DEFENSAS PREVIAS

Según REYES (2009) Cuando se postula una defensa previa el demandado no cuestiona

la relación procesal por la inexistencia o insuficiencia de una condición de la acción o

presupuesto procesal, este instrumento procesal tiene como objetivo denunciar ante el juez que

el actor ha iniciado el proceso sin haber cumplido previamente con realizar determinados actos

exigidos por la norma sustantiva.

A diferencia de la excepción procesal, la defensa previa no busca concluir la relación

procesal (con efecto perentorio o dilatorio) ni atacan directamente la pretensión, sino que está

enmarcada en buscar la suspensión de la relación procesal, hasta que el actor cumpla con

determinado acto previo, lo que implica una denuncia de oportunidad en la postulación de

forma expresa en las disposiciones sustantivas.

La defensa previa tiene como efecto primario el impedimento por parte del juez de

continuar con el proceso, pues de ser declarada fundada se debe suspender su tramitación, sin

efectuar la validez de todo aquello actuado.

Denominase defensa temporarias sostiene Lino Palacios aquellas oposiciones que

tienden a poner de manifiesto el incumplimiento, por partes del actor, de las cargas que a este

imponen las leyes sustanciales como condiciones previa a la interposición de ciertas

pretensiones.

Si el pedido de suspensión nace de una exigencia preliminar derivada de la norma

sustantiva, veamos cuales son las defensas previas que podría postular el demandado en el

proceso civil, así tenemos:

La defensa previa referida al beneficio de excusión, se presenta cuando el fiador es

emplazado para cumplir con lo que se obligó el deudor, este fiador de acuerdo al artículo 1879

del código civil no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacer antes la exclusión de los
bienes del deudor. Ello significa que el proceso se debe suspender para que el acreedor primero

agote los bienes del deudor y luego le cobre al fiador, ejecutando sus bienes. Esta defensa

previa no procede si el fiador tiene el carácter de solidario, cuando el deudor haya quebrado o

si existe renuncia expresa a este beneficio.

La defensa previa vinculada al beneficio de inventario, que se puede dar cuando la

situación se encuentra vinculada la posesión temporal de bienes de ausente (artículo 50 código

civil),adopción de personas que tiene bienes articulo 384del C.C, el cónyuge que ejerce patria

potestad cuando el vínculo matrimonial se extinguí (art. 441 del C.C), ejercicio de la tutela

(art.520 inciso 1 del C.C), el ejercicio de la tutela (art. 520 inciso 1 del C.C), cuando los

herederos deben responder de las cargas y deudas de su causante (art. 661del C.C), el albacea

de los bienes que forma parte de la masa hereditaria (art 787 inciso 3 del C.C)entre otros.

La defensa previa con relación al beneficio del plazo, se presenta en los contratos con

prestaciones reciprocas, cuando se establecido clausula resolutorias de pleno derecho (art.1428

y 1429 del C.C), si se hace uso de esta clausula el requirente debe conceder al requerido un

plazo de 15dias para que satisfaga la prestación incumplida, sino lo hizo de manera formal,

puede pedir que se le otorgue dicho plazo de manera preliminar.

La defensa previa relacionada con el beneficio de división, funciona igualmente con

relación al fiador y se encuentra contemplada en el artículo 1887 del C.C cuando hay pacto de

división y existen varios fiadores, el requerido con el pago puede pedir que se le exija solo la

parte que le corresponda.

La defensa previa de comunicación al deudor cedido de la cesión de derechos se

convierte en necesaria la comunicación al deudor cedido respecto de la cesión de derechos que

ha efectuado al acreedor, en este caso la sesión de derechos produce efectos cuando el deudor

cedido la acepta o se le comunica de ella de forma fehaciente (art.1215 del C.C).

 La defensa previa respecto a la aprobación de cuentas previas a donación o a favor del

tutor o curador, con la cual antes de cualquier donación a favor del tutor o curador se exige que

previamente se aprueben las cuentas del patrimonio que administro del tutor o curador, con lo

que tenemos que el acto de donación en estos casos se encuentra sujeto a condición suspensiva

(art.1628 del C.C).

La defensa previa de la comunicación al donatario o a sus herederos de la revocación

de la donación, ello porque el artículo 1640 del C.C pone como condición suspensiva para el

efecto de la revocación de la donación que exista una comunicación dentro de los 60dias de

realizada la misma.

TRÁMITE Y EFECTOS DE LAS DEFENSAS PREVIAS

Las defensas previas en el proceso tienen el mismo tratamiento procedimental de las

excepciones procesales, es decir que se proponen conjuntamente con la contestación de

demanda (proceso sumarísimo) o dentro del plazo que la norma procesal lo indique (abreviado

o conocimiento). El excepcionaste debe ofrecer los medios probatorios que resulten pertinentes

para acreditar la necesidad de un trámite previo al inicio del proceso y el excepcionado las que

corresponde a su defensa, para desvirtuar la suspensión del proceso.

Con el traslado correspondiente, el juez debe resolver la defensa previa en resolución

debidamente motivada, de ser fundad la misma se suspenderá el proceso hasta que el actor

cumpla con realizar el trámite previo denunciado como necesario (art. 456 del código procesal

penal), en este caso la impugnación debe suspender lo decidido. De ser infundada la defensa

previa, la impugnación no suspende lo decidido.

Si el actor no realiza el acto previo dentro del plazo que fije el juez se dará por concluido

el proceso, sin declaración sobre el fondo con posibilidad de promover un nuevo proceso, ya

con el cumplimiento del acto previo.

 Defensas previas según (DOMINGUEZ, 2005) lo define como el beneficio de

inventario, el beneficio de excusión y otras que regulan las normas materiales, se proponen y

tramitan como excepciones (art.455 del código procesal civil).

El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusión de los

bienes del deudor (art. 1879 del C.C).

Para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la excusión debe oponerlo al

acreedor luego que esta lo requiera para el pago y acreditar la existencia de bienes del deudor

realizables dentro del territorio de la republica que sean suficientes para cubrir el importe de la

obligación (art.1880 del C.C).

No se tomaran en cuenta para la excusión, los bienes embargados, litigiosos,

Hipotecados, dados en anticresis o prendados, por deudas preferentes en la parte que fuera

necesario para su cumplimiento.

Si los bienes del deudor no producen más que un pago parcial de la deuda, el acreedor

puede accionar contra el fiador por el saldo, incluyendo intereses y gastos (art. 1882 del C.C).

La exclusión no tiene lugar:

1) Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella

2) Cuando se ha obligado solidariamente con el deudor

3) En caso de quiebra del deudor (art.1883 del C.C).

El beneficio de inventario sirve por ejemplo para los casos previstos por el artículo 661 del

código civil.

El heredero responde de las deudas y cargas de la herencia solo hasta donde alcancen los

bienes de esta, incumbe el heredero la prueba del exceso, salvo cuando exista inventario

judicial (art.661 del código civil).

 También son defensas previas el cumplimiento del plazo y de la o las condiciones pactadas

para el cumplimiento de las obligaciones. Declarada fundada una defensa previa tiene como

efecto suspender el proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente

para el ejercicio del derecho de acción (art. 456 del C.PC).

Artículo 455° propuesta y trámite de las defensas previas.

Las defensas previas como el beneficio de inventario, el beneficio de excusión y otras que
regulen las normas materiales, se proponen y tramitan como excepciones.
Comentarios
Las defensas previas (MINGUEZ, 2011)son instrumentos procesales por los cuales el
demandado solicita la suspensión del proceso iniciado en tanto el accionista no efectué aquello
que el derecho sustantivo disponen como actividad preliminar a la interposición de la demanda.
La defensas previas no denuncian una omisión procesal porque no reposan en las leyes
adjetivas sino en el ordenamiento sustantivo, sin embargo, afectan el proceso, aunque no
implican su conclusión sino tan solo evitan temporalmente su prosecución.
Las defensas previas tampoco se oponen a la pretensión del actor, pues únicamente ponen de
manifiesto que ella no es aun exigible. La calificación de previas alude a que el órgano
jurisdiccional deberá decidir primero sobre ellas antes de revisar la cuestión principal o de
fondo.
2. De santo define a las defensas previas o temporarias como aquellas defensas reguladas en
las leyes sustantivas, que pueden plantearse como excepciones previas, que por su origen y
naturaleza no extinguen la pretensión cuando dilatan temporariamente su examen (DE SANTO
citado por TICONA POSTIGO, 1996, tomo 896). La defensa previa, en opinión de Monroy
Gálvez, provisionalmente la prosecución de la relación jurídica procesal instaurada, no se trata
de discutir la validez de la relación procesal y tampoco denunciar la falta de una condición de
la acción. Solo es la exigencia de un trámite previo que debe ser realizado por el actor para
poder continuar con el proceso o un plazo que se concede al demandado (MONROY GALVEZ
1987: 184). Beatriz Quintero y Eugenio Prieto dicen: que las defensas temporales (previas) que
esta denominación corresponde a ese medio defensivo que se conoce como de petición antes
de tiempo. La categoría puede comprender como arquetipo, todas las situaciones en las cuales
falta exigibilidad al derecho sustancial que se presenta como pretensión. Sería el evento de la
obligación sometida a término, o a condición suspensiva. (QUINTERO Y PRIETO, 1995, tomo
II, 103). Para Lino Palacios denominase defensas temporarias a aquellas oposiciones que
tienden a poner de manifiesto el incumplimiento, por parte del actor, de las cargas que a éste
imponen las leyes substanciales como condición previa a la interposición de ciertas
pretensiones (PALACIO, 1983, TOMO IV: 116). El citado tratadista argentino precisa que
<<tales cargas, que consisten en realiza un acto determinado, satisfacer obligaciones derivadas
de un proceso anterior, o aguardar el vencimiento de un plazo o la conclusión de otro proceso,
configuran requisitos extrínsecos de admisibilidad de la pretensión (concernientes las dos
primeras al objeto y la tercera a la actividad), y su inobservancia (…) solo hace perder a aquella
su eficacia actual obstando al examen de fundabilidad, pero no impide su renovación o
reactualización una vez obviadas las deficiencias u omisiones de que se trate>> (PALACIO,
1983, Tomo VI: 116). Al respecto, Guzmán Espiche refiere que <<esta modalidad del derecho
de defensa no significa acusar de un presupuesto ni de una condición de la acción como ocurre
con la defensa de forma, tampoco consiste en negar el derecho pretendido por el actor, sólo
está dada por la petición de la suspensión del proceso hasta que no se cumpla un requisito o
acto previo, el mismo que debe necesariamente contemplarse en normas sustantivas>>
(GUZMAN ESPICHE, 1995:78). Añade derecho autor lo siguiente: <<…Debe atenderse a la
peculiaridad de la defensa previa, siendo esta al tener una raíz de derecho material, y sin
definitiva no corresponde ubicarlas en las leyes procesales. Su fundamento es entonces de
índole sustancial. Cabe agregar que la objeción formulada por el demandado mediante una
defensa previa, se hace valer procesalmente de ahí que sean mencionadas y reguladas en sus
efectos por el código objetivo, empero solo las ubicaremos específicamente a cada una de ellas
en el Código Civil, o en todo en leyes especiales de naturaleza material. Debe añadirse, según
lo afirmado por los comentaristas del nuevo Código Procesal que se admiten la existencia de
defensas previas por convenio de las partes, por ejemplo pactos que implican obligación de
realizar comunicaciones, requerimientos previos a cualquier acción judicial que obren en un
contrato determinado. Este tipo de defensas previas de origen convencional, sin embargo
pueden confundirse con el título de la obligación en sí, en todo caso se trataría de una
interpretación extensiva del art. 455 del referido Código Procesal (referido a la propuesta y
tramite de las defensas previas)>> (GUZMAN ESPICHE, 1995; 79).
3. Entre las defensas previas tenemos las siguientes:
a) Beneficio de inventario (art. 661 del C.C); b) beneficio de excusión (art. 1879 del C.C); c)
beneficio de división (art. 1887 del C.C); d) beneficio de plazo en la resolución de pleno
derecho (art. 1429 del C.C); e) comunicación al deudor cedido de la cesión de derechos (arts.
1210 y 1215 del C.C); f) aprobación de cuentas previa a donación en favor del autor o curador
(art. 1628 del C.C); g) comunicación al donatario o a sus herederos de la renovación de la
donación (art. 1640 del C.C); etc.
4. Por mandato del artículo 455 del Código Procesal Civil las defensas previas como el
beneficio de inventario, el beneficio de excusión y otras que regulen las normas materiales, se
proponen y tramitan como excepciones. Siendo su trámite el que corresponde a las
excepciones, le son de aplicación a las defensas previas la misma normatividad. Así, tenemos
que:
 Las defensas previas se proponen conjunta y únicamente dentro del plazo previsto en
cada procedimiento, sustanciándose en cuaderno separado sin suspender la tramitación
del principal (art. 447 del C.P.C., aplicado por extensión).
 Solo se admitirán los medios probatorios documentales que se ofrezcan en el escrito en
que se proponen las defensas previas o en que se absuelven (art. 48 del C.P.C., aplicado
por extensión).
 Absuelto el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez resuelve la defensa
previa dentro de los diez días siguientes. Si la declara infundada, declara también el
saneamiento del proceso. Si la declara fundad, ordenara la suspensión del proceso hasta
que se cumpla el tiempo o acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho
de acción (arts. 449 – aplicado por extensión – y 456 del C.P.C).
 Se resuelven las defensas previas en un solo auto, siendo apelables con efecto
suspensivo el que declara fundada una defensa previa, y lo seria sin efecto suspensivo
el que la declara infundada (arts. 450 – aplicado por extensión-, 371 y 372 del C.P.C.).
5. Los plazos aplicables a las defensas previas en el proceso de conocimiento son los siguientes:
A. diez días para interponerlas, contados desde la notificación de la demanda o de la
reconvención (art. 478 – inc. 3) – del C.P.C.); y B. diez días para absolver su traslado (art. 478
– inc. 4) – del C.P.C.). Los plazos aplicables a las defensas previas en el proceso abreviado son
los siguientes: A. cinco días para interponerlas, contados desde la notificación de la demanda
o de la reconvención (art. 491 – inc. 3)- del C.P.C.); y B. cinco días para absolver su traslado
(art. 491 – inc. 4)- del C.P.C.). En el proceso sumarísimo: A. las defensas previas se interponen
al contestarse la demanda, permitiéndose solo los medios probatorios de actuación inmediata
(art. 552 del C.P.C.); y B. la absolución de las defensas previas tiene lugar en el curso de la
audiencia única (que se realizara dentro de los diez días de contestada la demanda o de
transcurrido el plazo para que ello ocurra), actuándose en ella los medios probatorios
pertinentes a ellas (arts. 554 y 555 del C.P.C.). En el proceso único de ejecución: A. se pueden
proponer defensas previas dentro de cinco días de notificado el demandado con el mandato
ejecutivo, presentándose los medios probatorios pertinentes (art. 690-D, primer y segundo
párrafos, del C.P.C.); y B. se absolverá el traslado de las defensas previas dentro de los tres
días de notificado el ejecutante, quiere debe proponer los medios probatorios pertinentes (art.
690-E, primer párrafo, del C.P.C.). Puntualizamos que en los procesos no contenciosos son
improcedentes las defensas previas (art. 761 – inc. 2)- del C.P.C.).
JURISPRUDENCIA
<<… La excepción de incumplimiento, (excepto non adimpleti contractus) [… ] puede ser
ejercitada como defensa previa ya que está vinculada a la ausencia de una de las condiciones
de la acción, es decir, ausencia del interese para obrar del demandante, ya que el cumplimiento
de la obligación que este exige en su pretensión debe ser resistida [𝑠𝑖𝑐 − 𝑙𝑒𝑎𝑠𝑒 𝑟𝑒𝑠𝑖𝑠𝑡𝑖𝑑𝑜−],
en tanto, el mismo [𝑠𝑖𝑐 − 𝑙é𝑎𝑠𝑒 é𝑙 𝑚𝑖𝑠𝑚𝑜−] ha incumplido con la prestación a su cargo y
mientras no la satisfaga o garantica su cumplimiento no puede alegar necesidad de tutela
jurisdiccional…>> (Casación Nro. 56-01 / Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
02-07-2001, pág. 7364).
Artículo 456.- Efecto del amparo de una defensa previa.-
Declarada fundada una defensa previa tiene como efecto suspender el proceso hasta que se
cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de acción.
COMENTARIOS
1. Conforme se desprende del artículo 456 del Código Procesal Civil, es efecto del amparo
de una defensa previa la suspensión del proceso hasta que se cumpla el tiempo el acto
previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de acción. Sobre el particular,
Ticona Postigo señala que <<...si se declara fundada una Defensa Previa tendrá como
efecto inmediato la suspensión del proceso hasta que el demandante realice los actos
requeridos por el demandado quedando al prudente arbitrio del juzgador fijar el tiempo
para la realización de los mismos>> (Ticona Postigo, 1996, Tomo I: 598). De no realizarse
los respectivos actos dentro del plazo conferido por el órgano jurisdiccional, deberá este
anular lo actuado y declarar la conclusión del proceso. En este caso concluirá el proceso
sin declaración sobre el fondo, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 321 – inciso 4) –
del Código Procesal Civil.
2. La terminación del proceso derivada del amparo de una defensa previa no impide que
posteriormente pueda promoverse otro, esta vez cumplido el tiempo o acto previsto en la
ley como condición exigible para el ejercicio de la acción. Ello se explica por el carácter
temporal o dilatorio que revisten las defensas previas.
3. Por otro lado, resulta claro que se declara infundada la defensa previa, sigue su curso el
proceso al haberse declarado el saneamiento del mismo, es decir, la existencia de una
relación jurídica procesal valida.
Artículo 457.- Costas, costos y multas de las excepciones defensas previas.-
Las costas, costos y multas del trámite de las excepciones y defensas previas serán de cargo de
la parte vencida. Adicionalmente atendiendo a la manifiesta falta de fundamento, el Juez puede
condenar al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades Referencial
Procesal.
CONCORDANCIAS:
C.P.C: art. 410, 411,412 y 420; RES. ADM. Nro. 222-2007-CE-P
COMENTARIOS
En el curso de cualquier proceso los litigantes deben hacer una serie de gastos económicos.
Entre ellos tenemos a las costas y costos. Las primeras son los gastos que efectúan las partes
desde la presentación de la demanda hasta la ejecución del proceso, correspondiendo el pago
de dicho gastos en forma obligatoria a la parte vencida por existir un mandato judicial
(sustentado en la ley) en ese sentido. El artículo 410 del Código Procesal Civil señala como
costas a los gastos referidos a tasas judiciales, honorarios de los órganos de auxilio juridicial
(perito, depositario, interventor, martillero público, curador procesal, etc.: art. 55 del C.P.C.),
además de otros gastos incurridos dentro del proceso. En cuanto a los costos, según el artículo
411 del Código Procesal Civil, son los gastos referidos al pago de honorarios profesionales del
letrado del vencedor en el juicio, más el cinco por ciento de dichos honorarios que se destina
al Fondo Mutual del Colegio de Abogados del Distrito Judicial al que corresponda. Dicho
porcentaje tiene por finalidad satisfacer los honorarios profesionales de los abogados en los
casos de auxilio judicial (beneficio de exoneración económica al litigante carente de recursos:
art. 179 del C.P.C.).
2. La multa constituye una sanción económica impuesta por mandato de la ley a los
intervinientes en un proceso por infringir determinadas normas procesales. En otros casos
podrá imponer facultativamente el juez la multa, siempre que el texto legal le confiera
expresamente tal potestad. La recaudación que se hace de ella significa un ingreso del Poder
Judicial, en virtud de lo dispuesto por el artículo 420 del Código Procesal Civil. Como sucede
con las costas y costos, la multa genera intereses legales si no es pagada al tiempo de haber
sido impuesta, teniendo el Juez la potestad de exigirlos a iniciativa propia después de quedar
consentida o ejecutoriada la resolución aprobatoria de aquella.
Ahora bien, conforme se infiere del artículo 457 del Código Procesal Civil, será de cargo de la
parte vencida las costas, costos y multas referidos al trámite de las excepciones y defensas
previas. En lo concerniente a las multas puntualizamos que, según se desprende de la última
parte del indicado numeral, el excepcionante, si resultase vencido y fuese, manifiesta la falta
de fundamento de la excepción o defensa previa que planteara, puede ser condenado al pago
de una multa (de 3 a 5 U.R.P.) si así lo estima pertinente el juzgador. Por otro lado, en los que
atañe al pago de las multas del trámite de las excepciones y defensas previas a recaer, según el
citado numeral, en la parte vencida, señalamos que ello será así siempre y cuando dicha parte
hubiera desarrollado una conducta procesal que amerite la referida sanción económica por
disposición de la legislación adjetiva, pues, si tal conducta no fue ejercitada por la parte vencida
sino por el sujeto procesal contrario, entonces, resultaría un despropósito atribuirle a aquella
las consecuencias de un comportamiento procesal de la que, obviamente, no es responsable.
Bibliografía
DOMINGUEZ, E. (2005). Derecho Procesal Civil. LIMA: JURIDICA GRIJLEY E.I.R.L.

MINGUEZ, A. H. (2011). COMENTARIOS AL CODIGO PROCESAL CIVIL. LIMA: MORENO S.A.

REYES, M. H. (2009). Fundamentos Derechos Procesales Civil. Lima: IDEMSA.