CONTRATOS INFORMÁTICOS

1. Contratos informáticos: Características

2. Propiedad de los programas informáticos
3. Clases de contratos informáticos: hosting, outsourcing  
4. Contrato de hosting
5. Contrato de outsourcing
6. Contrato de desarrollo programas
7. Contrato de mantenimiento informático
8. Contrato de escrow
9. El cumplimiento de los contratos informáticos
10. El desestimiento del contrato informático

Los contratos informáticos son aquellos celebrados entres dos o más partes en
el que el compromiso se establece fundamentalmente a través de
componentes informáticos.

Contratos Informáticos
El objeto de los contratos informáticos debe recaer, siempre sobre bienes y/o
servicios informáticos.

Los contratos informáticos son aquellos que transmiten derechos de propiedad

o de uso sobre bienes que realizan funciones de tratamiento automático de la
información como el equipo (hardware) o los programas (software); o bien
acuerdan la prestación de diversos servicios sobre dichos bienes de tipo
informático.

Así ha sucedido con la externalización de servicios informáticos de software,

servicios de tratamientos de datos, venta de equipos informáticos y licencias de
uso de software, o actividades como el juego on-line, contratos civiles
celebrados on-line, incluso de trabajo, por ello los contratos informáticos, deben
definirse con carácter negativo, es decir, en contraposición o diferenciándolos
de otros tipos afines, como los llamados contratos electrónicos.

Elemento diferenciador de los contratos informáticos

El elemento diferenciador, se encuentra sobre todo es considerar un contrato
informático como aquél que tenga por objeto bienes o servicios informáticos, o
bien aquél en el que una de las partes presta servicios a otra o pone a
disposición de la otra de un bien o caso informática.

En el sentido anteriormente citado, los bienes informáticos son de dos tipos:

equipos físicos o hardware y programas informáticos o software.

Es común entre la doctrina que la contratación informática, en cuanto recae

sobre bienes informáticos o electrónicos puede recaer sobre cualquier bien del
tráfico, civil o mercantil, siendo así que la intervención informática tiene un
papel de mero instrumento al servicio de las partes en relación.

Algunos contratos informáticos, pueden ser los que tienen su finalidad en el

hardware y otros en el desarrollo de software.

Entre los primeros se encuentran por ejemplo el de mantenimiento de

ordenadores o computadoras, el de creación de un ordenador con una
configuración determinada, así como todo aquello que tenga que ver con el
desarrollo o puesta en funcionamiento de ese hardware.

En cuanto al software, se encuentran los contratos de hosting o alojamiento de

páginas Web, el de compra de dominios, el de desarrollo de página Web,
contratos de compraventa de dominios, contrato de compraventa on-line,
además de los de protección de datos personales.

Los programas Informáticos: propiedad 

Pero desde la óptica jurídica que nosotros denominamos Derecho Informático,
hay que distinguir entre el programa fuente y el programa objeto, el primero es
un programa escrito en un lenguaje de los denominados como lenguajes de
programación, o lenguajes de alto nivel, que, similares al lenguaje humano,
necesitan ser traducidos (mediante programas traductores, compiladores o
intérpretes) a un lenguaje que pueda ser interpretado por la máquina.

Estos programas se conocen como programas fuentes y pueden ser fácilmente

interpretados y conocidos sus algoritmos, descripción del cómputo y asociación
con datos para gobernar el funcionamiento del ordenador y obtener unos
determinados resultados por cualquier persona medianamente conocedora de
las técnicas de programación.

En la Ley de Propiedad Intelectual se entiende por programa de ordenador

«toda secuencia de instrucciones o indicaciones destinadas a ser utilizadas,
directa o indirectamente, en un sistema informático para realizar una función o
una tarea o para obtener un resultado determinado, cualquiera que fuese su
forma de expresión y fijación».

Tanto el programa fuente como el programa objeto, pertenecen exclusivamente

al empresario que los ha efectuado aun cuando lo haya sido con un trabajador
asalariado.

Clases de contratos informáticos

Aunque los contratos del sector informático corresponden, en su mayoría, a
actos de consumo, también pueden contratarse operaciones complejas de
desarrollo de programas específicos o de integración de sistemas que
requieren largas negociaciones y una fase precontractual elaborada.
Contrato informático de hosting
Este tipo de contratos, de carácter mercantil, es aquel que se celebra entre la
empresa de alojamiento de la página Web y al empresa o particular propietaria
de dicha página Web.

Con carácter general, no suele realizarse contrato escrito, aunque también con
carácter general del contratante, en muchos casos, online, se tiene que adherir
a las condiciones generales que figuran en la propia Web de alojamiento.

Los derechos y obligaciones, en este tipo de contratos se encuentra difuminada

y es compleja su interpretación, sobre todo teniendo en cuenta que, en muchos
casos, el contrato se realiza online, y el lugar del cumplimiento de la obligación
es un país fuera de España o incluso fuera de Europa, con lo que los
incumplimientos son difíciles, que prospere una demanda de carácter
internacional o por lo menos muy costosa.

Contrato informático de outsourcing

Este contrato informático consiste en la cesión de la gestión de los sistemas de

información de una entidad a un tercero que, especializado en esta área del
derecho informático, se integra en la toma de decisiones y desarrollo de las
aplicaciones y actividades propias de la referida gestión.

Su finalidad es la optimizar los resultados de la misma, así como permitir a la

entidad el acceso a nuevas tecnologías y la utilización de recursos
especializados de los que no dispone.

Contratos informáticos sobre el software

Se puede definir el software como esos programas que cuando se conjugan
con el sistema, son capaces de procesar información al objeto de ejecutar o
alcanzar una determinada función o resultado.

Los programas constituyen la parte blanda (software) o lógica del sistema, y

comprende los procedimientos, reglas y cualquier documentación asociada a la
operación de un sistema de proceso de datos.

Licencias de programas estándar. Los programas estándar son aquellos que se

elaboran previamente para su posterior comercialización en masa.

Estos contratos informáticos, se configuran contractualmente como bienes de

naturaleza híbrida entre producto y obra. Por un lado, nos encontramos ante un
producto estándar de disponibilidad inmediata y previamente testado, pero, por
otro lado, la prestación de unos servicios impide considerar este tipo de
programas como una simple mercancía o producto.

Contratos informáticos de desarrollo de programas.

Un programa de ordenador puede ser una obra creada por encargo, donde el
autor se compromete a entregar un software específico, para una determinada
aplicación. Podemos decir que el programa nace de la colaboración entre el
proveedor y el cliente ya que es una obra en la que participan tanto el usuario
(en la fase de definición de las especificaciones externas) como empresas de
servicios o trabajadores independientes.

Contrato de mantenimiento informático

Se trata de uno de los contratos informáticos que más se desarrolla en la
práctica. La paralización de una empresa por un defectuoso funcionamiento de
su sistema informático produciría enormes pérdidas que, llegado el caso,
podrían ser irreparables.

De ahí que el empresario ha de contar con un servicio que prevenga este

evento o lo corrija en caso de que se produzca.

La complejidad de todo un sistema exigirá que este mantenimiento se extienda

tanto al hardware como al software; por lo que este contrato presenta múltiples
facetas y posibilidades.

Lo que se pacta es asegurar la perfecta utilización del bien adquirido, realizar

las adaptaciones que sean precisas según las circunstancias e introducir
cuantas mejores se estimen por oportunas.

Contrato de escrow

Surge como respuesta a los posibles conflictos que pudieran surgir entre el
usuario de un programa y sus creadores o empresas de software, en relación
con la posesión del código fuente (código fuente es el núcleo formal del
programa y constituye la primera expresión independiente del proceso de
creación que alcanza una protección directa del derecho de autor).

La importancia de este concepto es enorme, de tal manera que quien posea el

denominado código fuente, tiene la posibilidad de alterar de cualquier modo,
interconectar y multiplicar el programa. Ésta es la razón por la que las
empresas de software siempre han sido reticentes a la entrega del código
fuente al licenciatario de un programa de ordenador.

El contrato de escrow se nos presenta como elemento imprescindible para

asegurar la viabilidad de un sistema informático con su necesario
mantenimiento, actualización y estabilidad, que deja de estar pendiente así de
la actitud de la empresa de software.

Podemos considerar a este contrato como complejo en cuanto a su naturaleza

puesto que participa en cierto modo de la naturaleza jurídica del depósito y de
la del de mantenimiento, con una intención de garantía de protección y
aseguramiento de derechos previamente adquiridos.

Este contrato de escrow se celebra entre la empresa de software, titular de los

derechos de propiedad intelectual sobre el programa, y el usuario del mismo,
pero a su vez se exige la presencia, por la propia esencia del contrato, de un
tercero depositario por lo que este tercero, o bien interviene en el propio
contrato o bien se vincula a él a través de un contrato conexo.
Contrato de auditoria informática
Consiste en la revisión de la propia informática y de su entorno.

La auditoría informática investiga las instalaciones y los sistemas de

tratamiento de la información del empresario o profesional analizando las
posibilidades de mejora, detectando fallos en los sistemas, corrigiendo
duplicidades, etc.

En nuestro derecho no existe regulación alguna sobra la auditoría informática,

al contrario de la auditoría de cuentas, que presenta una normativa específica,
por lo que no está establecido quien puede realizarla o bajo qué condiciones.

La auditoría revisa la seguridad, calidad y eficiencia del sistema de información

de la empresa. El contrato deberá definir las modalidades según las cuales la
empresa consultora realiza, en la sede del cliente, la auditoría general de
seguridad de los equipos informáticos en diferentes campos.

Dicha auditoría general de seguridad informática exige una colaboración activa

entre el auditor y el auditado; el intercambio constante de informaciones tiene
por objeto evitar la generación de incidentes perjudiciales.

Contrato de consultoría y estudio informático

La consultoría informática, es un contrato de servicio informático, consistente
en dar asesoramiento o consejo sobre lo que se ha de hacer o cómo llevar
adecuadamente una determinada actividad para obtener los fines deseados.

El objeto de este acuerdo es el conjunto de actividades necesarias para el

estudio y evaluación de los sistemas de información que resulten más
adecuados para una empresa determinada.

Los contratos de consultoría de software informático se corresponden

normalmente con contratos de servicios, siendo su finalidad la de realizar un
estudio o prestar un consejo.

Cumplimiento de los contratos informáticos

Actualmente resulta fácil para los usuarios acceder a través de Internet a
cualquier contenido que les interese (ya sea música, vídeos, videojuegos),
pudiendo descargarlos o bien simplemente acceder a ellos de forma online.

Estas actuaciones constituyen, frecuentemente infracciones de copyright –

conocidas comúnmente como piratería– dado que se están realizando copias
de obras sin el consentimiento del titular de los derechos de autor y exceden
habitualmente del concepto de copia privada al tratarse de explotaciones
colectivas y en masa e incluso lucrativas.

En cambio, en el comercio electrónico indirecto, las partes celebran un contrato

en el que las prestaciones deben ejecutarse fuera de la red.

Tratándose de la adquisición o transmisión de bienes muebles o inmuebles, la

entrega no podrá realizarse virtualmente, sino que será necesario que la
ejecución del contrato se realice offline; claro está, no obstante, que parte de
las obligaciones del contrato podrán ejecutarse electrónicamente –por ejemplo,
el pago del precio podrá realizarse a través de una pasarela de pagos o un
TPV virtual.

Tratándose de servicios, éstos pueden prestarse por el obligado tanto

virtualmente como en la vida real.

Por ejemplo, un Bufete Jurídico puede resolver una consulta haciendo

recomendaciones al usuario sobre una actuación adecuada a su interés; la
consulta podrá reflejarse en un documento electrónico y transmitirse
electrónicamente al usuario (en cuyo caso estaríamos de nuevo ante comercio
electrónico directo), o bien puede también imprimirse en papel y enviarse por
correo o telefax (estando, entonces, dentro del ámbito del comercio electrónico
indirecto).

En todos los casos, el contrato se habrá celebrado en la red, ya que no

hablaríamos de contratación electrónica en caso contrario, cuando se trate de
webs meramente informativas que no se utilizan para comerciar o contratar en
línea.

El desistimiento en los contratos por vía electrónica

Las consecuencias del ejercicio del derecho de desistimiento son la
terminación del contrato con devolución de las prestaciones correspondientes.

Debe restituirse la cosa al vendedor y éste debe devolver todas las sumas que
se hubiesen satisfecho por el comprador, sin retención de gastos, en el plazo
máximo de treinta días desde el desistimiento, conforme a lo dispuesto en el
art. 44 LOCM, que incorpora como especialidad la pena establecida ex lege
consistente en que el vendedor deberá satisfacer el doble de la suma
pendiente de devolución al comprador, transcurrido el plazo máximo de treinta
días a contar desde el desistimiento o la resolución, en su caso, además de los
daños y perjuicios que se le hubiesen causado.

Ejemplos o modelos de contratos informáticos:

https://www.delitosinformaticos.com/contratos/modelos.shtml

Fuente: https://www.tuabogadodefensor.com/contratos-informaticos/

http://members.tripod.com/clan_mazorcas/contratos/