Parentesco en Roma

Principales Caracteres.

Fundamento: se encuentra la idea de unidad bajo un mismo poder. Agrupación de

personas sometidas a un mismo poder. ! Vinculo: no solo e s la consanguinidad,
además lo es el poder, estarán sometidos a un mismo Pater Familias.

Patria Potestad: sólo el padre era sujeto ejerciente de esta. Este vínculo se transmite
solo entre varones, su ejercicio solo les corresponde a ellos. Es un derecho-deber. !

Emancipación: se deja de ejercer Patria Potestad sobre una persona pero sin
consideración de edad, en cualquier momento puede ser emancipado. ! Tutela y

Curatela: los Sui Iuris o las mujeres y niños que no tenían capacidad de obrar la
suplían con la tutela. Los púberes, enfermos mentales y pródigos están sometidos a
curatela, es una especie de curador, de asistente).

Domus: no se abandonaba la casa ni por edad ni por matrimonio.

En el derecho romano se tenían cuatro acepciones para la familia: agnaticia,

cognaticia, gentilicia y por afinidad.

El p ater familias era el hombre romano que no dependía de nadie (sui iuris) y de
quien dependían los demás (alieni iuris). No importaba que estuviese soltero o
casado, ni su edad. Una mujer nunca podía ser cabeza de familia.

Familia agnaticia

Se entendía por familia agnaticia al conjunto de personas bajo la misma potestad

doméstica, o que lo estarían si el común pater no hubiese muerto, por línea de varón
(hasta el sexto grado). Así, por ejemplo forman parte de la familia agnaticia de un
individuo bajo la potestad de su abuelo (avus): su padre (pater), su tío paterno
(patruus), su hermano (frates), su hijo (filius), el primogénito de su tío paterno (frater
patruelis o patruelis) así como el hijo de éste (nepos ex patruelis) o su propio nieto
(nepos), así mismo todos los varones adoptados por el pater familias. La muerte del
ascendiente no implica la disolución del vínculo hasta el sexto grado.

Familia cognaticia

Se entendía por familia cognaticia al parentesco por consanguinidad natural. Es decir,

las personas vinculadas por la procreación y el nacimiento.

Se compone de un tronco común y dos líneas:

Línea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser ascendente o
descendente. Por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, etc.
Línea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen un tronco
común. Por ejemplo: hermanos.

En el ejemplo expuesto en el anterior punto, formarían parte de la familia cognaticia

del individuo señalado todos los anteriores señalados además de la abuela (avia), la
madre (mater), la hija (filia), la hermana (soror), la tía paterna (amita), el tío materno
(avunculus), la tía materna (matertera), la hija del tío paterno (soror patruelis), el hijo y
la hija de la tía paterna (amitinus y amitina), el hijo y la hija del tío materno (matruelis),
el hijo y la hija de la tía materna (consobrinus y consobrina), y sus descendientes.

Fam ilia gentilicia

Se entendía por familia gentilicia el conjunto de personas que tenían en común la

misma base que la familia agnaticia, es decir, la gens. Sin embargo, se consideran
grados más lejanos, con la condición de que los involucrados se sientan parientes.

Familia por afinidad

Se entendía por familia por afinidad aquella compuesta por uno de los cónyuges y los
agnados o cognados del otro.

Para contar los grados, se cuenta como si un cónyuge ocupara el lugar del otro en su
familia.

El matrimonio

Para cualquier romano normal el pragmatismo era parte de su forma de pensar, de

manera que el matrimonio no se escapaba de esta costumbre utilitarista.

Los romanos, institucionalmente monógamos, concibieron las relaciones sexuales

continuadas, con voluntad de convivencia y de vida en común, como un contrato, ya
no entre dos personas, sino entre dos familias.

Para empezar, en el derecho romano clásico, para contraer matrimonio era necesario
que ambos contrayentes ostentaran la ciudadanía romana. Esto es, que gozaran no
sólo del status libertatis sino también del status civitatis (que fueran libres y además,
ciudadanos romanos), es decir el IVS CONUBIUM. Cualquier otra unión (p.ej.
ciudadano-extranjera) era considerado un concubinato ("contubernio").

Debían también (para contraer matrimonio) tener la madurez sexual suficiente (por
haber alcanzado una edad o porque biológicamente mostrara n signos de haberla
alcanzado); usualmente, los hombres se consideraban aptos para casarse a los
catorce años y las mujeres a los doce. Los hijos nacidos de este matrimonium iustum
(o iusta nuptia) serían sometidos a la patria potestas.

El casamiento de dos jóvenes dependía casi exclusivamente d e los padres; pocas

veces se tenían en cuenta las inclinaciones de los interesados. Una vez decidido el
matrimonio el primer paso era la celebración de los sponsales, ceremonia arcáica en
la que los respectivos padres concertaban el casamiento de los hijos y establecían la
dote que la joven aportaría al matrimonio. Antiguamente los desposados ya quedaban
obligados a la fidelidad recíproca y si el matrimonio no se celebraba en el plazo
estipulado, se podía perder la dote. Consultados los dioses, si los agüeros eran
favorables, se cambiaban los anillos, que tenían un valor simbólico.

Ante la ley, solo los ciudadanos romanos tenían derecho a contraer matrimonio. La
tradición conservó el recuerdo de tiempos en los que los patricios no podían casarse
con una plebeya, prohibición caída pronto en desuso (Lex Canuleia).

Hubo dos formas de matrimonio que estuvieron sucesivamente en vigor:

matrimonio cum manu: la mujer pasaba a formar parte de la familia de su marido y

estaba sujeta a su poder marital (manus). Podía realizarse esta unión de tres
maneras:

1. - Confarreatio: forma sacra de contraer matrimonio. Rito llamado así por la

pieza de pan (far) que los esposos ofrecían al Dios Júpiter durante la
ceremonia nupcial. Era la forma de casamiento propia de los patricios. Su
carácter sacro lo hacía de difícil disolución, pero no imposible (el divorcio sería
mediante la difarreatio).

2. - Coemptio: forma más usual y práctica. Se realizaba una compraventa ficticia

de la novia, por la que el marido adquiría la manus (poder) sobre ella. Es la
versión matrimonial de la ceremonia de liberación de esclavos, la manumissio.

3. - Usus: cuando los esposos cohabitaban ininterrumpidamente durante un año,

el marido adquiría la manus sobre la mujer; sin embargo, esto podía ser
evitado gracias a la "trinoctii usurpatio", según la cual, si la mujer se ausentaba
durante tres noches seguidas del hogar marital, evitaba caer en la manus
maritalis. Puede verse como una versión matrimonial de la prescripción
adquisitiva.

Matrimonio sine manu o libre: en él, la esposa continuaba perteneciendo a la familia

paterna y conservando los derechos sucesorios de su familia de origen. A pesar de la
facilidad de disolución de este matrimonio (bastaba con la simple separación de los
esposos) los romanos ten ían conciencia de la seriedad de este vínculo.
 El divorcio

Como el matrimonio romano estaba pensado para ser una institución que debía
renovarse con el consentimiento continuado de los cónyuges (affectio maritalis), se
permitía el divorcio. Como todo contrato, el matrimonio podía disolverse o terminarse.
Primitivamente, el derecho de revocación pertenecía únicamente al hombre; este solo
tenía que reclamarle a su mujer delante de un testigo las llaves de la casa y decirle:
tuas res habeto ("coge tus cosas").

En principio, el matrimonio patricio por confarreatio (vid. supra) no podía disolverse,

pero pronto los romanos inventaron una ceremonia de efectos contrarios a la primera,
a la que llamaron difarreatio.

El matrimonio por usus o por coemptio se terminaba con la mancipatio o transmisión

de la potestad del marido en favor de un tercero, que manumitía a la mujer

En el derecho romano se tipificaba el tipo de divorcio según su causa:

a. Divortium ex iusta causa: como, por ejemplo, el adulterio de la mujer o el

marido.
b. Divortium bona gratia: por causas no imputables a algunos de los cónyuges
(esterilidad, impotencia, etc.)
c. Divortium sine causa: cuando alguno de los cónyuges repudiaba al otro sin que
mediase causa que justificara este comportamiento.
d. Divortium communi consensu: de mutuo acuerdo.

PATRIA POTESTAD Y TUTELA.

1. Adquisición y pérdida de la Patria Potestad.

A. Adquisición.

La Patria Potestad es el poder socialmente reconocido del Pater Familias. Cómo se

adquiere:

Teniendo un hijo legítimo → Problema, que “mater sempre certa, pater semper
incertum”. Esto es una presunción “Iuris Tantum”, es decir, desvirtuable, sobre la que
cabe prueba en contrario. (Las presunciones sobre las que no cabe esta prueba en
contrario se llaman “Iuris et de Iure ”). Se presumen, entonces, legítimos, los
procreados en justas nupcias. ¿Quiénes se entienden procreados en justas nupcias? :

 Los nacidos después de los 182 días siguientes a la celebración del

matrimonio. "
 Los nacidos antes de los 300 días siguientes a la disolución del matrimonio. "
Será legítimo el nacido 300 días siguientes del fallecimiento. " Afirmación:
 o Puede reconocerse a un hijo nacido antes de los 182 días desde el
matrimonio.
o Afirmación: la declaración de la adúltera sobre la legitimidad de un hijo
no es juicio previo sobre ésta. (Si Manolo dice que el hijo es suyo, es
suyo, la palabra de ella no vale. Si lo reconoce el marido, no pasa nada,
pero si es otro señor el que dice que el hijo es suyo, cuando éste niño
ya ha sido reconocido, este señor tendrá que probarlo).

2. Adopción

En Roma significa suplir la filiación natural y completar la familia Propio Iure. Tipos de
adopción:

 Adrogatio: adopción de un Sui Iuris que pasará a ser Alieni Iuris.

 Adoptio: adopción de una Alieni Iuris, hay un cambio de Patria Potestad
temporal !
 Legitimación →el reconocimiento del padre como hijo propio.

B. Pérdida:

Emancipación: si el Pater Familias emancipa al hijo, deja de ejercer Patria Potestad

sobre él. La Mancipatio es la forma externa del negocio jurídico de transmisión de un
derecho real. Cuando su padre lo había “vendido” 3 veces, entonces se entendía que
lo había emancipado.

Efectos Patrimoniales de la Patria Potestad.

Consideraciones previas: tanto los hijos de familia Alieni Iuris como los esclavos no
tienen capacidad jurídica ( ya que son considerados res “cosa”, por lo que no pueden
tener nada a su nombre. Esto hay que tenerlo en cuenta porque si alguno de estos
hace algún daño, quien va a pagar es el Pater Familias con su patrimonio.

Pero recordemos ¿quién pueden realizar negocios jurídicos (definición de negocio

jurídico es una creación de los pandectitas nombre que recibieron los romanistas
germanos del (S. XIX ) a partir de la jurisprudencia romana, acto de comunicación por
el que los particulares autorregulan lícitamente sus intereses. Se trata de un
“supraconcepto” (es decir de un concepto que abarca otros) elaborado a partir de
conceptos presentes en las fuentes romanos como los de contrato, testamento,
legado...) con consecuencias patrimoniales, ¿quién responde entonces?:

 Acciones Noxales → (arcaicas) en la Intentio figuraba el nombre del hijo, y en

la Condenatio el del Pater Familias, y éste para liberarse de esta
responsabilidad, daba la persona del hijo al perjudicado, y éste quedaba en
situación de semiesclavitud. Esto que hace el Pater Familias es lo que se llama
acción NOXAL.
  Se crea una nueva figura Peculio (cantidad generosa o sustanciosa de dinero)
→ el Pater Familias podía entregar determinado patrimonio al hijo o esclavo
para los gastos de su vida diaria, esto era el PECULIO. La medida del Peculio
determinará la medida de responsabilidad del Pater Familias. Si el Peculio vale
1.000.-€, la responsabilidad de éste solo llegará hasta esta cantidad. Marca el
límite de posibilidades de la Patria Potestad, es decir del Pater Familias.

Ej.: el Pater Familias otorga dinero o patrimonio para que el Alieni Iuris pudiera
continuar con su vida cotidiana.

 Acciones añadidas → contraposición de personas.

 El Pater Familias responderá ilimitadamente en caso de que el Alieni Iuris

tenga un encargo o mandato, es decir, que estuviera al frente de un negocio
jurídico.

 El Pater Familias responderá limitadamente en la medida del Peculio en el

resto de supuestos.

La Tutela de Impúberes y Tutela de Mujeres.

1. Tutela de Impúberes.

En el derecho romano, la incapacidad puede obedecer a razones de edad (menores

varones y hembras), de sexo (mujeres mayores de edad) y del estado mental de las
personas (incapaces locos y pródigos).

Por lo tanto están sometidos:

Mujeres e Impúberes (los que no han alcanzado la libertad) Las mujeres e impúberes
Sui Iuris (de propio derecho) suplían su capacidad de obrar con esta tutela porque sin
ella la tenían limitada.

Tutela de los impúberes.

Poder que se ejerce sobre una persona Sui Iuris menor de 14 años con capacidad
limitada para obrar ( Alieni Iuris -bajo el derecho de otro- no ya que está sometido a
Patria Potestad y por lo tanto tiene Pater Familias con la finalidad de suplir la falta de
capacidad de obrar por razón de edad. Es la institución que el derecho proporciona
para suplir la falta de capacidad de obrar de aquellos que por razón de edad, en este
caso, no tienen esta capacidad completa. Se otorga a favor del Pupilo. En los
primeros tiempos de Roma, el tutor administraba el patrimonio del menor según su
voluntad y criterio. Poco a poco, sin embargo, sus poderes fueron restringidos y
surgieron nuevas acciones y garantías dirigidas a hacer efectiva su responsabilidad.
Tuvo lugar así una progresiva intervención del Estado. Como consecuencia de ello, el
tutor no podía efectuar donaciones de bienes del pupilo (época Clásica); los actos de
disposición se limitaron (prohibida la enajenación de inmuebles provenientes del
patrimonio paterno época Clásica, de cualquier inmueble o mueble precioso Bajo
Imperio). Finalmente, quedó prohibida la realización de cualquier acto grave con
respecto al patrimonio del pupilo, sin autorización judicial. Además, en caso de lesión
al tutelado se le otorgó una in integrum restitutio –restauración completa- (posibilidad
de rescindir o deshacer los negocios).

1.1. Tipos de Tutela.

a) Testamentaria → Es la preferente, y se da cuando al Tutor se le nombra en

testamento, el tutor puede rechazarla pero no cederla.

b) Legítima → Ley de las XII Tablas 1o código de Derecho Civil Romano. Se daba
cuando no había testamento y se tenía que acudir a la ley. Correspondía entonces, a
los familiares de grado próximo y además, a los que tuvieran que heredar lo que tenía
el pupilo, porque se entendía que si lo iban a heredar ellos, cuidarían muy bien de
este patrimonio.

c) Dativa, atiliana u oficial → Si no hay familiares próximos, nombra al Tutor el Pretor,

a éste Tutor se le llama “Dativo”, “Atiliano” o “Tutor Oficial”.

Ej. La mujer emancipada con 30 años tendrá tutor, por el contrario si es varón no.

1.2. Funciones del Tutor.

  NEGOTIORUM GESTIO → (en la época Infans, es decir, de los 0 a 7 años).
Gestionar cualquier negocio jurídico que hubiera tenido que gestionar el niño.
 AUCTORITAS INTERPOSITIO → (de 7 a 14 años). El tutor interpone su saber
para los negocios jurídicos que tenga que realizar el niño.

1.3. Obligaciones del Tutor.

Antes → (de la tutela): prestar caución, para salvaguardar el patrimonio del pupilo y
realizar inventario de bienes.

 Durante → (la tutela) : gestionar el patrimonio.

La gestión del patrimonio del pupilo: originalmente, convivirían tutor y pupilo; aquél
cuidaría la persona y sus bienes. Desde muy temprano, sin embargo, ambas
funciones se distinguen y el tutor se responsabiliza ante todo de la custodia del
patrimonio que sigue un régimen distinto en función de la edad del pupilo (infans b ́ o
maior b ́ ́). b ́. Pupilo = infans (menor de 7 años): opera el régimen de la negotiorum
gestio (gestión de negocios ajenos). El tutor actúa en el lugar del pupilo pero en
nombre propio, como si actuase por sí mismo, y los efectos recaen directamente
sobre el tutor (no hay representación directa al menos). Estaban excluidos los actos
personalísimos (aceptar testamento, la adquisición de la herencia quedaba entonces
en suspenso). Al término de la tutela, se llevaba a cabo la liquidación de la situación, y
el tutor transmitía al pupilo o tutelado los efectos de los actos celebrados por él. Poco
a poco, se introducen remedios a esta situación (intervención del pupilo a través de
uno de sus esclavos; aceptación de la herencia por el tutor primero con efectos
pretorios exclusivamente y después, con plenos efectos civiles; adquisición directa del
menor a través de ciertos modos. b ́ Pupilo = impúber infatia maior (menor de edad,
mayor de 7 años): opera el régimen de la interpositio auctoritatis (simple adhesión). El
tutor se adhiere, “autoriza” los actos del menor que ya no es un infans y tiene,
consecuentemente, cierta capacidad volitiva. Posibilita los actos personalísimos y los
efectos de los actos del menor recaen directamente sobre éste. A partir de la época
posclásica este sistema decae, convirtiéndose el tutor en un verdadero representante
del menor.

 Después → (de la tutela) rendir cuentas ante el Pretor.

El tutor estaba obligado a realizar un inventario de los bienes del pupilo al comienzo
de la relación, así como a declarar sus deudas y créditos en relación con el pupilo. En
algunos casos se exigía también una garantía (mediante promesa verbal) “de
salvaguardar el patrimonio del pupilo” (satisdatio rem pupilli salvam fore). Estaban
excluidos los tutores testamentarios porque la elección del paterfamilias era
considerada suficiente garantía y pretorios puesto que eran nombrados por el
magistrado tras comprobar que reunían las condiciones necesarias . Estaba obligado
también a administrar los bienes del pupilo conforme a la diligencia de un buen padre
de familia (responsable, por ello, de los daños resultado de una falta o error que no
cometería una persona medianamente cuidadosa criterio de responsabilidad=culpa in
abstracto). Para vigilar tal responsabilidad se creó la figura del praetor tutelaris.
Justiniano exige que preste la misma diligencia que a sus propios asuntos (criterio de
responsabilidad=culpa in concreto). Finalmente, el tutor estaba obligado, al final de la
relación, a rendir cuentas de su actividad.

1.4. Responsabilidades del Tutor. (se pedía mediante acciones)

1. Acción de separación de cuentas→ Se pedía cuando el patrimonio no había sido

gestionado como convenía, las cuentas no cuadraban.

2. Acción de Tutor sospechoso → Consistía en remover del cargo de Tutor al que lo

ejercía de manera no conveniente.

 El legitimado activo en este caso era cualquier tercer interesado en interponer

la acción porque eran acciones populares.
 El legitimado pasivo era el Tutor y la finalidad de la acción era removerlo.

3. Actio Tutelae→ Esta acción sirve para todo, es polivalente, se crea para
economizar medios.

Originalmente sólo era responsable de sus delitos (accusatio suspecti tutoris contra el
tutor de mala fe que abusa de sus poderes - y actio rationibus distrahendis en caso de
desviación de los bienes del pupilo por el tutor). En la época clásica, se crea la acción
de tutela (de buena fe; personal; podía conllevar la nota de infamia para el tutor),
directa del pupilo contra el tutor o contraria del tutor contra el pupilo para perseguir los
gastos realizados en su gestión (por ejemplo). Trajano introdujo la acción subsidiaria
del pupilo contra el magistrado que nombraba al tutor (cuando tal nombramiento no se
había llevado a cabo con las garantías suficientes). Constantino, por su parte,
instituyó el privilegium inter personales actiones: el tutor era preferente frente a otros
acreedores personales (pero no frente a los hipotecarios).

1.5. Extinción de la Tutela.

 Muerte del pupilo.

 Cumplimiento de 14 años por parte de éste.
 Declaración del tutor de ser un tutor sospechoso.
 Adrogación del pupilo.
 Capitis Deminutio del tutor.
2. Tutela de las Mujeres.

Es prácticamente igual que la de los impúberes. Gayo dice que la historia de la tutela
de las mujeres fue la historia de su desaparición:

 Período postclásico: prácticamente había desaparecido.

 Período de Justiniano: ya se había extinguido.

Siempre se ejercería una Auctoritas Interposito y no de Negotorium Gestio. La figura

del Tutor, por tanto, es más formal que otra cosa.

4. La Curatela.

Curatela es un término jurídico donde se designa a un cuidador que se encargará de

administrar y proteger los bienes y la persona que, en situaciones específicas, es
considerada incapaz. Generalmente se instaura en casos de personas mayores de
edad que deberían poder obrar por sí mismas pero no pueden hacerlo por razones
particulares.

Es una institución de guarda, de asistencia para sujetos. Están sometidos a curatela –

curador (interpone su autoridad) :

 Furiosi: dementes, enfermos mentales.

 Prodigi: dilapidan el patrimonio ( pródigos).
 Minorum: púbere s de los 14 a 25 años.