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UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS AMERICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TESIS

Los esponsales en el Código Civil de 1984, Perú

PARA OPTAR EL TÍTULO DE ABOGADO

AUTOR:
HUGO FERRO CUELLAR

ASESOR:

Dra. H. Angélica CARBONELL PAREDES

LINEA DE INVESTIGACION: DERECHO CIVIL

LIMA - PERU
ABRIL- 2019
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TESIS
LOS ESPONSALES EN EL CODIGO CIVIL DE 1984, PERU

MIEMBROS DEL JURADO

Presidente: Dr. David Moisés Velasco Perez Velasco …………………………

Vocal : Dr. Beltrán Luis Concepción Pastor …………………………

Vocal : Dra. H. Angélica Carbonell Paredes ………………………….

 4
iv

PENSAMIENTO

“La Educación nos permite ser libres”

Anónimo
 5v

DEDICATORIA

En primer lugar, a Dios, que siempre me brinda paz y tranquilidad.

A mi familia que siempre me tiene presente. Eternamente en deuda.

 6vi

AGRADECIMIENTO

Al Señor Rector y a sus autoridades de Mi Alma Mater, por permitirnos ser

mejores profesionales. A mis compañeros de promoción por su apoyo constante

 7vii

RESUMEN

El tema que presentamos en este trabajo de investigación, concitó mi atención e

interés, dado a que está relacionado con el aspecto emocional de la sociedad y que

demanda gran connotación. Dado a que el matrimonio es una institución mundial y

previo a éste, se da el compromiso que asumen las partes con el nombre de esponsales,

lo que les otorga el derecho de ser novios, pues; así lo prescribe el Derecho Romano y

las partidas, e incluso se denominaba acto preliminar e integrante del matrimonio. Por

lo que me propuse como trabajo de investigación; “Los esponsales en el Código Civil

de l984, Perú”, formulando como problema general, ¿Cuáles son los efectos jurídicos

de los esponsales en el código Civil Peruano de 1984?, fijándome como objetivo

General: Analizar y describir los efectos jurídicos de los esponsales en el Código Civil

peruano de 1984; valiéndonos del método Jurídico- Inductivo-deductivo- Sintético-

Analítico, Alcance: exploratorio descriptivo, tipo aplicada.

Concluimos; tal como señalamos; líneas arriba el compromiso prematrimonial

denominado esponsales, analizado como todo acto del ser humano; teóricamente: el

Derecho Romano le daba el carácter de obligatorio. Postura asumida, en el Perú, entre

otros por Palacios Pimentel; quién concibe los esponsales como una formalidad previa;

tanto que no se concibe la celebración del matrimonio sin que haya mediado un acuerdo

previo entre los esposos y el consiguiente noviazgo. Mirando la regulación vemos que

el código Civil lo prescribe desde el de 1852, 1936 y el actual 1984, en el. Libro III,

Derecho de Familia, Sección Segunda, Título I, Capítulo Primero, artículos 239°, 240°

además en el Art. 1635, la Constitución política del Perú lo regula en el Art. 4°.
 viii
8

El Art. 1635° faculta al ofendido (a) interponer la correspondiente acción a fin de hacer

valer su derecho dentro del plazo de un año a partir de la ruptura de la promesa.

Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que

haya hecho en favor de cada uno de ellos.

Palabras clave: Matrimonio, esponsales, código, noviazgo

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ABSTRACT

The subject that we present in this research work, it was my attention and interest, given

that it is related to the emotional aspect of society and that it demands great connotation.

Given that marriage is a global institution and prior to it, the commitment assumed by

the parties with the name of betrothal is given, which gives them the right to be a

couple, then; this is prescribed by the Roman Law and the games, and was even called

a preliminary and integral act of marriage. For what I proposed as research work; "The

betrothal in the Civil Code of 1984, Peru," formulating as a general problem, what are

the legal effects of betrothal in the Peruvian Civil Code of 1984 ?, Setting me as General

objective: Analyze and describe the legal effects of betrothal in the Peruvian Civil Code

of 1984; using the Legal-Inductive-deductive-Synthetic-Analytical method, Scope:

exploratory descriptive, applied type.

We conclude; as we pointed out; lines above the premarital commitment called

betrothal, analyzed as every act of the human being; theoretically: the Roman Law gave

it the character of mandatory. Position assumed, in Peru, among others by Palacios

Pimentel; who conceives betrothal as a prior formality; so much that the celebration of

marriage is not conceived without a prior agreement between the spouses and the

subsequent courtship. Looking at the regulation we see that the Civil Code prescribes

it from the 1852, 1936 and the current 1984, in the. Book III, Family Law, Second

Section, Title I, First Chapter, articles 239 °, 240 ° also in Art. 1635, the Political

Constitution of Peru is regulated in Article 4.

Article 1635 ° empowers the offended party (a) to file the corresponding action in order

to assert its right within one year of the breach of the promise. Within the same period,
 10
x

each one of the fiancees can revoke the donations that he has made in favor in favor of

each one of them.

Keywords: Marriage, betrothal, divorce, family

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xi

Tabla de contenidos
Carátula
Pensamiento iv
Dedicatoria v
Agradecimiento vi
Resumen vii
Abstract ix
Tabla de contenidos xi
Introducción
Capítulo I : Planteamiento del problema

1. Descripción de la realidad problemática 3

1.1.En el mundo 3
1.1.1. Alemania 3
1.2. En América 4
1.2.1. Brasil 4
1.3. En Perú 4
2. Pregunta general 5
2.1.Pregunta específica 5
2.2. Pregunta específica 5
3. Objetivo general 5
3.1. Objetivo específico 5
3.2. Objetivo específico 5
4. Justificación e importancia 5
4.1.Justificación 5
4.1.1. Legal 5
4.1.2. Teórica 6
4.1.3. Práctica 6
4.1.4. Metodológica 6
4.2. Importancia 6
5. Limitaciones 6
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5.1.De tiempo 6
5.2. De recursos financieros 6
5.3. Bibliográficas 7
Capítulo II : Marco teórico
1.Antecedentes 9
1.1. Tesis internacional 9
1.2. Tesis nacional 10
2. Bases teóricas 12
Título I: Esponsales 12
1. Definición de esponsales: Diferentes autores 12
2. Génesis y evolución del concepto de esponsales 14
2.1. Etapas de los esponsales en el Derecho Romano Antiguo 16
2.1.1. Etapa pre clásica 16
2.1.2. Etapa clásica 18
2.1.3. Etapa formal o post clásica 20
2.2. Derecho Romano: Esponsales 21
3. Elementos jurídicos de los esponsales 22
4. Derecho comparado: Esponsales 23
4.1. C.C. español 23
4.2. C.C. alemán BGB 26
4.3. C.C. francés o napoleónico 27
4.4. C.C. Suizo 27
4.5. C.C. USA 28
4.6. C.C. Brasilero 28
4.7. C.C. Italiano 29
4.8. C.C. mexicano 29
4.9. C.C. venezolano 29
4.10. C.C. argentino 29
5. Naturaleza jurídica 30
5.1. Teoría de la obligación natural 31
5.2. Teoría del hecho social 32
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5.3. Teorías extracontractuales 32

6. Países que amparan la indemnización 33
7. Países que prohíben la indemnización 35
8. Países que reconocen la posibilidad de reclamar indemnización 35
Título II: Los esponsales en la legislación peruana 38
1. Códigos Civiles 38
2. Artículos relacionados a los esponsales: C.C. de 1984 38
3. Efecto de invalidez 38
4. Doctrina jurídica peruana sobre los esponsales 38
4.1. Teoría del contrato 39
4.2. Teoría del hecho 40
4. Incumplimiento de los esponsales 42
3. Definición términos bàsicos 46
Capítulo III: Metodología
1. Paradigma 49
2. Hipòtesis 49
2.1.General 49
2.2. Especìficos 49
3. Tipo de investigaciòn 50
4. Tipo 50
5. Unidad de análisis 50
6. Investigación 50
7. Técnicas e instrumentos: 50
7.1.Técnicas 50
7.2. Instrumentos 51
Conclusiones y sugerencias
1. Conclusiones
2. Sugerencias
Referencias
Webgrafía
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INTRODUCCIÓN

Partiendo del principio sociológico-histórico y bíblico, de que la familia es una

institución básica elemental única e imprescindible de la sociedad, decidí analizar

LOS ESPONSALES EN EL CÓDIGO CIVIL DE 1984, dándome con la sorpresa,

los esponsales son el noviazgo, Entonces, quise llevar un poco de felicidad y orden a

este compromiso prematrimonial, considerando además su gran utilidad práctica y

moral, muchas veces se ha sabido las consecuencias que se ocasionan con motivo del

rompimiento de este compromiso por una de las partes el agraviado o perjudicado se

siente ofendido u ofendida ante un hecho de esa magnitud.

Por lo que necesitamos que, buscando una mayor difusión por todas las personas

involucradas en el aspecto familiar y social, y se propicie el fortalecimiento del

matrimonio que se encuentra debidamente regulado en nuestro ordenamiento legal,

constitucional en el Art. 4° y en nuestro Código Civil Arts. 239° y 240° y en el Art.

1635°.

Los promitentes o esponsales, tuvo en la costumbre fuente determinante del Derecho;

su verdadero contexto social, teniendo en cuenta que una determinada cantidad de

compatriotas de la región sierra y selva, practican los esponsales.

En las comunidades campesinas de la sierra central especialmente de nuestro país, se

practica el servinacuy, entidad muy antigua que con la venida de los españoles y como

consecuencia del Concilio de Trento, se implanta recién el matrimonio.

 15

CAPÍTULO I: Problema de la
investigación
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1.1. Descripción de la realidad problemática

Los esponsales, es una institución que posiblemente nació antes del Derecho

Romano, también es conocida como promesa de matrimonio. Esta institución

pertenece al Código Civil, Libro Derecho de Familia.

Dos personas hombre y mujer también llamados promitentes se comprometen a

contraer nupcias, mediante una promesa recíproca, sin ningún ápice de interés.

Cada legislación de los países tiene un determinado aspecto jurídico, referente a la

esponsalía. No se sabe a ciencia cierta con nitidez y precisión en qué lugar apareció

o se comenzó a practicar.

Lo real es que en el Derecho Romano ya existían normas precisas y concretas que

lo tenían en consideración. Por ejemplo, si alguno de los promitentes rompía este

compromiso que era un acto público y especialmente familiar, se le sancionaba con

el pago o resarcimiento de una cantidad de dinero determinada. En la antigüedad

en la etapa romano- helénica se importa de Oriente el sistema de fortalecer su

promesa de cumplimiento por medio de las arras esponsalicias.

En el Derecho romano la promesa de esponsalicia tenía efectos como verbigracia

era un impedimento para la celebración del matrimonio y ser considerado como

parricidio el homicidio del futuro suegro o suegra.

En algunas legislaciones se ha omitido la institución jurídica esponsalicia.

En el mundo

Alemania

En este país el compromiso de los esponsales está inscrito en los arts.

1297 al 1302 del BGB.

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No se obliga a los esponsales a contraer matrimonio, además es nula la

cláusula penal que se coloca para asegurar su cumplimiento. Es decir,

no se puede obligar o coaccionar a uno de los promitentes que

sencillamente no se desea casar.

Sólo se exigirá la respectiva indemnización o agravio del daño si el

promitente desiste del matrimonio porque ha tenido un importante

motivo.

En América

Brasil

En el país de la samba, en los arts . relacionados a esta institución añeja

al tratar de los actos ilícitos , en el art. 1548 de su C.C., dispone que la

mujer que ha sido agraviada en su honra puede reclamar del ofensor

una dote ( que debe ser de acuerdo a su condición) si fuese seducida

con promesa de casamiento y no quisiere o no pudiere remediar el hecho

con la celebración del matrimonio.

En Perú

En nuestro país los esponsales como institución jurídica se encuentran

legislados desde el primer código civil de 1852, posteriormente el año de 1936,

en este código civil, también se encuentra legislado, el actual código sustantivo

civil lo encontramos en los arts. 239 y 240 perteneciente al Libro de Derecho

de Familia.
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1.2. Planteamiento del problema

1.2.1. Problema general:

¿Cuáles son los efectos jurídicos de los esponsales en el derecho de familia,

según el Código Civil de 1984, Perú?

1.2.2. Problemas específicos

1.2.2.1.¿En qué consiste el resarcimiento moral de los esponsales en el

derecho de familia, según el Código Civil de 1984, Perú?

1.2.2.2. ¿Cuál es el efecto jurídico de las indemnizaciones económicas de

los esponsales, en derecho de familia, según el Código Civil de

1984, Perú?

1.3. Objetivo de la investigación

1.3.1. Objetivo general

Analizar y describir los efectos jurídicos de los esponsales en el derecho de

familia, según el código Civil de 1984, Perú.

1.3.2. Objetivos específicos

1.3.2.1. Determinar el resarcimiento moral de los esponsales en el derecho

de familia según el Código Civil de 1984, Perú.

1.3.2.2. Explicar la operatividad de las indemnizaciones económicas como

efecto de los esponsales en el derecho de familia, según el Código

Civil de 1984, Perú.

1.4. Justificación e importancia

1.4.1. Justificación
1.4.1.1. Justificación Legal:
• Constitución Política de 1993
• Ley Universitaria N° 30220
 19
6

• Reglamento de grados y títulos UPA

• Código civil de 1852, 1936 y el vigente 1984
• Código Procesal Civil
1.4.1.2. Justificación teórica

Esta investigación ponemos a disposición de los investigadores en

Derecho, pues es sólo el inicio, no está concluida, pues en investigación
todo es un inicio.

1.4.1.3. Justificación práctica

Tratamos de clarificar algunos puntos referente a la figura jurídica de la

esponsalía, pues en muchos lugares de nuestro país , todavía se encuentra
muy vigente.

1.4.1.4. Justificación metodológica

La presente tesis, es una investigación jurídica cualitativa, pues somos

personas que tienen esa especialidad, que está relacionada a las leyes en
sus diversas área o sistemas.

1.4.2. Importancia

Este estudio consideramos que es importante porque en nuestro país, existen

pocos estudios y esta investigación es sólo el inicio, otros investigadores
profundizarán este estudio que está relacionado al Derecho de familia.

1.5. Limitaciones
Hemos encontrados las siguientes limitaciones que ponemos a consideración:
1.5.1. De tiempo
Pues trabajo en una institución estatal de lunes a viernes, y sólo le dedico a este
estudio o investigación los días sábados y domingos.
1.5.2. De recursos financieros

Tenemos limitaciones económicas, lo cual no me permite profundizar más sobre

este tópico tan importante como es los promitentes, esponsales o promesa de
matrimonio.
 207

1.5.3. De bibliografía

Existen pocas tesis, libros y referencias bibliográficas sobre mi investigación. No

hay mucha producción intelectual, no se han realizados muchos estudios tanto a
nivel internacional como nacional.
 21

CAPITULO II: MARCO

TEÓRICO
 22
9

CAPITULO II: MARCO TEÓRICO

2.1. Antecedentes

2.1.1. Antecedente Internacional

País : Guatemala

Universidad : San Carlos de Guatemala

Facultad : Ciencias jurídicas y sociales

Título de la tesis : Reforma al Código Civil para que se regule una

indemnización por el incumplimiento injustificado de

la promesa de matrimonio

Título a obtener : Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales

Autor : Pierre Gerson MUAMMAR CHIRIX PÉREZ

Año : 2016, febrero

Esta tesis para obtener el grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas y Notario de

Muammar Chirix, concluye que en este país centroamericano de Guatemala en

su Código Civil, no existe una norma jurídica para él o la afectada por el

incumplimiento del acto jurídico de esponsalía, originando que una de la partes

rompa con esta obligación realizada en un acto público. Es decir, el

quebrantamiento de este acto jurídico no genera u origina responsabilidad alguna.

Este compromiso de los promitentes mayormente se da en la parte de la cultura

indígena, quienes como consecuencia de la consuetudo y tradición muestran gran

aspecto solemne en relación a las nupcias o matrimonio.

 10
23

Este investigador también propone que se modifique el Dec. ley N° 106, Código

Civil, de forma especial en su art. 80, en el concepto que se determine una

indemnización a la parte agraviada o afectada por esta acción deshonesta por parte

del promitente que originó este rompimiento, en la cual, se solicita que debe cubrir

los gastos que se hayan realizado, daños morales y cualquier otro tipo de ofrenta.

Así mismo la acción civil de indemnización por la esponsalía debe comprenderse

como una responsabilidad civil por haber originado daños a la otra promitente.

2.1.2. Antecedente Nacional

Universidad : Católica Santo Toribio de Mogrovejo

Facultad : Derecho

Título de la tesis : Análisis de la situación jurídica de los esponsales

como un paso previo a la celebración del matrimonio.

Para optar el título : Abogado

Autora : Ariana Paola SEGURA EDQUEN

Año : 2018

Lugar : Chiclayo

Mes : 10 de mayo

Ariana Paola Segura Edquen, en su investigación sobre la promesa de matrimonio o

esponsalia concluye que:

Muchas de las clásicas instituciones jurídicas provenientes del Derecho Romano, han

sido abrogadas, por el tiempo y su contexto real, pues se van creando u originando

nuevas instituciones jurídicas.

En el caso del C. C. de 1936, sobre los esponsales existían siete artículos relacionados

a este tópico, posteriormente se reducieron a dos, según el código civil vigente de 1984.
 11
24

En la actualidad nuestra Constitución Política Peruana de 1993, ha considerado la unión

de hecho que está contemplada en el art. 5 de esta Carta Magna.

También afirma esta investigadora en su tesis para obtener el grado de abogada que

los esponsales, es una figura jurídica independiente de la institución matrimonial, de

tal forma que se pueden casar sin antes haber realizado la esponsalía. Así mismo esta

investigación concluye que en el supuesto de indemnización considerado en el art. 240°

de nuestro C.C., constituye una especie de responsabilidad extracontractual, por lo que

de no celebrarse las nupcias, estos son protegidos de forma excluyente por la acción

indemnizatoria establecida en el art. 1969° del C.C., que a la letra dice que “aquel que

por dolo o culpa cause daño a otro está obligado a indemnizarlo.

2.2. Bases Teóricas

Los esponsales

2.2.1. Definición de esponsales: Diferentes autores.

Presentamos siguiendo nuestra investigación de diferentes jurisconsultos que

conceptualizan lo que es los esponsales:

Según Lomarsino y Friedman (2008- 123) comentan que:

Esponsales es el contrato de derecho de familia por el cual

dos personas de distinto sexo, se comprometen a celebrar

matrimonio en virtud de una promesa recíproca tendiente a

este fin.

Para el diccionario Enciclopédico de Derecho Usual sobre los

esponsales dice “La promesa de casarse que se hace el

varón y la hembra con recíproca aceptación. El vocablo

 12
25

esponsales deriva del verbo latino spondeo que significa

prometer. Los esponsales no son otra cosa que la recíproca

promesa futura de matrimonio.

Esponsales para la RAE “Promesa o acuerdo mutuo entre un hombre y

una mujer para contraer matrimonio hecho público y con

solemnidad”.

Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales “Esponsales es

promesa mutua entre un hombre y una mujer, obligándose

a contraer matrimonio. En algunas legislaciones, los

esponsales son un contrato verdadero, fuente de

obligaciones civiles para aquellos que mutuamente se

prometen matrimonio; por ello su violación acarrea el

derecho de exigir indemnización al perjudicado, por lo

general la mujer”.

Para Julien Bonecase los esponsales: “Son el contrato, por el cual dos

personas se comprometen recíprocamente a casarse en una

fecha determinadas más o menos en forma precisa”.

Para Planiol y Ripert : “ Se llaman esponsales al compromiso que

adquieren dos personas de casarse una con otra ”.

Para Valladares de Padilla: “Los esponsales son la promesa de

matrimonio mutuamente aceptada, Constituyen un hecho

privado que no produce ninguna obligación ante la ley civil.

Como consecuencia de lo dicho, no se podrá invocar

válidamente tal promesa:

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26

a) ni para pedir que se realice el matrimonio;

b) ni para demandar, por el incumplimiento, indemnización

de daños y perjuicios.

Para Zannoni: “Los esponsales consiste en la promesa que mutuamente

se hacen hombre y mujer de contraer matrimonio”.

Podemos entonces, con estos previos conceptos de juristas de diferentes

países, que al tratar el tema de los esponsales, es un compromiso o

promesa que realizan una dama o mujer y un individuo o hombre para

casarse o contraer nupcias. Es decir, es el acto para después llegar al

matrimonio.

Puede ser de forma verbal o escrita.

Cuando es de forma escrita puede realizarse por medio de documento

privado o documento público.

Se recomienda que sea un acto por escrito para que si existiera una

desanimación de este contrato, pueda probarse la existencia para realizar

la correspondiente acción civil de indemnización.

Dicho documento, debe ser una expresión de la voluntad de cada una de

las partes sin presión alguna.

2.2.2. Génesis y evolución del concepto de esponsales

No se puede determinar exactamente desde cuando aparece esta institución

jurídica tan importante en todas las legislaciones del Código Civil del mundo

actual.
 14
27

Lo que si podemos afirmar, que en Roma y en Derecho, ya los jurisconsultos

tenían conocimiento, pues existían leyes muy reales y efectivas que siempre

consideraban.

En los habitantes de la ciudad del Lacio, los que se prometían matrimonio eterno o

esponsales estaban protegidos con la actio ex sponsu(sanción a los esponsales) que

lo coaccionaba al que rompía esta norma a la indemnización de un monto de dinero.

Sin embargo el derecho romano priva de estos hechos a la cláusula penal que se

hubiera pactado para poder asegurar este compromiso. Posteriormente en el periodo

romano- helénica se trae de Oriente la forma de cumplir esta voluntad de casarse,

por intermedio de las llamadas arras esponsalicia, con lo que se redujo la nulidad

de la cláusula penal.

Según los estudiosos del Derecho romano las características en este imperio fueron

los siguientes aspectos:

1. El ofrecer u brindar al novio la actio injuriarum (acción penal intransmisible

e infamante, ejercitable contra el causante de una lesión moral o corporal a un

sujeto) por la ofensa inferida a la novia.

2. Se consideraba como ofensa de adulterio a la infidelidad de la novia o

prometida.

En la Roma antigua, la promesa de matrimonio tenían otro sentido de

verbigracia, y constituía un obstáculo mayúsculo y era delito de parricidio el

asesinato del futuro suegro o suegra.

Posteriormente este instituto fue recepcionado por el derecho de los

curas(canónico) y las Leyes de Partida, este hecho comenzó a ser general,

originando con ello un descrédito o desprestigio.

 28
15

Justiniano, el jurisconsulto romano en su obra Partida 4, Título I, Ley 2,

determinaba que la ceremonia de los esponsales podía ser realizados o

efectuados a la edad de siete años y confirmase a la edad de los catorce años.

Si se incumplía este compromiso un juez eclesiástico negaba la oportunidad

de casarse con otro y el respectivo juez del fuero civil lo obligaba y condenaba

a un indemnización y pagar el perjuicio, para poder de alguna forma resarcir

esta burla por una de las parte de este compromiso.

Este pensamiento originó toda clase de atropellos y sin lugar a dudas los más

favorecidos fueron los padres de familia que arreglaban a espalda de los hijos

y fue un hecho muy normal.

El escritor Moratín en su novela “El sí de las niñas”, justamente explicaba y

describía este episodio tan general en la población de esa época.

El código francés no dice nada sobre esta materia está mutis (en silencio). Sin

embargo, para el Códex Civil francés que fue inseguro y vacilante en un

principio, en su jurisprudencia a partir del año de 1838 dice que este

compromiso no origina ninguna obligación civil, pero si se admite el pago

voluntario de dinero.

Francia, dice que los esponsales no es un contrato, pero si origina o genera una

responsabilidad extracontractual de la parte que no cumple con su promesa de

matrimonio y está obligado a indemnizar no sólo el daño material, sino

también el daño moral.

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29

Lehmann (2000: 59) afirma que los esponsales no necesitan forma especial, que pueden

ser celebrados por apoderado, que no son nulos los esponsales simulados y que la

existencia de algún impedimento no dispensable los hace también nulos.

El mismo autor señala, que la calidad de mujer intachable no es sinónimo de mujer

virgen, ya que la viuda puede ser intachable, y que los promitentes tienen entre sí un

compromiso ligado muchas veces a los aspectos familiares y amicales.

2.2.3. Las etapas de los esponsales en el Derecho Romano Antiguo:

2.2.3.1. Etapa preclásica

Era un periodo donde todo era formal o manu militare, tenía un aspecto

especial, sui géneris. También se exigía la acción indemnizatoria por

el no cumplimiento de la obligación de contraer nupcias. Pero en

verdad existen pocos datos sobre este periodo. El único indicador que

tiene una pequeña parte de confianza es el carácter de compromiso

obligacional para los novios o comprometidos, pero no se precisa con

total seguridad como fue la extensión de la responsabilidad

originada por el incumplimiento de la promesa del matrimonio.

Para fortalecer la situación de este primer periodo de los esponsales

presentamos el siguiente texto de la obra: De dotibus de SERVIO

SULPICIO RUFFO y de VARRÓN en la cual ambos jurisconsultos

concuerdan sobre el origen y etimología sobre el vocablo “ sponsalia

”. Podemos apreciar que antes de la unión matrimonial, existía el

“sponcio”. Esta apreciación de estos investigadores lo podemos

apreciar en el siguiente documento:

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30

GELIO, Noches Aticas, 4, 4: “SERVIO SULPICIO, en su libro que

tituló Sobre las dotes, dice que en aquella parte de Italia que se conoce

como el Lacio los esponsales solían celebrarse siguiendo el ritual y

regla jurídica: Quien iba a casarse recibían garantías de la familia de la

novia que la entregaría en matrimonio. A su vez, el que iba a casarse

también formulaba el compromiso, Este contrato de capitulaciones

(stipulatio) y promesas solemnes recibía el nombre de esponsales

(sponsalia).

Entonces, la que había sido prometida recibía el nombre de

“prometida” ( sponsa) y quien había prometido casarse, recibía el

nombre de “prometido” (sponsum).

Pero si tras de estas garantías la esposa no era entregada o no era

llevada al matrimonio por el prometido, quien había ofrecido

garantías podía emprender una acción judicial ex sponsu.

Los jueces entendían el asunto. El juez preguntaba por qué razón no

había sido entregada o aceptada la esposa. Y si el motivo no parecía

justo, fijaba una suma de dinero como fianza y condenaba al que

había hecho la promesa a pagar a aquel a quien se le había hecho una

cantidad en función de los intereses de quien tenía que entregar la

esposa o recibirlas.

SERVIO dice que ese derecho relativo a los esponsales estuvo

vigente hasta el momento en que el derecho de la ciudadanía le fue

 18
31

concedido a todo el Lacio por la Ley Julia. Esto mismo escribió

NERACIO en el libro que titulo Sobre las nupcias”.

2.2.3.2. Etapa clásica

En este periodo o época no hay exigencia de una forma especial de los

novios o esponsales y el formalismo o dureza del periodo anterior,

como fue la época preclásica. Otro elemento importante sin lugar a

dudas es que en esta etapa se consideró un aspecto muy importante

hasta la actualidad: La voluntad de la pareja de esponsales, las mujeres

especialmente podían oponerse al consentimiento si no se estaban de

acuerdo con esta institución de los esponsales. En este periodo no hay

una forma especial o sui generis para los esponsales, desaparece la

formalidad que lo caracterizaba y la sanción de indemnizar para el

compromiso. Se podía también declarar nulo el compromiso.

Este acontecimiento quedaba determinado a un simple convenio no

formal que no creaba vínculo jurídico alguno y que se podía romper

libremente, sin más repercusiones que las de orden social y se

establece de forma expresa la necesidad de permitir o

consentimiento de los contrayentes o novios, siendo suficiente el

consentimiento de las partes.

A partir del último Siglo de la República el compromiso venía

estipulado de manera informal, siendo sólo necesaria para su

constitución la mera voluntad de los novios, teniendo libertad para su

expresión.
 32
19

Podemos atrevernos a decir que en este periodo aún se conservaba el

nombre de “sponsalia” –esponsales- para señalar el compromiso

nupcial, dicho hecho perdió su relación vinculante quedando ubicada

al ámbito de los hechos de la vida social y moral especialmente.

Dicha promesa de matrimonio quedó determinada a una simple

aceptación no formal que no creaba vínculo jurídico alguno.

De tal forma que tal compromiso podía disolverse libremente y no

origina el compromiso de las nupcias prometidas. Por lo que para que

tuviera efecto el compromiso sólo era necesario el “ nudus

consensus” ( consentimiento normal y simple sin ningún aspecto

formal).

ULPIANO dice “Basta el nudo consentimiento para constituir los

esponsales. Este mismo jurisconsulto reafirma que bastaba el nudo

de consentimiento para la constitución de la promesa de esponsales,

aclarando que el consentimiento de los futuros esposos no requería

una forma particular y admitiendo la validez de un compromiso

concluido por medio de intermediario.

El jurista italiano FLORENTINO en su libro III – Institutionum-

dice “ Los esponsales son mención y promesas de futuras nupcias ”.

Astolfi , doctrinario italiano también conceptualiza : “los esponsales

como un acuerdo bilateral no formal para contraer matrimonio en el

futuro”.

2.2.3.3. Etapa formal o post-clásica

 33
20

Nuestra institución de los esponsales cambia bruscamente, pues la

libertad de no cumplir con la promesa se extingue. Los efectos

jurídicos legales de la institución de los esponsales crecieron, en la cual

se aproximan a las nupcias, aunque nunca llegó a igualarse al

matrimonio.

Posteriormente la costumbre permitió que se genere el uso y práctica

de las “ arrahae sponsaliciae ” que consistía en donar bienes o dinero

u otros bienes, que los novios, comprometidos o esponsales se

brindaban e intercambiaban entre ellos, como una forma de fortalecer

y garantizar este compromiso tan importante por su repercusión en el

aspecto personal, familiar y social . Se consideraba como una norma

que se tenía que devolver todos lo brindado en el caso de que no se

celebrara el matrimonio, siempre y cuando no fuera culpa en este

caso del varón o novio.

Se puede concluir que en esta última etapa se permite nuevamente el

aspecto de sanción como consecuencia o efecto del incumplimiento

de la obligación de casarse, cual es la devolución de todo lo entregado

en la etapa de esponsales.

En el periodo del gobierno del emperador Justiniano se extenderán a

los esponsales los impedimentos establecidos para el matrimonio y

se igualarán los efectos para determinados fines patrimoniales y

penales.

2.2.2. Derecho Romano: Los esponsales

 21
34

El vocablo o término esponsales, deviene de la etimología “sponsalia” de los

verbos “sponsio” y “spondere”, Ulpiano, habla sobre los “Sponsalbus”

En la Roma antigua, los esponsales eran conocidos en esta ciudad como

“sponsio” y se trataba en una promesa o compromiso jurídico formal, que

consistía en una pregunta que tenía la fuerza de solemnidad hecha por el

estipulante en la cual se solicitaba a la otra parte la aceptación de este hecho

jurídico u obligación en forma prescrita.

El Digesto definió a la institución jurídica de los esponsales como sunt sponsio

et repromissio nuptiarum futurarum, que se constituía por el mero

consentimiento de los novios y el jefe de familia.

Con la respuesta positiva el pretendiente quedaba obligado a este compromiso

u obligación, la respuesta positiva daba esta calidad.

Según el jurisconsulto romano Gayo, en la Roma antigua los comprometidos

o esponsales, exigían el ad solemnitaten es decir la forma solemne de la

“sponsio”, como un aspecto oral o de expresión voluntaria que se realizaba

utilizando el verbo” spondere”, el cual era de uso exclusivo de los ciudadanos

romanos.

Las partes de este negocio jurídico se concretizaba en el estipulante o futuro

acreedor y en el promitente o futuro deudor, según la investigadora española

Encarnación Abad Arenas, hecho que realizó para ser graduada como Dra. en

la Universidad Nacional de Educación a Distancia, de la Facultad de Derecho

de España.

Siguiendo lo propuesto por la Dra. Abad Arenas ( España) , de lo arriba antes

mencionado, resulta sin lugar a duda irrefutable que el término “ sponsia” se

 35
22

puede interpretar o traducir como compromiso, significa la promesa o

compromiso de futuro matrimonio, que tenía como procedencia del verbo “

spondeo” , lo que nos permite dibujar la forma originaria de esta institución,

que casi pasa desapercibido por el Derecho clásico, que se puede encuadrar en

originar efectos obligatorios.

En la actualidad el vocablo esponsales, utilizados por los operadores del

Derecho y técnicos jurídicos se conceptúa como la promesa o compromiso de

casarse con una persona por la cual tiene que expresar su voluntad, sin presión

de ningún circunstancia.

2.2.3. Elementos que comprende la institución jurídica de esponsales

El compromiso de matrimonio o esponsales tiene las siguientes características

a) Debe ser entre distinto sexo de los que se comprometen;

b) El compromiso o promesa de casarse o contraer nupcias;

c) Que esta decisión o también llamada promesa debe ser recíproca.

Tenemos que considerar y destacar que este mismo hecho o evento deber ser hecho

o realizado con las estructuras o formas que cada ley de Estado correspondiente lo

tenga en consideración o exija.

2.2.4. Derecho comparado: Esponsales

Hacemos una comparación o semejanzas con otros códigos de países que también

consideran esta institución antigua que posiblemente proviene de antes del Derecho

romano:

2.2.4.1.Código español: Este código de 1889, trae los dos artículos que tienen

relación a nuestro tópico de investigación, los arts. 43 y 44.

 23
36

Ubicados en el Libro I, Título del matrimonio, sección

segunda. Disposiciones a las dos formas de matrimonio.

Esta segunda sección, incluía los artículos 43 y 44, sobre

los “Esponsales de futuro” y no, en puridad, el matrimonio

en sí.

Por lo que, si en el tenor literal del Título IV Del

matrimonio, Capítulo Primero Disposiciones generales,

Sección primera. De las formas del matrimonio, decía en

el artículo 42, que “La Ley reconoce dos formas de

matrimonio: el canónico, que deben contraer todos los que

profesen la religión católica, y el civil, que se celebrará del

modo que determina este “Código”.

Este artículo 43 del Código Civil ibérico, dice que “Los

esponsales de futuro no producen obligación de contraer

matrimonio. Ningún Tribunal admitirá demanda en que

pretenda su cumplimiento”.

El artículo 44 de este mismo cuerpo legal determina: “Si la

promesa se hubiese hecho en un documento público o

privado por un mayor de edad, o por un menor asistido de

la persona cuyo consentimiento sea necesario para la

celebración del matrimonio, o si se hubiera publicado las

proclamas, el que rehusare casarse sin justa causa , estará

obligado a resarcir a la otra parte los gastos que hubiese

hecho por razón del matrimonio prometido ”.

 37
24

La acción para pedir el resarcimiento de gastos a que se

refiere el párrafo comentado, solo podrá ejecutarse dentro

del término de un año, contado desde el día de la negativa

a la celebración del matrimonio.

Esta ordenación sistemática y la redacción futura, no fue

abordada por la reforma del año 1958 dedicada,

fundamentalmente al régimen del matrimonio .

Con todo, las rúbricas de las secciones se retocan y los

artículos 43 y 44 pasan a encabezar la sección denominada

Disposiciones comunes a las dos “clases” de matrimonios.

La Ley 30/1981, del 7 de julio, modifica la regulación del

matrimonio en el C.C. español, también clarifica y

especifica el proceso a seguir en los tópicos de: nulidad,

separación y divorcio , en lo referente a nuestro tema de

investigación sobre la institución jurídica que

posiblemente existió antes del derecho romano que son los

esponsales o promesa de matrimonio , se ubican en un

ámbito especial de las Disposiciones generales, ampliando

y originando un nuevo primer capítulo titulado “ De la

promesa de matrimonio”.

La legislación actual española, entonces en la actualidad

en su nuevo C.C., lo tiene o lo considera en los arts. 42 y

43, de acuerdo a la norma de la Ley 30/1981.

 25
38

Por lo que consideramos que reafirma y dice en su artículo

42 del C.C. ibérico en forma textual lo siguiente “La

promesa de matrimonio no produce obligación de

contraerlo ni de cumplir lo que se hubiere estipulado para

el supuesto de su no celebración. - No se admitirá a trámite

la demanda en que se pretenda su cumplimiento”.

Referente a los daños o perjuicios consideradas por no

haber cumplido la promesa cualquiera de las dos partes ,

son conceptuadas en el art. 43 de este cuerpo de leyes que

textualmente dice “ El incumplimiento sin causa de la

promesa cierta de matrimonio hecha por persona mayor de

edad o por menor emancipado solo producirá la obligación

de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las

obligaciones contraídas en consideración al matrimonio

prometido .- Esta acción caducará al año contado desde el

día de la negativa a la celebración del matrimonio”. Estos

aspecto jurídicos legales se encuentran en la nueva

legislación civil, en el Título IV del Libro I. Esto permite

que ya no exista oscuridad al interpretar y argumentar los

arts. respectivos. Se debe tener siempre actualizado y

permanentemente presente que los esponsales es un acto

diferente al matrimonio, pero se encuentran muy

vinculados sin lugar a dudas.

 26
39

2.2.4.2. El BGB alemán: Específica y determina en este cuerpo de leyes en los

arts. 1297 al art. 1302 sobre la institución de los esponsales

El art. 1297 del BGB determina el principio de que los

esponsales no autorizan a exigir matrimonio agregando que

es nula la cláusula que se añada para asegurar su

cumplimiento .

A partir del art. 1298 del BGB, obligan a la indemnización

del daño por parte del que desiste de los esponsales, siempre

y cuando no haya tenido “un importante motivo para

hacerlo”. Se hace también responsable al prometido que da

lugar a otro a la resolución “por culpa que constituya un

motivo importante”.

El art. 1300 del Código Civil Alemán o BGB obliga a exigir

la indemnización del daño moral si la mujer siendo

“intachable” ha permitido a su prometido la cohabitación.

El art. 1301 de este cuerpo civil legal determina y establece

que si no se lleva a cabo el matrimonio “cada prometido

puede exigir del otro la restitución de aquello que le ha

donado o que le ha dado como símbolo de los esponsales,

según las disposiciones de la restitución de un

enriquecimiento sin causa”.

El art. 1302 del BGB germano dice “las acciones que

emergen de las disposiciones precedentes prescriben a los

dos años de la disolución de los esponsales”

 27
40

2.2.4.3. Código Napoleónico: No estableció casi nada sobre este aspecto de

los esponsales. Pero fue la jurisprudencia de este país, que permitió realizar

un cambio. en lo referente a la institución de los esponsales, establece no sólo

la responsabilidad del promitente que incumple, sino también de los

individuos que, por tener autoridad sobre él, lo hayan iniciado a romper el

noviazgo cuando el promitente sea menor de edad. Un fallo de la Corte de

París de noviembre de 1999, que tiene como base que los esponsales no son

un contrato, sino un hecho, ha admitido toda clase de pruebas, tendencia está

a la que se encuentra adheridos por prestigiosos juristas franceses.

2.2.4.4. El Código Civil Suizo: Según los doctrinarios Arías y Arroyo (1998:

780), dicen que este cuerpo de leyes tiene características

similares al BGB, ofrece algunas peculiaridades, ya que

da el carácter de legítimos a los hijos de padres que entre

sí hayan celebrado esponsales (art. 260 del BGB). Otorga

un sentido más grande a la indemnización , pues esta

procede en todo caso como reparación del daño moral y

no limitada como en el art. 1300 del BGB.

2.2.4.5. En USA: Comenta Velez (2000: 940), la ruptura de esponsales

origina “frondosos litigios” al punto de que existe un

nombre especial para designarlos: “breach of promise

suit”. Los jueces especializados admiten con mucha

facilidad la procedencia de esta acto civil, lo que origina

complicaciones de trascendencia en la institución, de ese

 28
41

modo son los propios tribunales los que permiten que se

desarrolle una verdadera empresa de estos litigios, que

más de una vez tendrán como actores principales o

accionantes a una mujer oportunistas que no teme el

escándalo sino que al contrario lo busca como coadyuvante

de su finalidad.

Varios estados de USA y N.Y. fue el primero que ha

permitido derogar los juicios por ruptura como

consecuencia de las severas críticas que originaron muchas

críticas y comentarios de la opinión pública de esa ciudad.

2.2.4.6. Código Civil Brasilero: El artículo 1548 de este cuerpo de leyes dice:

que la mujer que ha sido agraviada en su honra puede

reclamar del ofensor una dote (que debe ser de acuerdo a

su condición) si fuese seducida con promesa de casamiento

o no pudiere remediar el hecho con la celebración del

matrimonio. Freitas jurisconsulto de este país de la samba

destaca varios preceptos: El art. 1260 dice que no son

necesarios para la celebración del matrimonio los

esponsales previos, aunque la ley civil en su artículo 1241,

de este cuerpo legal, dice que tienen liberta para celebrarlo

todos aquellos que no tienen impedimento para casarse. El

art. 1250 del C.C. brasilero deja en libertad el derecho a

uno de los celebrantes de reclamar del otro la restitución

 29
42

de lo que hubiese donado con motivo del frustrado

matrimonio.

2.2.4.7. Código Civil Italiano: De 1942 determina un aspecto parecido a la

del derecho canónico, exigiendo la escritura y originando

el resarcimiento de los gastos.

2.2.4.8. Código Civil Mexicano: Tuvo como como imitación al C.C. italiano.

2.2.4.9. Código Civil Venezolano: De 1942, permite la demanda por

indemnización, aunque no requiere el documento.

2.2.4.10. Código Civil Argentino: El especialista en Derecho civil Vélez

Sarsfield en este cuerpo de leyes trató sobre esponsales

en un único art. el 166. “La ley no reconoce esponsales

de futuro. Ningún Tribunal de Justicia admitirá sobre la

materia ni por indemnización de perjuicios que ellos

hubiesen causado”

2.2.5. Esponsales: Naturaleza jurídica

Para el doctrinario estudioso del derecho Lehmanm, Henrich (1997: 50), existen

tres teorías que explican la naturaleza jurídica de los esponsales:

a) La teoría del contrato: sostenida y permitida en Alemania y España, en la cual

determina que la esponsalía tiene los requisitos de un contrato (ya de mero

contenido obligacional, de contenido especial y de derecho de familia). Para

muchas legislaciones los esponsales es un contrato y genera indemnizaciones.

b) La teoría del hecho: sostenida por la legislación argentina

 30
43

c) El contrato de derecho de familia: según la nueva doctrina moderna se inclina

por esta orientación, como un contrato que pertenece al derecho de familia. La

promesa de matrimonio no es un contrato en sentido estricto jurídico, más bien

es un contrato extramatrimonial, porque existe acción resarcitoria ante el

rompimiento injustificado de dicho compromiso.

Los hermanos Mazeaud, destacados juristas de corte y sentido internacional dicen

que existe una diferencia entre esponsales y promesa de matrimonio.

Fundamentan que los esponsales originan una mayor cantidad de indemnización,

porque llevan además del elemento intencional, un elemento de publicidad que es

el anuncio de la promesa hecha a los parientes y amistades.

Somos de una opinión muy particular que esponsales y promesa de matrimonio,

son cosas idénticas o sinónimos, por lo que pueden ser utilizados indistintamente,

por lo que determinan un solo y un mismo efecto o hecho.

Así mismo existen otras teorías sobre los esponsales que ponemos a consideración

y son:

d) Teoría de la obligación natural

Esta opinión dice que la unión matrimonial está relacionada con los valores, en

este caso con el honor, es decir es el cumplimiento de un deber de una promesa

que realizó sin ninguna forma de presión o coacción.

e) Teoría del hecho social

Esta propuesta se relaciona con el aspecto de la amistad, que se desarrolla

durante un tiempo, o por las amistades dentro del contexto social. Es decir,
 31
44

también es un aspecto moral, de cada individuo. No se compromete con el

aspecto jurídico, deja un vació sobre el aspecto de la indemnización.

f) Teorías extracontractuales

Significa que se debe reparar el daño mediante la responsabilidad aquiliana o

extracontractual y los efectos civiles que originan la promesa o compromiso de

matrimonio. El rompimiento del noviazgo genera o crea una indemnización ya

sea patrimonial o moral, originada por el incumplimiento de este compromiso

de esponsalía.

1. Hecho ilícito extracontractual: El rompimiento del noviazgo genera una

indemnización por el supuesto daño ocasionado, si se han hecho gastos

dirigidos a la celebración de la nupcia.

2. Convención preliminar no vinculante: Existe la opción de no cumplir la

promesa, sin embargo no niega los efectos de carácter patrimonial, es

decir devolver lo donado y resarcir el daño ocasionado.

3. Obligación extracontractual que nace de la ley. Es decir la ley hace cumplir

lo prometido.

4. Teoría delictual: La persona hombre o mujer que se negara a cumplir con la

promesa de esponsales comete un delito, ya sea por las circunstancias o

porque así lo establece la ley.

2.2.6. Legislación de países que amparan la indemnización por el no cumplimiento

de la promesa de los esponsales (Derecho comparado)

En esta parte encontramos países que protegen a la persona, e indemnizan por el no

cumplimiento de la obligación de esponsales (Pacta sum servanda). Toda persona

 32
45

que contrae una obligación está comprometida a cumplir con lo acordado, pues

existe un acto o negocio jurídico. A continuación pasamos a analizar algunos

aspectos relacionados a nuestro estudio :

2.2.6.1 El Derecho religioso o canónico

En relación a los esponsales ha creado diferentes formas de solucionar este

aspecto jurídico, temas y decisiones que han ido evolucionado poco a poco. Si

alguno de los individuos que se comprometieron en contraer nupcias, incumple

este acto jurídico tiene que indemnizar a la parte agraviada u ofendida. En los

inicios esta figura jurídica, se coaccionaba a persona que rompía o dejaba

disuelto este compromiso. Dejaba en libertad el ofendido (a) para realizar la

acción civil correspondiente.

En este tiempo moderno y siglo XXI, si se incumple la promesa de matrimonio, las

legislaciones no han unificado un sólo criterio y las decisiones de indemnización

sobre el compromiso de matrimonio ha tomado diverso causes , por lo que existen

tres corrientes sobre este aspecto o tópico :

 Algunas legislaciones internacionales niegan todo efecto jurídico o legal a esta

institución antigua llamada los esponsales;

 Otros países de acuerdo a su normativa legal –jurídica, fundamentan,

argumentan y dan una indemnización a la persona agraviada u ofendida;

 Así mismo otras legislaciones niegan y no otorgan alguna reparación civil o

de alguna manera disminuir la ofensa u agravio, a la persona lastimada.

 33
46

Sin embargo si existe un sólo criterio u opinión en el aspecto que no se puede

coaccionar , presionar u obligar al sujeto promitente que no cumplió con lo pactado

sobre la posterior boda o nupcias.

2.2.6.2. País: Costa Rica

Este país hermano americano niega toda indemnización, esto está estipulado

en su Código Civil, en su artículo 10 que a la letra dice “Los esponsales no

producen efectos civiles”.

2.2.6.3. País: Panamá

Esta definición legal también está reforzado, formalizado y concordado en el

Código de familia de la república de Panamá , que también en su art. 25 dice

a la letra “ Los esponsales no producen efectos legales ”.

2.2.6.4. País: México

Este país frontera con USA, no se preocupa por esta figura jurídica, pues no le

da el nivel, ni importancia a los esponsales o promesa de matrimonio, pues su

Código Civil, ha derogado sus arts. del 139 al 145.

Por lo que nos atrevemos a afirmar se saca, desaparece esta institución que ya

estaba considerada en el Derecho romano.

Pues no hay derecho por parte de cualquiera de los comprometidos o promitente

a una indemnización, reparación o ayuda a una de las partes, por este

compromiso, entonces, si existe un rompimiento del noviazgo, ninguna de las

 34
47

dos partes “ofendidas u agraviadas” debe recurrir a la vía judicial

correspondiente

2.2.6.5. País: Brasil

El país de la samba no considera o toma en cuenta, sobre los esponsales, por

lo que no se puede demandar por esta institución jurídica, como son los

esponsales

2.2.6.6. País: Cuba

El país de los hermanos Castro, no tienen en consideración el aspecto legal o

jurídico , de los esponsales, pues no lo consideran necesario

2.2.6.7. País: Bolivia

Nuestro país vecino del altiplano, tampoco toma en cuenta en su C.C., el

aspecto de la institución jurídica de los esponsales.

2.2.6.8. País: Argentina

La legislación argentina en su C.C., lo considera de la siguiente forma en el art.

165 y dice “Este código no reconoce esponsales de futuro, No habrá acción para

exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio”.

Por lo que ninguno de los promitentes puede solicitar indemnización, por el

rompimiento de esponsales.

2.2.7. Legislaciones internacionales que prohíben la reclamación de

indemnización por el rompimiento o fin de lo promitentes o esponsales.

 35
48

A continuación, ponemos a consideración los países que de acuerdo a su legislación

prohíben taxativamente la indemnización por rompimiento del vínculo de promesa

de matrimonio y son:

2.2.7.1. País: Chile

Nuestro país vecino del sur señala en sus arts. 98 al 101, el tópico de los

esponsales y establece “Que los esponsales no producen obligación alguna,

prohíbe que se demande indemnización si el matrimonio no se celebra respecto

de los bienes donados y entregados”

2.2.7.2. País: Colombia

El Código Civil colombiano, prescribe o regula el tema de los esponsales en

sus arts. 110 al 112 y dice “que la promesa de matrimonio no produce ninguna

obligación civil, también agrega que no se puede exigir indemnización alguna

en caso de que dicha promesa no se cumpla. Se niega la indemnización civil,

en caso de que dicho compromiso no se cumpla.

2.2.8. Países que reconocen la posibilidad de reclamar indemnización por

rompimiento de promesa de matrimonio.

2.2.8.1. País Venezuela

La legislación venezolana lo conceptualiza la promesa de matrimonio en los

arts. 41 al 43 y dice “La promesa no produce obligación de contraer

matrimonio y que antes su incumplimiento no cabe demandar que se realice

lo que se hubiese estipulado en dicha promesa ”:.. la parte que sin justo motivo

rehusare cumplirla, satisfará a la otra los gastos que haya hecho por causa

del prometido matrimonio , en este país llanero , tiene un efecto limitado con
 36
49

respecto a exigir indemnización , pues sólo contempla la posibilidad de

demandar daños materiales, traducido en los gastos que se ocasionaron por

motivo del futuro matrimonio y no regulando nada sobre el daño moral

ocasionado, también regula un plazo de dos años para demandar la

indemnización por los gastos ocasionados.

2.2.8.2. País: Paraguay

Su Código Civil establece en su artículo 137 de este cuerpo legal. “El culpable

de la ruptura del compromiso matrimonial deberá dar a la otra parte, una

indemnización por los gastos hechos de buena fe. Si la ruptura perjudicare

gravemente al prometido inocente, el juez podrá fijar una indemnización en

cumplimiento del daño moral...” Taxativamente se establece que ante el

cumplimiento de la promesa de matrimonio se podrá demandar tanto daños

morales como patrimoniales.

2.2.8.3. País: USA:

Este país anglosajón en sus inicios no reconocía esta institución jurídica por

no cumplir con la promesa de esponsales, lentamente se permitió la reparación

por los daños ocasionados, se debe tener en consideración que el rompimiento

o ruptura de esponsales comprende dos aspectos: Daños morales y daños

materiales.

En USA también se acepta que se compensen tanto los daños patrimoniales

como los extrapatrimoniales, por el rompimiento de la promesa matrimonial.

Sin embargo, en este país anglosajón en algunos Estados de este país se han

prohibido las acciones civiles o penales por este concepto.

 50
37

En este territorio norteamericano existen dos posiciones: unos están a favor de

este tipo de procesos jurídicos por la indemnización de daños económicos y

morales y el otro grupo que se encuentra a favor de los procesos civiles

respectivos para solicitar el pago correspondiente por el incumplimiento de la

promesa de matrimonio.

Los esponsales en la legislación peruana

1. Códigos Civiles

En nuestro país Perú, la institución jurídica de los esponsales se ha regulado en

sus tres códigos cíviles :

 De 1852

 De 1936: Este Código Civil, tuvo una regulación detallada relacionada a sus

artículos. exigiendo para su aplicabilidad que la promesa de contraer

matrimonio conste de manera indubitable (cierta y certera), siendo incluso

válida su celebración entre menores de edad que cuenten con el

consentimiento de sus padres. Los esponsales no generaban obligación

alguna de contraer matrimonio.

 Y el actual de 1984

2. Artículos relacionados a los esponsales: Código Civil de 1984

Art. 239. Concepto y efecto

La promesa recíproca de matrimonio no genera obligación legal de

contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de incumplimiento

de la misma.
 38
51

Obligación de indemnizar por incumplimiento de la promesa

esponsalicia

Art. 240. Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre

personas legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa

exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daños y

perjuicios al otro o a terceros, aquél estará obligado a indemnizarlo.

La acción debe interponerse dentro del plazo de un año a partir de la

ruptura de la promesa.

Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocarse

las donaciones que haya hecho en favor del otro por razón del

matrimonio proyectado. Cuando no sea posible la restitución, se observa

lo prescrito en el artículo 1635.

Art. 1635. Efecto de la invalidez

Invalidada la donación se restituye al donante el bien donado, o su valor

o su reposición si el donatario lo hubiese enajenado o no pudiese ser

restituido. Si el bien donado se halla gravado, el donante libera el

gravamen pagando la cantidad que corresponda y se subroga en los

derechos del acreedor.

3. Doctrina jurídica peruana sobre los esponsales

La abogada y doctrinaria peruana Ana Mella Baldovino en su análisis sobre los

esponsales comenta que:

 39
52

La doctrina moderna distingue entre la promesa de matrimonio y el hecho mismo

de contraerlo (dejando de lado la teoría atribuida al Derecho Romano- que los

esponsales constituían una parte integrante del acto de conclusión del matrimonio),

existen manifiestas discrepancias doctrinarias para definir la naturaleza jurídica de

los esponsales, existiendo dos tesis contrapuestas de gran relevancia sobre este

estudio, como son la teoría contractualista y la teoría del hecho:

3.1. Teoría del contrato:

La naturaleza contractual de los esponsales se evidencia por el hecho concreto

de la existencia de una promesa mutuamente aceptada, en tanto que existe una

oferta y una aceptación libremente formuladas por personas capaces respecto

de un objeto lícito, dentro del marco de la ley, las cuales generan obligaciones

entre las partes vinculadas, es decir se dan todos los elementos esenciales del

contrato.

En este orden de ideas, se aplicaría para los esponsales las disposiciones

relativas al negocio jurídico en general y del contrato en particular.

Cabe especificar que los investigadores sobre esta institución tan antigua que

están en contra de la teoría contractualista se mantienen en sostener que si

los esponsales fueran realmente un contrato sería judicialmente exigible

casarse; es decir podría, uno de los promitentes exigir al otro, ante el poder

judicial especializado que cumpla con su obligación derivada de la promesa

de casamiento.

En defensa de lo argumentado se sostiene que la imposibilidad de

incumplimiento de un contrato genera la obligación de pago de una

 53
40

indemnización por daños y perjuicios; siendo que podría considerarse a los

esponsales como un contrato de obligaciones alternativas o facultativa, en

tanto que los novios se comprometen a contraer matrimonio o en su defecto a

indemnizar los daños y perjuicios que uno de ellos le irrogue al otro, por su

negativa de cumplir con su promesa de casamiento.

3.2. Teoría del hecho

Los doctrinarios que apoyan y sostienen esta teoría, argumentan que los

novios o esponsales generan una relación pragmática, similar a la amistad.

La base de esta teoría se fundamenta en el hecho sustancial de la imposibilidad

de exigir judicialmente el cumplimiento de la promesa de

contraer matrimonio, que está considerado en el artículo 239 del Código Civil,

en tanto el acto del matrimonio por su naturaleza está influenciada o

fundamentada en la teoría de la voluntad de cada uno de los promitentes, es

decir existe de todas formas el libre consentimiento.

Referente a este hecho, los doctrinarios que están en contra, argumentan que

no se puede sostener que los promitentes o esponsales generan una situación

de hecho y pasan por alto la manifiesta relación jurídica que conlleva y

evidencia por sí misma la obligación a indemnizar los daños y perjuicios

ocasionados por tal incumplimiento por culpa exclusiva de uno de los

promitentes.

Referente a esta teoría el jurisconsulto Benjamín Llanos Aguilar comenta y

señala:

“Los que sostienen que los esponsales no son un contrato, en tanto que

la promesa no significa la obligatoriedad de contraer matrimonio

 41
54

señalan que los esponsales configuran solamente una obligación

natural, un simple hecho jurídico, un hecho ilícito extracontractual una

convención extracontractual cuyos efectos surgen de la ley, un

convenio preliminar ”

Los investigadores jurídicos y doctrinarios Theodor Kipp y Martín Wolf

( 2013: 45-46) señalan que : quienes argumentan que los esponsales

constituyen un contrato de Derecho de Obligaciones y de Derecho de

Familia. Lo primero, porque los promitentes o prometidos se obligan a

contraer nupcias entre ellos; sin embargo, este deber no engendra una

acción judicial y no puede reforzarse pena convencional, pues la unión

de matrimonio o casamiento debe tener toda la libertad natural de los

prometidos, debe existir una completa libertad de cada uno de ellos.

Los esponsales determinan para cada una de las partes un deber subsidiario

de indemnización si se resuelve el contrato sin causa o por su culpa da lugar

a la resolución por otra parte.

Referente a la segunda situación, porque aun cuando se limiten a preparar

el matrimonio, de los promitente u esponsales nacen u originan ciertos

hechos del Derecho personal, del matrimonio mismo, por tanto los

esponsales aparecen como una relación familiar (noviazgo) de naturaleza

sui géneris”.

El Dr. Enrique Varsi Rospigliosi (2011: 14) precisa que:

“Esta teoría (contractualista) hace alusión al acuerdo que hagan los

promitentes de generarse mutuamente una promesa de matrimonio. De la

concordia o manifestación de voluntades, infiere esta teoría, que los

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55

esponsales celebran un acto jurídico contractual(...) Esta corriente entiende

que estarían presentes todos los requisitos básicos del contrato, tales como

la oferta y la aceptación hechas libremente por individuos capaces acerca de

un objeto lícito, bajo forma determinada , por lo que surgirían obligaciones

para ambas partes ”

Nuestro Código Civil en sus arts. 239 y 240, en lo relativo a los esponsales que sus

tesis se ubicarían dentro de la teoría contractualista, pues a esta institución tan

antigua como es los esponsales se le aplicaría las disposiciones generales de las

relaciones contractuales, en concordancia a lo considerado en el art. 1351 de nuestro

Código Civil, en acuerdo con el art. 140 , con la singularidad que le brinda el

Derecho de Familia.

4. Incumplimiento de los esponsales

Nuestro Código Civil en su artículo 239 dice textualmente “la promesa recíproca de

matrimonio no genera obligación alguna legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo

estipulado para el caso de incumplimiento de la misma”.

Sin embargo nuestra opinión está de acuerdo con la visión de la Dra. Mella

Baldovino en la cual si bien es verdad que la ruptura del compromiso de contraer

matrimonio –por culpar exclusiva de los promitentes- no puede quedar impune en

la medida que haya ocasionado un daño o perjuicio irreparable a consecuencia

de tal incumplimiento ( daño cierto) tal como lo menciona el código sustantivo

civil en su artículo 240 al determinar textualmente “ Si la promesa de matrimonio

se formaliza indubitablemente entre personas legalmente aptas para casarse y se

deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes , ocasionando con

ello daños y perjuicios al otro o a terceros , aquél estará obligado a indemnizarlos .

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43

La acción debe imponerse dentro del plazo de un año a partir de la ruptura de la

promesa. Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las

donaciones que haya hecho en favor del otro por otra razón del matrimonio

proyectado cuando no sea posible la restitución, se observa lo prescrito en el artículo

1635”.

En la primera parte podemos darnos cuenta que si bien los promitentes están

desprovistos de todo efecto obligatorio destinado a procurar se concrete las nupcias

acordadas, no es menos cierto que su existencia no solo sea real, concreta y lícita,

sino que se producen innegables efectos jurídicos, que dentro de determinados

escenarios advierten su utilidad y aplicabilidad.

El maestro sanmarquino Hector Cornejo Chávez, especialista en Derecho de familia

dice:

“En efecto, al atribuir a la ruptura de los esponsales trae ciertas consecuencias

económicas jurídicas – y sobre todo de la eventual responsabilidad económica-

, no se intenta obligar al pretendiente a que se case ni aun aplicar un casting a

su inconsecuencia o volubilidad, sino evitar un justo desmedro material y moral

al prometido inocente. Que esto es así resulta incuestionable desde que no se

trata de responsabilizar a todo prometido que viola el convenio, sino solo aquel

que lo incumple con ligereza, capricho malicia o deslealtad y siempre que con

su actitud haya ocasionado un daño. pretender que ni aun en este caso haya

responsabilidad equivale a defender la monstruosidad de que el Derecho

respete la libertad de quien obra ligeramente o malvadamente por el punto de

sacrificar el legítimo derecho del prometido de buena fe.

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44
44

Por lo demás, la responsabilidad no es un modo incompatible con la libertad.

Muy por el contrario, surge como su necesario complemento y como una eficaz

garantía de su recto ejercicio. La libertad sin responsabilidad se convierte en

impunidad y libertinaje. De otro lado, en toda sociedad organizada, la libertad

de cada cual termina donde comienza el legítimo derecho de los demás, lo que

significa que aquella solo es digna de respeto mientras este no sea atropellado,

y que la invasión de la esfera del derecho ajeno acarrea una responsabilidad

para el invasor”.

Entonces podemos atrevernos a decir que si bien la ley no obligan a los esponsales a

celebrar el matrimonio, puede generar una responsabilidad de carácter económico, por

lo que consideramos que esta postura está relacionada en la teoría de la responsabilidad

contractual, partiendo de la propuesta jurídica de los promitentes o esponsales se

orienta la teoría contractualista.

Podemos decir porque contiene los tres elementos principales o esenciales que son :

a) La existencia de culpa o dolo en el demandado, derivada en la ruptura injustificada,

sin motivos legítimos – que valga la redundancia- la justifique (acto desleal);

b) La existencia del daño o perjuicio cierto para el demandado (puede consistir en los

gastos asumidos a raíz del compromiso de matrimonio, en la afectación emocional

padecida, el haber renunciado a oportunidades o beneficios por la expectativa de

concretar del futuro matrimonio, entre otros);

c) La necesaria relación de nexo causal dentro la culpa atribuida al demandado y el

daño perjudicado.

Así mismo la ruptura esponsalicia, puede ser un elemento para iniciar una acción

civil de paternidad conforme lo prescribe el art. 42 de nuestro C.C., : “ La

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paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada : (...) 5. En caso de

seducción cumplida con promesa de matrimonio en época contemporánea con la

concepción , siempre que la promesa conste de manera indubitable.

Asimismo, la referida ruptura puede originar una acción de alimentos temporales

y resarcimiento de gastos de embarazo y parto con sujeción a lo previsto en el art.

414 de este mismo cuerpo legal.

Muchas legislaciones en esta época no consideran en sus leyes esta norma jurídica.

Es decir, la han omitido. Sencillamente no lo toman en cuenta.

Art. 1635 del Código Civil. - Efecto de la invalidez.

Invalidada la donación se restituye al donante el bien donado, o su valor de

reposición si el donatario lo hubiese enajenado o no pudiese ser restituido.

Si el bien donado se halla gravado, el donante libera el gravamen pagando la

cantidad que corresponda y se subroga en los derechos del acreedor”.

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2.3. Definición de términos básicos

 Acto ilícito

Es aquel hecho que va contra la ley de determinado país o nación, en el

campo de la promesa de casamiento es un acto contra la norma jurídica el

incumplimiento esta obligación. Pero también por otro aspecto originar el

rompimiento de los esponsales se está también cometiendo falla al deber de

no dañar.

 Daño:

En el tema de la promesa matrimonial, el rompimiento de este acto, origina

daños morales y también daños patrimoniales. Los daños materiales

denominados también patrimoniales, tienen en consideración los gastos

generados por múltiples derechos o concepto por no haber celebrado las

nupcias. Además, también se genera el lucro cesante o perjuicios o la pérdida

de algún trabajo.

Los daños morales subjetivos en la cual se considera la preocupación

sufrimiento, aspectos psicológicos que puede adquirir la persona que no

generó el incumplimiento del matrimonio.

 Despondisse

Promesa de renuncia a la hija (padres)

 Despondisse animun:

Renunciar al coraje, perder el coraje.

 Despondisse filiam

Prometer a la hija en matrimonio

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 Sponsio

Significa promesa formal. Es el dinero pedido recíprocamente en garantía

del desposorio.

 Sponsa

Término que significa que se prometía dinero o una hija con vistas al

matrimonio

 Sponsalis

Significa el día en que se realizaba la promesa de matrimonio

 Spondeo

Es la promesa de ser esponsal

 Respondet

Quien responde con un no, sobre la pregunta si se quiere comprometer

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CAPITULO III: METODOLOGÍA

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3.1. Enfoque de la investigación

Paradigma : Cualitativo .

Esta clase de investigación no precisa de un muestreo aleatorio ni dominar la

siempre temible estadística inferencial, puede bastar con estudiar a un “ sólo”

caso , no hay que elaborar procedimientos estandarizados, ni validarlos,

tampoco es necesario administrar pruebas o escalas que requieran un

entrenamiento especializado ; el análisis no requiere el empleo de técnicas

multivariantes.

Esta clase de investigación es un campo interdisciplinario, transdisciplinar y en

muchas ocasiones contra disciplinar. Atraviesa las humanidades las ciencias

sociales. La investigación cualitativa es muchas cosas al mismo tiempo

3.2.Hipótesis

3.2.1. Hipótesis general

Los efectos jurídicos de los esponsales, son económicos

y morales en el derecho de familia, según el Código

Civil de 1984, Perú.

3.2.2. Hipótesis específicos

3.2.2.1. Los esponsales tienen indemnización

económica en el derecho de familia, según

el Código Civil de l984, Perú.

3.2.2.2. La indemnización económica opera como

un efecto jurídico de los esponsales en el

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63

derecho de familia, según el Código Civil

de 1984, Perú.

3.3. Tipo de investigación

3.3.1. Aplicada

Llamada también instructiva o utilitaria. Se caracteriza por

su interés en la aplicación de los conocimientos teóricos a

determinadas situaciones, y las consecuencias prácticas

que de ella se derivan. Busca conocer para hacer, para

actuar, para instruir, para modificar. Se preocupa por la

aplicación inmediata sobre la realidad, circunstancia antes

que el desarrollo de un conocimiento de valor universal.

3.3.2. Nivel o Alcance de investigación

exploratorio- descriptivo

3.4. Diseño de la investigación

Jurídico- Inductivo-deductivo- Sintético- Analítico.

3.5. Unidad de análisis

3.5.1. Unidad de análisis: Código Civil- Libro IV- Derecho de

Familia y códigos civiles del derecho comparado

3.5.2. Investigación: No interactiva

Pues se basa esta investigación en libros, tesis, narraciones,

revistas, no existe experimento

3.6.Técnicas e instrumentos de recolección de datos

3.6.1. Técnicas
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• Observación

• Recojo de datos

• Lectura de tesis

• Lectura de libros jurídicos- bibliografía

• Lectura de libros de metodología jurídica

• Videos

• Hemerográficas

• De la descripción

• Cuaderno de bitácora

• Técnica fotográfica

• Fenomenológica

• Interpretativa

• De aplicación de las normas jurídicas generales a

casos concretos

• Técnica de análisis

3.6.2. Instrumentos

• El investigador

• Representación visual

• Análisis histórico

• Hoja de control

• Análisis documental

• Fichas

• Análisis de contenido
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CAPÍTULO IV: CONCLUSIONES Y

SUGERENCIAS
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4.1. CONCLUSIONES:

PRIMERA

Teóricamente; los efectos jurídicos de los esponsales; es el compromiso

prematrimonial, así lo encontramos señalado en una de las teorías del Derecho

Romano indicando un carácter de obligatoriedad. Postura asumida, en el Perú entre

otros por el Dr. Palacios Pimentel; quién le da el nombre formalidades previas, a los

esponsales; tanto que no se concibe la celebración del matrimonio sin que haya

mediado un acuerdo previo.

Los esponsales en la mayoría de los casos tienen todas las condiciones de UN

ACUERDO expresadas por personas con capacidad de goce y de ejercicio; por lo

tanto, son sujetos de derecho y debe estar regulado en la ley.

SEGUNDA

Positivamente los esponsales obran en la norma; Código Civil, de 1852, 1936 y el

vigente de 1984, prescrito en el Libro III, Derecho de Familia, Sección Segunda,

Título I, Capítulo Primero, artículo 239°, y el 240°: Analizando crítico-

jurídicamente; inferimos que la promesa recíproca de matrimonio denominada,

esponsales, no genera obligación legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado

para el caso de incumplimiento de la misma.

TERCERA

Los efectos moral y patrimonial o económico son resarcidos accionando, legalmente

dentro del plazo de un año a partir de la ruptura de la promesa; de igual forma dentro

del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que haya
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hecho en favor del otro por razón del matrimonio proyectado. En caso que no fuese

posible la restitución, se observa lo prescrito en el artículo 1635 del C.C.

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4.2. SUGERENCIAS

PRIMERA

Proponemos que debe modificarse el art. 240 del C.C., en la parte que exige la

forma indubitable, debido a que en nuestro contexto socio jurídico la mayoría de

esponsales se realiza en acto público, también llamado cambio de aros, por lo que

puede usarse la gran cantidad de medios de prueba, siempre que sean legales e

idóneos para demostrar el acto jurídico.

SEGUNDA

También debe modificarse en ese extremo el C.C., haciendo constar que el plazo

para interponer la acción indemnizatoria, la de revocación y restitución de las

donaciones, en un plazo de caducidad por los efectos distintos a los de la

prescripción.

TERCERA

Las revocaciones y sustituciones de las donaciones; sólo debe ampararse

judicialmente, cuando han originado un enriquecimiento injusto o ilegal.

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REFERENCIAS:

Aguilar Llanos, Benjamín (2008). La familia en el código civil peruano. Lima,

Ediciones Legales.

Albadalejo, Manuel (2002). Derecho de Familia. Lima, Ediciones Legales, 2013.

Arias Schereiber, Max (1997). Exégesis del Código Civil Peruano de 1984. T.VII_

Derecho de familia, Gaceta jurídica editores.

Belluscio, Augusto (2002). Manual de derecho de familia. 7ma edición, Buenos Aires,

Astrea.

Bonnecase, Julien (1987). Tratado elemental de Derecho Civil. Editora

Jurisprudencia, Argentina.

Borda, Guillermo (1993). Tratado de derecho de familia. 9na edición, Buenos Aires,

Perrot.

Cabanellas, Guillermo (1988). Diccionario Jurídico. Editorial Juris. Argentina

Cornejo Chavez, Héctor ( 1999). Derecho familiar peruano. 10 edición actualizada,

Gaceta Juridica, Lima.

De Trazegnies, Fernando (1995). La responsabilidad extracontractual. Tomo II, 5ta

edición. Lima, Pontificia Universidad Católica del Perú.

Diez-Picazo (1999). Derecho de Daños. Madrid, Civitas.

García Calderón, Francisco (2007). Diccionario de legislación peruana, T.I., Lima ,

Universidad Garcilaso de la Vega.

La Cruz Berdejo (1996). Derecho de familia. Barcelona. Barcelona, Librería Bosch.

 70

Lehmanm , Henrich ( 1997: 50). Tratado de Derecho de familia y sociedad. Madrid,

Editora Jurídica España.

Lomarsino y Friedman (2008- 123). El concepto de familia, análisis desde el Derecho

Romano. Editora jurídica Jus. España, Barcelona.

Theodor Kipp y Martín Wolf (2013)- Derecho de Familia. Ediciones legales, Lima,

2013.

Vélez Sarsfield ( 1998) . Código Civil Argentino. Editora Real. Buenos Aires.

Argentina.

Varsi Rospigliosi (2011). Tratado de Derecho de Familia. Tomo II, Gaceta Jurídica,

Lima.
 71

Webgrafía

www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/16/efecto-jurídico-de-la-ruptura-de-

esponsales.pdf

biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04.13106.pdf