Demanda Ley 22.250 (Trabajo en Negro)
Demanda Ley 22.250 (Trabajo en Negro)
Demanda Ley 22.250 (Trabajo en Negro)
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E MG, ciudadano paraguayo, C.I. paraguaya Nº 000000, CUIL 20-0000000-3, nacido el 15/11/1976, casado, con
domicilio real en XXXXXX GONZÁLEZ CATÁN, Provincia de Buenos Aires, trabajador de la industria de la
construcción, por derecho propio y con el patrocinio letrado de Adrián Carlos Dessomanzi, abogado CPACF Tº Fº
, CUIT, condición monotributista, constituyendo domicilio legal juntamente con mi letrado en Lavalle XXXX, 4°
“A” (zona 105), (tel/fax , e-mail:), a V.S. me presente y respetuosamente digo:
1) OBJETO
Por la presente vengo a entablar formal demanda originada en las previsiones de la ley 22.250 por cobro de
pesos contra “G S.A.” (CUIT 30-00000000-5), con domicilio en la Av. Córdoba (C1055AAF) de esta Capital.
El monto de lo reclamado asciende a la suma de Pesos cuarenta y tres mil quinientos veintinueve con 35/100 ($
43.529,35), o lo que en más o en menos resultare de la prueba a producirse en autos y del elevado criterio de
V.S., con más sus intereses y costas, por las consideraciones de hecho y de Derecho que a continuación se
exponen.
La actividad desempeñada se encuadra en las previsiones del estatuto de los “TRABAJADORES DE LA INDUSTRIA
DE LA CONSTRUCCIÓN – LEY 22250” y de la “CCT 76/75”
2) HECHOS
Desde el inicio la relación se desarrolló dentro de parámetros “anormales”, toda vez que el vínculo no se
hallaba registrado en los libros del Art. 52 LCT y 18 L.E. (de acuerdo con RG AFIP 1891/05, texto actualizado
por RG AFIP 2016/06).
Sumado a ello, el actor laboraba extensas jornadas de lunes a viernes de 7:00 a 18:00 horas. Conforme el
principio de primacía de la realidad, no escapará al conocimiento de V.S. de que en la industria de la
construcción se trabaja mientras haya luz de día, debido a que –muchas veces- se trabaja extensas jornadas –
sin pausas-, sobre estructuras que aún no tienen instalaciones eléctricas aprobadas.
Por sus tareas el actor percibía un salario diario de bolsillo de Pesos ochenta ($ 80) en negro y por fuera de
toda registración laboral. Cabe destacar que la accionada pagaba un salario sensiblemente inferior al básico de
convenio para la categoría del actor, sumado al hecho de que el vínculo laboral no se hallaba registrado.
Así es que fruto de la situación anterior, sumado a la petición del actor a fin de que le abone salarios
ÍNTEGROS correspondientes a su categoría –es decir, lo que le corresponde con más todos los adicionales
convencionales a los que tiene derecho-, comienza el intercambio telegráfico que se transcribe a continuación.
En idéntica fecha el actor envía copia de misiva a la AFIP (TCL 72163462 – CD 989306139, a tenor del siguiente
texto:
Debido al injurioso silencio guardado por la demandada y fundado en el Art. 57 LCT referido a las presunciones
acerca de las intimaciones cursadas por el trabajador, el actor hace efectivo el apercibimiento contenido en su
anterior misiva y envía su TCL 72163466 – CD 007170551, fechado 12/12/2008, cuyo texto es:
El 2° párrafo del Art. 18 ley 22250, establece mulas en favor del trabajador en caso de que el empleador no
cumpliera con las obligaciones previstas en el Art. 17 de la misma ley (es decir, en caso de que no entregue la
Libreta de Aportes –actual Fondo de Cese Laboral-).
A los fines de perseguir el cobro de las multas y los salarios adeudados, el 2° párrafo del Art. 19 ley 22250
pone en cabeza del trabajador la carga de intimar al empleador dentro de los diez (10) días hábiles contados a
partir del momento en que legalmente deba efectuarse el pago.
Por ello, y ante una nueva falta de contestación, y a los fines de perseguir el cobro de las multas y salarios
adeudados referidos anteriormente, el actor da cumplimiento con lo previsto por los Arts. 18 y 19 ley 22250 y
dentro del plazo legal allí establecido, envía su TCL 72163467 – CD 996045941 fechado 22/12/2008, cuyo texto
es el que sigue:
Posteriormente, y a efectos de respetar el plazo de 30 días establecido por el Art. 3° del Dec. 146/01
(reglamentario Art. 80 LCT), en fecha 27/08/2009, el actor envía su TCL 76074289 – CD 045612453, cuyo texto
es:
Finalmente, de manera totalmente extemporánea, el actor recibe la única comunicación por parte de la
demandada mediante CARTA DOCUMENTO CD 031922101, fechada 02/09/2009, a tenor del siguiente texto que
transcribo a continuación:
De esta manera concluye el intercambio telegráfico habido entre las partes, donde la demandada ha negado el
vínculo laboral y donde el actor ha precisado puntillosamente todas las normativas, leyes y regulaciones que
hacen al crédito reclamado en autos.
A pesar de ello, la gran mayoría de los rubros reclamados sí prosperan, y son los que se detallan en el capítulo
4) “LIQUIDACIÓN”.
Si bien el Art. 2º LCT excluye la aplicación de ésta a las relaciones de la industria de la construcción, el
régimen de la ley 22250 regula específicamente la actividad laboral y, salvo determinados supuestos, se
excluyen diversas circunstancias. Pero en cuanto a las obligaciones comunes aplicables al régimen especial, la
Jurisprudencia ha entendido que resultan compatibles con el estatuto de la ley 22250 la caracterización y
prueba de la existencia del contrato de trabajo (Arts. 21 a 23 LCT), la facultad del Juez de fijar la
remuneración (Art. 56 LCT), el sistema de actualización de créditos laborales (Art. 276 LCT), la mora
automática en el pago de salarios (Art. 128 LCT), las presunciones establecidas en los Arts. 23 y 55 LCT, etc.
Referido a la registración, MARIO ACKERMAN dice que “Una de las obligaciones más importantes que tiene el
empleador de la industria de la construcción (junto el depósito de los aportes en la libreta) es el de la
registración laboral, y tanto los empleadores como los trabajadores de la industria de la construcción deben
estar inscriptos en el Instituto de Estadística y Registro de la Construcción (IERIC). La obligación de la
inscripción recae sobre el empleador y comprende su propia inscripción y la de los trabajadores a su cargo. En
cuanto a la inscripción de los trabajadores debe efectuarse dentro de los 15 días hábiles contados desde la
fecha de ingreso al empleo.” (Ackerman – “TRATADO DE DERECHO DEL TRABAJO” Tº V, Pág. 35 – Ed. Rubinzal
Culzoni).
En el caso que nos ocupa, la accionada ha incumplido la registración laboral establecida no sólo por el Art. 13
ley 22250, sino también la del Art. 52 LCT y Res. 1891/05, t.o. Art. 2º Res. A.F.I.P. 2016/06).
Así, el Art. 13 ley 22250 dice: “Al iniciarse la relación laboral, el empleador requerirá del trabajador la
presentación de la libreta y este último deberá hacer efectiva su entrega en el término de cinco (5) días
hábiles a partir de la fecha de su ingreso.” Cabe aclarar que en ningún momento se ha dado cumplimiento con
ello.
Al decir de SAPPIA, en ACKERMAN (“Tratado”, Tº V, Pág. 37), “la libreta de de aportes es un instrumento de
carácter obligatorio para el ejercicio de la actividad y es el medio para verificar la aplicación de la ley (Art.
13). Permite constatar la inscripción de las partes y la realización de aportes, mas no la corrección
cuantitativa de los mismos, que corresponde al poder de policía laboral”.
Quiero detenerme en este punto (la libreta de aportes) a fin de puntualizar el hecho de que no se han
ingresado los aportes (Art. 15 ley 22250).
Entonces y, con las particularidades del régimen, para que la relación laboral esté debidamente registrada,
NECESARIAMENTE debe estar registrada en los libros de los Arts. 52 LCT y 13 ley 22250, siendo clandestino
cualquier vínculo no registrado en dichos términos.
Además, el inciso a) del Art. 33 ley 22250 establece las sanciones para el empleador que no haya cumplido con
la obligación del Art. 29 de entregar al trabajador constancia del depósito de los aportes al Fondo de
Desempleo. Es más, el inciso c) de la misma norma prevé la posibilidad de que el empleador se “olvide” de dar
cumplimiento con sus obligaciones respecto del sistema de altas y bajas del personal. Entiendo que si el
demandado no ha registrado el vínculo en el IERIC, no ha requerido inscripto la relación en la libreta, no ha
efectuado los aportes y no ha hecho entrega de la libreta en tiempo y forma, ha renunciado al beneficio
establecido en la ley 22250 y por lo tanto es pasible de las penalidades allí establecidas.
Este punto es central en el presente reclamo, toda vez que no se han ingresado los aportes al Fondo de Cese
laboral.
MARIGÓ y RAINOLTER dicen que “El Fondo de Desempleo (actualmente denominado Fondo de Cese Laboral
conf. Art. 14 ley 25371) tiene por objeto reunir el capital que percibirá el trabajador al cese de cada relación
laboral que entable dentro del régimen de la industria de la construcción” (Susana Marigó y Milton Rainolter
“PERSONAL DE LA INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIÓN”, Pág. 109 – Ed. Astrea).
Se trata de un sistema especial que reemplaza y sustituye al régimen indemnizatorio previsto por LCT, en
razón de las características de transitoriedad, inestabilidad, movilidad y alta rotación). El Fondo de Cese
Laboral se compone de los aportes que el empleador está obligado a efectuar mensualmente, en cumplimiento
de la obligación prevista por el Art. 15 ley 22250. El importe que integra el referido fondo, constituye un
patrimonio inalienable e irrenunciable del trabajador; y dichos aportes pasan a formar parte de una cuenta
bancaria individual abierta a nombre del trabajador y de la cual podrá disponer al cese de la relación.
El Art. 15 ley 22250 dice que “El empleador tiene la obligación de efectuar mensualmente un aporte que
consiste en el 12% durante el primer año de todo lo que el trabajador perciba en concepto de Salarios básicos y
adicionales establecidos en la convención colectiva de trabajo de la actividad…”
Referido a la falta de ingreso de los aportes, MARIO ACKERMAN dice que: “La mora en el cumplimiento de la
obligación de ingresar los aportes al fondo de cese laboral se produce al vencimiento del plazo de 15 días y da
lugar a los incrementos contemplados en el Art. 30 de la ley y 15 del decreto reglamentario…En cuanto al
cumplimiento defectuoso de la obligación de entregar la libreta con constancia de los aportes al Fondo o con
aportes insuficientes, resulta aplicable en la especie el Art. 260 LCT, según el cual el pago insuficiente de
obligaciones laborales será considerado como entrega a cuenta del total adeudado, aunque se reciba sin
reservas. La falta de entrega de la libreta con la acreditación de los depósitos efectuados da derechos al
trabajador de acceder a una indemnización especial tendiente a resarcir los perjuicios que ocasiona la
imposibilidad de disponer de los fondos y sancionar el incumplimiento del empleador” (Ackerman – “TRATADO
DE DERECHO DEL TRABAJO” Tº V, Pág. 72).
Cabe destacar que el actor ha dado cumplimiento a fin de que dentro del plazo legal de 48 horas (conf. Art.
17) se le haga entrega de la libreta de aportes, por lo cual ha adquirido el derecho a la percepción de las
multas del segundo párrafo del Art. 18 ley 22250 (Ver TCL 72163462 - CD 989306125 y TCL 72163466 - CD
007170551).
Además, el Art. 3° del Dec. 1342/91 establece que: “La libreta de aportes representará la constancia
fehaciente de la inscripción del trabajador en el Registro Nacional de la Industria de la Construcción.”
3.3.) Prohibición de abonar salarios por debajo del CCT:
Como se ha manifestado en el intercambio telegráfico, el empleador no sólo pago salarios en negro, sino que
además los pagó muy por debajo de lo establecido en el CCT vigente (76/75). Más aún, no ha pagado los
salarios que al actor le hubiesen correspondido según la escala salarial vigente al momento del distracto, todo
ello de conformidad con el concepto de “devengado” que emana de la ley 25877.
En este sentido, el primer párrafo del Art. 19 ley 22250 dice que: “En ningún caso el empleador podrá abonar
al trabajador por cada jornada normal de trabajo, una retribución menor a la fijada por la convención
colectiva de trabajo y normas salariales aplicables.”
El derecho del trabajador de la construcción a percibir su remuneración “íntegra” y “en tiempo oportuno”, no
solo se encuentra amparado por las normas que regulan el pago del salario (Art. 74 y Título IV, LCT), aplicables
a todos los trabajadores dependientes, sino que se encuentra reforzado por una indemnización especial (Art.
19 de la ley específica).
Ahora bien, la categoría en la que realmente investía el actor tenía, al momento del distracto, una retribución
de Pesos nueve con 26/100 ($9,26) la hora. Este hecho, sumado todos los adicionales que no fueron abonados
al actor, hace que sea procedente el reclamo por diferencias salariales con más los adicionales convencionales
y legales peticionados en el capítulo “LIQUIDACIÓN”, al cual me remito.
_________________
4) LIQUIDACIÓN.
Esta demanda asciende a la suma de Pesos cuarenta y tres mil quinientos veintinueve con 35/100 ($
43.529,35), o lo que en más o en menos resulte del elevado criterio de V.S. y de la prueba a producirse en
autos, con más sus intereses y actualización monetaria hasta su efectivo pago y costas, la entrega de los
restantes certificados referidos por el Art. 80 LCT, con aplicación de astreintes en favor del trabajador en caso
de incumplimiento y conforme las facultades que le confieren a los Jueces el Art. 666 bis del Código Civil y 37
CPCCN.
4.1) Cálculo del haber mensual devengado:
Teniendo en cuenta que el CCT aplicable 76/75 establecía al momento del distracto una retribución básica de
$ 9,26 la hora, la categoría y la extensión de la jornada laboral denunciados
Se deja expresa constancia de que por imperio del Art. 11 del CCT 76/75 la jornada de trabajo no puede
superar las 44 horas semanales.
A continuación, se discriminan los rubros, adicionales y multas que habrán de tomarse para el cálculo del
haber mensual devengado:
4) Multas y rubros de la LCT (aplicables por Art. 34, 2° párrafo, ley 22250):
a. Art. 80 (incorporado por Art. 45 ley 25345) Por falta de entrega de los certificados de trabajo allí referidos.
b. Art. 153 LCT: Vacaciones no gozadas, calculadas como un día por cada 20 trabajados.
c. SAC proporcional.
d. Diferencias salariales.
e. Horas extraordinarias.
ADICIONALES:
10 % categoría oficial $ 224,09
Adicional 9% por zona desfavorable (Art. 45 CCT 76/75) $ 201,68
Asistencia perfecta 20% (Art. 52 CCT 76/75) $ 448,18
Trabajo en altura 4 metros 15% (Art. 57 CCT 76/75) $ 336,14
Suma no remunerativa convencional $ 100,00
Aportes no rendidos 2,30% (Art. 105 CCT 76/75) $ 79,37
Contribución no rendida 2,80% (Art. 106 CCT 76/75) $ 99,43
TOTAL ADICIONALES: $ 1.388,90
El caso de la multa establecida por el Art. 80 LCT merece un especial tratamiento. En efecto, para que el
empleador se exima de pagar esta la multa, debió haber entregado, además del certificado de trabajo, la
certificación de servicios (Form. PS6.2 del ANSeS). En este sentido, la Doctrina y jurisprudencia son unánimes,
conforme a que el actor acreditó el cumplimiento de los recaudos que la norma sujeta a la admisión del
incremento indemnizatorio establecido por el Art. 80 LCT.
V.S. tendrá presente al momento de sentenciar, que la accionada ha negado toda relación directa o indirecta.
5) PRUEBA
Sin perjuicio de ampliarla en la oportunidad de responder el traslado previsto en el Art. 71 LO, se ofrece la
siguiente:
b) INSTRUMENTAL:
Se ofrece la siguiente documentación:
c) PERICIAL CONTABLE:
Se deberá designar perito contador de oficio para que informe sobre los siguientes puntos:
c.1.) Si la demandada lleva sus libros rubricados y al día, sin deficiencias de orden contable, enumerando
dichos libros o registros, sus respectivas fechas de rubricación y autoridad que la efectuó.
c.2.) Si la demandada cumple con los requisitos de la L.C.T., Convenios Colectivos de Trabajo y/o por Empresa
y Estatutos, con la determinación precisa de los datos allí establecidos en relación al actor. Con detalle de
planillas, registros y otros elementos.
c.3.) Fechas de ingreso y de egreso del actor.
c.4.) Retribuciones que le abonaron por mes durante la vigencia de la relación laboral con detalle de
remuneración básica, extraordinarias, premios, feriados nacionales, francos no gozados, sueldos anuales
complementarios, vacaciones (gozadas y no gozadas).
c.5.) Horario de trabajo, con detalle de la documentación compulsada para determinarlo.
c.6.) Determinará la mejor remuneración mensual al momento del distracto, con más sus adicionales legales y
convencionales detallados en el punto 4.1) “Cálculo del haber mensual devengado” que le correspondió haber
percibido al actor durante la relación laboral, tomando los siguientes parámetros:
• Que la categoría laboral del actor era “OFICIAL ALBAÑIL”.
• Que hacía trabajos de YESERO.
• Que el actor realizaba trabajos en altura.
• Que el actor tenía un horario de trabajo LUNES a VIERNES de 7:00 a 18:00.
• Que el lugar de residencia del actor era GONZÁLEZ CATÁN, Provincia de Buenos Aires.
• Que el lugar de trabajo era Ruta X, KM. X, localidad de Abbott, San Miguel del Monte (Au. Buenos Aires-
Cañuelas), Provincia de Buenos Aires.
• Que la remuneración diaria por todo concepto que le abonó la demandada era de $ 80/día.
• Que el Art. 11 del CCT 76/75 establece un máximo de 44 horas de trabajo por semana.
c.7.) Calculará las diferencias salariales que la accionada no abonó.
c.8.) Sobre la base determinada en el punto anterior, practicará liquidación de todos los rubros reclamados en
la demanda, contemplando el caso de prosperar la misma, y basándose en los rubros reclamados en el punto
4.2) “Cálculo de la liquidación”. A tal efecto deberá prescindir de informes verbales.
c.9.) De existir discrepancias entre las constancias de libros y los hechos narrados en la demanda, practicará
una liquidación especial de los rubros reclamados, de acuerdo a las pautas que surgen de la demanda.
c.10.) Si la demandada cumple con la L.C.T. en cuanto a su obligación de ingresar regularmente los fondos a
los Organismos de la Seguridad Social, Obras Sociales y Asociaciones Sindicales, como obligada directa o como
agente de retención, y con detalle de los depósitos realizados.
c.11.) Días trabajados durante el período del vínculo laboral y de los francos recibidos en días laborales.
c.12.) Si el demandado depositó las sumas que integran el Fondo de Cese Laboral para el actor.
c.13.) Si el actor dispuso del Fondo de Cese Laboral.
d) INFORMATIVA:
Se deberá oficiar a:
d.1.) Al Correo Oficial de la república Argentina, para que informe las fechas y horas del envío y recepción por
el destinatario de las piezas postales citadas en la demanda y ofrecidos como prueba por la actora, si los
mismos fueren desconocidos por la demandada.
d.2.) Al Ministerio de Trabajo de la Nación, para que a través de su Departamento de Publicaciones y
Bibliotecas, remita ejemplares de los convenios colectivos aplicables a la relación laboral detallada en la
demanda y detalle del haber promedio y los sueldos mínimos correspondientes según esos convenios para la
categoría del actor en el período AGOSTO a NOVIEMBRE de 2008. Se aclara que este punto se ofrece en
subsidio para el supuesto en que por ser un dato fácil de obtener y/o de obrar ejemplares de lo requerido en el
Juzgado, V.S. estime innecesario su producción.
d.3.) A la AFIP, para que informe si el demandado está inscripto como empleador y si ingresó los aportes
correspondientes al Sr. Eugenio MG, CUIL 20-3, para el período XXX.
6) DERECHO
Fundo el derecho en las previsiones de los Arts. citados de las leyes 22250, 20744, 24013, CCT 76/75; doctrina
y Jurisprudencia aplicables al caso.
7) AUTORIZACIONES:
Se solicita se tenga por autorizados a los Dres. XXXXX para efectuar durante toda la tramitación de este
expediente desgloses de documentación, consulta del expediente y extracción de fotocopias, trámites de
cédulas, oficios, mandamientos y exhortos, así como de toda otra gestión tendiente al desarrollo del proceso.
SE DECLARE INCONSTITUCIONALIDAD.
RESERVA DEL CASO FEDERAL
La sanción de la ley 23.928 de convertibilidad del austral, que pretende imponer la imposibilidad de indexar
los créditos a partir de abril de 1991, crea un mecanismo arbitrario e injusto en perjuicio de derecho de
propiedad e igualdad del actor, y su posterior 25.561 en su Título III Art. 4º mantiene dicha imposibilidad
disponiendo la prohibición de indexar por cualquier índice o repotenciar deudas de cualquier tipo.
En el choque de intereses entre el patrocinio del acreedor y del empleador deudor, la ley, contrariando
garantías constitucionales, se define en beneficio del segundo y en perjuicio del primero. La indexación que no
se reconozca a partir del 1º de abril de 1991, beneficiará a valores reales de la moneda, a la empleadora
deudora, si se tiene en cuenta que los juicios laborales tienen una duración en promedio de dos o más años, y
que la inflación según la experiencia histórica y la actual, pueden dejar relativizado el crédito a un valor
irrisorio.
Ya la C.S.J.N., en el caso “Valdez c/Cintioni” (03/05/1979, en D.T. 1979-356) declaró inconstitucional una
norma que por elegir un mecanismo indexatorio inadecuadamente, agraviando los Arts. 14, 14 bis y 17 de la
constitución Nacional. En este fallo, la CSJN sostuvo que “no puede el proceso inflacionario tornar inequitativa
la remuneración y romper con el equilibrio que deben guardar las recíprocas contraprestaciones en el contrato
de trabajo.”
Por todo ello, remitiéndome a los fundamentos del fallo citado, se solicita la declaración de
inconstitucionalidad de la ley 23.928 en cuanto ordena no indexar el crédito reclamado en autos, de la ley
25.561 y se practica la necesaria reserva del caso federal.
9) CASO FEDERAL
Se practica reserva del caso federal en los términos del Art. 14 ley 48.
En cumplimiento de la Acordada de la Cámara del fuero, declaro bajo juramento no haber iniciado otra acción
con las mismas partes y objeto.
Asimismo, se da cumplimiento con el inciso 7° del Art. 65 LO (modif. Art. 36 ley 24635), acompañándose el
acta de cierre de la instancia conciliatoria previa.
Denuncio que por su labor profesional he convenido abonar a mi letrado un pacto de cuota litis consistente en
el veinte por ciento (20%) de toda suma que llegare a percibir en el juicio, cualquiera fuese la instancia o
estadio procesal en que incurriere el reconocimiento de ese derecho, ya sea que se lograse por sentencia o por
medios conciliatorios. Tomo conocimiento de que este honorario es independiente del que la parte contraria
debiera pagar a mi letrado en concepto de regulación judicial.
Dejo expresa constancia de que en ningún caso mi letrado asume responsabilidad alguna por el pago de costas
y costes. Este pacto de cuota litis quedará automáticamente sin efecto en caso de negligencia notoria o
abandono del juicio por parte de mi letrado.
Dicho pacto será debidamente ratificado en la oportunidad prevista en el Art. 277 LCT.
12) PETITORIO:
Por todo lo expuesto se solicita a V.S.:
1) Se tenga por promovida la presente demanda, ordenando correr traslado por el término y bajo
apercibimiento de ley.
2) Se tenga presente y agregue a las actuaciones la prueba ofrecida, solicitando se provea oportunamente su
producción.
3) Se condene a la demandada a entregar los certificados referidos por Art. 80 LCT.
4) Se condene a la accionada a ingresar los aportes, cargas sociales, contribuciones y demás, a los organismos
de la Seguridad Social, de acuerdo a la prueba producida en autos.
5) Se tenga presente las autorizaciones conferidas.
6) Se tenga presente la inconstitucionalidad planteada y la reserva del caso federal.
7) Oportunamente, se haga lugar a la acción entablada, en todas sus partes y con expresa imposición de costas
al demandado.-
Prover de conformidad,
Es Justicia