Sucesión Por Causa de Muerte

SUCESION POR CAUSA DE MUERTE
PRIMERA PARTE: CONCEPTOS FUNDAMENTALES
CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES.
1.- CONCEPTO DE DERECHO SUCESORIO Y REGULACIÓN.
Se ha definido el Derecho Sucesorio como “el conjunto de normas jurídicas
destinadas a regular la suerte del patrimonio de una persona con
posterioridad a su fallecimiento”. Se regula el Derecho Sucesorio, principalmente,
en el Libro III del Código Civil, denominado “De la sucesión por causa de muerte y
de las donaciones entre vivos”. Los preceptos que atañen a la sucesión por causa
de muerte son los artículos 951 a 1385, y abarcan los doce primeros títulos del Libro,
denominados: Título I: definiciones y reglas generales (artículos 951 a 979). Título
II: reglas relativas a la sucesión intestada (artículos 980 a 998). Título III: de la
ordenación del testamento (artículos 999 a 1055). Título IV: de las asignaciones
testamentarias (artículos 1056 a 1166). Título V: de las asignaciones forzosas
(artículos 1167 a 1211). Título VI: de la revocación y reforma del testamento
(artículos 1212 a 1220 (el art. 1221 está derogado). Título VII: de la apertura de la
sucesión y de su aceptación, repudiación e inventario (artículos 1222 a 1269). Título
VIII: de los ejecutores testamentarios (artículos 1270 a 1310). Título IX: de los
albaceas fiduciarios (artículos 1311 a 1316). Título X: de la partición de bienes
(artículos 1317 a 1353). Título XI: del pago de las deudas hereditarias y
testamentarias (artículos 1354 a 1377). Título XII: del beneficio de separación
(artículos 1378 a 1385). También cabe tener presente algunas leyes especiales que
se refieren a la sucesión por causa de muerte, en particular, la Ley N° 16.271, de
Impuestos a las Herencias, Donaciones y Asignaciones, así como también la Ley
N° 19.947 de Matrimonio Civil, la Ley N° 20.830 sobre Acuerdo de Unión Civil, la
Ley Sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes, Ley N° 19.620 sobre Adopción de
Menores, etc.
2.- PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO SUCESORIO CHILENO.

Nuestra doctrina identifica cuatro grandes principios a partir de los cuales se
estructura nuestro Derecho Sucesorio. Ellos son:
2.1. El principio de la continuación del causante por sus herederos.
Conforme al art. 1097, el heredero representa al causante, le sucede en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos suceden, antes que en los
bienes, en la personalidad jurídica del de cujus. Los bienes llegan al sucesor a
consecuencia de ser el continuador de su personalidad jurídica. Ello explica la
responsabilidad personal e ilimitada del heredero, en principio, por las obligaciones
hereditarias y testamentarias del causante. En el pago de éstas, no sólo responde
con los bienes dejados por el fallecido (cum viribus), sino también con sus propios
bienes (ultra vires hereditatis), a menos que acepte la herencia con beneficio de
inventario.
De esta manera, se afirma que “El heredero es la misma persona, desde el punto
de vista jurídico, que el causante y lo representa en todos sus derechos
activos y pasivos de contenido patrimonial. El heredero subroga en la misma
posición jurídica del causante. La representación alcanza incluso a
obligaciones derivadas de hechos ilícitos. Así, el heredero es deudor de la
indemnización civil por el delito o cuasidelito cometido, en su día y en su hora,
por el de cujus”.
El sistema anterior, es pues uno de sucesión en la persona del causante, en su
íntegra personalidad jurídica.
Como destaca nuestra doctrina, “el principio de la continuación, al que adhiere
nuestro Código, significa en la práctica una verdadera confusión de patrimonios
entre el del causante y el del sucesor. De ello resulta que el último debe responder
de las deudas del difunto en su integridad, ora que los bienes que recibe sean
suficientes para ello, ora que no lo sean”.
Pero no todos los sucesores continúan la personalidad del difunto. En efecto, los
que suceden pueden tener la calidad de herederos o de legatarios. La idea de la

continuación, sólo existe, en principio, respecto de los herederos (art. 1097). Los
legatarios, en cambio, no continúan la personalidad jurídica del causante, no lo
representan (art. 1104). A ellos no les es aplicable el principio de la continuación de
la persona del causante. Con todo, en dos casos los legatarios tendrán
responsabilidad: i) Cuando el testador ha dispuesto en el testamento más allá de la
parte de libre disposición, afectando la porción que le correspondía recibir a los
asignatarios forzosos por concepto de legítimas y de mejoras; y, ii) Responderán en
subsidio de los herederos por las deudas hereditarias, si al abrirse la sucesión, los
bienes dejados por el causante no fueren suficientes para cubrirlas. Pero ninguno
de estos casos implica la idea de continuación por los legatarios. Su responsabilidad
no es ultra vires, y estará limitada al monto del beneficio que obtengan de sus
legados.
2.2. El principio de la unidad del patrimonio.
Como se ha explicado, “La unidad del patrimonio se traduce en que las leyes que
regulan la sucesión intestada son las mismas para todos los bienes del de cujus:
activo y pasivo; muebles e inmuebles; heredados o adquiridos a cualquier título por
el causante. No existe en el Código pluralidad de masas hereditarias determinadas
por la naturaleza o el origen de los bienes y que se sujetaría a reglamentaciones
diversas. La sucesión ha sido considerada como un proceso único, que rige una
sola y misma ley. Se le concibe como una unidad y no como una pluralidad de
masas”. El principio está consagrado en el Código en los artículos 955 y 981, a los
que aludiremos más adelante. De este principio se desprenden diversas
consecuencias:
i) Las personas llamadas a la sucesión del difunto, si ésta fuere intestada, son
determinadas por la ley del último domicilio.
ii) La capacidad e incapacidad de los asignatarios quedan determinadas por la ley
del último domicilio.

iii) Los derechos y las obligaciones de los sucesores quedan en todo sujetos a la ley
local.
iv) Para determinar los derechos que corresponden a cada asignatario, no debe
estarse a la naturaleza mueble o inmueble de los bienes ni al origen de los mismos.
Todos los bienes formarán una sola masa y sobre ellos concurrirán los herederos.
2.3. El principio de la igualdad.
Como se ha señalado, “El Código consagra el principio desde un doble punto de
vista: estableciendo la igualdad de los coasignatarios en cuanto a la cuota por la
que concurren, de forma que, existiendo dos o más asignatarios, éstos llevan la
misma proporción de bienes si tienen el mismo grado de parentesco con el autor; y
consagrando que, además, en lo posible, esa igualdad debe traducirse también en
la designación de bienes físicamente idénticos para cada asignatario. En el primer
caso se referencia a una igualdad de valor. En el segundo se trata de la igualdad en
especie”. En lo que dice relación a la “igualdad de valor”, entre otros, consagran
este principio los artículos 982, 985, 989, 1185 a 1187, 1345 a 1348, etc., en lo que
se refiere al activo hereditario. Dicha igualdad también se proyecta al pasivo
hereditario, según se dispone, entre otros, en los artículos 1354, 1360, 1368 a 1371,
etc. La “igualdad en especie” se establece en la partición de bienes, especialmente
en el artículo 1337 del Código Civil. Se propende a que cada comunero reciba
especies idénticas o al menos semejantes, en pago de sus derechos.
2.4. El principio de la protección de la familia.
Como se ha expresado, “La herencia está basada, en gran parte, en la defensa de
la familia, manteniéndose sus bienes, asegurándole que el patrimonio con el que
cuenta subsistirá dentro de ella más allá de la vida de alguno de sus componentes”.
Pero en el Código Civil originario, los integrantes de la familia “legítima” del causante
excluían a quienes formaban su familia “natural”. En nuestros días, en cambio, los
hijos heredan en igualdad de condiciones, sean ellos de filiación matrimonial o no
matrimonial. En la evolución de las normas concernientes a los órdenes sucesorios,

se observa además un creciente aumento de la porción que corresponde recibir al
cónyuge sobreviviente (y alternativamente, al conviviente civil sobreviviente).
Lo cierto es que el causante, usualmente, sólo puede disponer libremente de una
cuarta parte de sus bienes. El resto, necesariamente, ha de ser para sus familiares
más cercanos: cónyuge o conviviente civil sobreviviente, ascendientes y
descendientes. Así podremos constarlo al estudiar la sucesión forzosa (Título V del
Libro III).
Con todo, si el causante no tuviere cónyuge o conviviente civil, ascendientes vivos
y descendientes, todo su patrimonio será de libre disposición. La protección de la
familia es por ende limitada, lo que queda en evidencia si consideramos que los
hermanos del causante no son herederos forzosos. También se observa un
segundo límite: a falta de testamento, según veremos al estudiar los órdenes
sucesorios, la ley llama a suceder a los colaterales consanguíneos hasta el sexto
grado inclusive. Más allá, no hay familia desde el punto de vista del Derecho
Sucesorio.
3.- ACEPCIONES DE LA EXPRESION “SUCESION POR CAUSA DE MUERTE”.
Esta expresión puede usarse en dos sentidos: uno OBJETIVO y otro SUBJETIVO.
En un sentido OBJETIVO, entendemos por sucesión de una persona la masa o
caudal de bienes y las deudas dejados por el causante al fallecer. En un sentido
SUBJETIVO, entendemos por sucesión los herederos del causante, el número de
personas que componen la sucesión de una persona.
Con mayor precisión jurídica, sucesión por causa de muerte es la transmisión del
patrimonio de una persona o de bienes determinados, en favor de otras personas
también determinadas. En tal sentido, el art. 588 del CC. la incluye entre los modos
de adquirir el dominio.
Pero como advierte nuestra doctrina, “… la sucesión no puede ser concebida
solamente como modo de adquirir el dominio. Si por ella la propiedad pasa del
causante al heredero, esta función no agota todos los efectos que produce. Desde
luego, no siempre opera como modo de adquirir el dominio, pues si la vocación
proviene del testamento del de cujus y se trata de un legado, esto es, de un
llamamiento a título singular, la sucesión no es modo de adquirir, salvo que se trate
de un legado de especie, de una cosa singular, cierta e individualizada. En los
demás casos, cuando el legado es de género, el sucesor no adquiere el dominio de
cosa alguna por sucesión por causa de muerte, pues en tal situación sólo tiene un
derecho personal, un crédito contra el heredero o el obligado a la prestación del
legado, de tal manera que la adquisición de la propiedad opera sólo cuando se hace
entrega al legatario de las especies que se comprendían en el género señalado por
el causante. Conviene agregar, además, que el derecho de herencia a que da origen
se otorga con abstracción de que importe o no la adquisición de dominio por parte
del heredero, pues es posible que el difunto no haya tenido activo patrimonial, de
forma que el sucesor adquiera la calidad de heredero y por ende la responsabilidad
por el posible pasivo, pero ningún elemento activo”. De esta manera, conforme a la
doctrina enunciada, la sucesión por causa de muerte no operará como modo de
adquirir el dominio, en dos casos: i.- Cuando se trata de legados de género, pues
en tal caso, el legatario sólo adquiere un crédito en contra de los herederos. ii.-
Cuando la sucesión sólo está formada por deudas, y carece de activo.
Respecto del primero de estos dos casos, discrepamos sin embargo con el profesor
Domínguez, pues el legatario de género, a la muerte del causante, sí adquiere el
dominio de algo: precisamente, de su derecho personal o crédito. Aunque es cierto
que no adquiere el dominio de la cosa legada, lo que sólo ocurrirá cuando se le haga
la tradición, según veremos.
4.- LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL
DOMINIO.
a) Concepto.
De acuerdo a los arts. 588 y 951 del CC., se entiende por sucesión por causa de
muerte el modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta -vale
decir el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles-, o una cuota de
dicho patrimonio -como un cuarto de la herencia-, o especies o cuerpos ciertos, o
cosas indeterminadas de un género determinado.
Quien transmite el patrimonio, o la cuota en éste o los bienes, se denomina
causante, o de cujus, abreviación de la fórmula latina is de cujus successionis agitur
(aquel de cuya sucesión se trata). Quienes adquieren dicho patrimonio, o la cuota
en él o los bienes determinados, se denominan genéricamente como asignatarios.
b) Características.
b.1) Es un modo de adquirir derivativo.
El dominio no nace espontáneamente para el asignatario, sino que se transmite del
causante al heredero o legatario. Opera en consecuencia el principio, desde el punto
de vista del heredero o legatario, de que nadie puede adquirir más derechos de los
que tenía el causante, o, desde el punto de vista del causante, de que nadie puede
traspasar a otro más derechos que los que tenía: Nemo plus juri ad alium transferre
potest quam ipse habet. Si el causante no era dueño de una o algunas especies, el
asignatario no adquiere el dominio por sucesión por causa de muerte; será
simplemente un poseedor y estará en situación de adquirir el dominio por otro modo:
la prescripción.
Ahora bien, para acreditar el dominio del causante, habrá que distinguir si éste a su
vez había adquirido por un título derivativo u originario. Si adquirió de un modo
originario -la ocupación, la accesión o la prescripción-, bastará con probar el hecho
de la adquisición. Pero si hubo el dominio por un modo derivativo, será necesario
continuar remontándose hacia los anteriores propietarios, por un lapso mínimo de
10 años, hasta acreditar que al menos se adquirió el dominio por prescripción. En
este contexto, recordemos que ante la “prueba diabólica” del dominio, la
prescripción juega un rol fundamental en nuestro Derecho, especialmente si
consideramos lo difícil que es probar el dominio de los muebles y que a propósito
de los bienes inmuebles, la inscripción sólo prueba la posesión, no el dominio.

b.2) Es un modo de adquirir por causa de muerte.
Es precisamente el fallecimiento del causante lo que acarrea la transmisión de su
patrimonio. Se adquiere el dominio por la muerte de una persona, sea esta muerte
real o presunta o la declarada por el juez en el caso de los artículos 95 a 97 del
Código Civil, ya que la ley no distingue.
b.3) Es un modo de adquirir a título gratuito.
Ello, dice Somarriva, puesto que el asignatario no incurre en sacrificio económico
alguno para percibir la asignación. Ningún bien de su patrimonio debe dar a cambio
de los bienes del causante (dicho esto con la salvedad de un eventual pago de
impuesto de herencia, aunque ciertamente tal hecho no condiciona la adquisición
del dominio).
Domínguez Benavente y Domínguez Águila, también sostienen que se trata de un
modo que opera a título gratuito, pero otro es el fundamento: “La sucesión por causa
de muerte es un modo de adquirir a título gratuito. En efecto, el causante no obtiene
provecho alguno con la transmisión sucesoral, pues éste opera con posterioridad a
su muerte. Es entendido que adoptamos aquí, como criterio para la calificación entre
acto gratuito y oneroso, la ausencia de provecho para alguna de las partes. Por ello,
estimamos que aunque la sucesión importe gravamen para el sucesor, sea porque
el causante se lo imponga en asignaciones modales en el testamento, sea porque
está cargada de deudas y, en consecuencia, no significa aumento de activo
patrimonial, mantiene el carácter gratuito. En todo caso, no hay provecho para el
causante, que es quien da origen a la transmisión”. En efecto, para una corriente
doctrinaria, más bien minoritaria, a la que adhieren Ramón Domínguez Benavente
y Ramón Domínguez Águila, el distingo no debe plantearse según si se incurre o no
en un sacrificio pecuniario por el adquirente, sino que en el provecho que el acto
reporte para las partes. Este criterio, a diferencia del mayoritario, se vincula con el
art. 1440 del Código Civil, en cuanto distingue entre contratos onerosos y gratuitos.
Podrá ocurrir sin embargo que en definitiva la herencia no reporte al heredero
ventaja pecuniaria alguna, sino que al contrario, le resulta gravosa. Tal ocurre,
cuando el patrimonio del causante está recargado de obligaciones, superiores a los
bienes que lo integran. En este caso, el heredero estará obligado a soportar el pago
de todas las deudas hereditarias, a menos que acepte la herencia con beneficio de
inventario (art. 1247 del CC), en cuyo caso limitará su responsabilidad.
b.4) Puede ser a título universal o a título singular.
Será a título universal, según se adquiera una universalidad jurídica -el total de la
herencia o una parte alícuota de la misma-; o a título singular, según se adquiera
una cosa determinada. Así aparece de manifiesto en el art. 951 en relación con los
arts. 1097 y 1104 del CC.
b.5) Tiene una naturaleza mixta.
Estamos ante un modo de adquirir de naturaleza mixta, pues se requiere de un
hecho jurídico –la muerte del causante- y de un acto jurídico unilateral, la aceptación
de la herencia o legado deferido al asignatario.
5.- LOS ASIGNATARIOS.
Los asignatarios por causa de muerte pueden ser de dos clases: a título universal o
herederos, y a título singular o legatarios.
Nuestra doctrina ha destacado que la distinción entre heredero y legatario es
cualitativa y no cuantitativa: “Esto quiere decir que el heredero puede llevar del
patrimonio dejado por el difunto un beneficio pecuniario menor que el del legatario.
Puede el primero no llevar nada y, sin embargo, la declaración de heredero es
siempre procedente, haya o no bienes que heredar; y aun en el supuesto que sólo
imponga a los solicitantes la obligación de cumplir las disposiciones del testamento”.
a) Los asignatarios a título universal o herederos: art. 1097 del CC. Lo que
caracteriza fundamentalmente a los herederos es que suceden en todo el patrimonio
del causante, vale decir, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles o
en una cuota del mismo. El heredero no recibe bienes determinados, sino que la
totalidad o una cuota de la herencia. Es por lo anterior que se dice que en los
contratos, quien contrata lo hace tanto para sí como para sus herederos. En un
contrato, los herederos del contratante no son terceros extraños al acto, sino que,
jurídicamente hablando, son parte del contrato, ya que suceden a quien lo celebró.
Así, por ejemplo, los herederos deberán responder de las fianzas otorgadas por el
causante (art. 2352 del CC); tendrán que respetar los arrendamientos celebrados
por él, etc. Pero existen ciertos elementos activos y pasivos del patrimonio del
difunto que no pasan a los herederos: son los derechos y obligaciones
intransmisibles. Desde el punto de vista del activo, son intransmisibles: i.- Los
derechos personalísimos: el derecho de alimentos, el de uso y habitación y el
derecho legal de goce de los padres, por ejemplo; ii.- El usufructo. iii.- Los créditos
sujetos a condición suspensiva, en ciertos casos (legados o herencias
condicionales, donaciones condicionales y aquellos emanados de la constitución de
un fideicomiso, art. 1078, inc. 2° y art. 1492, inc. 2° y art. 738). Desde el punto de
vista del pasivo, son intransmisibles: i.- Las obligaciones intuitu personae: por
ejemplo, las derivadas del mandato, del albaceazgo, del comodato (con la muerte
del comodatario); ii.- Las contraídas en calidad de miembro de una corporación en
el caso del artículo 549, inc. 3º; y iii.- En general las obligaciones de hacer, cuando
suponen un hecho que sólo puede llevar a cabo el deudor. Es decir, se trata de un
hecho no fungible. –
Clasificación de los herederos:
i.- Herederos universales. ii.- Herederos de cuota.
i.- Herederos universales.
Lo son aquellos que suceden en el patrimonio del causante sin designación de
cuota. Respecto a estos herederos, debemos tener presente:
● Puede existir pluralidad de herederos universales, en una misma sucesión. Lo
serán, cada vez que sean llamados sin designación de cuota.

● No debemos confundir al heredero universal con el asignatario universal. El último
es el género y el primero una especie de asignatario universal. Todo heredero
universal es asignatario a título universal, pero no todo asignatario a título universal
será heredero universal, pues también podrá ser heredero de cuota.
● En la herencia, el beneficio puede ser mayor para el heredero de cuota que para
el heredero universal. Los herederos universales dividen entre sí la herencia en
partes iguales, de modo que eventualmente el beneficio podría ser mayor para un
heredero de cuota.
ii.- Herederos de cuota.
Lo son, aquellos a quienes se les indica la parte alícuota del patrimonio del causante
en que suceden.
Cabe consignar entonces que la calificación de un heredero como universal o de
cuota, depende exclusivamente de la forma en que son llamados y no del beneficio
que en definitiva llevan en la herencia. La importancia de esta clasificación se
relaciona CON EL DERECHO DE ACRECER que existe entre los herederos
universales pero no en favor de los herederos de cuota. En lo demás, se les aplican
las mismas normas. El derecho de acrecimiento consiste, en términos generales,
en que la porción del heredero universal que falta y no lleva su parte en la herencia,
aumenta la de los otros herederos a título universal.
b) Los asignatarios a título singular o legatarios.
Los legatarios no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio,
sino que en bienes determinados. Del art. 1104 del CC. se deduce que los
legatarios, a diferencia de los herederos, no representan la persona del causante.
No tienen otros derechos que los expresamente conferidos en el testamento. En
principio, el legatario no tiene responsabilidad alguna por las deudas hereditarias,
con dos excepciones:

i.- El legatario responde en subsidio del heredero. Es decir, el acreedor hereditario
deberá demandar primero al heredero y a falta de éste, accionar en contra del
legatario.
ii.- También puede sobrevenirle responsabilidad por el ejercicio de la acción de
reforma de testamento, si el testador, al instituir los legados, excedió la parte de sus
bienes de libre disposición. Como el testador estaba obligado a respetar las
asignaciones forzosas, los herederos pueden reclamar contra los legatarios
mediante la acción de reforma de testamento.
- Clasificación de los legatarios.
Los legados, al igual que las cosas, pueden ser de especie o cuerpo cierto y de
género: art. 951, inc. 3º del CC. La importancia de la distinción radica en que el
legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la especie legada desde
el momento del fallecimiento del causante, directamente de éste, por el modo
sucesión por causa de muerte. Tratándose de un legado de género, en cambio, lo
que el legatario adquiere por sucesión por causa de muerte sólo es un crédito o
derecho personal, para exigir a los herederos o a aquél a quien el testador impuso
la obligación de pagar el legado, el cumplimiento del mismo. Por lo tanto, la especie
misma sólo se adquirirá mediante la tradición que los herederos efectuarán al
legatario. Esta diferencia tiene importantes consecuencias jurídicas: * En cuanto a
la acción de que goza el legatario. Como el legatario de especie adquiere el dominio
al fallecer el causante, puede perseguir el bien legado mediante la acción
reivindicatoria, incluso contra los herederos. En todo caso, se estima que no existiría
inconveniente para entablar también una acción personal en contra de los
herederos. En cambio, el legatario de género sólo goza de una acción personal en
contra de los herederos para reclamar el pago del legado. En otras palabras, no
puede ejercer una acción real. ** En cuanto a la adquisición de los frutos. El legatario
de especie o cuerpo cierto se hace dueño de los frutos de la cosa legada desde el
fallecimiento del causante (art. 1338 N° 1 del CC), conforme al principio de que las
cosas producen y perecen para su dueño. Y el modo por el cual se hace dueño de
los frutos es la accesión.
En cambio, los frutos no pertenecen al legatario de género desde el fallecimiento
del causante, sino desde que los herederos le efectúen la tradición o queden en
mora de cumplir el legado (art. 1338 N° 2 del CC).28 Cabe advertir que en el caso
de que el testador haya fijado un plazo a los herederos para pagar el legado de
género, los herederos no estarán en mora por la sola llega de dicha plazo, siendo
necesario que el legatario los interpele judicialmente. Concretamente, quedarán
constituidos en mora los herederos una vez notificada la demanda del legatario.
Ello, porque en el caso debemos aplicar el N° 3 del artículo 1551 del Código Civil
(se descarta el N° 1, pues se refiere a un plazo convencional expreso y el N° 2
porque alude a un plazo convencional tácito, mientras que el plazo señalado por el
testador es unilateral). 6.- DE LA APERTURA DE LA SUCESION. a) Concepto.
Trata de la misma el art. 955, Título I del Libro III; así como también el Título VII del
mismo Libro. Por el momento, sólo haremos referencia al primer artículo citado.
28 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 33 y 34.
Sucesorio 1- Juan Andrés Orrego Acuña 11
Puede definirse la apertura de la sucesión como el hecho que habilita a los
herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en
propiedad. Por lo tanto, la apertura de la sucesión da lugar a la sucesión por causa
de muerte.29 b) Momento en que se produce la apertura de la sucesión
De acuerdo al artículo 955, se produce al momento de fallecer el causante. Cabe
consignar que tanto la muerte real como la presunta o la declarada por el juez en el
caso de los artículos 95 a 97 del Código Civil originan la apertura de la sucesión.
Tratándose de la segunda, se produce al dictarse el decreto de posesión provisoria
de los bienes del desaparecido, y si ello no hubiere ocurrido, al dictarse el decreto
de posesión definitiva de los mismos (arts. 84 y 90 del Código Civil).30 c)
Importancia que tiene determinar el momento preciso del fallecimiento del causante.
La tiene en varios aspectos: c.1) Para determinar si el asignatario es capaz y digno
de suceder. Es el momento preciso de la muerte del causante el que determina
quienes son sus herederos. En consecuencia, las incapacidades e indignidades
para suceder deben analizarse en relación con el momento del fallecimiento del
causante. c.2) Para determinar la validez de las disposiciones testamentarias, hay
que atender a las normas vigentes al momento del fallecimiento, de conformidad
con los arts. 18 y 19 de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de Las Leyes. c.3) Para
retrotraer los efectos de la aceptación o repudiación de las asignaciones, a la fecha
de la muerte del causante. Así lo dispone el artículo 1239 del CC. c.4) Para
determinar la validez de los pactos sobre sucesión. Sólo serán válidos aquellos
pactos celebrados con posterioridad a la muerte del causante, de conformidad a lo
dispuesto en el artículo 1463 del CC. Después del fallecimiento, estaremos
simplemente ante una cesión de derechos hereditarios (arts. 1909 y 1910 del CC.),
es decir, ante un pacto sobre sucesión actual y no futura. Lo anterior, con la
salvedad acerca del pacto relativo a la cuarta de mejoras, que puede estipularse
estando vivo quien será después el causante (artículo 1204). c.5) Nace la
comunidad entre los herederos, la indivisión hereditaria, si los herederos fueren dos
o más. Pone fin a esta la partición, entendiéndose que las adjudicaciones
efectuadas en su virtud retrotraen sus efectos al momento en que nació la indivisión,
habida cuenta de su naturaleza de título declarativo: artículo 1344 del CC. también
se extingue la comunidad, cuando los herederos enajenan todos los bienes
hereditarios y se reparten el precio obtenido.
29 Somarriva Undurraga, Manuel, ídem, p. 35. 30 Somarriva Undurraga, Manuel,
ibídem, p. 35.
c.6) Determina la legislación aplicable a la sucesión: la sucesión se regirá por la ley
vigente en el momento en que fallezca el causante (artículo 18 de la Ley Sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes).

c.7) Determina si se aplica o no la hipótesis del artículo 79, relativa a los
comurientes. Se entiende por tales aquellas personas que perecen en un mismo
acontecimiento (como por ejemplo en un naufragio, incendio, ruina o batalla), sin
que se pueda saber el orden en que han ocurrido sus fallecimientos. El artículo 958
dispone al efecto que “Si dos o más personas llamadas a suceder una a otra se
hallan en el caso del artículo 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las
otras”.31 d) Lugar en que se abre la sucesión. De acuerdo al artículo 955 del Código
Civil, se abre en el último domicilio del causante. A su vez, el artículo 148 del Código
Orgánico de Tribunales, dispone que será juez competente para conocer todo lo
relacionado con la sucesión por causa de muerte, el del último domicilio del
causante. Ante él debe pedirse que se conceda la posesión efectiva de la herencia,
si la sucesión fuere testada (artículo 833 del Código de Procedimiento Civil). En
cambio, si la sucesión fuere intestada, la posesión efectiva podrá solicitarse ante
cualesquiera de las oficinas del Registro Civil e Identificación, y de presentarse
solicitudes ante oficinas dependientes de diversos Directores Regionales, se
acumularán todas a la más antigua (artículo 2º, inc. 2º de la Ley N° 19.903); cabe
advertir entonces que el juez ante el cual reclamar que se modifique la posesión
efectiva, puede estar ubicado en un lugar distinto a aquel donde se otorgó la
resolución por el respectivo Director Regional, pues el primero es el que
corresponde al último domicilio del causante, y el segundo, puede corresponder a
cualquiera de los ubicados a lo largo del territorio nacional (salvo que se trate de
errores de forma, que pueda contener la resolución administrativa mediante la cual
se concedió la posesión efectiva, y que digan relación con los datos de la
individualización del causante y sus herederos, pues en tal caso, el mismo Director
Regional puede corregirlos de oficio o a petición de parte, según lo autoriza el
artículo 10 de la Ley N° 19.903).
Este juez será también competente para conocer de la apertura y publicación del
testamento (artículo 1009 del Código Civil), si el testamento es cerrado (en cuyo
caso debe procederse a su “apertura”) o si se otorgó ante cinco testigos, sin
presencia de ministro de fe (en cuyo caso, debe procederse a su “publicación”).
Finalmente, el último domicilio del causante determina también la legislación
aplicable a la sucesión.32 e) Ley que rige la sucesión. Debemos tener presente lo
dispuesto en el artículo 955 del Código Civil. Así, por regla general, regirá la ley del
último domicilio del causante. Si éste tuvo su último domicilio en Chile, regirá nuestra
ley; por el contrario, si lo tuvo en el extranjero, regirá la ley del respectivo país.
31 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 35-37. 32 Somarriva Undurraga,
Manuel, ob. cit., p. 37.
Recordemos que el artículo 955 constituye una excepción al artículo 16, que
establece el principio de la territorialidad de la ley chilena en lo que respecta a los
bienes situados en nuestro país; sin embargo, debemos tener presente también que
el propio artículo 955 alude a las excepciones que a su respecto rigen, lo que
equivale a decir que debemos considerar también las contra-excepciones que nos
conducen de vuelta al principio general consignado en el artículo 16. Las
excepciones son las siguientes: a) Caso del chileno que fallece en el extranjero. De
acuerdo al artículo 15 del Código Civil, si fallece un chileno teniendo su último
domicilio en el extranjero, el cónyuge y los parientes chilenos tienen en la sucesión
que se regirá por la ley extranjera, los derechos que les otorgan las leyes patrias.
Como es obvio, estos derechos se ejercerán sobre los bienes situados en Chile,
pues los situados en el extranjero se regirán por la ley del lugar. b) Caso del
extranjero que fallece dejando herederos chilenos; dispone el artículo 998 del
Código Civil: “En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera
del territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos,
los mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la
sucesión intestada de un chileno. / Los chilenos interesados podrán pedir que se les
adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les
corresponda en la sucesión del extranjero. / Esto mismo se aplicará en caso
necesario a la sucesión de un chileno que deja bienes en país extranjero”. c) Caso
de la muerte presunta: artículo 81, establece que la declaración de muerte presunta
se hará por el juez del último domicilio que el desaparecido hubiere tenido en Chile.
Como la muerte presunta se declara en Chile, la sucesión se regirá también por la
ley chilena.
d) Caso en que una persona fallece dejando bienes en Chile, y su sucesión se abre
en el extranjero: de conformidad con el artículo 27 de la Ley 16.271 de Impuesto a
las Herencias, Donaciones y Asignaciones, en la hipótesis planteada debe pedirse
la posesión efectiva de la herencia en Chile respecto de los bienes ubicados en
nuestro país. Obedece lo anterior a la necesidad de cobrar los impuestos de
herencia por dichos bienes.33 El artículo 149 del Código Orgánico de Tribunales
señala que será juez competente para otorgar la posesión efectiva de una sucesión
que se abra en el extranjero, el del último domicilio del causante en Chile, y si no lo
tuvo, el del domicilio de aquel que pide la posesión efectiva. Debemos entender que
puede tratarse de sucesiones testadas o intestadas, quedando estas últimas
sustraídas, en este caso, de la competencia del Registro Civil e Identificación, pues
el artículo 1º de la Ley N° 19.903, que dispone la tramitación de las posesiones
efectivas correspondientes a las sucesiones intestadas ante dicho Servicio, alude a
que “Las posesiones efectivas de herencias, originadas en sucesiones intestadas
abiertas en Chile, serán tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e
Identificación...”. En cambio, el artículo 149 del Código Orgánico de Tribunales hace
expresa alusión a la sucesión abierta en el extranjero. Además, la expresada Ley
N° 19.903, no modificó al artículo 149 del Código Orgánico de Tribunales. f) Las
sucesiones indirectas.
33 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 37-40.

Puede sucederse por causa de muerte de manera directa o indirecta. La sucesión
será directa, cuando se hereda por si mismo, sin intervención de otra persona. Así
ocurre por ejemplo cuando el hijo sucede al padre. Las sucesiones son indirectas
cuando se adquieren a través de otra persona: tal es el caso del derecho de
transmisión y del derecho de representación. 7.- DE LA DELACION DE LAS
ASIGNACIONES. a) Concepto.
El artículo 956, inc. 1º del Código Civil, define la delación de una asignación. Se
entiende por tal el actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar una asignación
por causa de muerte.34 La expresión “actual” pone de manifiesto que al acto de
aceptación o de repudiación ha de ser puro y simple, no admite modalidades. b)
Momento en que se defiere la asignación. Según el inciso 2º del artículo 956 del
Código Civil, la delación de las asignaciones se produce, al igual que la apertura de
la sucesión, al fallecimiento del causante. La delación es una consecuencia de la
apertura de la sucesión. Se entiende como una oferta hecha por el legislador al
asignatario, para aceptar o repudiar la asignación. Así las cosas, fallecido el
causante, distinguimos cronológicamente tres etapas: 1.- La apertura de la
sucesión. 2.- La delación de las asignaciones.
3.- El pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la
asignación.35 c) Delación de la asignación condicional. En este caso, tal como
indica el mismo artículo 956 del Código Civil, la delación se produce al momento de
cumplirse la condición. Tres situaciones debemos distinguir: 1.- La asignación está
sujeta a condición suspensiva: la asignación se defiere al cumplirse la condición
suspensiva. Recordemos que el efecto propio de toda condición suspensiva es
precisamente suspender la adquisición del derecho. 2.- La asignación está sujeta a
condición resolutoria: volvemos a la regla general, y la delación se produce al
fallecimiento del causante. 3.- La asignación está sujeta a una condición suspensiva
que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la sola voluntad del
asignatario: por ejemplo, dejo tales acciones a Juan, siempre que no se vaya al
extranjero. Estamos ante una condición meramente potestativa, que depende de la
sola voluntad del asignatario. Por ello, dispone el inciso 3º del artículo 956, que la
delación se produce al momento de fallecer el causante, siempre y cuando al
asignatario rinda caución suficiente de restituir la cosa asignada, con sus
accesiones y frutos, en caso de contravenir la condición.
Con todo, si el testador dispuso que mientras está pendiente el cumplimiento de la
condición, pertenecerá a otro la cosa asignada, no se aplicará lo expuesto en los
tres casos
34 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 40. 35 Somarriva Undurraga, Manuel,
ídem, p. 40.
anteriores. En esta última hipótesis, estaremos ante un fideicomiso, permaneciendo
la cosa en poder del fiduciario mientras no se cumpla la condición.36 8.- EL
DERECHO DE TRANSMISION. a) Concepto. Puede ocurrir que después de
deferida la asignación, fallezca el asignatario. En tal caso, podemos estar ante tres
situaciones: 1.- Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la
asignación que le fue deferida. Conforme al artículo 1239 del Código Civil, se
entiende que nunca hubo asignación y por ende nada transmite a sus herederos (de
la asignación que repudió). 2.- Que el asignatario, entre el momento de la delación
y su fallecimiento, alcanzó a aceptar la asignación. En tal caso, transmite a sus
herederos los bienes comprendidos en la asignación.
3.- Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o
legado que le fue deferida. En tal evento, transmite a sus herederos la facultad que
él tenía de aceptar o repudiar la asignación. Es esto lo que se denomina derecho
de transmisión. El inciso 1º del artículo 957 define esta facultad. Este derecho no es
una institución excepcional en el campo jurídico, sino la aplicación del principio
general de que el heredero adquiere el “haz” hereditario del causante, vale decir,
todos los bienes y obligaciones transmisibles del causante. Y si el heredero o

legatario falleció sin alcanzar a pronunciarse sobre una asignación determinada, en
la universalidad de la herencia va comprendida dicha facultad, que adquieren sus
herederos.37 b) Campo de aplicación del derecho de transmisión. Reglas
generales: debemos tener presente, como cuestión previa y fundamental, tres
principios básicos respecto a la aplicación del derecho de transmisión: 1.- Se aplica
tanto a la sucesión testada como a la intestada. El artículo 957 se encuentra ubicado
en el Título de las “Definiciones y Reglas Generales”. Además, el precepto no hace
distingo alguno. 2.- Se aplica tanto a las herencias como a los legados. El artículo
957 lo indica expresamente.
3.- El adquirente debe ser siempre heredero. Si bien por transmisión se puede
adquirir tanto una herencia como un legado, el que adquiere la herencia o legado
deberá ser siempre heredero, porque precisamente el fundamento del derecho de
transmisión es que se adquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignación por
ir éste incluido en la universalidad de la herencia, y esta universalidad pasa a los
herederos, no a los legatarios. Por ello, el artículo 957 dice que el derecho sólo se
transmite a los herederos.38 c) Personas que intervienen en el derecho de
transmisión.
ídem, p. 42. 38 Somarriva Undurraga, Manuel, ibídem, pp. 42 y 43.
Son tres: a) El primer causante que instituyó un legado o dejó una herencia, respecto
de los cuales el asignatario no alcanzó a pronunciarse. b) El transmitente o
transmisor, a quien el causante dejó la herencia o legado y que falleció sin haberse
pronunciado en orden a aceptar o repudiar la asignación.
c) El adquirente del derecho en cuestión, heredero del transmitente o transmisor, a
quien pasa la facultad de aceptar o repudiar la asignación, denominado
transmitido.39 d) Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor. 1.-
Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignación. Si la hubiere repudiado,

nada transmite respecto de la asignación. Si la hubiere aceptado, transmite a sus
herederos la asignación misma, no la facultad de aceptar o repudiar. 2.- Debe ser
heredero o legatario del primer causante. 3.- Su derecho en la sucesión no debe
haber prescrito, pues en tal caso nada transmite.
4.- Debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.40 e) Requisitos
que deben concurrir en el transmitido. 1.- Debe ser heredero, es decir asignatario a
título universal, del transmitente o transmisor. 2.- Debe haber aceptado la herencia
del transmitente o transmisor: artículo 957, inc. 2º. En todo caso, nada impide
aceptar la asignación propia y repudiar la transmitida. En este punto, estamos ante
una excepción al artículo 1228, que establece la regla general de la indivisibilidad
de la aceptación o repudiación de la herencia. Tal indivisibilidad no opera mediando
transmisión.
3.- Deber ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor. Art. 962. Ahora
bien, si éste a su vez no era capaz y digno de suceder al primer causante, entonces
no podrá reclamarse por el transmitido la asignación (artículo 977). Esto se explica,
porque la situación jurídica del transmitido, no puede ser distinta de la del
transmisor.41 CAPITULO II: EL DERECHO REAL DE HERENCIA. 1.- CONCEPTO
Y RELACIÓN ENTRE EL DERECHO REAL DE HERENCIA Y EL DE DOMINIO. La
expresión “herencia” suele emplearse en un sentido objetivo y subjetivo. Desde un
punto de vista objetivo, la herencia consiste en la masa de bienes y de obligaciones
que conforman el patrimonio del causante.
Desde un punto de vista subjetivo, la herencia es un derecho subjetivo, un derecho
real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en el
patrimonio del causante o en una cuota de él.42
ídem, pp. 43 y 44. 41 Somarriva Undurraga, Manuel, ibídem, pp. 44 y 45. 42
Somarriva Undurraga, Manuel, ibídem, p. 49.

A la muerte del causante, él o los herederos, individualmente considerados,
adquieren el derecho real de herencia, y además, considerados de manera
conjunta, el derecho de dominio sobre todos y cada uno de los bienes que integran
la sucesión. Decimos que los herederos son dueños de manera conjunta, porque
considerados individualmente, en rigor no pueden considerarse a uno de los
herederos dueño de una cuota de un bien hereditario en particular, pues si al
realizarse la partición dicho bien se adjudicare a otro de los herederos, se entenderá
que el primero ningún derecho tuvo sobre esa cosa. Obviamente, si la sucesión
estuviere formada por un solo heredero, éste será titular simultánea y
exclusivamente del derecho real de herencia y del dominio de todos los bienes
hereditarios. Asimismo, los herederos serán responsables del pago de las deudas
hereditarias y testamentarias. Todo ello, bajo el entendido que en definitiva acepten
la herencia, retrotrayéndose dicha aceptación a la fecha de su delación, es decir, al
fallecer el causante.
Este sistema “dual”, de dos derechos, ha suscitado críticas en la doctrina, pues se
afirma que resulta superfluo plantear la existencia de dos derechos reales que
tienden a superponerse uno al otro. Se señala que este derecho real constituye una
originalidad, y que no está contemplado en otros ordenamientos jurídicos. Indican
Domínguez Benavente y Domínguez Águila al respecto: “En lo que nuestro Código
se aparta de otros es en la creación de un derecho autónomo, cual es el derecho
de herencia, y al que se le atribuye el carácter de real (art. 577). Autónomo del
dominio y de las cosas comprendidas en la herencia; autónomo de las relaciones
jurídicas en que se sucede”. Para éstos dos autores, no habría sin embargo dualidad
de los derechos de herencia y de dominio, porque uno y otro existirían en momentos
distintos (el énfasis es nuestro): “El artículo 577, al indicar el número de derechos
reales, señala el de dominio, pero también, y en forma separada, al de herencia. El
heredero tendrá uno y otro, en forma sucesiva, según se verá, ya que ambos no
coexisten en el tiempo, por más que la ficción de la retroactividad singularice los

derechos que, en definitiva, correspondan a cada heredero, desde el momento de
la apertura (art. 1344). El heredero, a la muerte del causante, inicia el proceso de
adquisición de la herencia, que terminará con su aceptación. Pero no con ello ha
tomado el dominio de cada especie o derecho del causante, pues si varios son los
sucesores universales, cada cual tendrá un derecho propio, el de herencia, y un
derecho cuotativo sobre la universalidad. Será tan solo con la adjudicación que su
derecho sobre la universalidad se radicará en bienes determinados y se podrá decir
que el heredero es dueño de los bienes que le han cabido (art. 1344). Mientras ello
no suceda, el heredero, por sí solo, tiene un derecho que es el real de herencia”.43
María de los Ángeles Soza critica precisamente este sistema dual de derechos, e
incluso discute la existencia misma de un derecho real de herencia, afirmando que
a la muerte del causante, más bien lo que existe es un derecho “a la herencia” (y no
un derecho “de herencia”), y mientras la herencia no se acepte, estaremos ante una
universalidad carente de titular (herencia yacente), y una vez aceptada ésta, lo que
habrá es dominio (si el heredero fuere uno solo) o condominio (si hay dos o más los
herederos) y no el aludido derecho de herencia: “En efecto, en nuestro derecho la
apertura de la sucesión no genera inmediatamente el dominio a favor de los
herederos. A nuestro modo de ver, con el fallecimiento del causante y consiguiente
apertura de la sucesión nace el derecho a la herencia, derecho subjetivo a tomar
posesión de ella. En otras palabras, la apertura de la
43 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 153.
herencia no produce ipso iure la adquisición de todo o parte de la herencia, como sí
ocurre en otros derechos, siendo necesario el acto de aceptación. De este modo,
entre la muerte y la aceptación de la herencia no hay derecho sobre las cosas de la
herencia sino derecho a esas cosas. Este es el momento en que puede hablarse de
universalidad jurídica como hemos dicho más arriba, dado que los efectos
hereditarios, tanto corporales como incorporales, aún se mantienen cohesionados.

De este modo, entonces, antes de la aceptación no hay derecho real de herencia,
sino una universalidad que aún no tiene titular (herencia yacente), y, desde la
aceptación, hay dominio o condominio de los efectos hereditarios, según se trate de
uno o de varios herederos. En definitiva, pues, y pese a que el Código Civil
considera la herencia como un derecho real (arts. 577 y 891), nos parece más
correcto pensar que la herencia, una vez aceptada, constituye al heredero único en
dueño de las cosas de la herencia, o codueño en el caso de que existan varios
herederos, los cuales, en el momento de la adjudicación, pasan a ser dueños
absolutos de cada cosa singular (…) De este modo, si consideramos al conjunto de
los herederos como comuneros, es decir, como condóminos, está de más
considerarlos como titulares de un derecho real cuyo contenido es precisamente el
dominio común sobre esos bienes. Esta duplicidad nos parece excesivamente
rebuscada, y por lo demás innecesaria. En efecto, cuando hay bienes en la
herencia, que es lo más común, el contenido del derecho de herencia no puede ser
sino real, esto es, consistente en bienes, de modo que, de aceptarse la existencia
del derecho real de herencia, concurrirían dos derechos reales cuyo objeto es
idéntico”.44
De cualquier manera, lo cierto es que se entiende por nuestra doctrina mayoritaria
que los derechos reales de herencia y de dominio tienen distinto objeto: el derecho
real de herencia recae sobre la universalidad llamada herencia, mientras que el
derecho real de dominio recae sobre los bienes individualmente considerados. De
ahí que se afirme que “no cabe confundir en nuestro Código el derecho de herencia
con el dominio de los bienes hereditarios. Por otra parte, aún en la doctrina, quienes
así lo pretenden, incurren en una confusión, ya que el objeto del derecho de
herencia es la universalidad del patrimonio, o una cuota de él, y no los bienes
determinados que forman la universalidad jurídica”.45
De esta forma, cada heredero, individualmente considerado, es titular de su derecho
real de herencia. En cuanto al derecho real de dominio, todos los herederos,

colectivamente considerados, son copropietarios de todos y cada uno de los bienes
hereditarios, aunque por
44 Soza Ried, María de los Ángeles, “La Cesión del „Derecho Real‟ de Herencia y
de una Cuota Hereditaria”, en Revista de Derecho (Valdivia), Vol. XVII, diciembre
2004, pp. 91-111. Refiriéndose al derecho “a la herencia”, consigna la autora (nota
N° 8 de su trabajo) que “No se trataría entonces del derecho real de herencia, sino
que, en terminología de acuñación medieval, de un ius ad rem”, agregando que “En
el derecho argentino, en el que no existe el derecho real de herencia, se ha ideado
el concepto de vocación hereditaria que queda descrito en Zanoni, E., Manual de
derecho de las sucesiones, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1980, p. 23, de la
siguiente forma: Producido el fallecimiento de una persona la ley o el testamento
atribuyen a ciertas personas la titularidad de la vocación hereditaria o titularidad del
llamamiento a suceder, lo cual los coloca, ipso iure, en condiciones de aceptarlo o
repudiarlo (…) Durante el período de herencia no aceptada no existe estrictamente
titular de la herencia –aunque se lo pretenda indeterminado, como lo señala la
doctrina en general-, sino titular de la vocación hereditaria. La titularidad de la
herencia recién se adquiere, aunque con efecto retroactivo, con la aceptación y por
efecto de la vocación. Pero, a nuestro juicio, la vocación hereditaria o llamamiento
arranca su fuerza ya sea del testamento, ya sea de la ley, de modo que no podría
pensarse tampoco que la referida vocación constituya el fundamento del derecho
real de herencia. Nos parece que la expresión vocación hereditaria no es más que
una forma de aludir a la misma condición de heredero, que fundamenta el derecho
a entrar en los bienes del causante”. 45 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p.
50.
sí solos, no pueden considerarse dueños, ni siquiera de una cuota de cada bien,
pues si se lleva a cabo la partición, en aquellos bienes que se le adjudiquen a los
otros herederos, se entenderá que el heredero no adjudicatario nada tuvo en ellos.

Ahora bien, se ha definido el derecho real de herencia como “un derecho real, que
consiste en la facultad del heredero o herederos de adquisición y reclamación del
todo o parte del patrimonio de una persona fallecida y los autoriza para tomar
posesión de la herencia, para usar, gozar y disponer de consuno de los bienes
hereditarios y los hace, además personal e ilimitadamente responsables de las
obligaciones hereditarias y cargas testamentarias. Este derecho nace con el
fallecimiento del causante y se extingue con la partición y liquidación de la
herencia”.46
Nuestra doctrina precisa por su parte que el derecho de herencia tiene una vida
efímera: “… hemos ya dicho que producido el fallecimiento del causante nace el
derecho real de herencia, y con él, si hay varios herederos, la indivisión hereditaria,
a la que se pone término mediante la partición, es decir, la liquidación de la
comunidad y las adjudicaciones correspondientes. Una vez practicadas éstas, sí
que es indiscutible que el derecho de herencia pasa a confundirse con el derecho
de dominio. Por eso decimos que el derecho de herencia tiene una vida transitoria,
para dar paso al dominio”;47 “Tiene una existencia transitoria. Como derecho real
que es, el derecho de herencia dura en tanto existe la cosa sobre la cual se ejerce.
Ahora, la universalidad termina con la partición de la herencia y las adjudicaciones
correspondientes y en ese momento el derecho real de herencia se extingue y pasa
a mudarse en un derecho de dominio sobre los bienes específicos adjudicados a
los herederos”;48 “El derecho real de herencia ha sido establecido con vida relativa.
Subsiste la universalidad, mientras ella se justifica. Por ello, radicado
definitivamente el dominio en cada uno de los sucesores universales sobre especies
determinadas, desaparece la herencia y queda solamente el derecho de dominio
sobre las especies adjudicadas a cada heredero. Es lo que resulta del art. 1344 y
del llamado „efecto declarativo y retroactivo de la partición‟. Efectuada ésta y
adjudicados los bienes a los herederos, se mira a cada cual como dueño único
desde el momento de la muerte del causante, como si los demás nunca hubiesen
tenido parte en ellos. Antes de la partición, todos los herederos tenían, en conjunto,
el dominio de cada bien del causante y de que éste era dueño, pero cada cual no
era propietario de ninguno en particular, por sí solo. Cada cual tenía su derecho de
herencia sobre una cuota de la universalidad, pero no el dominio de una cuota de
cada bien. Es realizada la partición y la adjudicación que se singulariza el derecho
de cada heredero. Cuando ello sucede, no tiene razón de ser el derecho de herencia
y desaparece”.49
De esta manera, queda en claro que el derecho de herencia dura lo mismo que dure
el objeto sobre el cual recae, es decir la universalidad denominada herencia. Y ésta
se extingue, conforme a lo expresado, una vez realizada la partición y adjudicados
los bienes que la integraban. Por ello, la cesión del derecho real de herencia podrá
realizarse a partir del fallecimiento del causante y hasta que la herencia se extinga
por la referida partición de bienes, y podrá hacerse además antes o después de
tramitada la posesión efectiva de la herencia y de realizadas las inscripciones
especiales de herencia de los inmuebles
46 Olavarría Aqueveque, Oscar, Elementos del Derecho Sucesorio Chileno,
Santiago de Chile, LexisNexis, 2004, pp. 67 y 68. 47 Somarriva Undurraga, Manuel,
ob. cit., p. 51. 48 Olavarría Aqueveque, Oscar, ob. cit., p. 74. 49 Domínguez
Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 159.
hereditarios: “… la cesión sólo puede efectuarse hasta antes de la aprobación
judicial de la partición, por cuanto la partición pone fin a la universalidad y radica el
derecho de los comuneros en bienes determinados, por lo que a partir de ese
momento no cabe la cesión del derecho de herencia, sino sólo la enajenación de
bienes concretos”.50 Refiriéndose la doctrina a la pregunta acerca de si debe o no
inscribirse la cesión del derecho de herencia para entender verificada la tradición
del respectivo derecho real, se formula un distingo, según la oportunidad en que se
realice la cesión: “… para dar una respuesta apropiada a este problema es

necesario tener en cuenta lo que denominaremos la „oportunidad de la cesión‟. Lo
anterior, porque si la cesión se efectúa antes de tramitarse la posesión efectiva (en
el entendido de una cesión a título universal), ésta le servirá al cesionario como título
para solicitar y tramitar para sí la posesión efectiva del causante, a fin de obtener
que el auto respectivo (o resolución administrativa) sea dictado en su favor, en su
carácter de cesionario. Ese y no otro será el empleo normal y lógico que podrá hacer
el cesionario de la cesión efectuada, quien lógicamente querrá materializar en su
favor la adquisición, caso en el cual lo que se inscribirá no será la cesión, sino la
resolución de posesión efectiva, la cual estará dictada a nombre del cesionario. En
cambio, si la cesión se celebra en el lapso intermedio entre la dictación del auto de
posesión efectiva y la práctica de las inscripciones, la inscripción de posesión
efectiva deberá en ese caso practicarse a nombre del cedente, puesto que el auto
respectivo se encontrará dictado a favor de éste, motivo por el cual la cesión deberá
ser materia de una inscripción separada en favor del cesionario, puesto que ha
tenido el efecto de modificar la posesión efectiva, en cuanto ha cambiado la
titularidad del derecho. En caso de comprender la herencia bienes raíces, la
inscripción especial de herencia respectiva deberá en ese caso practicarse a
nombre del cesionario, por haber adquirido la titularidad del derecho a través de la
cesión celebrada. Finalmente, si la cesión se efectúa una vez inscrita la posesión
efectiva, será igualmente imperativo inscribir la cesión, puesto que ella ha
significado la transferencia del derecho previamente inscrito a nombre del cedente,
por lo cual la única manera de cumplir la cesión será en ese caso proceder a inscribir
ésta, ya que de otra manera el titular aparente del derecho continuaría siendo el
cedente, en cuyo nombre se encontrarían extendidas las inscripciones
respectivas”.51
Por cierto, nada de lo expuesto se refiere a la cesión de derechos que tenga un
heredero sobre un bien determinado, es decir, por ejemplo, a la venta que haga un
heredero de la cuota que supuestamente (pues mientras no se realice la partición,

en rigor no podemos asegurar que será dueño de parte alguna en el bien) tiene
sobre un inmueble de la herencia: “Esta es la situación radicalmente opuesta a la
de cesión de la totalidad o de cesión de la cuota-parte. Se requiere en este caso de
la posesión efectiva dictada e inscrita y, en el caso de tratarse de bienes raíces, que
se encuentren además practicadas las inscripciones especiales de herencia
correspondientes, conforme lo requieren los artículos 688 del Código y 25 de la Ley
N° 16.271, sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones. Se trata
de un contrato eminentemente aleatorio, cuyo cumplimiento queda supeditado a la
circunstancia de que el bien le resulte adjudicado en definitiva al cedente en el acto
particional, caso en el cual (tratándose de bienes raíces) podrá el cesionario requerir
se practiquen por el Conservador de Bienes raíces las inscripciones conservatorias
respectivas. En caso contrario, el cedente podrá ser demandado en juicio de
resolución de
50 Olavarría Aqueveque, Oscar, ídem, p. 198. 51 Olavarría Aqueveque, Oscar, ob.
cit., pp. 203 y 204.
contrato con perjuicios, puesto que se verá imposibilitado de cumplir con la tradición
del bien materia de la cesión. En concepto de algunos se trataría en este caso de
una venta condicional, para nosotros es simplemente un caso de venta de cosa
ajena. Al igual que el cedente, el cesionario carece de todo derecho respecto del
bien materia de la cesión, atendida la máxima „nemo plus juris‟; tampoco se
encontraría facultado para intervenir en la partición, toda vez que ésta se ventila
entre los comuneros y el cesionario no tiene tal calidad, únicamente tiene una
relación contractual con el cedente, la cual es inoponible al resto de los comuneros.
En nuestro concepto, en este caso no se adquiere por el cesionario un derecho real,
sino un derecho personal: el cesionario no es más que un acreedor del cedente.
Más que derechos hereditarios, lo que verdaderamente enajena el cedente en este
caso son los eventuales derechos que en calidad de adjudicatario puedan

corresponderle sobre el bien materia de la cesión”.52 Tampoco se trata de la
enajenación hecha “de consuno” por los herederos de un inmueble hereditario, para
lo cual deben haberse practicado también las inscripciones previstas en los números
1 y 2 del artículo 688 del Código Civil. En este caso, el adquirente no ingresa a la
herencia, sino que simplemente adquiere el dominio del inmueble hereditario. En la
hipótesis planteada, es posible que los herederos enajenen el inmueble sin haber
hecho la partición de bienes, pues como se dijo, cuando ellos actúan de manera
conjunta, pueden considerarse efectivamente como dueños de los bienes de la
sucesión (en cambio, si actúa uno de ellos cediendo su cuota, no puede entenderse
en verdad que sea dueño de lo que cede). 2.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO
REAL DE HERENCIA. Se trata de un derecho real; se ejerce sobre una
universalidad jurídica; tiene una vida efímera. a) Es un derecho real. Es un derecho
real distinto al dominio. a.1) Lo menciona expresamente el artículo 577 del Código
Civil, entre los derechos de tal naturaleza. a.2) El mismo artículo define el derecho
real como aquel que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
El derecho de herencia queda perfectamente comprendido en tal definición, dado
que recae sobre el patrimonio del causante o una cuota de dicho patrimonio, sin
respecto a otra persona determinada. a.3) Del derecho de herencia -como acontece
con todo derecho real-, nace una acción de la misma naturaleza, como es la de
petición de herencia, en cuya virtud el heredero puede reclamar su derecho de
herencia en contra de cualquiera que se encuentre en posesión de la misma. b) El
derecho real de herencia se ejerce sobre una universalidad jurídica.
52 Olavarría Aqueveque, Oscar, ob. cit., pp. 208 a 210.
La herencia constituye un continente distinto de su contenido. El objeto de este
derecho es la universalidad del patrimonio en conjunto y no los bienes que lo forman
en la práctica. La herencia constituye una intelectualidad, una abstracción jurídica.
Recordemos que en este punto, se ha planteado en la doctrina el problema de la

comunicabilidad de la naturaleza de los bienes que integran la herencia. Para la
mayoría, la herencia no puede ser considerada como un derecho inmueble, aunque
en la masa hereditaria existan bienes raíces, ya que el derecho se tiene sobre la
universalidad en si misma y no sobre bienes determinados de ella. Así lo ha
reconocido la Corte Suprema. Incluso hay quienes afirman, como Leopoldo Urrutia,
que la herencia es un derecho mueble. Igual cosa acontece con la disolución de la
sociedad conyugal: disuelta esta, se forma una comunidad entre los cónyuges o
entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del fallecido. Dicha comunidad o
indivisión también es una universalidad jurídica. c) El derecho de herencia tiene una
vida efímera.
Tal derecho es transitorio, pues a lo que propende el legislador es al término de la
comunidad hereditaria lo antes posible, con la partición o con la enajenación de los
bienes por los herederos. Hecha la partición, el derecho de herencia deja el paso al
derecho de dominio, desde el punto de vista de los adjudicatarios o de los
causahabientes a título singular en uno o más bienes determinados de la herencia.
En el caso de enajenar los bienes hereditarios, los herederos se repartirán el precio
que obtengan en proporción a su derecho real de herencia.53
Con todo, como acertadamente afirma María de los Ángeles Soza, el carácter
efímero del derecho de herencia y la existencia misma de este derecho no se
explica, cuando existe sólo un heredero, de manera que ninguna partición podrá
operar. Señala al respecto: “La doctrina chilena, quizá consciente de la dificultad de
concebir la herencia como un derecho real, afirma que el derecho de herencia tiene
una vida efímera porque termina con la partición, la cual permite a los herederos
ejercer el dominio respecto de las cosas singulares que antes formaban parte de la
indivisión. Sin embargo, esta afirmación resulta sorprendente, ya que, a contario
sensu, significa que, cuando hay único heredero, caso en que la partición está de
más, no hay derecho real de herencia. En otras palabras, o el derecho real de
herencia es efímero en todo caso, esto es, habiendo uno o más herederos, o es
permanente. No parece lógico afirmar que es permanente para el caso de único
heredero, y, en cambio, efímero en el caso de pluralidad de herederos que forman
la comunidad hereditaria, en el sentido de que desaparece con la partición”.54 En
el caso de un heredero exclusivo, creemos que la respuesta a lo planteado por la
profesora Soza estaría en el hecho que la partición no es el único modo de poner
fin al derecho real de herencia, sino que también éste se extinguirá con la completa
enajenación de los efectos o bienes hereditarios. Por ende, el derecho real de
herencia subsistirá hasta que el heredero único enajene el último de los bienes de
la herencia.
Por lo demás, en nuestra opinión nada obsta a que un heredero ceda parte de su
derecho real de herencia, y no la totalidad de él, y en tal caso, aunque seguirá
existiendo un solo heredero, habrá a partir de la cesión parcial dos partícipes
condóminos en los bienes
53 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 49-52. 54 Soza Ried, María de los
Ángeles, ob. cit.
hereditarios. Entonces, será posible que opere la partición, como una de las formas
de poner término al derecho real de herencia, ahora radicado en dos titulares. 3.-
MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA. Por tres modos
puede adquirirse: 3.1 Por sucesión por causa de muerte, que será lo usual. 3.2 Por
la tradición. 3.3 Por prescripción. Para que operen las últimas dos, necesariamente
tiene que haber operado la primera. 3.1 POR SUCESION POR CAUSA DE
MUERTE. En su virtud, el heredero adquiere ipso iure el derecho real de herencia.
El derecho se adquiere por el solo hecho del fallecimiento del causante. En todo
caso, con posterioridad, el heredero podrá aceptar o rechazar el derecho que se le
defiere y adquirió, y tanto la aceptación como la repudiación operarán
retroactivamente al momento en que es deferida la herencia, es decir, al momento
en que falleció el causante. Cabe preguntarse entonces por qué razón el legislador
estableció la institución de la aceptación de la herencia. Dos son las razones: a) Si
bien el heredero adquiere ipso iure su derecho, es un principio jurídico universal que
nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad. Por ello, si el heredero se
niega a aceptar el derecho, se presume que nunca tuvo dicha condición.
b) La herencia no supone necesariamente un enriquecimiento para el heredero.
Incluso puede encontrarse tan cargada de obligaciones, que su aceptación sólo
acarrearía desventajas para el heredero.55 - La posesión de la herencia: La
sucesión por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia. En lo
que respecta a la posesión, debemos distinguir tres clases: a) Posesión legal; b)
Posesión real; y c) Posesión efectiva de la herencia. a) Posesión legal: se encuentra
establecida en el artículo 722 del Código Civil. Se caracteriza porque la otorga el
legislador presumiendo la concurrencia de los elementos que conforman la
posesión, corpus y animus. En la realidad, podrían faltarle al heredero ambos
elementos, pero igual la ley los presumirá. Incluso, hay posesión legal de la
herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal. Cabe tener presente que la
posesión legal del heredero no es la misma posesión del causante. El heredero
adquiere su propia posesión al momento de morir el causante. Así queda de
manifiesto con el tenor del art. 722 (“...se adquiere...”) en relación al art. 717. Se
comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero,
pues de no haberlo establecido, existiría una laguna de posesiones, entre la del
causante y la de aquél que la adquiriera realmente.
55 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 52.
b) Posesión real: equivale a la posesión definida por el art. 700. Vale decir, requiere
del corpus y el animus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero heredero
como en el falso. Podría ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene
la posesión legal -que nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesión real o
material está en manos del heredero putativo, pudiendo éste llegar a adquirir el
dominio del derecho real de herencia en virtud de la prescripción. c) Posesión
efectiva: es una institución que inicialmente fue de carácter procesal y original de
nuestra legislación, y que hoy en día, puede ser tanto de carácter procesal como de
carácter administrativo, según veremos. Es aquella que se otorga por sentencia
judicial o por resolución administrativa, a quien tiene la apariencia de heredero.
Cabe consignar que el decreto o resolución de posesión efectiva no confiere de un
modo incontrovertible y definitivo la calidad de heredero. Ello, porque: 1º De
conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del Código de Procedimiento Civil, por el
cual queda en claro que la ley sólo exige un testamento en apariencia válido. Y si
dicho testamento fuere en realidad válido sólo en apariencia, indudablemente que
el decreto de posesión efectiva no otorgará la calidad de heredero indiscutible.
2º El falso heredero que logró obtener en su favor el decreto de posesión efectiva
de la herencia, adquiere el dominio de la misma por prescripción de 5 años. Ello
prueba que no le basta con el solo decreto judicial o resolución administrativa, para
ostentar tal calidad.56 - Importancia de la posesión efectiva: 1º Determina quiénes
son, al menos aparentemente, los herederos del causante. Si la sucesión fuere
testada, lo serán aquellos que figuren en el respectivo decreto judicial, inscrito en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces competente. Si la
sucesión fuere intestada, los serán aquellos que aparezcan en la pertinente
resolución del director regional del Servicio de Registro Civil e Identificación, inscrita
en el Registro Nacional de Posesiones efectivas. En ambos casos, tratándose de
registros públicos, permiten saber a los interesados quienes ostentan la calidad de
herederos 2º Sirve para conservar la historia de la propiedad raíz. Recordemos que
el auto de posesión efectiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del
Conservador correspondiente al último domicilio del causante. Art. 688 (nos
remitimos a lo que exponemos en el capítulo IV). 3º Respecto a la validez del pago:
art. 1576, en cuanto es válido el pago hecho de buena fe, a quien se encontraba en
posesión del crédito. Así las cosas, si un deudor del causante paga la obligación,
mediando buena fe, al heredero a quien se concedió la posesión efectiva, el pago
será válido, aunque después resulte que no era tal heredero. 4º Origina una
prescripción de plazo más breve para adquirir el dominio del derecho real de
herencia. Se reduce el plazo de 10 a 5 años (arts. 2512, 704 y 1269 del CC).
5º En materia tributaria, puesto que al Fisco le interesa que se determine quienes
son los herederos y por ende los obligados al pago del impuesto a las herencias
(Ley N° 16.271).57
Manuel, ob. cit., pp. 56 y 57.
- Tramitación de la posesión efectiva: está regulada en los artículos 877 a 883 del
Código de Procedimiento Civil, si se trata de una sucesión testada, y en la Ley N°
19.903, publicada en el diario Oficial de fecha 10 de octubre de 2003, si se trata de
una sucesión intestada; y en los arts. 25 y siguientes de la Ley N° 16.271, cualquiera
sea el tipo de sucesión. 3.2 POR TRADICION. El Código Civil trata de la misma en
los arts. 1909 y 1910. a) Momento a partir del cual es posible realizarla. Una vez
fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia.
Es imposible la enajenación antes de la muerte del causante, pues en nuestro
Derecho, están proscritos los pactos sobre sucesión futura, adoleciendo de objeto
ilícito y por ende de nulidad absoluta (arts. 1463, 1466, 1204 y 1682). Abierta la
sucesión con el fallecimiento del causante, el heredero podrá ceder su derecho real
de herencia. Podrá hacerlo antes o después de tramitada la posesión efectiva de la
herencia, mientras no se realice la partición de bienes. Hecha ésta, se extingue el
derecho real de herencia.
María de los Ángeles Soza plantea que si sólo hay un heredero, éste sólo podría
ceder su derecho una vez que se le confiera la posesión efectiva: “En caso de haber
un solo heredero, debe primero pedir la posesión efectiva e inscribirla a su nombre.
En efecto, se trata, como ya hemos dicho, de un acto inter vivos en el que se

transfiere el contenido económico de la herencia y no el título de heredero, de modo
que no cabe que el cesionario obtenga el certificado de heredero en que consiste la
posesión efectiva sin que realmente lo sea. Sólo una vez que haya realizado este
trámite podrá enajenar los efectos hereditarios”. Y agrega en una nota de su trabajo,
sobre el mismo planteamiento: “En efecto, de no ser así, esto es, si el cesionario de
la herencia entera pidiera la posesión efectiva a su nombre, resulta que figuraría
como heredero alguien que, según el testamento o según la ley, no tiene derecho a
heredar”.58 No estamos de acuerdo con este planteamiento. Es cierto que el
cesionario no adquiere la calidad de heredero, pero sí queda habilitado para obtener
la posesión efectiva, precisamente en su calidad de cesionario del heredero, y no
de heredero a secas. Por lo demás, la misma objeción podría formularse en el caso
que todos los herederos cedan su derecho a un tercero, que obviamente no tiene
tal calidad de heredero, hipótesis en la cual el cesionario ciertamente podría pedir
que se le confiera la posesión efectiva de la herencia. De aplicar la tesis de la
profesora Soza de manera estricta, siempre tendría que quedar un heredero que no
hubiere cedido su derecho, al momento de pedir la posesión efectiva. Nada en la
ley permite formular tal exigencia.
Por cierto, como ya se ha dicho, la circunstancia de que los herederos cedan sus
derechos en la herencia, implica que a partir de ese momento ningún derecho
tendrán en el activo de la herencia, pero continuarán obligados al pago del pasivo
de la misma, pues la cesión del derecho no supone novación por cambio de deudor.
Los acreedores del causante conservan sus acciones en contra de los herederos
cedentes, por las deudas hereditarias y testamentarias. A su vez, cabe preguntarse
si dichos acreedores tienen o no acción por tales
58 Soza Ried, María de los Ángeles, ob. cit.
deudas en contra del cesionario. La doctrina no está conteste en el punto. Para
algunos (Domínguez Benavente y Domínguez Águila, Soza) sólo tendrán acción

contra el cesionario, en la medida en que éste haya asumido la obligación en forma
expresa. Para otros (Somarriva), el cesionario pasa a ocupar el lugar del heredero
cedente tanto en el activo como en el pasivo, de manera que los acreedores del
causante sí tendrán acción en su contra. E incluso se ha sostenido una tercera
posición, en virtud de la cual el heredero cedente quedaría liberado de las deudas
hereditarias (Abeliuk). Desarrollaremos la cuestión en el punto siguiente. Ahora
bien, una vez que el heredero puede enajenar su derecho de herencia, se plantea
el problema acerca de la forma como debe hacerse la tradición. Nos abocaremos a
esta materia en el acápite que sigue. b) Forma de efectuar la tradición del derecho
de herencia: doctrinas. ● Normas que se refieren a ella. El CC., en los arts. 1909 y
1910, dentro del título “De la cesión de derechos”, se refiere a la cesión del derecho
de herencia. El Código emplea el término equívoco de “cesión”, que por el contenido
de los artículos citados, debe entenderse equivalente a tradición. Se señalan en los
dos artículos sólo algunos efectos de la cesión, pero no se indica la forma como ha
de efectuarse la tradición. ● Formas en que puede cederse el derecho de herencia.
El derecho de herencia puede cederse de dos formas: especificando o no los bienes
sobre los cuales recae el derecho. Los arts. 1909 y 1910 sólo se aplican en la
segunda hipótesis. En el primer caso, hay en realidad una verdadera compraventa
o permuta, según corresponda, que se rigen por las reglas generales. Por tanto, al
hacerse la partición, si resulta que al cesionario no se le adjudica el bien que adquirió
específicamente, el cedente tendrá las responsabilidades propias de los contratos
mencionados, cuando no se cumple con la obligación de entregar. Por lo demás, en
un fallo de septiembre de 1988, la Corte Suprema concluye que antes de la partición
de la herencia y la consiguiente adjudicación de bienes a los herederos, ninguno de
éstos puede transferir su cuota en la comunidad universal refiriéndola a un bien
determinado, porque sólo está legitimado para transferir lo que tiene, es decir, dicha
cuota en la universalidad. En cambio, cuando lo que se cede es una cosa incorporal
que se denomina “derecho de herencia”, lo que se cede en buenas cuentas es el

derecho del heredero a participar en la distribución de los bienes del difunto. Ello
explica el art. 1909, en cuanto el cedente sólo responde de su calidad de heredero
o legatario. Tal como lo reafirman diversos fallos, el objeto de la cesión del derecho
de herencia es una universalidad o la cuota que al cedente corresponde en el
conjunto de bienes que comprenden el haber hereditario; los bienes individualmente
determinados, no son objeto de esa cesión (Corte Suprema, septiembre de 1905,
enero de 1912, agosto de 1920, septiembre de 1920, diciembre de 1922, enero de
1940; Corte de Concepción, noviembre de 1928). La cesión puede hacerse a
TITULO GRATUITO u ONEROSO. En el primer caso, estamos ante una
DONACION que queda por completo sometida a las reglas generales que rigen tal
contrato, en conformidad a las cuales el cedente no tiene ninguna responsabilidad.
La cesión del derecho de herencia propiamente tal, es la cesión a título ONEROSO,
única regida por los arts. 1909 y 1910. ● La cesión del derecho de herencia no
implica ceder la calidad de heredero. Consecuencias respecto de las deudas
hereditarias.
Cabe precisar que lo que en la cesión del derecho de herencia se cede no es la
calidad de heredero o legatario, puesto que tales calidades dependen de las
relaciones de familia, si la herencia es intestada, o del testamento, si se trata de una
herencia testamentaria; lo que se cede, son las consecuencias patrimoniales que
resultan de la calidad de heredero. Esto es especialmente importante, en lo que dice
relación a las deudas hereditarias y testamentarias, de las que seguirá siendo
responsable el cedente, a pesar de la cesión. Por ello se habla de que “la calidad
de heredero es indeleble”. Como expresa Albadalejo García, “Lo que el vendedor
de la herencia transmite al comprador no es ni la condición de heredero, por ser
personalísima, ni derechos no económicos en que haya sucedido al causante, sino
simplemente los bienes que recibió de éste”. Y en cuanto a las deudas, agrega: “En
cuanto a las deudas hereditarias, de las que, heredando, se convirtió en deudor, ni

por la venta las transmite al comprador, ni por la sola venta éste queda
comprometido a pagarlas (otra cosa es que en el contrato se establezca que las
asuma). Así que sigue debiéndolas exclusivamente el heredero, y contra él han de
dirigirse los acreedores”.59 Agregan Ramón Domínguez Benavente y Ramón
Domínguez Águila que “… la idea de tradición del derecho de herencia debe ser
precisada, pues no se trata de una sustitución del heredero por el cesionario, sino
del traspaso del activo sucesoral que puede encontrarse en la herencia. La calidad
misma de heredero y la responsabilidad que de ella se deriva para el sucesor frente
a los acreedores hereditarios o testamentarios, subsiste en manos del heredero. El
cesionario adquiere la universalidad frente al cedente, pero frente a terceros, tan
sólo el aspecto activo, pues en cuanto al pasivo, depende de la calidad de heredero
y no tienen ellos por qué perseguir necesariamente al cesionario.”60. Y más
adelante, reiteran las mismas ideas: “La doctrina, en su mayoría, entiende que la
calidad de heredero no se traspasa por acto entre vivos: semel heres semper
heres61. Con la cesión del derecho de herencia no pasa al cesionario el pasivo. Ello
ocurrirá sólo si los acreedores hereditarios y testamentarios lo quieren, y entonces
es por su aceptación del cesionario como nuevo deudor que éste pasa a tener frente
a ellos la deuda; pero no en virtud de la sola cesión”62. Por lo demás, no podría ser
otra la conclusión, si recordamos que la novación por cambio de deudor sólo puede
operar en la medida en que el acreedor consienta expresamente en liberar al deudor
primitivo de la obligación (art. 1635). El “deudor primitivo” era, inicialmente, el
causante, y ahora, su heredero, continuador en su personalidad. En caso contrario,
fácil sería burlar las expectativas del acreedor de obtener el pago de su acreencia,
si aceptáramos que el heredero solvente ceda su derecho a un tercero insolvente.
Distinta es la opinión de Somarriva. Para él, el cesionario pasa a ocupar el lugar
jurídico que tenía el cedente: “El efecto fundamental de la tradición de los derechos
hereditarios es que el cesionario pasa a ocupar la misma situación jurídica del
cedente. En doctrina, se niega que mediante le cesión de derechos hereditarios se

traspase la calidad de heredero en sí misma, de acuerdo con el siguiente adagio
romano: „el que es heredero, continúa siendo heredero‟. Esto tiene en realidad un
carácter más teórico que práctico; en el hecho, el cesionario pasa a ocupar la misma
situación jurídica y es exactamente igual que si fuera heredero. El cesionario pasa
a tener los mismos derechos y obligaciones del heredero,
59 Citado por Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit.,
p. 47. 60 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., pp.
161 y 162. 61 “Una vez heredero siempre heredero”. 62 Domínguez Benavente,
Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 162.
y, en consecuencia: 1° Puede solicitar la posesión efectiva de la herencia; 2° Puede,
igualmente, solicitar la partición de bienes, e intervenir en ella (artículo 1320); 3°
Puede ejercitar las acciones de petición de herencia y de reforma del testamento
que corresponden a los herederos; 4° No puede alegar la nulidad absoluta si el
heredero no podía hacerlo (…); 5° El cesionario tiene derecho al acrecimiento (…)
El cesionario responde de las deudas de la herencia. Como acabamos de decirlo,
el cesionario pasa a ocupar la misma situación jurídica del cedente; en
consecuencia, como la tradición de la herencia comprende la universalidad de ésta,
el cesionario debe hacerse también cargo del pasivo de la herencia, es decir,
responde de las deudas hereditarias y testamentarias. Es una aplicación jurídica del
adagio popular de que „hay que estar a las duras y a las maduras‟; como el
cesionario se beneficia con el activo de la herencia, también lo perjudica el pasivo
de ella. La Corte Suprema sí lo ha declarado”. Luego, Abeliuk (redactor de la obra
de Somarriva) intercala un comentario del siguiente tenor: “Debemos tener
presente, eso sí, que como el acreedor hereditario o testamentario no ha sido parte
en esta convención, el profesor Somarriva creía que no le afecta el cambio de
deudor. El artículo 1635 dispone expresamente que el cambio de deudor no produce
novación si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre el primer deudor,

caso en el cual nos encontramos ante una delegación imperfecta. El señor
Somarriva llegaba a la conclusión de que el acreedor puede dirigir su acción a su
arbitrio, ya en contra del cedente o del cesionario. En efecto, como él no ha sido
parte en la tradición de los derechos hereditarios, para el acreedor el deudor sigue
siendo el cedente, pudiendo por tanto dirigirse en su contra. Claro que si el cedente
se ve obligado a pagar la deuda, puede repetir en contra del cesionario, ya que le
cedió a éste tanto el activo como el pasivo de la herencia, en virtud de lo que dispone
el artículo 1910. Pero no hay inconveniente alguno para que el acreedor acepte el
cambio de deudor y se dirija directamente en contra del cesionario, quien no tendrá
derecho a repetir en contra del cedente, pues le afecta en la forma que vimos el
pasivo de la herencia”.63
René Abeliuk, por su parte, va todavía más lejos, sosteniendo que el heredero
cedente quedaría liberado de las deudas hereditarias, las que ahora deben ser
asumidas exclusivamente por el cesionario: “La cesión de derechos hereditarios
comprende la universalidad de la herencia, la que está formada por el patrimonio
transmisible del causante, que consta de un activo y de un pasivo. En el traspaso al
cesionario va comprendida la parte que en dicho activo y pasivo correspondían al
heredero cedente, y por ello el cesionario es obligado al pago de las deudas
hereditarias y de las cargas que gravan la herencia. Por esto es que señalábamos
que la cesión puede ser o no un buen negocio para el cesionario; si está muy
gravada resultará perjudicado. La generalidad de las opiniones sostiene que siendo
el acreedor ajeno a la cesión no queda obligado por ella y que, en consecuencia,
para él, el cedente continúa siendo su deudor por la cuota que en la herencia le
correspondía, como si no hubiera existido cesión. El acreedor podrá a su arbitrio
cobrarle al cesionario, aceptando la cesión, o cobrarle al cedente, en cuyo caso
éste, naturalmente, podrá repetir contra el cesionario. Esta opinión que compartimos
en otra oportunidad hoy nos merece cuando menos ciertas dudas; hemos visto que
efectivamente el principio imperante en nuestra legislación es que el acreedor

hereditario no quede obligado por las convenciones entre los herederos, ni por las
disposiciones del causante o de la partición que alteran la división normal de las
deudas (N° 442), y al hablar de la llamada cesión de deudas, veremos igualmente
que las convenciones entre deudor y tercero relativas a la
deuda, no obligan al acreedor (N° 1.199, 1°). Pero ocurre que en la cesión de
derechos hereditarios, el cedente por la cesión queda excluido de la herencia.
Además, el cedente no pretende traspasar la deuda, ni alterar la división normal de
ella entre los herederos, sino que se ha desprendido del derecho en cuya virtud ha
pasado a ser el deudor. Porque el heredero sólo es deudor en su calidad de
heredero y si pierde el carácter de tal, por ejemplo, por repudio de la herencia, que
es un acto unilateral suyo, también se ve alterada sin intervención del acreedor la
división de las deudas hereditarias entre los herederos. La verdad es que el
legislador fija la forma de pagar las deudas, gravando con ellas a los herederos a
prorrata de sus cuotas. Tal gravamen es al heredero, y el cesionario pasa a ocupar
su posición. Es ésta, finalmente, la solución a que se tiende en materia de traspaso
de universalidades”.64 ● Definición de cesión del derecho real de herencia. A su
vez, como en el caso de la cesión de créditos, la cesión del derecho real de herencia
es la tradición o enajenación de este mismo derecho, y no el contrato, pues este es
el antecedente en virtud del cual una de las partes se obliga a transferir este derecho
a otra, obligación que se cumple verificando la cesión. Por eso, la cesión del derecho
real de herencia propiamente tal PUEDE DEFINIRSE como la cesión o transferencia
a título oneroso que el heredero hace del todo o parte de su derecho de herencia a
otra persona. ● Necesidad de un título que preceda a la cesión del derecho de
herencia. Como indicábamos, la cesión del derecho real de herencia a título oneroso
debe tener UN TITULO que le sirva de antecedente jurídico. Este título o contrato
debe constar por ESCRITURA PUBLICA, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1801.

En lo que respecta al título que la precede, el más frecuente será la compraventa,
que debe hacerse por escritura pública (art. 1801, inc. 2º). A continuación procede
la tradición, sin que el Código establezca expresamente la forma como ha de
efectuarse. ● Qué es lo que se cede al ceder el derecho real de herencia. Antes de
entrar al análisis de las doctrinas formuladas al efecto, debemos precisar que la
situación que estudiaremos se refiere a la venta o cesión de los derechos
hereditarios en la UNIVERSALIDAD de la sucesión o en una CUOTA de ella, y no
a la venta de los derechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente
corresponden en un bien DETERMINADO de la sucesión, porque en este último
caso la inscripción es la única forma de hacer la tradición (y siempre y cuando se
practiquen previamente las inscripciones del art. 688, si se trata de un inmueble). ●
Doctrinas que intentan explicar cómo se verifica la cesión del derecho real de
herencia. Dos doctrinas proponen solución al problema de cómo debe efectuarse la
tradición del derecho real de herencia: 1º Doctrina según la cual la tradición de la
herencia no exige inscripción conservatoria, aún cuando aquella comprenda bienes
raíces. Leopoldo Urrutia fue el primero que sostuvo esta doctrina. Se plantea que
siendo la herencia una universalidad jurídica que no comprende bienes
determinados sino un conjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese
conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. No se le aplicaría al
derecho de herencia lo dispuesto en el artículo 580 del Código Civil, en cuanto
señala que los derechos también pueden calificarse como muebles o inmuebles,
según la naturaleza de las cosas sobre las cuáles se ejercen.
64 Abeliuk Manasevich, René, Las Obligaciones, 5ª edición actualizada, Santiago
de Chile, Editorial Jurídica de Chile, 2010, pp. 1076 y 1077.
Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la
inscripción a que se refiere el art. 686 para la tradición de ella, pues esta disposición
alude a la manera de efectuar la tradición del dominio de los bienes raíces y los
derechos reales constituidos sobre ellos y que indica el artículo, y ya se ha dicho
que aunque la herencia comprenda éstos bienes no adquiere carácter inmueble,
sino que mantiene su calidad de bien abstracto o sui géneris. Aún más, agregan los
que siguen a Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se refiere a la tradición del
dominio y otros derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la
herencia, y ésta, aunque en doctrina pueda mirarse como una forma de dominio, en
nuestro derecho positivo no puede seguirse tal criterio, porque se considera la
herencia en forma autónoma o independiente del derecho de dominio (arts. 577 y
1268). Es un derecho real distinto del dominio. Ahora bien, como no hay reglas
particulares para la tradición del derecho de herencia, corresponde aplicar las
generales del Título de la Tradición. En conformidad a éstas, la tradición del derecho
de herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intención del
tradente de transferir su derecho de herencia y la del adquirente de adquirirlo. Se
aplican las reglas generales de los arts. 670, incisos 1º y 2º y 684, y en especial, la
expresión “significando”, utilizada en el último. En consecuencia, siendo la
inscripción una manera excepcional de efectuar la tradición, establecida tan sólo
para los inmuebles, y la regla general las formas del art. 684, la tradición del derecho
de herencia no requiere de inscripción, y basta para efectuarla, cualquier
manifestación de voluntades en la que conste la intención de transferir el dominio:
por ejemplo, expresándolo en una escritura pública de cesión, o permitiendo al
cesionario o comprador entrar en posesión de los derechos cedidos por el vendedor,
y en cumplimiento de las estipulaciones del contrato, ejercitar dicho cesionario, por
sí y como dueño de estos derechos, las gestiones pertinentes en un juicio en que
se discute la nulidad del testamento del causante. 2º Doctrina según la cual la
tradición de la herencia exige la inscripción conservatoria, cuando aquella
comprende bienes raíces. José Ramón Gutiérrez fue quien postuló esta doctrina,
que sostiene que el derecho real de herencia es mueble o inmueble, según lo sean
las cosas singulares en que ha de ejercerse (para esta doctrina, por ende, tiene
plena aplicación el artículo 580 del Código Civil); la herencia, por tanto, es una cosa
cuyo carácter depende de los bienes que la componen. En consecuencia: + Si sólo
se compone de bienes muebles, la herencia será cosa mueble y su tradición deberá
efectuarse por una de las formas previstas en el art. 684, tanto en la hipótesis
general del inciso primero, como en las contenidas en sus numerales, cuando
corresponda. + Si la herencia se compone únicamente de bienes inmuebles, será
cosa inmueble, y la tradición deberá efectuarse conforme al art. 686. + Si la herencia
comprende bienes muebles e inmuebles, tiene carácter mixto, y su tradición también
deberá efectuarse conforme al art. 686. En lo que a la jurisprudencia respecta, la
casi totalidad de las sentencias se inclina por la primera doctrina. Así, hay fallos que
estiman efectuada la cesión o tradición del derecho real de herencia, por el hecho
de que los demás copartícipes reconozcan al cesionario como tal; o por la
circunstancia de que éste intervenga en la administración o en la liquidación de los
bienes hereditarios; o por el hecho de aparecer de manifiesto en la escritura de
cesión las voluntades del cedente y del cesionario de transferir y adquirir,
respectivamente, el derecho de herencia, etc.
c) El art. 688 y la cesión del derecho de herencia. La citada disposición no se aplica.
Si el heredero cede sus derechos en la herencia, no es necesario que previamente
cumpla con las inscripciones del art. 688, porque este precepto impide la disposición
de un inmueble sin las inscripciones previas, pero no la de una herencia o de una
cuota de ella, herencia o cuota en la misma que es una universalidad jurídica que
no tiene carácter de inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes, según la
doctrina mayoritaria. Así lo ha resuelto también de modo casi uniforme la
jurisprudencia. Sólo una sentencia de la Corte de Valparaíso, ha declarado “que
cuando existe un solo heredero y el patrimonio comprende bienes raíces debe
aplicarse el art. 688 del CC. y mientras no se verifiquen las inscripciones que allí se
determinan, no puede el heredero disponer de manera alguna de un inmueble,

siendo en el hecho una forma de disposición el enajenar la totalidad de su patrimonio
hereditario que comprende esos inmuebles de su exclusiva propiedad”. Esta
sentencia ha sido criticada, porque el art. 688 exige las inscripciones que señala
para la disposición de inmuebles determinados, cosas singulares, pero no para
disponer de una universalidad jurídica como es la herencia, cuya naturaleza no se
altera por el hecho de existir un solo heredero. Además, el art. 688 establece
formalidades para disponer DEL DOMINIO sobre las cosas inmuebles que integran
el patrimonio transmitido y no para disponer DEL DERECHO DE HERENCIA,
derecho diferente del dominio. Además, las normas excepcionales del art. 688 no
pueden extenderse a la enajenación del derecho real de herencia, a pretexto de que
“en el hecho” la enajenación de ésta envuelva la de los bienes comprendidos en la
masa hereditaria; y esto, porque las reglas de excepción no admiten interpretación
extensiva. Así las cosas, se pueden subrayar las siguientes diferencias entre la
cesión del derecho real de herencia, por una parte, y la enajenación de un inmueble
hereditario, por otra: ● En cuanto al momento en que puede realizarse una y otra: i)
La cesión del derecho real de herencia puede realizarse una vez abierta la sucesión,
es decir, inmediatamente después de muerto el causante. ii) La enajenación de un
inmueble hereditario sólo puede realizarse una vez practicadas las inscripciones
exigidas por el artículo 688, es decir: la inscripción de la resolución que otorgó la
posesión efectiva; la inscripción del testamento (de haberlo); y la especial de
herencia. ● En cuanto a la forma en que puede hacerse una y otra: i) Un heredero
puede enajenar su derecho real de herencia actuando con independencia de los
restantes herederos. No requiere de la autorización de los restantes herederos. ii)
Si los herederos pretenden disponer de un inmueble hereditario, han de hacerlo
actuando “de consuno”, o sea, todos conjuntamente. ● En cuanto a la eventual
lesión enorme que podría presentarse: i) No puede alegarse lesión enorme en la
cesión del derecho real de herencia, pues la ley no la estableció dentro de los casos
en que opera. Para la mayoría, aunque la herencia comprenda inmuebles, lo que se

enajena no es un bien de tal naturaleza, sino un derecho que recae sobre una
universalidad llamada herencia. ii) Sí puede alegarse lesión enorme, si el título que
precede a la enajenación de un inmueble hereditario fuere una compraventa o
permuta.
3.3 POR PRESCRIPCION. Ocurrirá ello cuando la herencia está siendo poseída por
un falso heredero. En cuanto al plazo, tal como lo dijimos, debemos distinguir si al
heredero putativo se le otorgó o no la posesión efectiva de la herencia: a) La regla
general es la del art. 2512: se adquiere el derecho por la prescripción extraordinaria
de 10 años. Los 10 años se cuentan desde que el heredero ilegítimo o falso entró
en posesión material de la herencia. b) Excepcionalmente, si se obtuvo la posesión
efectiva, el plazo se reduce a 5 años: art. 1269 en relación con el art. 704. Un fallo
declaró que el plazo de 5 años se cuenta desde la inscripción y no desde la dictación
del auto de posesión efectiva. Otro fallo posterior señala sin embargo que dicho
plazo se cuenta desde la dictación del decreto. Aunque la ley nada dice, se ha
concluido por la doctrina -Somarriva-, que la prescripción de 5 años que opera en
favor del falso heredero es ordinaria. Ello, atendiendo a dos razones: 1º El art. 2512
expresamente dice que la de 10 años es extraordinaria; por ende, la de 5 debiera
ser ordinaria. 2º El art. 704 señala que el decreto judicial o resolución administrativa
de posesión efectiva servirá de justo título al heredero putativo; y el justo título es
uno de los requisitos de la posesión regular, que conduce a la prescripción ordinaria.
Determinar que estamos ante una prescripción ordinaria tiene importancia, en
relación a la suspensión, institución que sólo opera en el ámbito de la prescripción
ordinaria. En consecuencia, la prescripción de 5 años del derecho real de herencia
se suspende en favor de los herederos incapaces. Hay fallos contradictorios en la
jurisprudencia: un fallo sostuvo que se trataba de una prescripción de corto tiempo;
otra sentencia, concluyó que no se trata de una prescripción de corto tiempo o
especial y que por tanto se suspende en favor de los incapaces.

En todo caso, debe advertirse que el solo hecho de haber obtenido el heredero
putativo la posesión efectiva no le asegura adquirir la herencia ajena por
prescripción de cinco años, pues además debe tratarse de un poseedor de buena
fe. Por lo tanto, si el verdadero heredero, al deducir su acción de petición de
herencia en contra del primero, aunque lo haga habiendo transcurrido los referidos
cinco años, podría probar mala fe del demandado y con ello éste sólo podría adquirir
la herencia ajena después de diez años de posesión, pues se trataría de un
poseedor irregular, que requiere de prescripción extraordinaria.65 CAPITULO III:
LOS ACERVOS. La expresión acervo evoca la idea de una masa de bienes. En
términos amplios, se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.
Cinco clases de acervos se distinguen en el ámbito de la sucesión por causa de
muerte: 1º El acervo común o bruto. 2º El acervo ilíquido. 3º El acervo líquido.
65 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 105-107.
4º El primer acervo imaginario. 5º El segundo acervo imaginario. 1º El acervo común
o bruto. Se caracteriza porque en él se confunden los bienes del difunto con los de
otras personas. Se refiere a este acervo el art. 1341 del CC.
Exige la ley proceder a la separación de patrimonios. El ejemplo más usual se
presenta en la sociedad conyugal, al morir uno de los cónyuges. Se forma una masa
de bienes compuesta por los bienes que tenía en dominio el cónyuge difunto y que
constituyen la herencia, por una parte, y los bienes que pertenecen al cónyuge
sobreviviente. Aquí será necesario proceder a liquidar la sociedad conyugal.66 2º
El acervo ilíquido y las bajas generales de la herencia. El acervo ilíquido es el
conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haber efectuado aún las
bajas generales de la herencia contempladas en el art. 959 del CC. y en el artículo
4º de la Ley 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones,
que complementa y modifica al art. 959. Está compuesto entonces por los bienes
propios del causante, después de haber separado los bienes pertenecientes a otras
personas. Las bajas generales son las deducciones que es necesario hacer para
llevar a efecto las disposiciones del causante o de la ley. Las bajas generales son:
a) Los gastos de la sucesión y partición de bienes. Su alcance está fijado por el art.
4º de la Ley 16.271, más genérico y comprensivo que el tenor del art. 959 N° 1, que
dispone que están comprendidos por las costas de publicación del testamento, si
las hubiere, y las demás anexas a la apertura de la sucesión. En cambio, el citado
artículo 4º, alude también a las costas de la posesión efectiva y las de partición,
incluyendo los honorarios de albaceas y partidores. En síntesis, se comprenden
aquí todos los gastos de la sucesión y partición, sean o no judiciales. b) Las deudas
hereditarias. Se refieren a ellas el N° 2 del art. 959 del CC y el art. 4, inc. 3º de la
Ley N° 16.271. Constituyen sin duda el rubro más importante dentro de las bajas
generales de la herencia, aplicando el aforismo romano de que no hay herencia sino
una vez pagadas las deudas hereditarias. Se entiende por deudas hereditarias
aquellas que tenía en vida el causante. Es lógico que estas deudas se paguen antes
de distribuir los bienes del causante entre los herederos, pues es la única forma de
determinar precisamente qué bienes serán distribuidos. Entre los asignatarios sólo
se divide lo que quede una vez pagadas las deudas. Existe pues una diferencia
fundamental entre el pago de las deudas hereditarias y el de las cargas
testamentarias, representadas principalmente por los legados que el testador
instituye en el testamento. Primero deben pagarse las deudas hereditarias. En
cambio, las cargas testamentarias, que no constituyen una baja general de la
herencia, se pagan de la parte que el testador pudo disponer libremente.
66 Somarriva Undurraga, Manuel, ídem, p. 108 y 109.
c) Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria. Este N° 3 del art.
959 del CC no tiene ya aplicación en Chile, pues los impuestos de herencia no
gravan la masa hereditaria en su conjunto, sino que cada asignación hereditaria en
particular. Por lo tanto, el impuesto que deba pagar cada asignatario, debe
imputarse a la primera de las bajas generales de la herencia. d) Las asignaciones
alimenticias forzosas. Las señalan como bajas generales el art. 959 N° 4 del CC y
la Ley N° 16.271, art. 4º, en relación al art. 1168 del CC. Las asignaciones
alimenticias forzosas son aquellas que por ley debía el causante. No constituyen
baja general las asignaciones alimenticias voluntarias, que deben pagarse con
cargo a la cuarta de libre disposición, igual que los legados. e) Los gastos de última
enfermedad y de entierro del causante.
No se contempla en el art. 959, sino que en el art. 4, N° 1 de la Ley N° 16.271.
Permite deducir como baja general los gastos de última enfermedad adeudados a
la fecha de la delación de la herencia. Asimismo, los herederos pueden deducir
como baja general los gastos de última enfermedad pagados por los propios
herederos con su peculio o con dinero facilitado por terceros (artículo 4º, N° 3).67 -
Las bajas generales de la herencia y la disolución de la sociedad conyugal. Muy
frecuentemente, por el fallecimiento del causante, al mismo tiempo de abrirse la
sucesión, se disuelve la sociedad conyugal, cuya liquidación es previa a la de la
herencia. Ahora bien, algunas de las bajas generales son también, al mismo tiempo,
bajas de la liquidación de la sociedad conyugal. En particular, el problema se
presenta respecto a los gastos de partición en cuanto ésta se refiera a la sociedad
conyugal, las deudas hereditarias que pueden ser al mismo tiempo deudas sociales,
y los gastos de última enfermedad en cuanto no estén pagados al fallecimiento del
causante, que también serán deudas sociales.
Armonizando ambas situaciones, se concluye que los arts. 959 del CC y 4º de la
Ley N° 16.271, no han derogado las disposiciones propias de la sociedad conyugal
y que en consecuencia, las bajas generales se efectúan a la herencia sólo en la
proporción que corresponda al cónyuge difunto. Lo anterior tiene importancia para
los herederos (entre ellos, hoy día, el cónyuge sobreviviente) y para el Fisco.68 3º)
Acervo líquido o partible: inc. final del art. 959 del CC.
Es el acervo ilíquido al cual se le han deducido las bajas generales que indica el art.
959 del CC y la Ley N° 16.271. Se le llama también acervo partible, porque es esta
masa de bienes la que se divide entre los herederos.69 4º) Los acervos imaginarios.
Los arts. 1185, 1186 y 1187 del CC, se refieren a los acervos imaginarios, que
estudiaremos más adelante.
Manuel, ob. cit., pp. 113-115. 69 Somarriva Undurraga, Manuel, ídem, p. 115.
Se diferencian estos acervos de los anteriores, en que no es forzoso que en una
sucesión existan acervos imaginarios. El objeto de estos acervos es amparar el
derecho de los asignatarios forzosos, o, lo que es lo mismo, defender la mitad
legitimaria y la cuarta de mejoras, de las donaciones que en vida haya hecho el
causante. El primer acervo imaginario tiene por objeto amparar a los legitimarios
frente a las donaciones hechas a otros legitimarios; y el segundo defenderlos de
donaciones hechas a terceros. 4.1. El primer acervo imaginario: art. 1185 del CC.
Conforme al art. 1185, deben acumularse imaginariamente al acervo líquido “todas
las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razón de legítimas o de
mejoras”. Que se acumulen imaginaria o contablemente las donaciones
irrevocables no merece duda alguna, pues al celebrarse el contrato de donación,
seguido de la respectiva tradición, se transfirió el dominio del bien donado al
legitimario. Ahora bien, no obstante ello, al fallecimiento del causante el valor del
bien donado se acumulará a su patrimonio o acervo líquido, como si aún estuviere
en él, como si el bien en realidad no hubiere salido de tal patrimonio.
Pero sí origina dudas la acumulación de donaciones revocables. En efecto, según
estudiaremos, la donación revocable no transfiere el dominio sino una vez fallecido
el causante. Y si los bienes donados revocablemente se entregaren al donatario,
éste sería usufructuario de los mismos mientras viva el donante-causante. Por lo
tanto, ¿por qué debe acumularse un bien que en realidad aún estaba en el
patrimonio del causante a su muerte? Como es obvio, aquello que se acumula
imaginariamente es un bien que ya había abandonado el patrimonio del causante y
no aquél que todavía está formando parte de ese patrimonio. Considerando lo
expuesto, algunos piensan que el legislador se habría equivocado al aludir a las
donaciones revocables en el art. 1185. No es tal la opinión de Rodríguez Grez. Cree
este autor que si nos encontramos ante donaciones revocables hechas en razón de
legítimas y mejoras, tales donaciones, en este caso, transfieren el dominio de la
cosa donada cuando se hace tradición de ellas, porque así lo adelanta el art. 1146.
Señala al efecto: “En verdad, las donaciones revocables que se hacen en razón de
legítimas y mejoras salen del patrimonio del causante, el cual transfiere el dominio
de las mismas al donatario. Ello se deduce claramente de lo previsto en el artículo
1146 del Código Civil, que después de reglamentar las donaciones revocables (…)
agrega: „Las disposiciones de este párrafo, en cuanto conciernan a los asignatarios
forzosos, están sujetas a las excepciones y modificaciones que se dirán en el título
„De las asignaciones forzosas‟‟. Si el legislador anticipa que estas donaciones serán
objeto de modificaciones y excepciones al tratar de las asignaciones forzosas, y el
artículo 1185 disponen que ellas se acumulan „según el valor que hayan tenido las
cosas donadas al tiempo de la entrega‟, es porque dichos bienes salen del
patrimonio del donante y se incorporan al patrimonio del donatario. De allí que nada
de extraño tenga que se ordene su acumulación, la cual sólo puede hacerse según
el valor que ellas tenían al tiempo de hacerse la tradición, puesto que, a partir de
entonces, las cosas donadas pertenecen al donatario, y también pertenecen a éste
las mejoras y accesiones que ellas puedan experimentar”.70 Conforme a este
razonamiento, entonces, a pesar de que en las reglas de las donaciones revocables
el Código establece que el donatario que reciba la cosa objeto de una donación
revocable será considerado usufructuario de la misma (art.
70 Rodríguez Grez, Pablo, ob. cit., volumen 1, p. 301.

1140), más adelante, en esas mismas reglas, el art. 1146 advierte que las
disposiciones del párrafo de las donaciones revocables (entre ellas el art. 1140)
están sujetas a las excepciones y modificaciones “que se dirán en el título De las
asignaciones forzosas”, y entre esas excepciones y modificaciones, aparece lo
dispuesto en el art. 1185, que al ordenar acumular donaciones revocables, lo hace
a partir del supuesto que al entregarse los bienes al donatario, se le transfirió el
dominio. Más adelante, el autor reitera sus planteamientos: “Sobre las donaciones
revocables hechas en razón de legítimas y mejoras, ya hemos fijado nuestra
posición. Creemos nosotros que este tipo de donaciones, en este caso, transfieren
el dominio de la cosa donada cuando se hace tradición de ellas, porque así lo
adelanta el artículo 1146, ya comentado. La regla general es que una donación
revocable entregada al donatario constituye un usufructo (artículos 1140 y 1141),
consolidándose en el donatario la nuda propiedad y el usufructo al abrirse la
sucesión si la donación no ha sido revocada. Pero, tratándose de donaciones
revocables hechas en razón de legítimas o mejoras, que se entregan al donatario,
ellas transfieren el dominio (excepción anticipada en el artículo 1146), de modo que
procede su colación o agregación según el valor que estas especies tenían al tiempo
de la entrega. Para que esta donación haya transferido el dominio deberá tratarse
de una donación revocable hecha a un legitimario o a una persona que pueda ser
objeto de asignación de cuarta de mejoras y que se haya hecho tradición (entrega)
de la cosa donada. Si no concurre alguna de estas exigencias, la donación no
transfiere el dominio y la cosa donada permanecerá en el patrimonio del causante
hasta la apertura de la sucesión”.71
La posición contraria, es sostenida por la mayoría de nuestra doctrina, criticándose
la inclusión de las donaciones revocables en el acervo imaginario del art. 1185 (en
esta posición, entre otros, Luis Claro Solar, José Clemente Fabres, Meza Barros).
Somarriva, según veremos, se sitúa en una posición intermedia, pues acepta la
acumulación en la medida que las cosas donadas hayan sido entregadas, y la

rechaza en caso contrario. Refieren al respecto los Domínguez padre e hijo: “El art.
1185 manda acumular las donaciones revocables hechas a un legitimario. Debería
entonces entenderse que si el causante ha hecho una donación revocable a uno de
dichos asignatarios forzosos, ella tendría que agregarse imaginariamente al acervo
líquido. Tal conclusión sería inexacta. La colación implica tanto como acumular; es
decir, traer el valor de aquello que se donó, para sumarlo al acervo líquido, con el
fin de constituir el patrimonio sobre el cual se calculan la legítima y las cuartas. Pero
la donación revocable sólo otorga al donatario una verdadera expectativa que sólo
a la muerte del donante se convierte en un derecho definitivo, momento en el cual
se confirma la donación y el donatario adquiere la propiedad del objeto donado (art.
1144). Por lo mismo, al morir el causante, el bien donado no ha salido aún de su
patrimonio, tanto física cuanto jurídicamente. Esa donación, cuando es a título
singular, se mira como un legado anticipado y se sujeta a las mismas reglas que los
legados (art. 1141). Los legados no se colacionan, porque recaen sobre objetos que
no han salido del patrimonio del testador al momento de su muerte. Y si la donación
es a título universal se mira como una institución de heredero (art. 1142) y sólo tiene
efecto por lo tanto a partir de la muerte del donante. Así entonces, no es correcta la
afirmación del art. 1185 en el sentido que han de colacionarse las donaciones
revocables hechas a un legitimario, porque el valor de las cosas donadas está en el
patrimonio del donante y, por lo tanto, integrando el acervo líquido, de modo que no
es posible volverlas a agregar. La conclusión precedente es
71 Rodríguez Grez, Pablo, ob. cit., volumen 1, p. 345.
aplicable incluso al caso en que las cosas donadas han sido entregadas en vida al
legitimario. Ni aún así dejan de estar en el patrimonio del donante, ya que el art.
1140 manda que esa entrega no confiera al donatario sino un usufructo del bien
donado y no su dominio. Cosa distinta es que tales donaciones se imputen a la
legítima del donatario. En efecto, cuando se habla de imputación se hace referencia

a la forma de pago de la legítima y es indudable que el monto numérico de la legítima
del donatario habrá de pagarse en primer término con lo que se le ha donado. Pero
es inexacto afirmar que esas donaciones han de acumularse al acervo imaginario
(…) En definitiva, lo importante es concluir que, sea que se colacionen o que no
deban colacionarse, su valor ha de ser contado una sola vez: o bien en el acervo
líquido si se entiende que por haber estado en el patrimonio del donante al morir no
han pasado al del donatario; o bien no contarlas en dicho acervo pero sí
colacionarlas, si se entiende que por ser donaciones confirmadas por la muerte del
donante, no han de entenderse bienes de éste. En el fondo, lo que el art. 1185 ha
querido advertir al incluirlas en la colación, es que no puede pensarse que, por ser
confirmadas a la muerte del donante y pasar en ese instante al patrimonio del
donatario, no hayan de contarse para los efectos de la determinación de la legítima.
Pero la advertencia era inútil y conduce a una imperfección técnica. Inútil porque
con ellas ocurre lo mismo que con los bienes legados que sin duda forman parte del
acervo líquido. Técnicamente imperfecta, porque no se trata de bienes salidos del
patrimonio que hayan de restituírsele contablemente (…) Nosotros entendemos,
como se ha dicho, que mejor hubiera sido no incluirlas en el art. 1185, aunque de
un modo u otro siempre ha de computarse su valor para el cálculo de la legítima,
con lo cual la supuesta imperfección no tiene mayor trascendencia. Pero en todo
caso deberán imputarse como parte de la legítima del donatario, cosa que es distinta
a colacionarlas”.72 Explicaremos este primer acervo imaginario con tres ejemplos:
Ejemplo 1: el causante tenía tres hijos, A, B y C. En vida, hizo una donación de
$9.000.000.- a B. Al fallecer el causante, deja un acervo líquido a repartir entre sus
tres hijos de $60.000.000.-. De no haberse hecho en vida la donación a B, cada hijo
recibiría $23.000.000.- Para reparar la desigualdad, se agrega a la masa hereditaria
la suma donada, lo que da un acervo imaginario de $69.000.000.- A cada uno de
los hijos le corresponden $23.000.000.- Sin embargo, a B sólo se le entregan
$14.000.000.-, pues se le descuentan los $9.000.000.- ya recibidos.

Ejemplo 2: el causante deja al morir viuda y tres hijos y un acervo líquido de
$120.000.000.-. En vida, hizo una donación a su cónyuge, con cargo a su futura
legítima73, de un inmueble avaluado en $80.000.000.- Se agregará al acervo
líquido, de manera que se formará primer acervo imaginario por $200.000.000.- De
éstos, corresponde $80.000.000.- a la cónyuge sobreviviente y $40.000.000.- a
cada uno de los hijos. Pero puesto que a la primera se le donó un inmueble por el
mismo valor de su asignación, nada recibirá, repartiéndose los $120.000.000.- entre
los tres hijos.
Ejemplo 3: el causante deja al morir conviviente civil y dos hijos, y un acervo líquido
de $300.000.000.-, y en vida, hizo a cada uno de sus hijos donaciones por
$250.000.000.- a cada uno de ellos, se agregarán los $500.000.000.- donados a los
$300.000.000.-, de manera que el primer acervo imaginario ascenderá a
$800.000.000.- De éstos, $400.000.000.- corresponden al conviviente civil. Pues
bien, como sólo hay $300.000.000.-
72 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., pp. 994-
996. 73 Como veremos al estudiar el “pago de las asignaciones” (“Sucesorio-8), si
nada dicen las partes al momento de celebrar el contrato de donación, ésta debe
imputarse a la futura legítima.
realmente disponibles, el saldo lo deben los hijos del causante, quienes deben
enterar cada uno $50.000.000.- al conviviente civil sobreviviente. Para ellos,
aplicaremos lo dispuesto en el art. 1206 (que estudiaremos en las normas del “Pago
de las asignaciones” (en “Sucesorio 8”). De esta manera se evita que se perjudique
a uno o algunos de los legitimarios, por donaciones hechas a otro u otros
legitimarios. 4.2. El segundo acervo imaginario: arts. 1186 y 1187 del CC. No
ampara a los legitimarios por donaciones hechas a uno o algunos de ellos con
desmedro de los otros, sino que frente a donaciones efectuadas en vida por el
causante a terceros. Este segundo acervo imaginario produce dos efectos

principales: a) Limita la parte de libre disposición: se trata de evitar que con las
donaciones, se perjudiquen la mitad legitimaria o la cuarta de mejoras. Para lograr
lo anterior (art. 1186 del CC), se suman las donaciones hechas por el causante al
acervo existente y el resultado se divide por cuatro. La cantidad que resulte -o sea
una cuarta parte de la suma dividida-, es lo que el causante pudo donar. Si lo que
donó excede dicha suma o límite, el exceso se agrega al acervo existente para
formar el segundo acervo imaginario. Se calculan entonces la mitad legitimaria, la
cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposición. Se pagan íntegramente las
primeras, y la cuarta de libre disposición hasta donde alcance. Por ejemplo: el
acervo existente es de $100.000.000.- El causante donó en vida $ 60.000.000.-, los
que se agregan al primero, alcanzando entonces a $ 160.000.000.- Se divide en
cuatro partes, lo que nos da como cantidad máxima que se pudo donar de $
40.000.000.- Hay por tanto un exceso de $20.000.000.-, que se acumula
imaginariamente al acervo existente, lo que nos da $120.000.000.- De estos,
$60.000.000.- corresponden a la mitad legitimaria, que se paga; $ 30.000.000.-
corresponden a la cuarta de mejoras, que también se paga. Los $10.000.000.- que
realmente quedan, constituyen la parte disponible por concepto de cuarta de libre
disposición. Esta ha quedado reducida entonces, en el exceso de lo donado. Se ha
conseguido de esta forma el primer efecto del segundo acervo imaginario: limitar la
parte de que el testador pudo disponer libremente. b) Da origen a la rescisión de las
donaciones. Puede ocurrir que la parte donada a terceros sea de tal modo excesiva
que sobrepase la cuarta de libre disposición, afectando la mitad legitimaria y la
cuarta de mejoras. Nace entonces para los legitimarios la acción de inoficiosa
donación, que no es sino la “rescisión” de la donación, según el Código Civil (en
rigor, veremos que más bien hay inoponibilidad, no nulidad relativa). En su virtud,
los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros que recibieron donaciones
del causante en vida de éste, exigiendo la restitución de los bienes donados hasta
la parte en que perjudican las asignaciones forzosas. Art. 1187 del CC. Revisaremos
con mayor detalle los dos acervos imaginarios, cuando estudiemos las legítimas
(“Sucesorio 7”). CAPÍTULO IV: INSCRIPCIONES A QUE DA LUGAR
LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE74 La inscripción, además de su objetivo
primordial de servir de tradición de los derechos reales inmuebles, tiene otras
finalidades, como la de dar publicidad a la propiedad raíz. Tal ocurre con las
inscripciones que se requieren a propósito de la sucesión por causa de muerte y la
prescripción adquisitiva. Tal es el fin general buscado por las inscripciones exigidas
por el artículo 688 del Código Civil. La sucesión por causa de muerte es un modo
de adquirir (art. 588); produce el traspaso de los bienes del causante al heredero
por el ministerio de la ley, en el momento mismo de fallecer la persona de cuya
sucesión se trata (arts. 955 y 956); y desde este momento también se adquiere la
posesión de la herencia, aunque el heredero lo ignore (art. 722); cada asignatario
se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al causante (art. 1344). De
todas estas disposiciones armónicas se desprende que el heredero adquiere el
dominio y la posesión legal de los bienes hereditarios por el modo de adquirir
sucesión por causa de muerte y que esta adquisición se produce en el momento
mismo de la muerte del causante. Por tanto, el heredero no necesita de tradición,
ya que las cosas no pueden adquirirse por dos modos. En el momento de deferirse
la herencia, de operar la delación de la misma, la posesión de ella se confiere al
heredero por el ministerio de la ley; pero esta posesión LEGAL (según el actual
tenor del artículo 688, inciso 1º, fijado por la Ley N° 19.903 publicada en el Diario
Oficial de fecha 10 de octubre de 2003, la posesión efectiva y la posesión legal se
identificarían, lo que a nuestro juicio constituye un error garrafal, pues la primera
debe otorgarse por una resolución, sea por un tribunal, cuando la herencia fuere
testada, sea por el Director Regional del Registro Civil, cuando la herencia fuere
intestada, mientras que la segunda se confiere por el solo ministerio de la ley) no
habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble hereditario. En

efecto, para que pueda ocurrir lo último, es necesario realizar las inscripciones
previstas tanto en la Ley 19.903 como en el artículo 688 del Código Civil. Tal sería
entonces el fin específico de estas inscripciones. Así las cosas, los herederos no
podrán disponer de los inmuebles hereditarios, mientras no proceda:
1º El decreto judicial o la resolución administrativa que da la posesión EFECTIVA
de la herencia (artículo 688 N° 1). El decreto judicial se inscribirá en el Registro de
Propiedad del Conservador de la Comuna o agrupación de comunas, en que se
encuentre el tribunal que lo dictó; la resolución administrativa se inscribirá en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas, que depende del Servicio de Registro
Civil e Identificación, según lo dispone el artículo 8º de la Ley N° 19.903; asimismo,
el Director Regional del Registro Civil correspondiente, emitirá un certificado, dando
cuenta de haberse otorgado la posesión efectiva de la herencia intestada, certificado
que debe acompañarse al Conservador de Bienes Raíces del último domicilio del
causante, para inscribir también la resolución administrativa, en el Registro de
Propiedad. El decreto judicial también se inscribirá en el Registro Nacional de
Posesiones Efectivas. Para la inserción en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas de las resoluciones judiciales que confieren las mismas, tratándose de las
sucesiones testadas, deberá darse cumplimiento a lo preceptuado en el artículo
882, inciso 3º, del Código de Procedimiento Civil, que reza: “Hechas las
publicaciones a que se
74 Aunque esta materia la tratamos en el apunte de La Tradición, hemos resuelto
replicarla aquí, por razones pedagógicas y por formar parte de la Sucesión por
Causa de Muerte.
refieren los incisos anteriores y previa agregación de una copia autorizada del
inventario, el tribunal ordenará la inscripción de la posesión efectiva y oficiará al
Servicio de Registro Civil e Identificación dando conocimiento de este hecho.”
Conforme a lo expuesto, nos queda en claro que tras la vigencia de la Ley N° 19.903,
toda posesión efectiva tendrá siempre dos inscripciones, una en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas, a cargo del Registro Civil e Identificación, y otra
en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces competente. El
procedimiento para solicitar, obtener e inscribir la posesión efectiva y las diligencias
para el pago del impuesto a las herencias o para dictar la resolución que declare
exenta de dicho pago a la herencia, está señalado en la Ley N° 19.903, en el Código
de Procedimiento Civil (artículos 866 y siguientes) y en la Ley N° 16.271, sobre
impuesto a las herencias y donaciones.
2º Si la sucesión es testamentaria, se inscribirá también el testamento, en el
Registro de Propiedad del mismo Conservador de Bienes Raíces en que se hubiere
inscrito el auto de posesión efectiva.75 En virtud de la inscripción del decreto que
concede la posesión efectiva y del testamento, los herederos pueden disponer de
los bienes muebles. 3º La inscripción especial de herencia (artículo 688 N° 2): se
practica con el mérito de la primera inscripción o de las dos primeras inscripciones.
Consiste en inscribir los inmuebles de la sucesión a nombre de todos los herederos,
en el Registro de Propiedad del Conservador de la Comuna o agrupación de
comunas en que está situado el inmueble; si abarca el territorio de dos o más
Conservadores, la inscripción debe efectuarse en el Registro de todos ellos. En
virtud de esta inscripción, los herederos pueden disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios. En el mismo Conservador, volverán a inscribirse el decreto
de posesión efectiva y el testamento, si lo hubiere. Cabe señalar que de
conformidad al artículo 30 de la Ley N° 16.271 de Impuestos a las herencias,
asignaciones y donaciones, si la sociedad conyugal terminare por el fallecimiento
de uno de los cónyuges, los bienes raíces de aquélla deberán inscribirse en el
Conservador respectivo, a nombre del cónyuge sobreviviente y de los herederos del
difunto. Esta será la única inscripción vigente, quedando cancelada la que se hizo
al momento de adquirir el inmueble. 4º La inscripción especial del acto de partición
(artículo 688 N° 3), por el cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un

inmueble; la inscripción se efectúa en el o en los mismos Registros en los cuales se
verificó o verificaron las inscripciones especiales de herencia. Sin esta inscripción,
no podrá el heredero adjudicatario disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios
que en la partición le hayan cabido. Cabe indicar que de conformidad al Código de
Procedimiento Civil, todo acuerdo de las partes o resolución del partidor que
contenga adjudicación de bienes raíces, debe reducirse a escritura pública, y sin
esta solemnidad no puede efectuarse su inscripción en el Conservador (recordemos
que al Conservador sólo pueden presentarse títulos auténticos para su inscripción).
75 Hoy día, entonces, el testamento se inscribirá en dos oportunidades: la primera,
después de otorgado, se inscribirá en el Registro Nacional de Testamentos a cargo
del Servicio de Registro Civil e Identificación; y la segunda, tras el fallecimiento del
testador, se inscribirá el testamento en el Registro de Propiedad del Conservador
de Bienes Raíces competente.
A diferencia de las anteriores, ésta inscripción puede obviarse. En efecto, puede
ocurrir que los herederos resuelvan enajenar de consuno los inmuebles hereditarios.
En tal caso, no habrá partición ni adjudicaciones subsecuentes (si se enajena,
operará en favor del tercero adquirente un título traslaticio de dominio; si se adjudica
el inmueble a uno de los comuneros hereditarios, operará un título declarativo de
dominio, y no habrá enajenación). Con las tres (si no hubo testamento) o cuatro (si
hubo testamento) inscripciones anteriores y la del causante que las precedió, se
puede entonces seguir en el Registro la historia de un inmueble que antes
perteneció al causante, luego a sus herederos y por último se radicó en el patrimonio
de uno solo de ellos o de un tercero. Como indicábamos, la adjudicación de un
inmueble hereditario a uno de los herederos no es un acto de disposición.
Inicialmente, la Corte Suprema llegó a la conclusión contraria, al declarar nula la
adjudicación de un bien raíz sin que previamente se hubieren practicado las
inscripciones señaladas en el art. 688 del CC. Este error jurídico se enmendó sin
embargo, y la jurisprudencia posterior reconoció que la adjudicación a un heredero
no importa disposición, o sea enajenación, sino simplemente una singularización o
individualización del dominio que pertenecía al adjudicatario en la comunidad, la
radicación de los derechos cuotativos en bienes determinados. Por tanto, la falta de
posesión efectiva de la herencia y de la inscripción especial de la misma a nombre
de todos los herederos, no anula la adjudicación que opera en favor de uno de ellos.
+ Alcance y sanción del art. 688. En conformidad a este precepto, la posesión legal
de la herencia no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un
inmueble, mientras no se verifiquen las inscripciones que señala el artículo. Se
plantea entonces el problema de determinar cuál es la sanción a la contravención
del art. 688, es decir, cuando a pesar de no haberse practicado estas inscripciones,
un heredero dispone de un inmueble. La Corte Suprema ha llegado a soluciones
diversas a lo largo de los años: 1º En un principio, la Corte resolvió que la sanción
recaía sobre el contrato o título traslaticio de dominio otorgado por el heredero al
tercero y que esta sanción era la nulidad absoluta, porque se infringían las normas
de organización del Registro Conservatorio, que son de orden público. Y agregó
más tarde la Corte Suprema que la prohibición de disponer del art. 688 era general
y absoluta, comprendiendo no sólo las enajenaciones voluntarias, sino también las
ventas forzadas que se efectúan en juicio ejecutivo, pues la ley no había hecho
distingos (se trataba de un inmueble hipotecado por el causante; con posterioridad
a su muerte, venció el plazo para pagar la obligación caucionada, y como los
herederos no pagaron, el acreedor hipotecario entabló juicio ejecutivo y sacó a
remate la propiedad. El remate fue anulado por la Corte Suprema, en atención a
que los herederos no habían practicado las inscripciones del art. 688). 2º En una
segunda interpretación, la Corte Suprema modificó la conclusión anotada respecto
a las enajenaciones forzadas, señalando que la prohibición del art. 688 sólo se
refiere a los actos voluntarios celebrados por los herederos o sus causahabientes y
no a las enajenaciones forzadas, puesto que el artículo expresa con claridad que
“los herederos” son los que no pueden disponer, limitación que no puede hacerse
extensiva a la justicia; se observó que de haberse mantenido el primer criterio, los
herederos del deudor, con negarse a inscribir, paralizarían toda ejecución en su
contra y se librarían de cumplir las obligaciones que les transmitió el causante. Ello
resulta jurídicamente inadmisible.
3º En una tercera interpretación, la Corte Suprema declaró que la palabra “disponer”
está tomada en el art. 688 en su sentido natural y obvio de enajenar, esto es,
transferir el
dominio de una persona a otra; en otras palabras, enajenación en su sentido
restringido; la venta no importa acto de transferencia del dominio, sino un simple
contrato. En consecuencia, el contrato celebrado por el heredero sin haberse
cumplido previamente con las inscripciones del art. 688, es válido. Lo que es nulo
sería la tradición subsecuente, si se efectúa. Se podría argumentar en contra de
este fallo, que el art. 1810 prohíbe la venta de las cosas cuya enajenación a su vez
está prohibida por la ley, pero en respuesta a lo anterior y en abono al fallo, podría
contra-argumentarse que el art. 688 no es una norma prohibitiva, sino imperativa de
requisito. 4º Una nueva sentencia vino a completar y dar mayor fuerza a la doctrina
asentada por la Corte Suprema. Estableció que el art. 688 se refiere a la tradición
del dominio de los bienes raíces, por estar comprendido en el párrafo que de ella
trata, y que no puede atribuírsele un sentido diverso, extraño al de dicho párrafo.
Por tanto, la prohibición de disponer impuesta a los herederos antes de la
realización de las inscripciones, no puede aplicarse al título, como la compraventa,
sino al modo de adquirir, a la tradición. 5º Una quinta interpretación llega a una
solución más aceptable para la doctrina. La Corte Suprema había concebido el art.
688 como norma prohibitiva, cuando en realidad es imperativa de requisitos. La
sanción, por tanto, no es la nulidad absoluta, sino que otra diferente: la establecida
en el art. 696. Este artículo, refiriéndose a los que lo preceden, entre los que se
cuenta el art. 688, dispone que los títulos cuya inscripción en dichos artículos se
prescribe no darán o transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho,
mientras la inscripción no se efectúe. Esto implica que si se omiten las inscripciones
ordenadas en el art. 688, la inscripción que obtenga quien adquirió del heredero,
adolecerá de una TRANSITORIA INEFICACIA. No conferirá a dicho adquirente la
posesión sobre su derecho, mientras no se efectúen las inscripciones omitidas. Esta
transitoria ineficacia de la inscripción del adquirente, demuestra que en ningún caso
la sanción podría ser la nulidad absoluta, porque ésta excluye la ratificación, figura
que opera en definitiva, al menos tácitamente, al verificarse las inscripciones que
ponen fin a la ineficacia transitoria de la inscripción hecha en favor del adquirente.
Pero la discusión en la doctrina ha continuado. Se señalan dos objeciones a la última
solución de la jurisprudencia: 1º Que el art. 696, al negar la transferencia del
respectivo derecho al tercero mientras la inscripción no se efectúa, no se refiere al
art. 688, pues se está refiriendo sólo a las inscripciones que transfieren el dominio,
a las que son tradición, objetivo que no persiguen las inscripciones del art. 688. 2º
Que la solución de la jurisprudencia asegura que mientras las inscripciones no se
efectúen queda en suspenso la transferencia del derecho; en otras palabras, que al
comprar el inmueble el tercero sin que previamente el heredero hubiere practicado
las inscripciones, el título y la inscripción que dicho tercero obtenga a su nombre
serían válidos pero completamente ineficaces, con lo que el tercero no adquiriría el
dominio ni la posesión. Se trataría entonces de un MERO TENEDOR. La solución
conduciría entonces a la inestabilidad de los derechos. El resultado práctico del
criterio jurisprudencial se traduce en la necesidad en que queda colocado el tercero
que adquirió del heredero, de REINSCRIBIR el título traslaticio, una vez que el
heredero haya obtenido la posesión efectiva y practicado las inscripciones del caso.
Y este procedimiento de reinscripción, se agrega, carece de base legal y puede dar
origen a una cadena paralela de inscripciones.

Sin embargo, se sostiene que desde el momento que el art. 696 alude a “la posesión
efectiva del respectivo derecho”, es decir del derecho de dominio, que no se
adquiere
mientras no se verifiquen las inscripciones, no se excluye la posibilidad de que se
adquiera la posesión de la cosa, de manera que la inscripción en favor del tercero
hecha sin haberse efectuado previamente las inscripciones del art. 688, no es del
todo ineficaz, pues conferiría la posesión del inmueble, con lo que podría adquirirse
por prescripción si pasa el tiempo y los herederos no practican las inscripciones del
art. 688. Otra solución que se desprendería de los principios generales, sería que la
enajenación del heredero en favor del adquirente estaría viciada de nulidad relativa,
porque se habrían omitido ciertos requisitos (las inscripciones del art. 688) prescritos
por la ley en consideración a la CALIDAD de heredero de quien enajena. Esta
nulidad se sanearía con la confirmación o ratificación del heredero, de la tradición
efectuada, mediante el cumplimiento de las inscripciones del art. 688. Para el orden
del registro, bastaría una simple anotación marginal que aluda a la ratificación,
hecha en la inscripción confirmada. Con esta solución, no sería necesaria la
reinscripción. Pero la tesis de la nulidad relativa como sanción a la infracción del art.
688 ha sido impugnada, ya que dicha nulidad se sanea a los 4 años, mientras que
del tenor del art. 688 se desprende que la falta de inscripciones hereditarias jamás
se sanea, pues el precepto señala que el heredero no puede disponer en manera
alguna de los inmuebles hereditarios, MIENTRAS no procedan las inscripciones
hereditarias. En la práctica, cuando se detecta que los herederos han enajenado un
inmueble sin haber cumplido con las normas preceptuadas en el artículo 688, no
queda otra vía que proceder a resciliar el contrato, y celebrar uno nuevo, pero sólo
después de haber practicado las inscripciones hereditarias. CAPITULO V:
INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER. 1.- REQUISITOS PARA
SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE. Debemos estudiarlos desde dos puntos de

vista: objetivo y subjetivo. Desde un punto de vista objetivo, son las calidades y
circunstancias que deben concurrir en las propias asignaciones por causa de
muerte, para ser válidas. Desde un punto de vista subjetivo, son las calidades y
circunstancias que deben concurrir en el sujeto beneficiado con la asignación
hereditaria. Tres requisitos debe reunir el asignatario: 1º Debe ser capaz de suceder.
2º Debe ser digno de suceder. 3º Debe ser persona cierta y determinada (art. 1056
del CC)
Estudiaremos por el momento los dos primeros requisitos subjetivos (aplicables en
la sucesión testada e intestada), mientras que el tercero subjetivo así como los
objetivos, serán tratados en el marco de las asignaciones testamentarias.76 2.-
CAPACIDAD PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE. 2.1. Concepto.
76 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 117.
La regla general es que todas las personas son capaces para suceder. La capacidad
para suceder es la aptitud de una persona para recibir asignaciones por causa de
muerte: art. 961 del CC. Por lo demás, se trata del mismo principio general
consagrado en el art. 1446 del CC. En consecuencia: a) Las incapacidades para
suceder son una excepción y por ende debemos interpretarlas restrictivamente,
excluyéndose toda interpretación analógica. b) Quien invoque la existencia de una
incapacidad para suceder, debe probarla. 2.2. Causales de incapacidad para
suceder. Cinco son las incapacidades para suceder: a) No existir al momento de
abrirse la sucesión. b) Falta de personalidad jurídica. c) Haber sido condenado por
el crimen de “dañado ayuntamiento”. d) La del eclesiástico confesor. e) La del
notario, testigos del testamento y ciertos parientes del primero y sus dependientes.
a) No existir al momento de abrirse la sucesión: art. 962 del CC. Se justifica la causal
de incapacidad, porque quien no existe no es persona, y quien no es persona no
puede ser titular de derechos. Sin embargo, para suceder no es necesario tener
existencia legal; basta con la natural, es decir, es suficiente que la criatura esté
concebida. Así lo pone de manifiesto el art. 77 del CC, al aludir a los llamados
derechos eventuales de la criatura que está por nacer. Si la criatura que estaba
concebida al momento de la apertura de la sucesión nace pero su nacimiento no
constituye un principio de existencia de acuerdo al art. 74, inc. 2 del CC, nada
adquiere en definitiva. En cambio, si el nacimiento constituye un principio de
existencia, se consolidan los derechos adquiridos estando en el vientre materno.
Debemos tener presente en todo caso, la hipótesis de suceder por derecho de
transmisión a que se refiere el art. 962 del CC, pues en ella bastará existir al
momento de abrirse la sucesión del transmitente o transmisor. Excepcionalmente,
la ley permite suceder sin tener existencia natural; en otros casos, además de tal
existencia, exige otros requisitos. Estas excepciones son: - Caso del asignatario
condicional: art. 962, inc. 2 del CC. Puesto que el asignatario condicional sólo
adquiere su asignación al cumplirse la condición, es lógico que exista en ese
momento. En armonía con lo anterior, el art. 1078, inc. 2 del CC. establece que si el
asignatario muere antes de cumplirse la condición, ningún derecho transmitirá a sus
herederos. - Asignaciones hechas a personas que no existen, pero se espera que
existan: art. 962, inc. 3 del CC. La asignación será valida, siempre y cuando la
persona llegue a existir dentro de los 10 años, contados desde la apertura de la
sucesión. - Asignaciones hechas en premio de servicios a personas que no existen:
valen, con la misma limitación del caso anterior, esto es, que lleguen a existir en el
plazo de 10 años. art. 962, inc. 4.
Ejemplo clásico de lo anterior, es aquel legado dejado por quien muere de una
enfermedad hasta ese momento incurable, para aquel que descubra un remedio
contra dicha enfermedad.
En los dos últimos casos, se explica el plazo de 10 años, dado que es el término
máximo por el cual se consolidan todas las situaciones jurídicas.77 b) Falta de
personalidad jurídica: art. 963 del CC. Hay en verdad una íntima relación entre los
arts. 962 y 963 del CC, puesto que en el fondo establecen la misma regla, el primero
para las personas naturales y el segundo para las jurídicas El inc. 2º del art. 963 del
CC establece una excepción, cuando se trata de asignaciones que tienen por objeto
la creación de una fundación. Es el caso, muy frecuente, de las fundaciones que se
crean por testamento. La asignación viene a ser un verdadero derecho eventual,
sujeto a un hecho futuro e incierto, que consiste en la constitución legal de la
fundación, es decir, la obtención de personalidad jurídica. Se ha suscitado una
controversia doctrinaria, propia del Derecho Internacional Privado, acerca de la
capacidad para suceder de las personas jurídicas extranjeras. Se ha distinguido
entre personas jurídicas de Derecho Público y de Derecho Privado. En cuanto a las
primeras, se ha dicho que sería evidente que tienen tal capacidad, porque existen
de iure, sin necesidad de que la autoridad constate que están constituidas conforme
a la ley, a diferencia de las de Derecho Privado. Un Estado o una municipalidad
extranjeros, por ejemplo, existen sin necesidad de reconocimiento de ninguna
autoridad. Así lo aceptan unánimemente la doctrina y la jurisprudencia nacional y
extranjera. Respecto a las personas jurídicas de Derecho Privado, la doctrina se ha
dividido. Hay quienes opinan que carecen de capacidad para suceder en Chile,
atendido el art. 963 del CC, pues alude a “cualesquiera” que no sean personas
jurídicas. Ahora bien, el art. 546 del CC, sin distinguir entre personas jurídicas
nacionales o extranjeras, establece que no tendrán tal calidad las que no se hayan
constituido conforme a las reglas del Código. Agregan, invocando las normas que
consagran entre nosotros el principio de la territorialidad, que no cabe sostener que
el art. 546 del CC no se aplica a las personas jurídicas extranjeras, dado que el art.
14 del CC dispone que la ley rige para todos los habitantes de la República, chilenos
o extranjeros; y a que el art. 16 del CC señala que los bienes situados en Chile, se
rigen por nuestra ley (y es sobre tales bienes en los cuales debería hacerse efectiva
la asignación).
Otros sostienen sin embargo, que resulta absurdo exigir que se constituyan en
nuestro país a personas jurídicas que no ejercerán mayores actividades en Chile,
sino solamente recibir una asignación. Recuerdan que la regla general es la
capacidad para suceder (art. 961) y que el art. 963, siendo excepcional, no puede
extenderse en su aplicación a las personas jurídicas extranjeras que no se hayan
constituido conforme a la ley chilena, si el mismo art. no lo hace. Agregan que los
arts. 14 y 16 no son aplicables en este caso, porque estas personas no son
“habitantes” de nuestro país, ya que vienen a desarrollar una actividad totalmente
transitoria, y porque, en cuanto al art. 16, él se aplica a los bienes y no a la
capacidad.78
Manuel, ob. cit., pp. 120-123.
c) Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de dañado ayuntamiento:
art. 964 del CC. Cabe advertir que hoy, no existe el delito de “Dañado ayuntamiento”.
Los hijos de dañado ayuntamiento, fueron eliminados por la Ley N° 5.750 del año
1935. Se entendía por tales los hijos ilegítimos nacidos de relaciones adulterinas,
incestuosas o sacrílegas (aquellos concebidos por clérigos de órdenes mayores o
personas que habían profesado votos solemnes de castidad en orden religiosa,
reconocida por la Iglesia Católica). Se trata, hoy en día, de una incapacidad que
afecta al condenado por adulterio (que ha perdido su connotación penal) y por delito
de incesto con el causante (no así en lo que concierne a relaciones sacrílegas, pues
se trata de una hipótesis jurídica derogada de nuestra legislación civil). Para que
opere esta causal, es necesario que exista condena, antes del fallecimiento del
causante, o a lo menos, acusación, traducida en una condena con posterioridad al
fallecimiento del causante.
Al decir de Pablo Rodríguez Grez, “Se trata en el fondo de un calificado demérito
para suceder, ya que no se ajusta a la moral ni a las buenas costumbres dar validez
a una asignación hecha por el causante a quien ha mantenido con él relaciones al
margen del matrimonio, o con sus ascendientes y descendientes en línea recta, sea
por consanguinidad o afinidad, o con sus colaterales hasta el segundo grado
inclusive por consanguinidad”.79 Sin embargo, no se aplica la incapacidad,
establece el artículo 964, si el asignatario alcanzó a contraer matrimonio civil con el
causante. Cabe efectuar las siguientes precisiones al respecto:
Esta situación no se aplica en realidad al delito de incesto, pues se configura un
impedimento dirimente contemplado en el artículo 6 de la Ley de Matrimonio Civil,
de manera que nunca podría contraerse matrimonio valido entre los partícipes del
delito de incesto;
Respecto al adulterio, podría darse la situación, cuando decretada la separación
judicial por adulterio, el matrimonio queda disuelto después por fallecimiento del
cónyuge inocente, o cuando se decreta el divorcio por culpa uno de los cónyuges,
quien infringió reiteradamente el deber de fidelidad; y en cualquiera de estos dos
casos, el culpable contrae nuevo matrimonio con la persona con que cometió
adulterio. Si fallece el cónyuge culpable, el otro, que fue co-reo en el adulterio,
quedaría comprendido en la incapacidad para suceder contemplada en el artículo
964 del Código Civil, pero, habida cuenta que contrajo matrimonio con el cónyuge
culpable del adulterio, no será excluido de la sucesión de éste. Dicho de otra forma,
podrían presentarse dos situaciones en este último caso: i) Fallece el cónyuge
culpable y deja una asignación a la persona con quien cometió adulterio: opera la
incapacidad para suceder; y ii) Fallece el cónyuge culpable y deja una asignación a
la persona con quien cometió adulterio, pero había contraído matrimonio con ésta:
no opera la incapacidad para suceder.80
d) Incapacidad del eclesiástico confesor: art. 965 del CC. Cabe señalar que el
testamento debe haber sido otorgado durante la última enfermedad y a su vez el
confesor, debe haberlo sido:

79 Rodríguez Grez, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio, Volumen 1,
Santiago de Chile, Editorial Jurídica de Chile, 1995, p. 39. 80 Somarriva Undurraga,
Manuel, ob. cit., pp. 123 y 124.
Sea durante la última enfermedad;
Sea habitualmente en los dos últimos años previos al otorgamiento del testamento
(sin que haya mediado enfermedad del causante, por ende).
Se extiende la incapacidad:
A la orden, convento o cofradía de que sea miembro el eclesiástico;
A sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Tiene por fundamento esta causal de incapacidad, la intención del legislador de
preservar la libertad para testar, que podría verse mermada por el natural
ascendiente que sobre el testador pudo tener su confesor. La causal de incapacidad
no se extenderá sin embargo:
A la iglesia parroquial del testador;
Ni sobre la porción de bienes que el confesor o sus deudos habrían heredado
abintestato, si no hubiere mediado testamento.81
Se ha planteado que este precepto sería discriminatorio, en cuanto sólo afecta a los
sacerdotes de la Iglesia Católica, y no a los ministros de otras religiones (como por
ejemplo un pastor protestante), pues los últimos no reciben la “confesión”. Parece
razonable hacer una interpretación histórica evolutiva del artículo, y extenderla a
otras situaciones, en las que una persona que ejerce un ascendiente espiritual sobre
la persona del causante, resulte beneficiada en su testamento, aunque es cierto que
el tema es discutible, habida cuenta que las causales de incapacidad son de
derecho estricto. e) Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares
y dependientes: art. 1061 del CC. Conforme a este artículo, no vale disposición
alguna testamentaria en favor: ● Del escribano que autorizare el testamento o del
funcionario que haga las veces de tal; ● Del cónyuge o conviviente civil de dicho
escribano o funcionario; ● De cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos o cuñados. ● De los empleados o asalariados del mismo. ● De los
testigos, o de su cónyuge o conviviente civil, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuñados. No valdrá disposición testamentaria alguna en favor de las
personas enumeradas en el precepto. Esta causal también tiene por objeto velar
por la libertad de testar, ya que el legislador teme que el notario o los testigos
presionen al testador para beneficiarse con sus disposiciones testamentarias. Esta
causal sólo alude a “disposiciones testamentarias”, de manera que si alguna de las
personas señaladas en el artículo tienen derecho a suceder al testador como
herederos abintestato, no perderán la asignación que por tal causa les corresponda.
Con el objeto de impedir que se burle esta causal, los artículos 1062 y 1133 del CC
disponen que las deudas que tengan por origen una declaración testamentaria, es
decir que el testador hubiere confesado deber en su testamento y en la medida que
no existiere un principio de prueba por escrito, serán consideradas como legados
gratuitos. Con esto, se impide al notario, a su cónyuge o a su conviviente civil, a sus
parientes, empleados o a los testigos invocar un crédito que tenga tal origen, pues
la declaración testamentaria será nula.82
ídem, pp. 124-126.
2.3. Características de las incapacidades para suceder. Como principio general,
cabe consignar que las incapacidades son de orden público, miran al interés general
de la sociedad y no al particular del testador. De esta primera característica general,
derivan las características específicas de las incapacidades para suceder: a. El
causante no puede renunciar a la incapacidad, no puede perdonarla: art. 966 del
CC. La nulidad a que se refiere el precepto será la absoluta y su causal objeto ilícito.
Refuerza lo anterior el art. 1314 del CC, en relación al albacea.

b. Otra consecuencia que deriva del carácter de orden público de las normas que
establecen las causales de incapacidad, es que ésta existe sin necesidad de
declaración judicial. La sentencia se limitará simplemente a constatar la existencia
de la causal de incapacidad. La “constatación” no exige por ende deducir una acción
cuyo objetivo específico sea obtener una sentencia que declare la incapacidad. No
existe tal acción, a diferencia de lo que veremos respecto de la indignidad para
suceder, que sí debe ser “declarada” judicialmente, en el marco de un juicio de
indignidad, y no sólo “constatada”. Así, por ejemplo, en el marco de una acción
reivindicatoria que los herederos deduzcan en contra de un tercero que está en
posesión de bienes hereditarios (y que no puede alegar que los tiene en calidad de
“heredero”, pues la incapacidad para suceder que lo afecta se lo impide), bastará
que el juez constate que efectivamente afecta al demandado una causal de
incapacidad para suceder.83
c. El art. 967 del CC deja en claro que el incapaz no adquiere la herencia o legado
de la que está en posesión, sino una vez cumplidos los requisitos de la prescripción.
Tal prescripción, a juicio de Somarriva, sería necesariamente la extraordinaria. Si
bien la ley no lo dice, se desprendería de la naturaleza misma de la incapacidad y
de lo preceptuado en el art. 967 del CC, que exige la prescripción extintiva de todas
las acciones que existan contra el incapaz. Por lo demás, el asignatario incapaz sólo
puede ser considerado poseedor irregular, pues le falta la buena fe (y no puede
alegarse ignorancia o error de derecho, es decir, que alegue desconocer la causal
de incapacidad) y también el justo título (pues sólo sería heredero o legatario
putativo).84 3.- DIGNIDAD PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE. 3.1.
Concepto. Las indignidades, según Somarriva, consisten en la falta de méritos de
una persona para suceder. Deben estar expresamente señaladas por la ley,
atendido lo dispuesto por el art. 961 del CC.
También se las ha definido como “… una anomalía de la vocación sucesoria
fundada en el demérito del sucesor, sea por haber faltado a los deberes que tenía
con el causante y durante la vida de éste; sea por faltar a los deberes que el respeto
a la memoria del de cujus le imponía”85.
83 El distingo entre “constatar” y “declarar” es el mismo que se plantea por los
partidarios de la inexistencia. Esta sólo debe ser “constatada” en el juicio de que se
trata, mientras que la nulidad debe ser formalmente “declarada”, en un juicio de
nulidad. 84 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 126 y 127. 85 Domínguez
Las definiciones precedentes se plantean desde la perspectiva de la “indignidad”,
pero también se define la “dignidad”, como “el mérito o lealtad que el asignatario ha
debido observar en vida con el causante”.86
Las causales de indignidad son 11, de las cuales las principales son las 5
contempladas en el art. 968 del CC.87 Algunas causales operan en vida del
causante y suponen una conducta que afecta su vida o sus intereses jurídicos. Otras
causales operan después del fallecimiento del causante, bajo el entendido que el
deber de lealtad del heredero se mantiene tras la apertura de la sucesión. 3.2.
Causales de indignidad para suceder. - Las indignidades del art. 968 del Código
Civil: son indignos de suceder al difunto, como herederos o legatarios: a) El que
cometió homicidio en su persona o la dejó perecer pudiendo salvarla. La causal
contempla tres hipótesis: i.- El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona
del difunto: se entiende que lo hizo en calidad de autor material del mismo. ii.- O ha
intervenido en este crimen por obra o consejo: quedan aquí comprendidos los
autores intelectuales, los cómplices y los encubridores.
iii.- O la dejó perecer pudiendo salvarla: esta conducta omisa, pareciera estar
vinculada con las dos previas, es decir, nada se hizo para salvar al causante del
homicidio. Así parece entenderlo la doctrina88. Señala Claro Solar al respecto: “No
es, evidentemente, de la misma gravedad que el homicidio, el hecho de haber
dejado perecer a la víctima pudiendo salvarla; pero supone el homicidio consumado

y supone que las circunstancias en que este crimen se realizó permitían al heredero
o legatario salvar a la víctima. Aunque la falta de defensa del que es atacado por
terceras personas no constituye un hecho delictual que merezca sanción penal, la
ley lo considera digno de atención, hasta el punto de que, así como exime de
responsabilidad criminal al que obra en defensa de su persona o derechos, exime
igualmente al que obra en defensa de la persona o derechos de sus parientes y aún
al que obra en defensa de la persona o derechos de un extraño, manifestaciones
de la virtud de la caridad que la ley desearía ver realizar por el heredero o legatario
en favor de aquél con cuyos bienes está llamado a beneficiarse”89. Pero no
obstante estas opiniones, cabe preguntarse si otras conductas omisas, no
vinculadas con el homicidio del causante, pueden también considerarse. Así, por
ejemplo, si se prueba que el heredero o legatario, siendo un experto nadador, nada
hizo para rescatar al causante, que se ahogaba en un lago o río.
Aunque el precepto no exige que el sucesor haya sido condenado en el juicio penal
correspondiente, como requisito previo al juicio de indignidad, en la práctica, ello
será necesario, pues sólo a base de esa condena existirá la indignidad.90
86 Rodríguez Grez, Pablo, ob. cit., p. 44. 87 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit.,
p. 127. 88 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p.
285. 89 Claro Solar, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado,
tomo 13°, “De la sucesión por causa de muerte”, Santiago de Chile, Imprenta
Nascimento, 1940, pp. 88 y 89. 90 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez
Águila, Ramón, ob. cit., p. 284.
b) El que cometió atentado grave contra la vida, honor o bienes del causante, o de
su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. Al respecto, la jurisprudencia ha
dicho que en los demás casos de indignidad, la causal misma puede acreditarse en
el respectivo juicio de indignidad (aunque respecto de la primera causal, como

vimos, ello es dudoso). En cambio, en esta segunda causal de indignidad es
necesario que en el juicio de indignidad se la pruebe mediante sentencia criminal
condenatoria. La expresión “atentado” se ha entendido como alusiva a la comisión
de un delito. Pero además, debe ser “grave”. Y afectar tres bienes jurídicos de la
víctima: su vida (por ejemplo, homicidio tentado o frustrado, lesiones graves), su
honor (calumnia, incesto, violación) o sus bienes (robo, estafa). El atentado puede
recaer en la persona del propio causante, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes. Surgen aquí algunos puntos dudosos: ● ¿Se incluye
también aquí un atentado contra la vida, el honor o los bienes del conviviente civil
del causante? Nos parece que no, pues la Ley N° 20.830 no asimiló en forma íntegra
al conviviente civil al cónyuge sobreviviente, sino que sólo le confirió ciertos
derechos, expresamente indicados en el mencionado cuerpo legal (a diferencia de
la aplicación genérica de las inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones que
las leyes y reglamentos establecen respecto de los cónyuges, que el art. 23 de la
Ley N° 20.830 aplica a los convivientes civiles). ● ¿Se incluyen entre los
ascendientes y descendientes aquellos que lo sean por afinidad o sólo se refiere la
ley a los consanguíneos? Creemos que ambos parentescos quedan incluidos en la
causal, pues el precepto no distingue, no correspondiendo que el intérprete lo haga.
Además, en el N° 3 del art. 968 se consigna que la causal de indignidad recae sólo
en “El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive”. Por ende, un consanguíneo
no puede incurrir en la causal (y podría suceder al causante como heredero
testamentario). c) El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que no socorrió
al causante en estado de demencia o destitución, pudiendo hacerlo. Esta es una
sanción por incumplir el deber moral y jurídico de socorrer a los parientes. El estado
de destitución, alude a quien se encontraba privado de lo más esencial para la vida,
a quien se encontraba sumido en la miseria. La expresión “socorrer” alude a
proporcionar al pariente demente o “destituido”, de lo necesario para una modesta
subsistencia. Recuérdese que la obligación de socorro es la fuente del derecho de

alimentos, para las personas que pueden ejercerlo, conforme al art. 321 del Código
Civil. Pero en el caso del art. 968, tal obligación se amplía, recayendo en los
parientes hasta el sexto grado inclusive, lo que es coincidente con el grado de
parentesco hasta el cual puede operar la sucesión abintestato. El “estado de
demencia” no exige, necesariamente, que el futuro causante haya sido declarado
interdicto por tal causa, pero si lo está, con mayor razón deben socorrerlo aquellos
parientes que después de su muerte lo heredarán. d) El que por fuerza o dolo obtuvo
una disposición testamentaria o impidió testar. Se trata de impedir que se vulnere la
libertad para testar. e) El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento.
Para que opere la indignidad es necesario que la detención u ocultamiento sean
dolosos, pero como dice el precepto, se presume el dolo (uno de los pocos casos
excepcionales: art. 1459 del CC), por el solo hecho de la detención u ocultación. Se
trata de
una presunción simplemente legal, que admite prueba en contrario. El acto de
“detener” un testamento, supone por ejemplo que una persona se apodera del
testamento cerrado del causante o de aquél que fue otorgado ante cinco testigos y
sin presencia de ministro de fe y se niega a entregarlo para proceder a su apertura
o a su publicación, respectivamente. También quedaría comprendido en esta
causal, aquél que no sólo detuvo u ocultó el testamento, sino que también lo
destruyó, y así se prueba. Las demás causales de indignidad, están contempladas
en los siguientes preceptos: f) No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el
difunto: art. 969 del CC. El objeto de esta causal es sancionar la negligencia del
asignatario en perseguir judicialmente al asesino de su causante. Cesará esta
indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso. Sin embargo,
por una razón muy humana, se libera de esta obligación de denunciar al cónyuge y
ciertos parientes (ascendientes, descendientes, o parientes colaterales por
consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive) del homicida. g) No

solicitar nombramiento de guardador al causante: art. 970 del CC. El legislador
castiga aquí a los herederos abintestatos que, siendo ascendientes o descendientes
del causante, y estando autorizados por la ley para provocar el nombramiento de
guardador del incapaz, no lo hacen, denotando con ello negligencia respecto a los
intereses del causante impúber, demente, sordo o sordomudo. Se debe probar que
la persona permaneció en esta omisión un año entero. El heredero o legatario podrá
acreditar, sin embargo, que le fue imposible, por sí o por procurador, pedir el
nombramiento de guardador.
Transcurrido el año, recaerá la obligación antedicha en los llamados en segundo
grado a la sucesión intestada. De esta manera, los descendientes tienen un año, y
transcurrido éste, la obligación recae en los ascendientes. Por ello se ha entendido
que el precepto sólo impone la obligación a los descendientes y ascendientes y no
a otros llamados a la sucesión, como los hermanos o el cónyuge91. La obligación
no se extiende sin embargo a los menores ni en general a los que viven bajo tutela
o curaduría. Esta causa de indignidad desaparece desde que el impúber llega a la
pubertad, o el demente o sordo o sordomudo toman la administración de sus bienes.
h) Excusa ilegítima del guardador o albacea: art. 971 del CC. Respecto del albacea,
la norma se repite en el art. 1277, inc. 2º del CC. La jurisprudencia ha estimado que
no procede sostener que es indigna la persona que muere en mora de aceptar el
cargo, porque la ley se refiere al rechazo del albaceazgo sin probarse causa grave.
En lo que se refiere al guardador, el art. 971 del CC es complementado por el art.
530 del CC, que dispone que las excusas aceptadas por el juez privan al guardador
de la asignación que se le haya hecho en remuneración de su trabajo, y las excusas
sobrevinientes, de una parte de ella (art. 531 del CC). No se extenderá esta causa
de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuantía que lo son (es decir, no
afectará la legítima rigorosa, artículo 1192 del Código Civil), ni a los que, desechada
por el juez la excusa, entren a servir el cargo. i) El que a sabiendas de la

incapacidad, se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para
suceder: art. 972 del CC.
Nótese que la ley exige que aquél que promete al causante, haya conocido la causal
de incapacidad. Entendemos por ende que aquí, la ley admite un caso de error de
derecho, es decir, si el asignatario alega haber ignorado la causal de incapacidad,
y los interesados en que se constate la causal de incapacidad no logran probar su
conocimiento efectivo de la misma, ésta no podrá operar. Otros, en cambio, estiman
que el desconocimiento de la incapacidad no dice relación con ignorar un precepto
jurídico, sino en desconocer los presupuestos fácticos del caso: así, el demandado
de indignidad alega haber desconocido que tal eclesiástico había sido el confesor
del causante, en las circunstancias que el art. 965 señala. En cambio, “si lo hace
afirmando que conocía esas circunstancias, aunque añada que el precepto indicado
le era desconocido, nos parece que la indignidad se presenta”.92
Excepcionalmente, no incurrirán en la causal, aquellos inducidos a prometer por
temor reverencial: 972, inc. 2º del CC (1456, inc. 2º del CC, definición de temor
reverencial). Contra-excepción que nos retorna a la causal de indignidad: haber
ejecutado lo prometido. El fundamento de esta indignidad reside en el carácter de
orden público de las incapacidades, que no pueden ser renunciadas por el testador.
Se ha señalado sin embargo que el legislador se equivocó al incluir esta causal
entre las de indignidad en lugar de entre las de incapacidad, puesto que como
indignidad puede ser perdonada por el testador, burlándose la intención del
legislador de impedir que el incapaz adquiera la asignación. Debemos entender que
el asignatario que probó haber accedido a la petición del causante movido por el
temor reverencial y no ejecutó lo prometido, no puede retener para sí la asignación.
Esta deberá distribuirse entre los herederos, conforme a las reglas de la sucesión
abintestato. j) Albacea removido por dolo: art. 1300 del CC. Se hace indigno de tener
parte alguna en la herencia. k) Partidor que prevarica: art. 1329 del CC. Tengamos
presente que prevaricar es dictar a sabiendas o por ignorancia inexcusable,
resolución de manifiesta injusticia. Las anteriores son las causales de indignidad
señaladas como tales por la ley. Los autores agregan otras cuatro, que pueden ser
equiparadas a la indignidad: a) La del menor que se casa sin el consentimiento de
un ascendiente: art. 114 del CC. Este caso puede ser considerado como un
desheredamiento legal parcial, pero también como una causal de indignidad, pues
el ascendiente puede perdonarla en su testamento. b) El que se casa teniendo el
impedimento de segundas nupcias: art. 124 en relación al art. 127, ambos del CC.
También aquí el hijo puede perdonar a su padre o madre en el testamento. c) El
cónyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su
culpa: art. 994 del CC. Igualmente el otro cónyuge puede perdonarla en su
testamento. Cabe tener presente sí que como fuente de indignidad ésta tiene
algunas diferencias con las demás causales: así, conforme al art. 324, la indignidad
hace perder los derechos alimenticios en los casos del art. 968 del CC (sin perjuicio
que el juez pueda moderar el rigor del art. 324, si la conducta del alimentario fuere
atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante), mientras que
el cónyuge nunca pierde el derecho de alimentos, aunque la ley los reduce sólo a
los que permitan “una modesta sustentación”, arts. 322 y 175, ambos del CC).
d) El padre o madre cuya paternidad o maternidad haya sido establecida por
sentencia judicial, con oposición del respectivo progenitor: artículo 203 del Código
Civil. Nos remitimos a lo que estudiamos en materia de filiación. 3.3. Características
de las indignidades. Difieren de las que presentan las incapacidades, pues en las
primeras no está comprometido el orden público, sino que sólo el interés del
causante. De tal principio fluyen las características de las indignidades: a) El

causante puede perdonar la indignidad, en su testamento: art. 973 del CC. b) La
indignidad debe ser declarada judicialmente: art. 974 del CC.
El juicio de indignidad será ordinario, puesto que la ley no señaló otro procedimiento
especial. Puede ser provocado por todo aquél que tenga interés en excluir al
asignatario indigno. Entre ellos: los herederos de grado posterior que se
beneficiarán con la exclusión del indigno; los herederos conjuntos para adquirir la
asignación por acrecimiento; el sustituto del indigno; los herederos abintestato
cuando declarado indigno el heredero o legatario, vaya a corresponderles a ellos la
asignación; los acreedores de los herederos, porque al excluirse al heredero
indigno, se incrementa el patrimonio de los restantes herederos y con ello el derecho
de prenda general de los acreedores.93 También se ha considerado que la acción
la tienen los cesionarios de un heredero: “Nos parece que podrán accionar para
excluir al indigno. Si en el artículo 1910 el cesionario goza del derecho de acrecer
que tenía su cedente, pues si éste, como se ha visto, puede pedir que se excluya al
indigno para aprovechar el derecho de acrecer (art. 1147), la misma facultad pasa
al cesionario”.94
Con todo, se ha dicho que “en los dos casos previstos en el art. 994 basta con que
exista sentencia ejecutoriada que declare la separación judicial por culpa del
demandado o que reconozca la calidad de hijo respecto del padre o madre
demandados, para que la indignidad se produzca sin otra declaración. Aquí la
indignidad es un efecto sea de la separación judicial, sea del reconocimiento
judicial”.95
Cabe agregar que la ley presume que el indigno está de mala fe, habida
consideración de lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 974 del Código Civil, pues
lo obliga a restituir la herencia o legado (en realidad, los bienes que tenga en su
poder a título de heredero o de legatario) “con sus accesiones y frutos”, y sabido es
que el poseedor de buena fe, puede retener los frutos de la cosa, hasta la
contestación de la demanda (artículo 907 del Código Civil). No parece posible
desvirtuar esta presunción de mala fe, dados los
93 Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 133 y 134. Sin embargo, Ramón
Domínguez Benavente y Ramón Domínguez Águila concluyen de otra manera:
“¿Pueden los acreedores, mediante la acción subrogatoria, poner en movimiento la
acción que tiene el deudor para excluir al indigno y aumentar, así, la cuantía de la
asignación del deudor, o que éste sea el sucesor en lugar del indigno, con las
ventajas para los acreedores? (…) Entre nosotros se sostiene la afirmativa, aunque
nos parece que no permitiéndose la acción subrogatoria sino en los casos
señalados por la ley, los acreedores no pueden, en lugar de su deudor, instar para
la exclusión del indigno y aumentar, de esta manera, el derecho de prenda general
que tienen los acreedores sobre los bienes del o de los deudores”: Domínguez
Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 306. 94 Domínguez
Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 306. 95 Domínguez
términos del inciso, de manera que debemos entender que se trata de una
presunción de derecho. c) La indignidad se purga con 5 años de posesión: art. 975
del CC. Encontramos aquí otra diferencia con las incapacidades, en las que se
requiere la prescripción de todas las acciones, es decir, un lapso de 10 años,
conforme a lo expresado al tratar de las últimas.
Dados los términos del art. 975, estamos ante una acción sujeta a caducidad, de
manera que no admite interrupción ni suspensión. Para evitar que se extinga, debe
interponerse dentro de los cinco años, aunque no sea notificada en el mismo plazo,
como debería serlo si fuera una acción sujeta a prescripción.96 ¿A qué posesión se
refiere la ley; a la legal o a la real o material? Se ha señalado que tratándose de un
heredero bastaría la legal, del art. 722 del CC, dado que el indigno adquiere la
asignación y sólo la pierde por sentencia judicial. Los cinco años, por lo tanto, deben
contarse desde el fallecimiento del causante. En lo concerniente al legatario sí se
requiere posesión real o material, pues respecto de éste, como estudiaremos más
adelante, no existe posesión legal. d) La indignidad no pasa a los terceros de buena
fe: art. 976 del CC. La buena fe del tercero consistirá en ignorar la existencia de la
causal de indignidad. Se trata de un tercero que adquiere la cosa de manos del
indigno. Nótese que el artículo 976 protege a todo tercero, sin importar que haya
adquirido la cosa a título gratuito o a título oneroso. La norma, por ende, es más
amplia que la del artículo 2301, a propósito del pago de lo no debido, que sólo
ampara al tercero que hubiese adquirido la cosa a título oneroso y de buena fe.
Se justifica la norma, pues “El indigno ha podido enajenar bienes de los
comprendidos en la asignación. El tercero que los adquirió no tenía obligación de
averiguar si el enajenante había caído en alguna causal de indignidad que, con el
tiempo, pudiera ser alegada y con el efecto de excluirlo de la sucesión. Por lo demás,
la indignidad es una sanción que no puede, por lo mismo, alcanzar a terceros de
buena fe, aunque hay quienes piensan que el enajenante era, en ese momento, un
heredero aparente. Y esto basta para negar la acción contra terceros”.97 Los
herederos, con todo, podrán demandar al indigno, en virtud del artículo 898, para
obtener la restitución de lo que haya recibido por ella, pues estamos en un caso en
el que se ha hecho imposible su persecución. Además, podrán reclamar la
indemnización de todo perjuicio, considerando la presunción de mala fe a que
aludimos. e) La indignidad se transmite a los herederos: art. 977 del CC.
Los herederos del asignatario indigno adquieren la asignación con el vicio de la
indignidad, a menos que opere el derecho de representación, según veremos.98 En
efecto, “Ciertos herederos del indigno no están sujetos a lo que dispone el artículo
977 (…) Son los que, llegado el caso de la exclusión del indigno, le representan (art.
984) (…) Por consiguiente, si el excluido por indignidad era hijo del de cujus; o su
hermano, la asignación que la ley reservaba al indigno pasa a los descendientes de
éste (art. 988), sin que puede recibir aplicación el artículo 977”99.
96 Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 321. 97
Domínguez Benavente, Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 317. 98
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 133-135. 99 Domínguez Benavente,
Ramón, y Domínguez Águila, Ramón, ob. cit., p. 314.
4.- PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES. Tienen varias
características comunes: a) Ambas son inhabilidades para suceder. b) Ambas son
de carácter excepcional. c) A una y otra se le aplican las disposiciones comunes de
los arts. 978 y 979, ambos del CC, que luego veremos. Sin embargo, existen
importantes diferencias: a) Mientras las incapacidades son de orden público, las
indignidades están establecidas en el sólo interés del causante. b) La incapacidad
no puede ser perdonada por el testador, quien en cambio sí puede renunciar a la
indignidad; aún más, la ley presume que perdona las indignidades, si deja una
asignación al indigno con posterioridad a los hechos constitutivos de la respectiva
causal (art. 973 del CC). c) El incapaz no adquiere la asignación; el indigno sí lo
hace, y sólo por sentencia judicial puede ser obligado a restituirla. d) La incapacidad
no requiere ser declarada por sentencia judicial; limitándose la declaración judicial
a constatar su existencia, pudiendo ser solicitada por cualquier persona; la
indignidad sí debe ser declarada por sentencia judicial, a petición del que tenga
interés en excluir al indigno. e) Dado que el incapaz nada adquiere en la herencia,
nada transmite a sus herederos. El indigno les transmite su asignación, aunque con
el vicio de indignidad. f) La incapacidad pasa contra terceros, de buena o mala fe.
La indignidad no pasa contra terceros de buena fe. g) El incapaz no adquiere la
asignación mientras no prescriban todas las acciones que se pudieron hacer valer
en su contra (para Somarriva, adquiriría sólo después de 10 años, como se dijo en
su oportunidad); el indigno, en cambio, adquiere la herencia o legado por posesión
de 5 años.
h) Las incapacidades, por regla general, son absolutas: a nadie que se encuentre
en la situación prevista en los preceptos legales estudiados, pueden suceder los
incapaces. En cambio, las indignidades son siempre relativas; se refieren a
situaciones de ingratitud producidas entre el causante (o su cónyuge o parientes
más cercanos) y el indigno, pudiendo el último suceder a otras personas con
respecto a las cuales no les afecte igual vicio.100 - Disposiciones comunes a las
incapacidades e indignidades. a) Los deudores hereditarios o testamentarios no
pueden oponer como excepción su incapacidad o indignidad: art. 978 del CC. Se
presenta aquí el problema de determinar qué entiende el legislador por tales
deudores. Se han propuesto dos interpretaciones:
La primera, estima que lo son aquellos que fueron deudores del causante en vida
de éste. Por ejemplo, A adeudaba al causante cierta suma de dinero, quien al
fallecer deja un heredero incapaz o indigno, C. Este demanda a A, exigiéndole el
pago de la deuda. Para
100 Somarriva Undurraga, Manuel, ídem, pp. 135 y 136.
esta primera interpretación, A no podría oponer a C la excepción de incapacidad o
indignidad. Sin embargo, se ha señalado que esta interpretación sería aceptable
sólo para el caso de una indignidad, pero no para una incapacidad. En efecto, si
bien el heredero indigno adquiere la asignación mientras no exista sentencia que
declare la indignidad, el incapaz no adquiere la herencia o legado. Sería absurdo
por ende que tal heredero incapaz, que no ha adquirido la herencia, pueda
demandar al deudor hereditario sin que éste no pueda oponerle como excepción la
incapacidad del actor. Una segunda interpretación, de Somarriva, postula que el
deudor hereditario o testamentario es el propio heredero; vale decir, es una
interpretación inversa a la primera. En este caso, sería el causante quien debería la
suma de dinero a A. El causante, al fallecer, deja un heredero incapaz o indigno, C.
Este sería el deudor hereditario o testamentario. Demandado por A, C no podría

oponer como excepción su propia incapacidad o indignidad. Esta segunda
interpretación parece más lógica.
b) Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos.
Excepcionalmente, (art. 979 del CC) sí lo hacen, en los casos del art. 968 del CC,
norma que está en armonía con lo que a su vez establece el art. 324 del CC, que
priva del derecho de alimentos en caso de injuria atroz, sin perjuicio de la facultad
que la ley confiere al juez en la materia. Conforme a lo dispuesto en el art. 324, sólo
los casos del art. 968 constituyen injuria atroz.101

Sucesión Por Causa de Muerte

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Sucesión Por Causa de Muerte

Cargado por

Información del documento

Descripción original:

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Sucesión Por Causa de Muerte

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

PRIMERA PARTE: CONCEPTOS FUNDAMENTALES

CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES.

1.- CONCEPTO DE DERECHO SUCESORIO Y REGULACIÓN.

Se ha definido el Derecho Sucesorio como “el conjunto de normas jurídicas

destinadas a regular la suerte del patrimonio de una persona con

posterioridad a su fallecimiento”. Se regula el Derecho Sucesorio, principalmente,

denominados: Título I: definiciones y reglas generales (artículos 951 a 979). Título

testamentarias (artículos 1056 a 1166). Título V: de las asignaciones forzosas

(artículos 1167 a 1211). Título VI: de la revocación y reforma del testamento

sucesión y de su aceptación, repudiación e inventario (artículos 1222 a 1269). Título

albaceas fiduciarios (artículos 1311 a 1316). Título X: de la partición de bienes

testamentarias (artículos 1354 a 1377). Título XII: del beneficio de separación

se refieren a la sucesión por causa de muerte, en particular, la Ley N° 16.271, de

Impuestos a las Herencias, Donaciones y Asignaciones, así como también la Ley

N° 19.947 de Matrimonio Civil, la Ley N° 20.830 sobre Acuerdo de Unión Civil, la

2.- PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO SUCESORIO CHILENO.

estructura nuestro Derecho Sucesorio. Ellos son:

2.1. El principio de la continuación del causante por sus herederos.

Conforme al art. 1097, el heredero representa al causante, le sucede en todos sus

derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos suceden, antes que en los

bienes, en la personalidad jurídica del de cujus. Los bienes llegan al sucesor a

consecuencia de ser el continuador de su personalidad jurídica. Ello explica la

responsabilidad personal e ilimitada del heredero, en principio, por las obligaciones

hereditarias y testamentarias del causante. En el pago de éstas, no sólo responde

de vista jurídico, que el causante y lo representa en todos sus derechos

activos y pasivos de contenido patrimonial. El heredero subroga en la misma

posición jurídica del causante. La representación alcanza incluso a

obligaciones derivadas de hechos ilícitos. Así, el heredero es deudor de la

indemnización civil por el delito o cuasidelito cometido, en su día y en su hora,

El sistema anterior, es pues uno de sucesión en la persona del causante, en su

íntegra personalidad jurídica.

Como destaca nuestra doctrina, “el principio de la continuación, al que adhiere

nuestro Código, significa en la práctica una verdadera confusión de patrimonios

suficientes para ello, ora que no lo sean”.

que suceden pueden tener la calidad de herederos o de legatarios. La idea de la

legatarios, en cambio, no continúan la personalidad jurídica del causante, no lo

representan (art. 1104). A ellos no les es aplicable el principio de la continuación de

responsabilidad: i) Cuando el testador ha dispuesto en el testamento más allá de la

parte de libre disposición, afectando la porción que le correspondía recibir a los

asignatarios forzosos por concepto de legítimas y de mejoras; y, ii) Responderán en

de estos casos implica la idea de continuación por los legatarios. Su responsabilidad

2.2. El principio de la unidad del patrimonio.

activo y pasivo; muebles e inmuebles; heredados o adquiridos a cualquier título por

el causante. No existe en el Código pluralidad de masas hereditarias determinadas

por la naturaleza o el origen de los bienes y que se sujetaría a reglamentaciones

que aludiremos más adelante. De este principio se desprenden diversas

determinadas por la ley del último domicilio.

ii) La capacidad e incapacidad de los asignatarios quedan determinadas por la ley

del último domicilio.

estarse a la naturaleza mueble o inmueble de los bienes ni al origen de los mismos.

2.3. El principio de la igualdad.

Como se ha señalado, “El Código consagra el principio desde un doble punto de

vista: estableciendo la igualdad de los coasignatarios en cuanto a la cuota por la

misma proporción de bienes si tienen el mismo grado de parentesco con el autor; y

consagrando que, además, en lo posible, esa igualdad debe traducirse también en

la designación de bienes físicamente idénticos para cada asignatario. En el primer

caso se referencia a una igualdad de valor. En el segundo se trata de la igualdad en