cual la mujer solicitó de su exesposo el pago de 50% del valor comercial de dos bienes
inmuebles. Para justificar esta solicitud, la mujer explicó que durante los 40 años que
duró su matrimonio ella se dedicó preponderantemente al trabajo del hogar y al cuidado
de sus tres hijas. En la primera instancia, la juez que conoció el caso negó la compensación
y en una apelación se confirmó esa sentencia, pues se consideró que la mujer no probó
los hechos que expuso en su demanda y que sus argumentos estaban dirigidos a causar
una parcialidad por cuestión de género para obtener una ventaja de su excónyuge.
La Sala del Tribunal opinó que el género no era una cuestión a considerar porque se afecta
ría la equidad entre las partes durante el juicio.
56
Cuatro votos a favor. Ministro Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.
La mujer interpuso un recurso de revisión que fue admitido por la Suprema Corte de
Justicia de la Nación por estimarse que el caso planteaba un tema de constitucionalidad
que no fue resuelto por el Tribunal Colegiado y que había una cuestión de importancia y
trascendencia, porque se podrían establecer criterios relevantes respecto a cómo opera
el principio de equidad contenido en la institución de compensación respecto de aquellos
cónyuges que, además de los cuidados del hogar y los hijos realizaron una actividad
remunerada (doble jornada).
La Primera Sala formuló, como pregunta constitucional para resolver este asunto, si la
interpretación que realizó el Tribunal Colegiado de la fracción VI del artículo 267 del Có
digo Civil de la Ciudad de México,57 vigente hasta junio de 2011, es acorde con el principio
de equidad que rige a la institución de compensación. Se resolvió que la interpretación del
Tribunal Colegiado fue inconstitucional y contraria a los principios de igualdad y equi
dad, porque el objetivo de la compensación es mitigar la inequidad que soportó alguno
de los cónyuges por haberse dedicado al trabajo del hogar y al cuidado de los hijos. Por
lo tanto, opinó la Corte, la doble jornada que implica asumir las cargas familiares y adicio
nalmente un empleo remunerado no puede argumentarse como un obstáculo para acceder
a la compensación.
57
ARTÍCULO 267. El cónyuge que unilateralmente desee promover el juicio de divorcio deberá acompañar a su
solicitud la propuesta de convenio para regular las consecuencias inherentes a la disolución del vínculo matri
monial, debiendo contener los siguientes requisitos: [...]
VI. En el caso de que los cónyuges hayan celebrado el matrimonio bajo el régimen de separación de bienes
deberá señalarse la compensación, que no podrá ser superior al 50% del valor de los bienes que hubieren
adquirido, a que tendrá derecho el cónyuge que, durante el matrimonio, se haya dedicado al desempeño del
trabajo del hogar y, en su caso, al cuidado de los hijos o que no haya adquirido bienes propios o habiéndolos
adquirido, sean notoriamente menores a los de la contraparte. El Juez de lo Familiar resolverá atendiendo las
circunstancias especiales de cada caso.
¿Cómo incide la doble jornada laboral en la calidad de vida de las mujeres y sobre sus posi
bilidades, en relación con los hombres, para generar nuevos ingresos económicos, inser
tarse en el mercado laboral y poder acceder a empleos de calidad y cómo debe tenerse
en cuenta esta situación para decidir si procede la compensación cuando una mujer haya
desempeñado una doble jornada laboral durante su matrimonio?
La evidencia empírica y los datos demuestran que las mujeres dedican al hogar un tiempo
El trabajo doméstico no
remunerado es una carga
mucho mayor que los hombres. El trabajo doméstico no remunerado es una carga des
desproporcionada y un costo
de oportunidad para las
proporcionada y un costo de oportunidad para las mujeres, que limita su tiempo disponi
mujeres, que limita su tiempo
disponible para el desarrollo
ble para el desarrollo de actividades que generen ingresos y afecta negativamente su
de actividades que generen
ingresos y afecta
empleabilidad y el acceso a empleos de calidad. La doble jornada que realizan las mujeres
negativamente su
empleabilidad y el acceso
no puede constituir un obstáculo al momento de solicitar la compensación de su masa
a empleos de calidad.
patrimonial.
La Primera Sala ha sostenido también que por lo general la doble jornada —es decir, el
trabajo que realizan algunas mujeres que además de tener un empleo o profesión,
llevan a cabo actividades laborales no remuneradas dentro del hogar y de cuidado de los
hijos— es un costo de oportunidad y una carga desproporcionada que dificulta además
la inserción de las mujeres en el mercado, a diferencia de lo que ocurre con los hombres
Véase el cuaderno Compensación económica de la serie Derecho y Familia, de esta misma Colección Cuadernos
58
de Jurisprudencia.
Para explicar mejor lo que es la doble jornada laboral, la sentencia retomó otros pre
cedentes de la Corte en los cuales se ha establecido que el tiempo en el hogar por parte
de las mujeres es mucho mayor al que dedican los hombres (pág. 15, párr. 1). En ese sentido,
la Primera Sala de la Corte hizo referencia al estudio Balancing Paid Work, Unpaid Work
and Leisure realizado por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos
(OCDE) en 2009 y citado en el Amparo Directo en Revisión 1754/2015, haciendo notar
que: "el tiempo en el hogar por parte de las mujeres es mucho mayor respecto al tiempo
dedicado por los hombres", y observó que "el trabajo doméstico no remunerado constituye
una carga desproporcionada para las mujeres y en la práctica es un subsidio invisible al
sistema económico, que perpetúa su subordinación y explotación." (Pág. 15, párr. 1).
Con esta evidencia de base empírica, la Corte concluyó que: "la doble jornada que realizan
las mujeres no puede constituir un obstáculo al momento de solicitar la compensación de
su masa patrimonial. En efecto, el hecho de que en alguna medida hayan tenido un em
pleo o adquirido bienes propios, no subsana el costo de oportunidad que estas mujeres
asumieron al dedicar gran parte de su tiempo al cuidado de sus hijos y del hogar." (pág.
15, párr. 3).
En este contexo, la Primera Sala determinó que el artículo reclamado del Código Civil de
la Ciudad de México no es inconstitucional si se interpreta de forma que no se entienda
Así, un cónyuge que haya realizado una doble jornada laboral como la definió la Corte,
puede acceder a la compensación y "[…] sólo tiene que probar que durante algún
tiempo se dedicó a las tareas domésticas y que esto le generó algún costo de oportunidad
(que ello le generó la imposibilidad de adquirir un patrimonio propio o bien que éste es
notoriamente inferior al de su cónyuge), con independencia de que haya realizado otro
tipo de labores fuera del hogar." (Énfasis en el original) (pág. 17, párr. 2).
Por su parte, para evaluar que el cónyuge que solicita la compensación no pudo adqui
rir un patrimonio propio o lo hizo, pero en mucho menor medida que su pareja, el juez
debe evaluar "tanto la modalidad del trabajo del hogar —la ejecución material de las tareas
o a través de diversas funciones de dirección y gestión— como el periodo de tiempo
empleado para estas tareas —dedicación exclusiva, doble jornada o ambos cónyuges
comparten el trabajo doméstico en la misma intensidad—." (Énfasis en el original) (pág. 17,
párr. 3).
Este razonamiento llevó a la Primera Sala a declarar que la interpretación del Tribunal
Colegiado en el caso concreto fue inconstitucional y contraria a los fines que persigue la
institución de la compensación, puesto que ésta intenta "colocar en igualdad de dere
chos a aquel cónyuge que, al asumir las cargas domésticas y familiares, no logró desarrollarse
en el mercado de laboral con igual tiempo, intensidad y diligencia que el otro cónyuge
provocando un detrimento en su patrimonio, el supuesto: desempeñarse en el trabajo del
hogar y, en su caso, al cuidado de los hijos, debe entenderse aplicable en aquellos casos
en que persista una situación de inequidad entre los cónyuges que tenga que miti
garse a través del mecanismo compensatorio, ya sea porque el cónyuge solicitante se
dedicó de forma exclusiva al hogar, o bien, porque realizó doble jornada." (Énfasis en el
original) (pág. 18, párr. 3).
Por eso, el Tribunal Colegiado "debió evaluar si la solicitante se dedicó en mayor proporción
que su ex cónyuge al cuidado de los hijos y del hogar, —tanto durante los primeros vein
ticinco años, como en los posteriores quince años—, no obstante hubiera dedicado alguna
parte de su tiempo a sus actividades profesionales, y si ello le generó algún costo de
oportunidad. Es decir, si no adquirió bienes propios o los que adquirió son notoriamente
inferiores a los de su ex pareja [sic]." (pág. 18, párr. 4).
Incertidumbre y
Protección del Principio • AR 610/2019
Medio Ambiente Precautorio • AR 307/2016
163
4. Protección del medio ambiente
(incertidumbre y principio precautorio)
Un habitante del Valle de México interpuso una demanda de amparo en contra del Acuerdo
y el proceso a través del cual se llevó a cabo la modificación de la NOM-016-CRE-2016.
El juicio se sobreseyó y el solicitante del amparo interpuso un recurso de revisión que
resolvió la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia.
59
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro Alberto Pérez Dayán.
60
Publicado en el Diario Oficial de la Federación el 26 de junio de 2017.
61
Modificación a la observación cinco relativa a la tabla de especificaciones de presión de vapor y tempera
turas de destilación, así como las observaciones cuatro y siete vinculadas con la tabla de especificaciones adi
cionales de gasolina por región.
165
Los argumentos planteados en el recurso de revisión giraron alrededor de tres temas
principales. Primero, la inconstitucionalidad del artículo 51, segundo párrafo, de la Ley
Federal sobre Metrología y Normalización (LFMN),62 que al permitir la modificación de
normas oficiales mexicanas unilateralmente por parte de las autoridades, se viola el
derecho humano a un medio ambiente sano, en relación con el derecho de participación
ciudadana en materia ambiental.
En segundo lugar expresó que el procedimiento a través del cual se llevó a cabo la modi
ficación de la NOM-016-CRE fue inconstitucional porque no hay una correlación entre las
consideraciones de riesgos ambientales y sanitarios que motivaron la regulación original
de las gasolinas y las razones económicas que se esgrimieron por la CRE para justificar
su modificación, utilizando como fundamento la excepción del artículo 51 de la LFMN
que permite omitir el proceso de participación pública. Finalmente, manifestó que el
Acuerdo viola el derecho a un medio ambiente sano porque la utilización de etanol en
los combustibles presenta riesgos para el medio ambiente y la salud pública; además,
contraviene las obligaciones internacionales y legislativas del Estado mexicano para
enfrentar el cambio climático.
1. ¿Cómo debe aplicarse el principio de precaución para evaluar si han cambiado las
concidiones que motivaron la expedición de una norma oficial mexicana que regula
cuestiones relacionadas con la protección del medio ambiente y por lo tanto puede
modificarse siguiendo el procedimiento de excepción previsto por el párrafo segundo
del artículo 51 de la LFMN?
2. ¿Cómo puede establecerse que ya no existen las condiciones originales que moti
varon la expedición de una norma oficial mexicana relacionada con cuestiones ambien
tales, como la calidad del aire, y por lo tanto puede modificarse mediante el procedimiento
62
"Artículo 51. Para la modificación de las normas oficiales mexicanas deberá cumplirse con el procedimiento
para su elaboración.
Cuando no subsistan las causas que motivaron la expedición de una norma oficial mexicana, las dependen
cias competentes, a iniciativa propia o a solicitud de la Comisión Nacional de Normalización, de la Secretaría
o de los miembros del comité consultivo nacional de normalización correspondiente, podrán modificar o
cancelar la norma de que se trate sin seguir el procedimiento para su elaboración."
1. La aplicación del principio de precaución para decidir si las medidas existentes de pro
tección al ambiente siguen siendo necesarias, se debe empezar con una evaluación
científica de los riesgos, lo más completa posible y en la cual se identifique en la medida
de lo posible el grado de incertidumbre científica, basada en datos científicos fiables y un
razonamiento lógico, que exprese las posibilidades y magnitud de los impactos peligrosos
para el medio ambiente y la población. Para cumplir con lo anterior debe desarrollarse el
procedimiento ordinario para modificar o cancelar una norma oficial mexicana, per
mitiendo la intervención de expertos y ciudadanos interesados, sobre todo cuando esos
cambios regulatorios puedan afectar su derecho a un medio ambiente sano.
3. La posibilidad de que se puedan incrementar los niveles máximos de porcentaje de La posibilidad de que se puedan
incrementar los niveles máximos de
porcentaje de etanol anhidro como
etanol anhidro como oxigenante en gasolinas, así como el aumento de presión de vapor oxigenante en gasolinas, así como el
aumento de presión de vapor máxima
máxima para las gasolinas oxigenadas con dicho alcohol, ha sido y continúa siendo para las gasolinas oxigenadas con
dicho alcohol, ha sido y continua
objeto de un importante debate y deliberación científica, por lo que respecta a los riesgos siendo objeto de un importante
debate y deliberación científica,
que ello podría deparar en la calidad del aire, los ecosistemas, la salud humana y en general, por lo que hace a los riesgos que
ello podría deparar en la calidad del
el medio ambiente. aire, los ecosistemas, la salud humana
y en general, el medio ambiente.
Para cumplir con lo anterior debe desarrollarse el procedimiento ordinario para modi
ficar o cancelar una norma oficial mexicana, permitiendo la intervención de expertos
y ciudadanos interesados, sobre todo cuando esos cambios regulatorios puedan afectar
su derecho a un medio ambiente sano (página 46, segundo y tercer párrafos). En estos
casos, "la conjunción de la participación ciudadana y la aplicación del principio de precau
ción, tiene el potencial de permitir y promover procesos de toma de decisiones más
democráticos e inclusivos, en donde diferentes voces sean escuchadas y considera
das, por lo que a las plausibles afectaciones al medioambiente se refiere." (Pág. 47, párr. 1).
2. En este caso el solicitante del amparo consideró que el artículo 51, segundo párrafo, de
la LFMN viola el derecho humano a un medio ambiente sano, en relación con el derecho
de participación ciudadana, porque permite la modificación de normas oficiales mexi
canas unilateralmente por parte de las autoridades, sin seguir el procedimiento ordinario
para la emisión de este tipo de regulaciones que comprende la participación pública,
cuando se determine que no subsisten las condiciones que motivaron la emisión original
de la norma.
La Segunda Sala estableció que tratándose de la materia ambiental, para que pueda actua
lizarse el supuesto de excepción que prevé el artículo 51, segundo párrafo de la LFMN,
"[...] es indispensable que se esté frente a la existencia de hechos o circunstancias
verdaderamente extraordinarias que permitan inteligir, en forma notoria, evidente e
incontrovertible, que las causas que motivaron la emisión de la Norma Oficial Mexicana
respectiva han dejado de subsistir, de tal suerte que, bajo tales circunstancias excep
cionales, resulte justificado que no se desahogue el procedimiento regular para la alte
ración de las normas oficiales mexicanas." (Énfasis en el original) (pág.18, párr. 2). Asimismo,
el análisis del alcance de las disposiciones de la Ley Federal de Metrología y Normalización
3. La Segunda Sala concluyó que "la posibilidad de que se puedan incrementar los ni
veles máximos de porcentaje de etanol anhidro como oxigenante en gasolinas, así
como el aumento de presión de vapor máxima para las gasolinas oxigenadas con dicho
alcohol, ha sido y continúa siendo objeto de un importante debate y deliberación
científica, por lo que hace a los riesgos que ello podría deparar en la calidad del aire,
los ecosistemas, la salud humana y en general, el medio ambiente." (Énfasis en el origi
nal) (pág. 61, párr. 1).
Como resultado de la información científica referida, la Segunda Sala resolvió que no era
viable modificar la NOM-016 mediante el procedimiento de excepción previsto por el
segundo párrafo del artículo 51 de la LFMN, porque "en tratándose de la regulación
técnica de emisiones antropogénicas que, científicamente han sido consideradas como
dañinas o potencialmente perjudiciales para la calidad del aire, únicamente podría
actualizarse el referido supuesto de excepción normativa cuando surja evidencia
manifiesta, fehaciente e incontrovertible, en el sentido de que —contrariamente a lo
que se establecía por los conocimientos científicos, estudios o pruebas con los que se
contaba al momento de expedir la norma oficial mexicana respectiva—, dicha actividad
del ser humano no genera riesgo alguno de daño al medio ambiente." (Énfasis en el
original) (pág. 65, párr. 1).
La Ley General de Cambio La sentencia explica que la Ley General de Cambio Climático regula la obligación a cargo
Climático regula la obligación
a cargo de las autoridades
nacionales de instrumentar
de las autoridades nacionales de instrumentar acciones efectivas para mitigar las emi
acciones efectivas para mitigar
las emisiones de gases de
siones de gases de efecto invernadero y cumplir con el Acuerdo de París, lo que no ocurre
efecto invernadero y cumplir
con el Acuerdo de París. con la regulación propuesta por la CRE, porque no es evidente e incontrovertible que el
aumento de porcentaje de etanol en las gasolinas no deparará riesgo alguno al medio
ambiente (pág. 80, párr. 2).
En cuanto a las motivaciones de competencia económica que utilizó la CRE como sus
tento para la modificación de la NOM-016-CRE-2016, la Segunda Sala estableció que son
irrelevantes al momento de adoptar una decisión estatal en materia ambiental como las
relacionadas con el uso de combustibles, pues el interés económico no puede desaten
der las afectaciones ambientales que puedan generarse (pág. 81, párr. 2). Así, "los intereses
63
Tal y como se precisa en el Decreto Promulgatorio de tal Acuerdo Internacional, publicado en el Diario Oficial
de la Federación el 4 de noviembre de 2016.
Estas obligaciones atienden al principio del desarrollo sustentable, que requiere un equi
librio adecuado entre el crecimiento económico y la protección del medio ambiente,
como lo establecen el artículo 4o. constitucional en cuanto a la protección del derecho
humano a un medio ambiente sano y diversos instrumentos internacionales en la materia
(pág. 81, párr. 4).
Inconformes con esa decisión, las solicitantes del amparo presentaron un recurso de revi
sión en el cual argumentaron que sí tenían un interés legítimo como vecinas de la Laguna
del Carpintero, porque el daño al manglar causado por la construcción del Parque Temático
Ecológico Centenario las priva de los servicios ambientales que ese ecosistema propor
ciona, de los cuales depende su derecho a un medio ambiente sano. También expresaron
64
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministra Norma Lucía Piña Hernández.
La Primera Sala otorgó el amparo a una de las quejosas e instruyó la realización de diversas
acciones para la reparación de los daños causados al ambiente, solicitando además la
colaboración de la Comisión Nacional para el Conocimiento y Uso de la Biodiversidad y
la Comisión Nacional Forestal para intervenir como coadyuvantes de la Corte en la defi
nición del programa de restauración de daños al ambiente.
2. ¿Cuáles deben ser los efectos de la sentencia para lograr la reparación integral de la
violación al derecho a un medio ambiente sano de la quejosa, causada por el desarrollo
ilegal del Parque Ecológico Centenario, en el cual se causó un riesgo grave y se afectaron
los manglares y servicios ambientales de la Laguna del Carpintero?
Asimismo la Primera Sala consideró que la causación de ese riesgo grave a los manglares
y humedales, "a la luz del principio de precaución es suficiente para adoptar todas las
medidas necesarias para su protección; no obstante, este Tribunal no cuenta con informa
ción suficiente para determinar en qué estado se encuentra actualmente la zona; cuáles
son las afectaciones del ecosistema y sus servicios y, particularmente, cuáles son las me
didas necesarias para recuperarlo." (págs. 115 y 116, párrs. 3 y 1).
65
En particular, la sentencia cita los artículos 6o. Ter de la Ley General de Vida Silvestre; los artículos 28, fracción
X, de la Ley General de Equilibrio Ecológico y la Protección al Ambiente y 5, inciso R), de su Reglamento en materia
de Impacto Ambiental; la NOM-022-SEMARNAT-2003 y la NOM-59-SEMARNAT-2010.
Por último, el juez de distrito deberá adoptar las acciones y medidas que estime convenien
tes para lograr el cumplimiento de la sentencia, mediante la recuperación del manglar
y los servicios ecosistémicos en la Laguna del Carpintero, apoyándose para tal efecto
en el programa elaborado por la CONABIO; los informes de cumplimiento de las autori
El juez de distrito deberá adoptar
las acciones y medidas que
dades responsables; las opiniones técnicas de las instituciones coadyuvantes y la quejosa
estime convenientes para lograr
el cumplimiento de la sentencia,
(pág. 119, párr. 2).
a través de la recuperación
del manglar y los servicios
ecosistémicos en la Laguna del
Carpintero, apoyándose para
tal efecto en el programa
elaborado por la CONABIO; los
informes de cumplimiento de
las autoridades responsables;
las opiniones técnicas de las
instituciones coadyuvantes
y la quejosa. 66
En este apartado de la sentencia se citan también como fundamentos los artículos 28, fracción X, y 80, frac
ción V, de la Ley General de Equilibrio Ecológico; 60 y 60 TER de la Ley General de Vida Silvestre; y 38 y 40 de la
Ley Federal de Responsabilidad Ambiental.
• AR 410/2015
• AR 921/2016
• AR 923/2016
Impacto
potencial del
glifosato
Derechos
de los
Pueblos
Indígenas
Prueba Pericial
Antropológica y
Propiedad
Originaria • AD 11/2015
175
5. Evidencia científica en casos que involucran
derechos de los pueblos indígenas
El Gobierno Federal otorgó a "Monsanto Comercial", S.R.L de C.V. (en adelante Monsanto),
un permiso para liberar al ambiente en fase comercial soya genéticamente modificada
resistente al herbicida glifosato, por tiempo indefinido, para sembrarse en 253,500
hectáreas en cinco polígonos distribuidos en la península de Yucatán y otras regiones
del país.68
67
Unanimidad de cinco votos. Ponente: Ministro José Fernando Franco González Salas.
68
La sentencia explica que en la península de Yucatán se liberarían en un área de 60,000 (sesenta mil) hectáreas,
por un total de 2 700,000 (dos millones setecientos mil) kilogramos de semillas genéticamente modificadas, para
sembrarse en diversos municipios de Campeche, Quintana Roo y Yucatán (pág. 42, párr. 2).
177
liberación comercial de soya genéticamente modificada y el dictamen de riesgo am
biental que lo acompañó violaron sus derechos a un medio ambiente sano; al trabajo y a
la consulta previa libre e informada de los pueblos indígenas.
Las autoridades responsables expresaron que las personas indígenas solicitantes del
amparo no presentaron dictamenes periciales o estudios con base científica que de
muestren la presencia del polen genéticamente modificado en miel, ni información que
sustente un posible daño a la salud, a la sanidad vegetal o a la biodiversidad. Refirieron
también que no existen estudios científicos avalados en los ámbitos nacional o interna
cional, que señalen la contaminación de la miel orgánica como resultado de la polinización
cuando las abejas se posan en cultivos de soya genéticamente modificada, o que se se
afecte el medio ambiente, y mucho menos la apicultura. Por estas razones, según las
autoridades, los solicitantes del amparo no probaron que se les causaba un daño real
y actual en su esfera jurídica, sino únicamente un daño potencial o hipotético y del cual,
sin haberse acreditado de manera suficiente a través de pruebas científicas, no debió
reconocerse su interés legítimo para demandar el permiso otorgado a Monsanto.
La Suprema Corte de Justicia atrajo este caso a solicitud del Tribunal Colegiado que conoció
originalmente el recurso de revisión. La Segunda Sala concluyó que la liberación comercial
de soya genéticamente modificada resistente al herbicida glifosato podría tener impactos
significativos en la vida y el entorno de las comunidades indígenas, por lo cual las autori
dades responsables tenían la obligación de garantizar su derecho de consulta. Se resolvió
otorgar el amparo a las personas quejosas de las comunidades mayas en Campeche para
que la Comisión Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indígenas y la Comisión In
tersecretarial para la Bioseguridad de los Organismos Genéticamente Modificados lleven
a cabo una consulta conforme a los estándares mínimos que ha establecido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y el Convenio 169 de la Organización Internacional
del Trabajo.
¿Existe evidencia suficiente para considerar que la liberación al ambiente en fase comer
cial de soya genéticamente modificada, tolerante al herbicida glifosato, por tiempo inde
finido, autorizada por el Gobierno Federal para sembrarse en 253,500 hectáreas en cinco
Existe evidencia suficiente para considerar que el uso del glifosato podría causar un
impacto significativo al medio ambiente y la salud de las comunidades indígenas que
habitan en las áreas cercanas en donde se llevará a cabo. La literatura especializada y la
opinión de instituciones científicas como la Comisión Nacional para el Conocimiento y Uso
de la Biodiversidad (CONABIO) indican que la liberación de soya genéticamente modificada
resistente al herbicida glifosato podría causar un impacto significativo en el ambiente
en el que se desarrollan las comunidades indígenas, debido a la posibilidad de generar
alteraciones sobre la diversidad biológica, así como en la sanidad animal y vegetal; por
otro lado, persiste el peligro de dispersión de semillas genéticamente modificadas en áreas
donde no está permitida su liberación, incluyendo áreas naturales protegidas. En cuanto
a los impactos sanitarios que podrían resentir las comunidades indígenas de la región,
el uso del glifosato puede causar un impacto significativo en la salud de la población de
aquellas comunidades que se ubican cerca de los polígonos de liberación, en virtud de su
carcinogenicidad.
La Segunda Sala abordó los argumentos de las autoridades responsables sobre la falta
de interés jurídico o legítimo de los solicitantes del amparo. Encontró que las personas
o comunidades indígenas tienen un derecho subjetivo que puede ser ejercido de manera
colectiva o individual a ser consultados cuando las actividades del Estado puedan impactar
de forma significativa su entorno o forma de vida, como lo establecen el artículo 2o. cons
titucional y el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo (pág. 52, párrs.
3 y 4). La sentencia refiere como ejemplos de situaciones genéricas consideradas de
impacto significativo para los grupos indígenas: la pérdida de territorios y tierra tradicio
nal; el desalojo de sus tierras; el agotamiento de recursos necesarios para la subsistencia
física y cultural; la destrucción y contaminación del ambiente tradicional; o impactos
negativos sanitarios y nutricionales, entre otros (pág. 55, párr. 2). Las autoridades deben
analizar en cada caso concreto las actividades que puedan impactar significativamente
en el desarrollo social, económico, cultural o ambiental de los pueblos o comunidades
indígenas.
En la sentencia se aclara que los datos utilizados para determinar los riesgos que podrían
causarse "[…] constituyen elementos para determinar que en el caso concreto podría existir
Primero, la sentencia estudió cuáles son los impactos potenciales que se causan el medio
ambiente. A partir de literatura especializada que se cita en la sentencia la Segunsa Sala
"El uso de organismos
genéticamente modificados en
opinó que "El uso de organismos genéticamente modificados en la agricultura no re-
la agricultura no representa
un peligro para el ambiente
presenta un peligro para el ambiente en sí mismo. Sin embargo, la liberación de soya
en sí mismo. Sin embargo,
la liberación de soya
genéticamente modificada resistente al herbicida glifosato podría causar un impacto
genéticamente modificada
resistente al herbicida glifosato
significativo en el ambiente en el que se desarrollan las comunidades indígenas, debido a
podría causar un impacto
significativo en el ambiente la posibilidad de generar alteraciones sobre la diversidad biológica, así como en la sanidad
en el que se desarrollan las
comunidades indígenas, debido animal y vegetal; por otro lado, persiste el peligro de dispersión de semillas genéticamente
a la posibilidad de generar
alteraciones sobre la diversidad modificadas en áreas donde no está permitida su liberación, incluyendo áreas naturales
biológica, así como en la
sanidad animal y vegetal; por protegidas." (Énfasis en el original) (pág. 56, párr. 2).
otro lado, persiste el peligro
de dispersión de semillas
genéticamente modificadas en
áreas donde no está permitida
Sobre los efectos potenciales del uso del herbicida glifosato en la diversidad biológica, así
su liberación, incluyendo áreas
naturales protegidas".
como en la sanidad animal y vegetal, en la sentencia se menciona que "se ha demostrado
que el glifosato puede introducirse al medio ambiente a través de derrames o descargas
accidentales, incluso por la adecuada aplicación del producto." (Pág. 57, párr. 2); y que
existe evidencia sobre los posibles riesgos del glifosato, entre los que se encuentra la disipa
ción a los mantos acuíferos subterráneos, que afecta a todas las formas de vida cercanas; por
lo cual, el uso de este herbicida puede provocar graves consecuencias sobre los mantos
acuíferos de las zonas donde se aplica y generar afectaciones a la flora y fauna de la región
(pág. 57, párrs. 3 y 4).
Incluso, la Segunda Sala notó que los riesgos descritos tienen mayor importancia en este
caso por la cercanía que existe entre las áreas autorizadas para la liberación de la soya gené
ticamente modificada y las áreas naturales protegidas de la región "toda vez que éstas
últimas resultan indispensables para la preservación del equilibrio ecológico y del medio
ambiente, así como para la protección de la biodiversidad. Por ello, es posible concluir
que las áreas naturales protegidas tienen incidencia directa sobre el medio ambiente,
ya que su afectación puede generar un desequilibrio ecológico, que a su vez provocaría
un menoscabo en el medio ambiente, y por ende, en la calidad de vida de la población
[...]". (Pág. 58, párr. 3).
En cuanto a los impactos sanitarios que podrían resentir las comunidades indígenas de
la región, la Segunda Sala, después de citar la literatura especializada, concluyó que "[...] el
uso del glifosato puede causar un impacto significativo en la salud de la población de
aquellas comunidades que se ubican cerca a los polígonos de liberación, en virtud de la
carcinogenicidad del glifosato." (Énfasis en el original) (pág. 65, párr. 3).
El representante de los solicitantes del amparo interpuso un recurso de revisión que fue
turnado por el Tribunal Colegiado a la Suprema Corte para su resolución. En el recurso de
revisión se argumentó que los actos reclamados violan los derechos a gozar de un medio
ambiente sano; al trabajo y a la consulta pública para los pueblos indígenas por múlti
ples razones.
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Ministro José Fernando Franco González Salas. El Ministro Javier Laynez
69
El Tribunal Colegiado remitió el asunto a la Suprema Corte de Justicia para resolver las
cuestiones de inconstitucionalidad de la LBOGM planteadas por los solicitantes del am
paro. La Segunda Sala determinó que el artículo 61, fracción III, de dicha legislación no
incumple con los parámetros del principio precautorio establecido en la Declaración de
Río y sí contempla un procedimiento que obliga al Estado mexicano a hacer análisis
de riesgos y actuar frente a estos, aunque se esté en presencia de una incertidumbre
científica. La Segunda Sala confirmó la decisión recurrida por la comunidad indígena al
considerar también que las violaciones cometidas por las autoridades responsables
pueden ser reparadas por medio de una consulta que observe los estándares constitu
cionales y convencionales aplicables.
¿Es inconstitucional el artículo 61, fracción III, de la LBOGM toda vez que permite a la
autoridad administrativa actuar de forma discrecional, sin llevar a cabo análisis de ries
gos precisos para dar certidumbre en la adopción de medidas de protección para el caso
de que exista riesgo de daño grave o irreversible por el uso de organismos genéticamente
modificados?
La Segunda Sala estudió el contenido de los artículos de la LBOGM relacionados con los
argumentos planteados por los solicitantes del amparo e interpretó que "De los pre En el ejercicio de sus
facultades en materia de
ceptos legales en cita se advierte que el primero de ellos consagra los principios que bioseguridad de los organismos
genéticamente modificados, las
fundamentan la normatividad nacional en materia de Bioseguridad, entre los que se en autoridades habrán de tomar
en consideración la mejor
cuentra el principio precautorio, respecto del que si bien no existe una definición univer evidencia científica disponible.
70
La sentencia se refiere a los artículos del 60 al 65 de la LBOGM.
La interpretación sistemática de los artículos 9o. y 61 de la LBOGM permite concluir que las
autoridades no pueden actuar de forma discrecional para decidir si se implementan me
didas con base en el principio de precaución, porque deben llevar a cabo una evaluación de
riesgos conforme a los criterios referidos en el párrafo anterior, así como adoptar medidas
para proteger el medio ambiente; la diversidad biológica; la sanidad animal, vegetal y
acuícola; y la salud humana, con base en la evidencia científica existente; los procedimien
tos administrativos establecidos en la misma Ley y la normatividad comercial contenida
en tratados y acuerdos internacionales de los que el Estado mexicano sea parte (pág. 50,
párrs. 2 y 3).
Adicionalmente, cuando exista incertidumbre acerca del nivel del posible riesgo que
los organismos genéticamente modificados puedan causar a la diversidad biológica, las
dependencias federales tienen la obligación de solicitar dentro del procedimiento admi
nistrativo —para decidir sobre los permisos de liberación al ambiente— información
La Segunda Sala no consideró que debió concederse el amparo lisa y llanamente en este
caso, como lo solicitaron los representantes de la Comunidad Indígena, porque cuando
en el juicio inicial se encontró que las autoridades responsables incurrieron en una vio
lación a su derecho a la consulta previa, informada y de buena fe, era razonable que la
sentencia se limitara a ese aspecto (pág. 62, párrs. 1 y 2). Se explicó también que como
consecuencia de la violación a los derechos procesales de la Comunidad Indígena, el
permiso reclamado quedó además sin efectos jurídicos, aunque las autoridades podrán
decidir posterior a la consulta ordenada si se otorga nuevamente a Monsanto (pág. 62,
párrs. 3 y 4).
La Corte resaltó que "[...] las autoridades habrán de tomar en consideración, para el ejerci
cio de sus facultades, la mejor evidencia científica disponible; esto es, dichos elementos
deben ser analizados: (i) para la organización y realización de la consulta—; y (ii) para
la evaluación sobre la posible expedición del permiso a la tercero interesada." (Énfasis en el
original) (pág. 62, párr. 5).
Monsanto Comercial interpuso un recurso de revisión que fue remitido para su reso
lución a la Suprema Corte por el Tribunal Colegiado que conoció el caso. Las cuestiones
planteadas en el recurso incluyeron varios argumentos relacionados con violaciones al
71
Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Ministro José Fernando Franco González Salas.
Para resolver si debió consultarse a las comunidades indígenas que podían ser afectadas
por las actividades de liberación comercial de organismos genéticamente modificados,
la Segunda Sala se preguntó si había evidencia de que se pudiera causar un impacto
significativo en su entorno y medios de vida. Se encontró que existen datos e investiga
ciones científicas que llegan a conclusiones divergentes en relación con los efectos que
puede causar el uso del glifosato sobre el medio ambiente y la salud de las personas. Sin
pronunciarse sobre la fiabilidad de esos estudios, la Corte resolvió que las autoridades
deben evaluar los posibles riesgos utilizando la mejor evidencia científica disponible.
La Suprema Corte confirmó la decisión recurrida, instruyendo a las autoridades responsa
bles realizar con las comunidades indígenas solicitantes una consulta que observe los
estándares constitucionales y convencionales aplicables.
¿Cómo debe evaluar la Corte las investigaciones científicas que presentan información
divergente sobre los posibles riesgos e impactos sanitarios y ambientales que puede tener
una actividad para el entorno de las comunidades indígenas, como en este caso, el uso
del glifosato?
Así, frente a los datos científicos sobre el uso del glifosato y su relación con el medio ambien
te y la salud de las personas, en aplicación del principio precautorio que rige en materia
de bioseguridad, en el que la incertidumbre acerca del daño es el signo que fundamen
talmente lo caracteriza, la Corte resolvió que las autoridades responsables debieron
consultar a las comunidades indígenas que podrían resultar afectadas.
72
Mayoría de cuatro votos. Ministra Norma Lucía Piña Hernández.
La Primera Sala consideró que en las instancias anteriores se acreditó debidamente que los
actores en el juicio original son integrantes de una comunidad indígena, la cual quedó
además debidamente identificada y que no se cuestionó la procedencia de la acción de
prescripción adquisitiva que intentaron. La Suprema Corte confirmó la sentencia en la cual
se reconoció a la comunidad indígena la prescripción adquisitiva solicitada.
1. Fue adecuada la decisión de la Sala responsable de restar valor probatorio a los contratos
de comodato presentados por la sociedad mercantil para combatir los argumentos sobre
la propiedad ancestral, porque la prueba pericial en antropología demostró que los inte
grantes de la comunidad indígena que los suscribieron no tenían plena comprensión de
sus implicaciones por su alto grado de marginación.
Los dictámenes rendidos por los peritos también coincidieron en que la posibilidad de
que los miembros de la comunidad indígena actora pudieran comprender el contenido
y alcance legal de un contrato o acto jurídico era mínima (pág. 97, párr. 2), al menos por
tres factores: "a) el grado de marginación que tiene la localidad indígena accionante de
acuerdo con los censos de población realizados por el Instituto Nacional de Geografía y
Estadística y el Consejo Nacional de Población, que derivaba en la falta de acceso a la
La Primera Sala desestimó que se debiera restar valor probatorio a la prueba referida,
porque se utilizó como fuente de información a la comunidad y se tomaron en cuenta
datos recopliados por la asociacion que la representaba "Ello, porque como se colige de la
propia materia de la prueba y se constata de la literatura especializada, el trabajo de
campo y la realización de entrevistas a los integrantes del grupo social en cuestión, son
elementos necesarios para que la investigación que se encomienda al perito cumpla
con los requisitos metodológicos propios de la antropología social." (Pág. 128, párr. 2).
También se estimó que los dictamenes de los peritos no rebasaron la materia de la prueba
pericial en antropología, porque "ambos peritos son claros en señalar que la lógica de
apropiación indígena respecto del territorio no privilegia lo mensurable y que los asen
tamientos de la comunidad son dispersos en atención a que existen pocas planicies
aptas para asentar viviendas y sembrar, dado que un rasgo característico de la etnia
rarámuri es su asentamiento territorial con base en factores de conveniencia, donde la
naturaleza provea los recursos para la subsistencia ; de modo que esos dictámenes sólo
contienen el tipo de datos propios de la prueba, y no invaden lo que sería materia de
estudio de una pericial topográfica o de agrimensura." (Énfasis en el original) (pág. 137,
párr. 1).
193
6. Valoración de los beneficios y costos
del cumplimiento de una sentencia sobre
la expropiación de predios necesarios
para el desarrollo urbano
en la Ciudad de México
73
Mayoría de seis votos. Ponente: Ministro José Ramón Cossío Díaz.
195
terrenos expropiados o si se actualizaban los supuestos establecidos en el artículo 107,
fracción XVI, de la Constitución General, a saber: si con la ejecución de la sentencia de
garantías se pudiera afectar a la sociedad o a terceros en mayor proporción que los bene
ficios económicos que obtendría el propietario de los terrenos. Después de valorar diversas
pruebas periciales, el juez de distrito resolvió que no había una imposibilidad material ni
jurídica para que las autoridades del Distrito Federal devolvieran los predios expropiados.
La Suprema Corte, después de desechar los recursos de revisión interpuestos por las
autoridades, turnó el incidente de inejecución a un Ministro de la Primera Sala para que
se elaborara un nuevo proyecto de decisión, después de recabar más elementos para
resolver el caso. Para lo anterior, el Ministro Presidente de la Suprema Corte solicitó al Rector
de la Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM) que propusiera el nombre de
tres expertos con conocimientos técnicos en derecho y urbanismo, ingeniería y urbanis
mo, así como en economía, que llevaran a cabo el estudio en relación con los perjuicios
que ocasionaría a la sociedad y a terceros el cumplimiento de la sentencia de amparo,
así como el beneficio que, en este mismo supuesto, obtendría el propietario de los
terrenos.74
74
Esta solicitud se realizó a la UNAM en términos de lo dispuesto en el artículo 79 del Código Federal de Proce
dimientos Civiles de aplicación supletoria a la Ley de Amparo.
Conforme a la fracción XVI, segundo párrafo, del artículo 107 constitucional, la Supre Artículo 107. Las controversias
de que habla el artículo 103 de
ma Corte puede decretar el cumplimiento sustituto cuando la naturaleza del acto lo esta Constitución, con
excepción de aquellas en
permita; se determine antes que hubo un incumplimiento de la sentencia o una repetición materia electoral, se sujetarán
a los procedimientos
del acto reclamado; y se valore que la ejecución de la sentencia afectaría gravemente a la que determine la ley
reglamentaria, de acuerdo
sociedad o a terceros en mayor proporción que los beneficios económicos que pudiera con las bases siguientes:
XVI. (…)
obtener el quejoso. Así, lo primero que decidió hacer la Corte fue establecer si la sentencia El cumplimiento sustituto
de las sentencias de amparo
podrá ser solicitado por el
de amparo podía cumplirse en sus términos, o si con ello se causaría una afectación grave quejoso al órgano jurisdiccional,
o decretado de oficio por la
a la sociedad o a terceros, mayor que los beneficios económicos que obtendría el dueño Suprema Corte de Justicia
de la Nación, cuando la
de los predios expropiados. Para informar esta decisión se consideró necesario realizar un ejecución de la sentencia
afecte a la sociedad en mayor
análisis de los costos y beneficios involucrados (pág. 13, párrs. 1 y 2). Para mejor referencia proporción a los beneficios
que pudiera obtener el quejoso,
la Corte explicó lo siguiente: o cuando, por las circunstancias
del caso, sea imposible
o desproporcionadamente
"Por las condiciones generales aplicables, el análisis que emprenda este Supremo Tri gravoso restituir la situación
que imperaba antes de la
bunal deberá consistir en evaluar los costos y beneficios que una determinada acción violación. El incidente tendrá
por efecto que la ejecutoria
pueda llegar a tener a partir de su expresión en una unidad comparable (normalmente se dé por cumplida mediante
el pago de daños y perjuicios al
mediante valores pecuniarios), identificar cuál de los dos es mayor y, a partir de ahí, tomar quejoso. Las partes en el juicio
podrán acordar el cumplimiento
la decisión que represente mayores beneficios netos. sustituto mediante convenio
sancionado ante el propio
órgano jurisdiccional.
La anterior condición se cumple siempre y cuando se esté ante una situación de cuanti
ficación perfecta, esto es, en la que los elementos a comparar estuvieran definidos y la
cuantificación numérica de los costos y los beneficios fuera absoluta; en este caso, la facul
tad se limitaría a comparar entre el valor de un curso de acción y otro, para de ahí concluir
decidiendo respecto del que represente el valor más alto.
Esta situación, sin embargo, no se da en todos los casos, debido a que podrían no estar
completamente claros los elementos a contrastar o que no sea posible asignarles un valor
numérico preciso, puesto que algunos de los factores no son de índole económica y
algunas veces no tienen referente en un valor pecuniario.
En este sentido, desde el momento en que el constituyente eligió como criterio para per
mitir la ejecución sustituta un análisis costo-beneficio, se hace necesario entender el
problema desde una dimensión cuantitativa o, al menos, darle la mayor dimensión posible,
pues es así como funciona la mecánica por él diseñada." (Pág. 14).
(i) Identificar los bienes jurídicos relevantes y los costos y beneficios importantes, así
como su relación con el solicitante del amparo, la sociedad o los terceros, que son
los sujetos que podrían verse gravemente afectados (pág. 14, párr. 5).
(ii) Separar, de entre los costos y beneficios que se estimaron importantes, los que
pueden monetizarse y los que no admiten esta valuación (pág. 15, párr. 1). En cuanto
a los costos o beneficios que pueden valuarse económicamente, debe determi
narse el grado de afectación que se causaría a la sociedad o a los terceros, para
ver si es grave. En esta parte del análisis debe tomarse en cuenta también si "Las
soluciones que pueden darse son dos: considerar casos anteriores con un grado
suficiente de semejanza, para desde ahí extrapolar las consecuencias que haya
tenido hacia aquel que tenga que resolverse; a falta de éstos, el ejercicio deberá
hacerse mediante la construcción de la mayor cantidad de supuestos a efecto de
tratar de construir una estimación aplicable al caso." (Pág. 15, párr. 2). Además
de fijarse los supuestos a partir de los cuales se realizará la valoración de los costos y
beneficios que pueden monetizarse, la estimación de los costos debe realizarse
a valor presente.
(iii) Integrar los elementos anteriores mediante una motivación adecuada, "que consis
tirá en identificar los bienes jurídicos, costos relevantes y sujetos relacionados, así como
verificar los cálculos necesarios para llegar a la determinación final que permita
contraponer costos frente a beneficios y, como consecuencia, con independencia
del resto de elementos, arribar a una solución en cuanto a si efectivamente existe
una razón para ordenar o no el cumplimiento sustituto de la sentencia de amparo."
(Pág. 16, párr. 1).
Una vez precisada la metodología para realizar el examen técnico que se requería en este
caso, la Corte revisó si se cumplían los requisitos constitucionales para decretar el cum
plimiento sustituto de la sentencia. En cuanto al primero, se estableció que la naturaleza
del acto lo permite porque las fracciones de terreno que fueron expropiadas pueden ser
sujetas a avalúos que indiquen su valor comercial y con éste resarcir al propietario por
el hecho de que no se le restituyan (pág. 17, párr. 1). El segundo requisito también se tuvo
por probado, porque en las constancias del expediente se puede apreciar que las autori
dades responsables no dieron cumplimiento a la sentencia de amparo que ordenó devolver
los terrenos expropiados a su propietario (pág. 19, párr. 1).
- Las avenidas Vasco de Quiroga y Carlos Graef Fernández (cuya última etapa de
construcción fue lo que motivó el decreto expropiatorio contra el cual se amparó
el propietario de los terrenos) no están concluidas, se encuentran en total estado
de abandono y en terracería. Además, por el estado de abandono en el que se
encuentran, representan un serio peligro para los habitantes de la zona.
- El servicio vial que pudieran prestar dichas avenidas se concentraría en una zona
muy restringida.
- Aun cuando las avenidas mencionadas darían acceso a un hospital en la zona, tam
bién puede ingresarse por otras vías.
- Las calles avenidas que se pretende concluir están mal planeadas, pues no cum
plen con las normas y especificaciones técnicas y de ingeniería, ya que su pendiente
máxima debería ser de 6% y la que presentan es mayor a 10%.
- Hay obras de infraestructura hidráulica, sanitaria y eléctrica, pero no han sido finali
zadas porque aún se pueden apreciar "a ras de terracería" las líneas de tubería para
agua potable y drenaje. Asimismo, las tuberías para el drenaje se encuentran con
registros y pozos sin tapa y existen diversas excavaciones y pozos sin protección o
señalización, además de que las obras para el tendido de banquetas y guarniciones
no están concluidas.
Para la Corte, la valoración del juez de distrito sobre la posible afectación que se causaría
a la sociedad si se devolvían los predios expropiados fue incorrecta, pues no debió limi
tarse exclusivamente al hecho de si las vialidades y obras estaban o no concluidas, sino
En el estudio de la UNAM se exploraron las consecuencias que tendría cada una de las
opciones, tomando como marco de referencia el proceso de urbanización de la zona y,
en particular, las cargas y los beneficios que de él se derivan para quienes resultarían afec
tados, en un sentido o en otro, por la decisión. En relación con la afectación a la sociedad
y terceros, el estudio distinguió dos tipos de cargas o afectaciones: las que afectan a
una población específica y las que afectan, como función económica y urbanística, a la
zona de Santa Fe, en general.
Con base en este estudio, la Corte concluyó que si no se contaba con las vialidades para
cuya construcción se expropiaron los terrenos que motivaron el juicio de amparo, habría
"una serie de cargas sociales onerosas muy notables tanto para la población directamente
afectada como para el funcionamiento general de la zona de Santa Fe." (Pág. 114, párr. 2).
En el estudio se dijo, por ejemplo, que el primer tipo de cargas sociales está definido por
los problemas viales que hay en la zona, tanto para sus habitantes como para quienes las
transitan. Citando datos estadísticos y proyecciones sobre factores como el crecimiento
de la población y el desarrollo habitacional, se estimó que la situación sería mucho más com
pleja en los siguientes años. También se aseveró que dada la importancia económica de
esta zona, su mal afectaría no sólo a los usuarios directos, sino a toda la Ciudad de México
porque "esa dinámica económica es la causa eficiente de las cargas y los beneficios del
proceso de urbanización y, porque sólo observando la estructura urbana se comprende
lo que significa poder trasladarse de un lado a otro por una vialidad determinada." (Pág.
115, párr. 4). Se informó también que la carga colectiva más evidente que conllevaría la
ejecución de la sentencia derivaría de la interrupción de las avenidas Prolongación Vasco
75
Solicitado por la Corte al Rector de la UNAM con fundamento en el artículo 79 del Código Federal de Proce
dimientos Civiles.
Con base en el estudio de la UNAM se determinó asimismo que el propietario de los predios
expropiados obtendría beneficios considerables y equivalentes, tanto con la ejecución de
la sentencia, como si se decretaba su cumplimiento sustituto. Para motivar esta decisión, se
refirió que el estudio de la UNAM estableció, entre otras cosas, que "el precio del terreno,
en ambas hipótesis, refleja en una medida muy grande el efecto del desarrollo urbano
que ha tenido lugar a su alrededor. El precio se relaciona en gran parte con el hecho de que
se han sido realizadas las vialidades en disputa. El cumplimiento de la sentencia dejaría
a ********** muy bien comunicado con el resto se Santa Fe y con Contadero —al tiempo
que obstruiría todos estos accesos para todos los demás—. En cambio, el cumplimiento
sustituto de la sentencia permitiría a todos los predios (incluyendo **********) aprove
char las ventajas de la conectividad que presentan dichas vialidades. Así también, debe
considerarse que, de acuerdo con el estudio que se examina, haciendo una comparación
en términos monetarios, la ejecución de la sentencia de amparo equivaldría a un gasto
de **********, mientras que el cumplimiento sustituto generaría un gasto de **********,
lo cual no es, como podrá concluirse, una diferencia considerable." (Pág. 121, párr. 2).
A partir de esta información, la Corte estimó que si la sentencia se cumpliera en sus tér
minos y se devolvieran los terrenos expropiados a su propietario, las cargas sociales y
a colectivos determinados de terceros serían desproporcionadamente superiores que las
cargas que representaría para la quejosa que se procediera al cumplimiento sustituto de
la sentencia de amparo. Esto ocurriría sobre todo por el impacto para la circulación de per
sonas y vehículos, el mantenimiento de la infraestructura hidráulica e inutilización de la
inversión económica realizada, en conexión con el impulso económico y la sostenibi
lidad habitacional de la zona de la ciudad en la que se encuentra el predio.
E
n este cuaderno se analiza la evolución de los precedentes de la Suprema Corte
sobre el uso de evidencia cientifica. Hemos identificado dos tipos de casos.
Aquellos en los que se ha establecido un estándar probatorio o criterios para
la valoración de la evidencia científica y otros en los que se utililzó evidencia científica
para probar hechos específicos.
En materia del derecho de famila, además de presentarse el estado del arte de la literatura
especializada sobre cuestiones clave para discernir cómo pueden protegerse mejor los
derechos de los niños, en algunos casos se han definido estándares de prueba que resul
tan aplicables a una gran diversidad de asuntos y que orientan de manera clara la manera
en la que los jueces deberán valorar todos los elementos de prueba con los que cuentan,
para aumentar sustantivamente las posibiliades de certeza y fiabiliad de sus decisiones.
Se ha establecido, por ejemplo, para los casos que involucren un posible abuso sexual de
menores, que los derechos fundamentales de estos últimos a ser escuchados en los pro
cesos judiciales imponen la exigencia de que en procesos civiles, cuando se demanda la
203
pérdida de la patria potestad que ejerce uno de los padres, se adopte el estándar de prueba
de la probabilidad prevaleciente. En otro caso la Primera Sala estableció el estándar de
prueba clara y convincente como parámetro para tomar decisiones que aterricen de forma
adecuada la doctrina constitucional del interés superior de los niños y para proteger los
derechos de las personas con discapacidad.
En este cuaderno también se presentan varios casos que ilustran cómo ha recurrido la
Corte al conocimiento científico o especializado para probar hechos específicos, en si
tuaciones que también se relacionan con derechos fundamentales como la protección
del derecho a la salud y a un medio ambiente sano; los derechos de los pueblos indígenas
al territorio y sus recursos naturales; o los derechos de las mujeres, entre otras cosas, a la
no discriminación.
En otro ejemplo, al abordar los resultados de una prueba pericial presentada por una
comunidad indígena para reclamar la prescripción adquisitva de unos terrenos que consi
deraban parte de su propiedad ancestral y originaria, la Primera Sala abordó la naturaleza
y el alcance de un peritaje antropológico y el rigor probatorio con el cual los jueces deben
estudiarlo, tomando en cuenta la doctrina constitucional sobre los derechos de los pueblos
indígenas y la protección reforzada que debe otorgárseles como grupo vulnerable.
En otra serie de casos de igual forma se estudiaron las evidencias que existen sobre el
riesgo del glifosato que se utiliza como parte del paquete tecnológico que se autoriza
para la siembra de soya genéticamente modificada y los riesgos que tiene de causar un
impacto significativo para la salud, el medio ambiente y los medios de vida de varias
comunidades indígenas en la península de Yucatán.
209
6. ADR 1584/2011 26/10/2011 Prueba del interés superior Prueba pericial única gené
de los niños tica (paternidad), derecho a la
defensa adecuada e interés
Criterios para la realización de superior del menor
pruebas en genética molecular
(ADN) en juicios de paternidad
(interés superior del niño y de
recho a la defensa adecuada)
7. CT 93/2011 26/10/2011 Responsabilidad médica (lex Responsabilidad médica:
artis) carga de la prueba, lex artis
y aplicación de anestesia
Criterios sobre lex artis y carga
de la prueba en casos de res
ponsabilidad médica
8. ADR 2252/2013 04/12/2013 Evidencia científica en casos Derecho a los niveles más altos
sobre el derecho a la salud de salud y tratamiento de en
fermos de VIH
Criterio sobre la carga de la
prueba para el cumplimiento
de derechos económicos, so
ciales y culturales (derecho a
los niveles más altos posibles
de salud y tratamiento de
enfermedades)
Prueba del interés superior de Preferencia materna en la
los niños guarda y custodia y teoría del
apego
Interés superior del niño y
preferencia a la madre en casos
de guarda y custodia
9. AR 378/2014 15/10/2014 Derecho a los niveles más altos Derecho a los niveles más
posibles de salud altos de salud y tratamiento
de enfermos de VIH
Cumplimiento progresivo de
las obligaciones en materia
de derechos económicos, so
ciales y culturales
10. AD 35/2014 15/05/2015 Prueba del interés superior de Bullying (acoso escolar) y
los niños responsabilidad civil de los
centros educativos
Test y carga de la prueba en
casos de acoso escolar y res
ponsabilidad civil de los cen
tros educativos
11. ADR 3859/2014 23/09/2015 Prueba del interés superior de Patria potestad, adopción y
los niños personas con discapacidad
Evaluación de la idoneidad de
una medida que limita dere
chos fundamentales en el test
de proporcionalidad (consu
mo lúdico de marihuana)
14. AR 410/2015 04/11/2015 Evidencia científica en casos Impactos potenciales del gli
que involucran derechos de los fosato en el medio ambiente,
pueblos indígenas la salud y los medios de vida
de las comunidades indígenas
15. ADR 6179/2015 23/11/2016 Prueba del interés superior de Realidad social frente a nexo
los niños biológico y adopción
Peritaje antropológico
17. AD 28/2015 01/03/2017 Responsabilidad médica (lex Responsabilidad médica: peri
artis) taje general y grados de espe
cialización del médico
18. AR 921/2016 05/04/2017 Evidencia científica en casos Impactos potenciales del gli
que involucran derechos de fosato en el medio ambiente,
los pueblos indígenas la salud y los medios de vida
19. AR 923/2016 05/04/2017 Evidencia científica en casos Impactos potenciales del gli
que involucran derechos de fosato en el medio ambiente,
los pueblos indígenas la salud y los medios de vida
20. ADR 299/2017 04/10/2017 Prueba del interés superior Prueba pericial única genética
de los niños (paternidad), derecho a la de
fensa adecuada e interés su
Criterios para la realización perior del menor
de pruebas en genética mo-
lecular (ADN) en juicios de
paternidad (interés superior
del niño y derecho a la defensa
adecuada)
AR 1049/2017 Ninguna
AD 28/2015 Ninguna
AR 378/2014 Ninguna
4. Igualdad y no discriminación
AR 499/2015 Ninguna
AR 921/2016 Ninguna
AR 923/2016 Ninguna
AD 11/2015 Ninguna
II. Casos en los cuales se utililzó evidencia científica para probar hechos
específicos
AR 1049/2017 Ninguna
ADR 2252/2013 Tesis: 1a./J. 44/2014 (10a.) INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR.
SU CONFIGURACIÓN COMO CONCEPTO JURÍDICO INDETERMI
NADO Y CRITERIOS PARA SU APLICACIÓN A CASOS CONCRETOS.
Junio de 2014.
CC 54/2009 Ninguna
AR 378/2014 Ninguna
AR 510/2004 Ninguna
AR 921/2016 Ninguna
AR 923/2016 Ninguna
AD 11/2015 Ninguna
1.1.1 Criterio sobre la ponderación de la realidad social frente al nexo biológico (superación
de la presunción del principio de mantenimiento de las relaciones familiares)
John Bowlby (1988) "A Secure Base: Parent-Child Attachment and Healthy Literatura especializada
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year: The relationship between quality of attachement and later competence",
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Redford, M.T., Barbero, G., Morris, M. (1963), "Malidentification of mother-baby- Literatura especializada
father relationships expressed in infant failure to thrive", Child Welfare, 42, pp.
13-18.
Slade, A. (1987), "The quality of attachment and early symbolic play", Develop Literatura especializada
mental Psychology, 23, pp. 78-85.
*
La literatura especializada aquí citada aparece tal como se consigna en la sentencia de cada caso.
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«http://www.unicef.org/lac/Informemundialsobre violencia.pdf».
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********** de veintidós de junio de dos mil cinco, han emitido diversas Directrices
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Redford, M.T., Barbero, G., Morris, M. (1963), "Misidentification of mother-baby- Literatura especializada
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13-18.
Slade, A. (1987), " The quality of attachment and early symbolic play", Develop Literatura especializada
mental Psychology. Vol. 23: 78-85.
1.2 Interés superior de los niños y psicología del testimonio infantil en casos de posible
abuso sexual (estándar probatorio y lineamientos para las entrevistas investigativas)
Patria potestad y derechos de los niños en situaciones que involucran abuso sexual (psi
cología del testimonio) (ADR 3797/2014)
Lamb, Michael E., Hershkowitz, Irit, Orbach, Yael, y Esplin, Phillip W., Tell Me Literatura especializada
What Happened. Structured Investigative Interviews of Child Victims and
Witnesses, West Sussex, Wiley-Black Well, 2008, p. 3.
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Guía de buenas prácticas para el abordaje judicial de niños, niñas y adolescen Literatura especializada
tes víctimas o testigos de violencia, abuso sexual y otros delitos. Protección de
sus derechos y obtención de pruebas válidas para el proceso, Buenos Aires,
ADC/UNICEF, 2013, p. 42.
Díaz Cantón, Fernando, "Las manifestaciones de la víctima menor de edad Literatura especializada
como prueba en los delitos contra la integridad sexual y física. ¿Es posible
conciliar el ejercicio del derecho fundamental del imputado a interrogarla con
la necesidad de evitar la revictimización?", en VV AA, Acceso a la justicia de
niños/as víctimas. Protección de los derechos de niños... op. cit., p. 122.
Diges, Margarita, "La utilidad de la psicología del testimonio en la valoración Literatura especializada
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Guía de buenas prácticas para el abordaje judicial de niños, niñas y adoles Literatura especializada
centes víctimas o testigos de violencia, abuso sexual y otros delitos…, op. cit.,
p. 40.
Nino, Mariano, "Acceso a la justicia y abordaje de niños y niñas víctimas en la Literatura especializada
Argentina. Entre la letra y las prácticas", en VV AA, Acceso a la justicia de
niños/as víctimas en la Argentina. La experiencia de elaboración de proto
colos unificados de actuación en Formosa, Jujuy y Tucumán, op. cit., p. 18.
Berlinerblau, "Desafíos actuales en las prácticas judiciales de la niña, niño Literatura especializada
o adolescente en denuncias por presunto abuso sexual en la Argentina…",
op. cit., p. 44.
Alonso Quecuty, Ma Luisa, "Menores víctimas de abusos: evaluación de la cre Literatura especializada
dibilidad de sus declaraciones", Apuntes de Psicología. Número especial: 30
años de Apuntes de Psicología, vol. 30, núm. 1-3, 2012, p. 140.
1.3 Test y carga de la prueba en casos de acoso escolar y responsabilidad civil de los
centros educativos
Bullying (acoso escolar) y responsabilidad civil de los centros educativos (AD 35/2014)
Evaluación psicológica practicada durante el periodo enero-abril del 2010 por Pruebas en el juicio
la doctora *****.
Evaluación psicológica presentada el 3 de agosto de 2011 por la psicóloga *****. Pruebas en el juicio
Evaluación psicológica presentada el 18 de abril de 2013 por la psicóloga *****. Pruebas en el juicio
Prueba pericial en psicología de 18 de abril de 2013, practicado por la licenciada Pruebas en el juicio
*****, perito designado por el Poder Judicial del Estado de México.
Bully/Victim Problems at School: Facts and Intervention, Dan Olweus, Journal Literatura especializada
of Emotional and Behavioral Problems, Vol. 5, 1, (1996) pp. 15-22.
Encuesta Nacional sobre Discriminación en México, Consejo Nacional para Datos estadísticos
Prevenir la Discriminación, 2a. ed., (2011) p. 78.
"Violencia entre escolares. Conceptos y etiquetas verbales que definen el Literatura especializada
fenómeno del maltrato entre iguales", R. Ortega et al., Revista Interuniversi
taria de Formación del Profesorado (2001) 41, pp. 95-113.
"What does bullying really mean?", J. Swain, Educational Research, (1998) 40: Literatura especializada
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Prevalence Estimation of School Bullying with the Olweus Bully/Victim Ques Literatura especializada
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"Poner fin a la violencia en la escuela: Guía para los docentes", Organización de Literatura especializada
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1.4.1 Criterios sobre la relevancia y fiabilidad de las pruebas en genética molecular (ADN)
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Krähenbühl, S., Blades, M. and Eiser, C., "Los Efectos de Preguntar Repetida Literatura especializada
mente en la Exactitud y Consistencia de los Testimonios realizados a Menores"
(The effect of repeated questioning on children’s accuracy and consistency
in eyewitness testimony), Legal and Criminological Psychology, 14, pp.
263-278.
Prueba pericial única genética (de paternidad), derecho a la defensa adecuada e interés
superior del menor (ADR 299/2017)
Echeburrúa, Enrique, Subijana, Ignacio José, Guía de buena práctica psicológica Literatura especializada
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Journal of Clinical and Health Psychology, Volume 8, No. 3, pp. 733-749.
UNICEF y el Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas, resolución Literatura especializada
2005/20 de 22 de junio de 2005.
2.1 Criterios sobre lex artis médica y decisión de tratamientos médicos idóneos y
alternativos
Derecho a la salud de los niños frente a las creencias religiosas de los padres (AR
1049/2017)
Antommaria AHM, Weise KL, Fallat ME, Katz AL, Mercurio MR, Moon MR, et al. Literatura especializada
Conflicts between religious or spiritual beliefs and pediatric care: informed
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2.2 Criterios sobre lex artis y peritajes médicos generales (grados de especialización
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Responsabilidad médica: carga de la prueba, lex artis y aplicación de anestesia (CT 93/2011)
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Informes requeridos al IMSS, ISSSTE, a la Secretaría de Salud Federal y a los Informes requeridos
Institutos o Secretarías del ramo, de cada una de las entidades federativas, así
como del Distrito Federal, sobre los datos correspondientes a los últimos quince
años, relativos a: "El número de mujeres que en edad fértil han fallecido por
anemia y cuántas por hemorragia debido a causas ginecoobstétricas, de ser
posible si fue como resultado de la interrupción de un embarazo; y las estadís
ticas de muertes motivadas por un aborto ya sea voluntario o involuntario".
Informe requerido al Secretario de Gobernación, como al Presidente del Consejo Informes requeridos
Nacional de Población, respecto de los datos registrados sobre aborto a nivel
nacional y por entidades federativas y del Distrito Federal, de 1993 a la fecha.
Informe requerido a la Secretaría de Salud del Distrito Federal, sobre las esta Informes requeridos
dísticas de abortos realizados en el Distrito Federal de 1993 a la fecha; así
como la estadística de mortalidad materna, en la que se precise la edad de la
mujer, respecto al mismo lapso; así como la descripción detallada y los fun
damentos legales del proceso que sigue una mujer en el Distrito Federal para
la práctica de un aborto.
2.3 Derecho a los niveles más altos posibles de salud de las personas enfermas de VIH
Derecho a los niveles más altos de salud y tratamiento de pacientes con VIH/Sida (AR
378/2014)
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Procuraduría Federal de Protección al Ambiente. Acta de notificación del expe Otro tipo de evidencia
diente PFPA/34.7/2C.28.2/00009-13
Procuraduría Federal de Protección al Ambiente. Acta de Inspección No. 26, Otro tipo de evidencia
derivada de la orden de inspección I.A.-0145/13.
Secretaría de Desarrollo Urbano y Medio Ambiente del Estado de Tamaulipas. Otro tipo de evidencia
Manifestación de Impacto Ambiental del proyecto ‘Parque Ecológico
Centenario’.
Procuraduría Federal de Protección al Ambiente. Oficio No. PFPA/34.3/4S.2/ Otro tipo de evidencia
00166/2013.
Procuraduría Federal de Protección al Ambiente. Acta de Inspección No. 010, Otro tipo de evidencia
derivada de la orden de inspección I.A.-070/13.
Procuraduría Federal de Protección al Ambiente. Resolución del expediente Otro tipo de evidencia
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5.1 Impactos potenciales del glifosato en el medio ambiente, la salud y los medios
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Indígenas. Datos estadísticos
Estudio de los expertos propuestos por el Rector de la Universidad Nacional Estudios requeridos
Autónoma de México (Fojas 934 a 1023 del expediente)