Union de Hecho Monografia
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Union de Hecho Monografia
Rodríguez de Mendoza
Facultad de Ciencias Sociales y Humanidades
Carrera de Derecho y Ciencias Políticas
TEMA
“Las Uniones de Hecho”
Docente:
FRANCISCO ALFARO ALVAREZ
Curso:
Derecho de Familia
Integrantes:
Luis Alberto Huamani Mendoza
Alexander Rubeline Llique Caballero
Bagua – Perú
2018
1
ÍNDICE
DEDICATORIA................................................................................................... 3
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................ 4
I.- LA UNIÓN DE HECHO ........................................................................................ 5
1.- ANTECEDENTES ................................................................................................ 5
2.- Origen etimológico:........................................................................................... 7
3.- Tratamiento constitucional:......................................................................... 10
4.- Clasificación de unión de hecho: .............................................................. 17
5.- Características de unión de hecho: ......................................................... 18
6.- Teorías legislativas: ........................................................................................ 19
II.- FENECIMIENTOS DE LAS UNIONES DE HECHO: .............................. 20
1.- Efectos jurídicos: ............................................................................................. 21
2.- Uniones de hecho propias e impropias: ................................................ 22
III.- INSCRIPCIÓN REGISTRAL.......................................................................... 25
1.- La finalidad de la ley 29560 .......................................................................... 27
2.- Tramite notarial:................................................................................................ 28
3.- Derechos sucesorios en la unión de hecho ......................................... 29
4.- La Ley N° 30007 , derecho a Herencia ..................................................... 39
5.- El proceso judicial ........................................................................................... 39
IV.- Conclusiones ................................................................................................... 41
V.- Bibliografía ......................................................................................................... 42
2
DEDICATORIA
3
INTRODUCCIÓN
La presente monografía abordaremos las uniones de hecho en el Perú,
entendida como aquella unión voluntaria entre un varón y una mujer, libres de
impedimentos matrimoniales, que se realiza con la finalidad de cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio y que requiere que haya durado por lo menos
dos años continuos, para que dé lugar a una sociedad de bienes, régimen
patrimonial propio y único de esta unión y que se sujeta al régimen de
gananciales en cuanto le sea aplicable, se le han venido reconociendo en los
últimos años, una serie de efectos personales y patrimoniales, entre ellos el
acceso al derecho a la pensión ante la muerte del conviviente, la posibilidad de
adoptar y más recientemente, se le ha otorgado la posibilidad de acceder a
derechos sucesorios, situación a la que pueden acceder los convivientes
siempre y cuando dicha unión se encuentre vigente. Su importancia,
clasificación, características y regulación normativa a nivel Constitucional,
Código Civil, , incluyendo con mayor razón la Ley 30007 del 17 de abril del 2013,
Sin perjuicio de ello, es importante citar que un sector de la doctrina y la iglesia
católica considera que las uniones de hecho, no solo las denominadas propias,
y con mayor razón las impropias, no deberían estar permitidas, y mucho menos
reconocidas, como sucede en nuestro país para el caso de las uniones de hecho
propias. Sin embargo, otro sector de la doctrina, tanto nacional como extranjera,
considera que las uniones de hecho propias constituyen una salida para aquellos
que haciendo uso de su libertad y el derecho a elegir, reconocidos a nivel
constitucional, judicial o notarial, optan por la convivencia en vez del matrimonio.
4
I. LA UNIÓN DE HECHO
1.- ANTECEDENTES
La unión de hecho o el concubinato es un fenómeno social que tiene vigencia
ancestral, histórica y universal. Ha conseguido mantenerse sin ninguna o escasa
protección jurídica tan solo porque tiene raíces sustancialmente naturales. Esta
comunidad es frágil en razón de estar sujeta a la voluntad arbitraria de cada uno.
Lo inminente es su ruptura , donde los sujetos que soportan las consecuencias
y muchas veces el despojo patrimonial son la mujer y los hijos .
Los Fueros y las Partidas reglaron las uniones de hecho a la manera de los
romanos con el agregado de que la barragana podría contraer matrimonio
siempre y cuando no tuviera impedimentos. La Iglesia, por su parte, intento una
gran extirpación de ese fenómeno, pero el Concilio de Valladolid formulo contra
5
las uniones libres la mas abierta oposición y al celebrarse el Concilio de Trento
se resolvió sancionar a los concubinos (sacerdotes) que no habían trocado de
conducta.
6
cuanto al tiempo y la consideración de que la unión de hecho da lugar a una
comunidad de bienes.
Holgado Valer, conceptúa el concubinato, como “la unión del varón y la mujer ,
que sin estar casados , sostienen una convivencia marital, sea que tengan o no
impedimentos legales. ” Por su parte, expresa Gustavo Bossert, que es “la unión
permanente de un hombre y una mujer, que sin estar unidos por matrimonio,
mantienen una comunidad de habitación y vida , de modo similar a la que existe
entre cónyuges”. Ambos conceptos involucran al concubinato propio e impropio,
por tanto , se trata de nociones en sentido amplio.
Definición:
Zannoni define el concubinato como: "la unión estable de un hombre y una mujer
en estado conyugal aparente o de hecho, esto es sin atribución de legitimidad
pero con aptitud potencial a ella"1
1
ZANNONI, Eduardo citado por MENDEZ COSTA, María y Daniel D'Antonio. Derecho de
Familia. Santa Fe: Rubinzai.Culzoni, 1990. ll, p.73
7
CORNEJO CHAVEZ (1999) señala: “el concubinato que es aceptado
mayormente por la doctrina es el concubinato stricto sensu, es decir, la unión de
hecho entre un varón y una mujer que podrían casarse legalmente, pues lo
contrario sería inmoral y perjudicaría eventualmente legitimados derechos de
terceros”.2
AGUILAR LLANOS (2010) señala: “El artículo 326 califica la figura del
concubinato strictu sensu, aquel que es amparado por la ley otorgándole
determinados derechos patrimoniales, (…). Refiere este artículo que “la unión de
hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varón y una mujer”; Aquí
podríamos extraer las condiciones exigidas por el legislador: que se trate de una
unión heterosexual, monogámica, estable y libre. Sigue refiriendo el artículo:
“libres de impedimentos matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio…”. Aquí las exigencias están dadas: la falta de
impedimentos de ambos para contraer matrimonio entre sí y que esta unión
persiga fines similares al matrimonio; y por último dice “que dicha unión haya
durado por lo menos dos años continuos”. Aquí está el plazo legal que
consideramos prudente. Recordemos que no son uniones eventuales, sino fijas
y permanentes, estables, a lo que habría que agregar que éstas no pueden ser
ocultas, sino de conocimiento de todos. Si la pareja vive bajo estas condiciones
2
CORNEJO CHÁVEZ, Héctor. Derecho Familiar Peruano, Gaceta Jurídica, Lima, 1999, página 74.
3
PALACIO PIMENTEL, Gustavo. Elementos del Derecho Civil Peruano, Tercera Edición, Lima,
Sesator, 1982, página 387.
4
CARBONNIER, Jean. Derecho Civil, Tomo I, Volumen II, Editorial Barcelona, 1961, página 81.
8
se habrá dado el concubinato strictu sensu, equiparándose la sociedad de bienes
que formen a la sociedad de gananciales que emerge del matrimonio”. 5
5
LLANOS AGUILAR, Benjamín. La familia en el Código Civil Peruano, Ediciones Legales,
Lima, 2010, página 434.
6
CALDERON BELTRÁN, Javier Edmundo. Uniones de hecho. Efectos patrimoniales,
personales, derechos sucesorios y su inscripción registral, Escuela de Negocios Cromeo S.A.C.,
Arequipa, Perú, Mayo 2015, página 30.
7
Sentencia del Tribunal Constitucional, expedida en el Expediente Número 06572-2006-PA/TC,
del 06 de noviembre del 2007, fundamento 21.
9
Una unión intersexual sustentada en la libertad y estabilidad protegida y
reconocida por el Derecho.
10
Aquí la unión de hecho es una fuente generadora de una familia. la unión de
hecho ya deja de ser productora de puros efectos patrimoniales, claro está
porque no nacía de ella una familia; en cambio ahora con la Constitución de 1993
la unión de hecho es productora de efectos tanto personales como patrimoniales,
desde que ella nace de una familia.
Es por ello, que hoy la familia puede nacer tanto de un matrimonio como de una
unión de hecho; extendiéndose el mandato de protección constitucional a la
familia nacida de ellas.
11
al convivientes supérstite, para sustentar su tesis se basa en el artículo 5º de la
Constitución, el artículo 326º del Código Civil, para concluir "que la declaración
jurisdiccional de reconocimiento "de la unión de hecho sustituye a la partida de
matrimonio; en tal razón le corresponde la pensión de viudez, además de
considerar que las pensiones tienen la calidad de bienes que integran la
sociedad de gananciales porque sirven para el sustento de la familia y al
fallecimiento del causante se reconoce a la viuda una pensión".
Esta segunda sentencia deja en claro que la unión de hecho ya nos productora
solamente de efectos patrimoniales, sino también de efectos personales.
Concluimos respondiendo cuales son los principios contenidos en la
Constitución referidas al matrimonio, sacando las siguientes conclusiones:
12
derecho sucesorio tiene como uno de sus fundamentos el de la
protección de la familia. Pues, si ello es así, debe reconocerse derecho
sucesorio entre sí tanto a los cónyuges como a los convivientes. Pero
la manera de acceder a este derecho no puede ser el mismo. Así, si
hoy contraigo matrimonio y mañana muere mi cónyuge, por el hecho
de ser tal y con la simple prueba de la partida de matrimonio tengo mi
vocación hereditaria y accedo inmediatamente a ese derecho. En
cambio, si hoy inicio una convivencia y mañana muere mi conviviente,
no podré acceder al derecho sucesorio porque la Constitución exige
que la unión de hecho sea estable; esto supone que por lo menos de
haber durado 2 años continuos, además de obtener el reconocimiento
judicial de existencia. He ahí la diferencia en los mecanismos previstos
en la ley, a los que me refería.
13
Por otro lado y coincidiendo con lo expuesto sobre que la expresión "hogar de
hecho" basta para entender que la creación de dicho hogar supone el
establecimiento de relaciones personales entre los convivientes, el Tribunal
Constitucional reitera el criterio según el cual "las parejas de hecho llevan su vida
tal como si fuesen cónyuges". A partir de la admisión de ese "aparente
matrimonio", en la que los efectos patrimoniales surgen de la comunidad de vida
que llevan los convivientes, se reconoce obligaciones no patrimoniales. Así, el
Tribunal Constitucional explica que "sería una interpretación bastante
constreñida con la Constitución el concebir que en una unión de hecho no exista,
por ejemplo, obligaciones de cooperación o de tipo alimentaria.
14
Para considerar los efectos personales parte de que en una unión de hecho la
vida se desarrolla de modo similar a la que sucede en el matrimonio.
Ahora trataremos cuales son los efectos patrimoniales que hace mención la
Constitución de 1993 en su artículo 5º.
Ella nos habla que la unión de hecho origina una comunidad de bienes que se
sujeta a las disposiciones del régimen de sociedad de gananciales, en cuanto le
15
fuere aplicable. De ello se deduce, en primer lugar, que el régimen patrimonial
de las uniones de hecho es único y forzoso; en segundo término, que ese
régimen es el de comunidad de bienes; y, por último, que a esa comunidad de
bienes se aplican las reglas del régimen de sociedad de gananciales en lo que
fuere pertinente.
16
4.- Clasificación de unión de hecho:
Casación 4320-2015, Lima
a) unión de hecho propia, aquella que cumple con todos los requisitos para surtir
efectos jurídicos;
8
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Matrimonio y uniones
estables. Lima: Gaceta Jurídica. 2011 p. 395-400.
9
RUBIO CORREA, Marcial. Op. Cit. Pág. 54.
17
Las personas tienen que estar libres de impedimento matrimonial. Es
decir, deberían poder casarse entre si pero prefieren no hacerlo. Si
tuvieran impedimento no se produce la unión de hecho con efecto
jurídico. Así, un casado no esta considerado en esta posibilidad de
constituir hogar de hecho con quien no sea su cónyuge.
18
fidelidad y asistencia, hacer vida en común y otros deberes que se contemplan
para los cónyuges.
- Estabilidad y permanencia:
- Singularidad y publicidad:
- Ausencia de impedimentos:
Esta nota permite distinguir el concubinato propio del impropio. Este último
describe la existencia de causas que impiden que la situación de hecho se torne
en una de derecho, vale decir, que los convivientes no podrán celebrar
matrimonio civil por existir obstáculos legales que impiden su celebración. En
este caso resultarían aplicables los artículos 241 y 242 del C.C. donde se
señalan las causas impeditivas por las cuales no se puede contraer matrimonio.
19
un acto que afecta la moral y las buenas costumbres, por ende no produce
consecuencias legales en el plano personal ni en el plano patrimonial. Tal
los concubinos prescinden de la ley para sus uniones de hecho, así
también la ley debe mantenerlos al margen de ella e ignorarlos.
20
1) Por muerte de unos de los concubinos.- El fallecimiento
comprende no sólo la muerte física sino también la presunta.
la ruptura.
21
b) Efectos respecto de los hijos comunes:
A. Concubinato propio:
Viven en concubinato propio los solteros, los viudos, los divorciados y aquéllos
cuyo matrimonio ha sido declarado nulo judicialmente.
22
b) Que los integrantes de esa unión estén libres de impedimento
matrimonial.
Por otra parte, cuando el concubinato propio termine ya sea por muerte, ausencia
(cuando uno de los concubinos lleve más de 2 años desaparecido), mutuo
acuerdo (cuando ambos concubinos están de acuerdo en terminar el
concubinato) o por decisión unilateral (cuando uno de los concubinos abandona
al otro), se liquidará la comunidad de bienes, en caso de que ésta exista.
B) Concubinato impropio:
Viven en concubinato impropio el varón casado que se une a una mujer soltera,
casada, viuda, separada judicialmente, divorciada y cuyo matrimonio ha sido
declarado nulo o, la mujer casada que convive con un hombre soltero, casado,
10
Artículo 326 del Código Civil.
23
viudo, separado judicialmente, divorciado y cuyo matrimonio ha sido declarado
inválido.
b) Que uno de ellos o ambos tengan un obstáculo legal que les impida
contraer matrimonio.
11
Artículo 402 inciso 3° del Código Civil.
24
III. INSCRIPCIÓN REGISTRAL (SUNARP)
El primer paso para formalizar una unión de hecho es acudir a un notario público.
Aquí se tramita la unión de acuerdo a los siguientes requisitos:
25
Posteriormente, el notario público extenderá la escritura pública con la
declaración del reconocimiento de la unión de hecho entre los convivientes, la
cual remitirá al Registro de Personas Naturales de la Sunarp del lugar donde
estos domicilian.
Importante
Datos
12
Superintendencia Nacional de Registros Públicos, fue creada en octubre de 1994 mediante la
Ley 26366.
26
1.- La finalidad de la ley 29560
La Ley 29560 amplia la competencia a los Notarios para proceder a reconocer la
Unión de Hecho definida en el Código Civil.
La Ley Número 29560 que modificó la Ley Número 26662, amplia la competencia
notarial en asuntos no contenciosos, permitiendo el reconocimiento de las
uniones de hecho en la vía notarial, al respecto CALDERON BELTRAN (2015)
señala que: “Esta norma nacida desde la propia iniciativa del notariado, en
palabras de sus presentadores, busca un ahorro de tiempo y una agilización de
trámites para los miembros de una unión de hecho, lo cual es evidente, pues
permite a los convivientes acceder mediante un trámite notarial simple, a una
escritura pública que para ellos cumpla el rol de partida o acta que ponga de
manifiesto su estado de convivencia, aliviando también la carga procesal del
Poder Judicial, pues antes de publicarse la ley, la única forma en que se podía
reconocer al concubinato era a través de un complejo y dilatado proceso
judicial”13
Este procedimiento notarial requiere del acuerdo entre los convivientes para el
reconocimiento de la unión de hecho, por tanto, no es factible dicho
reconocimiento de manera unilateral, para ello será necesario recurrir a la vía
judicial.
13
CALDERON BELTRÁN, Javier Edmundo. Ob. Cit, página 171.
27
El notario manda a publicar la solicitud, siendo que transcurridos 15 días útiles
desde la publicación del último aviso y de no haber oposición, el notario levanta
el acta con el reconocimiento de la unión de hecho y pasa los partes al registro
personal para su inscripción, de existir oposición el procedimiento notarial se
interrumpe y se derivará lo actuado al Juez Especializado de Familia o Mixto
como corresponda.
28
5. Certificado negativo de unión de hecho tanto del varón como de la mujer,
expedido por el registro personal de la oficina registral donde domicilian los
solicitantes.
6. Declaración de dos (2) testigos indicando que los solicitantes conviven dos (2)
años continuos o más.
7. Otros documentos que acrediten que la unión de hecho tiene por lo menos
dos (2) años continuos.
Por otro lado, mediante la Ley N° 30007 publicada el 17 de abril del 2013, en el
Diario Oficial El Peruano, se modificó el artículo 326 del Código Civil, por el cual
se indicó que las uniones de hecho, que reúnan las condiciones previstas en
dicho artículo (voluntaria, entre varón y mujer, libres de impedimento matrimonial,
finalidades y deberes semejantes al matrimonio, que haya durado por lo menos
dos años continuos), produce, respecto de sus miembros, derechos y deberes
sucesorios, similares a los del matrimonio, por lo que las disposiciones
contenidas en los artículos 725, 727, 730, 731, 822 a 825 del citado Código se
aplican al integrante sobreviviente de la unión de hecho en los términos en que
se aplicarían al cónyuge.
29
muerte de uno de los integrantes de la unión de hecho, más aún cuando es
común, que él o la conviviente supérstite haya sido quien acompañó, cuidó y
asistió en vida al causante, haya sido quien formó parte de la vida familiar del
causante, viéndose desprotegida a la muerte de éste, pues al no ostentar la
calidad de heredera forzosa, eran excluidos de la sucesión del que fuera su
pareja convivencial ”. 14
Herederos forzosos:
AUGUSTO FERRERO (1999), indica que: “Se les denomina así no porque esté
obligados a recoger la herencia, pues el heredero puede libremente aceptar o
renunciar a ella. Se les llama también herederos reservatarios, en vista de que
la ley reserva para ellos una parte intangible del patrimonio del causante.
14
CALDERÓN BELTRÁN, Javier Edmundo. Ob. Cit. Página 180.
30
También son conocidos con el nombre de legitimarios, pues la parte intangible
que les está reservada se denomina legítima. Asimismo, se les denomina
herederos necesarios, pues necesariamente heredan. Estos herederos se
dividen en dos clases: en aquellos que tienen como legítima las dos terceras
partes de la herencia, como son los descendientes y el cónyuge, y en aquellos
que tienen como legítima la mitad de la herencia, como es el caso de los
ascendientes”.15
Ahora bien, el artículo 5 de la Ley N° 30007 modificó el artículo 724 del Código
Civil, por el cual ahora se considera dentro de los herederos forzosos o
legitimarios o necesarios: a los hijos y los demás descendientes, los padres y los
demás ascendientes, al cónyuge o, en su caso, al integrante sobreviviente de la
unión de hecho.
El artículo 725 del Código Civil debe entenderse con la modificatoria realizada
por la Ley N° 30007 al artículo 326 del Código Civil, que el que tiene hijos u otros
descendientes, o cónyuge o conviviente (herederos forzosos), puede disponer
libremente de manera testamentaria solamente hasta del tercio de sus bienes, lo
que se denomina cuota de libre disposición.
15
FERRERO, Augusto. Manual de Derecho Sucesiones, Talleres Gráficos de Laser Graf
Alvarado, 1999, página 17.
16
FERRERO, Augusto. Ob.cit., página 232.
17
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Código Civil comentado, Tomo IV, Derecho de
Sucesiones, Editorial Gaceta Jurídica, Agosto 2007, página 227.
31
Libre disposición de la totalidad de bienes:
El artículo 727 del Código Civil, debe entenderse ahora que si el cónyuge o
conviviente no tiene herederos forzosos (descendientes o cónyuge o conviviente
o padres u otros ascendientes), puede disponer por testamento como mejor le
parezca de la totalidad de sus bienes y ello por cuanto no existe legítima.
AUGUSTO FERRERO (1999) señala que: “(…) quien tiene la libre disposición
de todos sus bienes puede nombrar uno o varios herederos voluntarios. Empero,
en ese caso, la parte que les toque a éstos en conjunto no puede ser inferior a
la cuarta parte de la herencia (artículo 771). Es la figura que se conoce con el
nombre de cuarta falcidia, (…). A diferencia de la legítima, sobre esta parte de la
herencia sí se pueden establecer condiciones, plazos, cargos y sustituciones, no
siendo de aplicación lo dispuesto en el artículo 73320 (…)”.21
Legítima de conviviente:
Ahora el artículo 730 del Código Civil, debe aplicarse no sólo al cónyuge a favor
de quien se reconoce la legítima, sino también a favor del conviviente, en el
primer supuesto, ello es independiente del derecho que le corresponde por
concepto de gananciales al cónyuge proveniente de la liquidación de dicha
18
Artículo 771 del Código Civil indica que: “Si el testador que tiene la libre disposición de sus
bienes instituye herederos voluntarios y legatarios, la parte que corresponde a aquellos no será
menor de la cuarta parte de la herencia, con cuyo objeto serán reducidos a prorrata los legados,
si fuere necesario”.
19
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Ob.cit., página 227.
20
Artículo 733 del Código Civil indica que: “El testador no puede privar de la legítima a sus
herederos forzosos, sino en los casos expresamente determinados por la ley, ni imponer sobre
aquélla gravamen, modalidad, ni sustitución alguna. Tampoco puede privar a su cónyuge de los
derechos que le conceden los artículo 731 y 732, salvo en los referidos casos”.
21
FERRERO, Augusto. Ob.cit., página 242.
32
sociedad y en el segundo caso, ello es independiente del derecho que le
corresponde al conviviente proveniente de la liquidación de la sociedad de
bienes, ello en tanto que se trata de dos derechos diferentes por su procedencia
y su naturaleza jurídica, uno referido a las gananciales artículo 323 y 326 del
Código Civil respectivamente y la legítima conforme al artículo 723 del citado
Código.
Sobre el concepto de legítima, FERNÁNDEZ ARCE (2003) señala que: “es pars
hereditatis y que es impuesta por la ley al testador. No está dentro del ámbito de
la voluntad privada como la cuota de libre disposición. Por tanto, no se puede
privar de este derecho a los herederos forzosos así como tampoco gravarla, ni
imponerle modalidades ni disponer la sustitución porque esto sólo es posible, si
la institución de herederos forzosos fuera establecida por voluntad de aquél”.24
22
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Ob.cit., página 233.
23
FERRERO, Augusto. Ob.cit., página 242.
24
FERNÁNDEZ ARCE, César. Código Civil: Derecho de Sucesiones, Tomo I, Fondo editorial
de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Año 2003, Lima, Perú, página 42.
33
AUGUSTO FERRERO (1999), al respecto indica que: “Este derecho le otorga al
habitador la condición de usufructuario, significando ello que la transmisión a los
demás herederos es en nuda propiedad. La nuda propiedad implica que el
propietario no disfruta el dominio pensamos que el derecho de habitación es un
derecho iure successionis, es decir, a título hereditario. No obstante, es pars
bonorum (derecho independiente a la herencia)”.25
Este derecho de habitación recae sobre la diferencia existente entre el valor del
bien y el de sus derechos por concepto de legítima y gananciales.
En su caso, los otros bienes se dividen entre los demás herederos, con exclusión
del conviviente sobreviviente.
CALDERÓN BELTRÁN (2015) indica que este derecho: “(…) tiene como razón
de ser el establecer una protección especial a éste, permitiéndole acceder a un
derecho adicional además de los que le son concedidos por su condición de
heredero forzoso, en efecto, se protege al compañero sobreviviente de la
aspiración o codicia de los herederos con los que concurre a la herencia, quienes
muchas veces exigen la partición o subasta de todos los bienes del causante,
incluyéndose al hogar conyugal, habitado por el cónyuge supérstite o en nuestro
caso al hogar convivencial, habitado por el concubino sobreviviente, dejándose
a este último en el desamparo, el fin de la norma (…) es evitar estos actos de
arbitrariedad, haciendo estéril cualquier pedido de división o partición que
pretendan instaurar los herederos del causante sobre el que fuera el hogar
conyugal o tratándose de uniones estables, sobre el que fuera el hogar
convivencial”,26 en similar sentido expresa FERNÁNDEZ ARCE que el derecho
25
FERRERO, Augusto. Ob.cit., páginas 256-257.
26
CALDERÓN BELTRÁN, Javier Edmundo. Ob. Cit., página 188.
34
de habitación: “Tiene fines asistenciales. Va dirigido a proteger a las familias de
menores recursos económicos”.27
El maestro FERRERO COSTA (2007), nos indica que: “Este beneficio puede ser
excesivo y está ligado a la falta de límite en cuanto al valor del inmueble. En
efecto, puede darse el caso de un inmueble de mucho valor cuyo mantenimiento
requiera también de muchos gastos. De ser así, resultaría más injusto aunque el
cónyuge (ahora también el conviviente) perciba la renta de un inmueble que
excede las necesidades de la habitación”.28
Coincidimos con CALDERÓN BELTRÁN (2015) cuando señala que: “el fin de la
norma no sería otro que establecer un resguardo para el compañero
sobreviviente necesitado, a fin de evitar que caiga en el desamparo”, 29 es decir,
en palabras de FERNÁNDEZ ARCE (2003): “cumple una función económica de
protección familiar”,30 quien a su vez nos señala que son requisitos para la
constitución del derecho de habitación: “a. Muerte de uno de los cónyuges. (…)
b. Pluralidad de sucesores. (…) c. Que el acervo sucesorio esté integrado al
menos por un inmueble habitable. (…) d. Es necesario que el inmueble haya
27
FERNÁNDEZ ARCE, César, Ob.cit., página 43.
28
FERRERO COSTA, Augusto. Código Civil comentado, Tomo IV, Derecho de Sucesiones,
Editorial Gaceta Jurídica, Agosto 2007, página 239.
29
CALDERÓN BELTRÁN, Javier Edmundo. Ob.cit, página 191.192.
30
FERNÁNDEZ ARCE, César, Ob.cit., Tomo II página 579.
35
constituido el hogar conyugal al tiempo de la apertura de la sucesión. (…) e. Que
el cónyuge sobreviviente no pueda adjudicarse en propiedad ese bien inmueble
por no cubrir su valor la suma de su legítima y de sus gananciales, como le
autoriza el Art. 323 del Código Civil. (…) f. Que la viuda quiera optar por el
ejercicio de este derecho que la ley le reconoce de modo personalísimo, temporal
y gratuito”.31
31
FERNÁNDEZ ARCE, César, Ob.cit., Tomo II página 583 a 585.
36
Opción de usufructo del conviviente:
De conformidad con el artículo 823 del Código Civil, ahora en el caso de que el
cónyuge o el conviviente supérstite concurra con los hijos o con otros
descendientes del causante, pueden optar por continuar siendo heredero o
heredera y por lo tanto realizar la división y partición de los bienes y derechos de
la herencia o elegir por el usufructo de la tercera parte de la herencia, en este
último caso los otros sucesores, se quedan con la propiedad de todo el
patrimonio, pero no podrán partir o dividir hasta que se extinga el derecho de
usufructo, salvo que hubiere obtenido los derechos de habitación vitalicia
previsto en el artículo 731 o de usufructo del hogar de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 732 del Código Civil.
32
FERRERO COSTA, Augusto. Ob. Cit., página 433.
37
Concurrencia del conviviente con ascendientes:
Igual como sucede cuando el cónyuge o conviviente supérstite, concurre con los
hijos o con otros descendientes, cuando concurre con los padres o con otros
ascendientes del causante, estos heredan una parte igual a la de uno de ellos
indica el artículo 824 del Código Civil.
FERRERO COSTA (2007) señala que esta norma es inútil, pues: “No hace sino
recalcar que el cónyuge excluye a los parientes colaterales, lo cual se desprende
claramente del orden sucesorio que establece el artículo 816”.34
33
FERRERO COSTA, Augusto. Ob. Cit. página 436.
34
FERRERO COSTA, Augusto. Ob. Cit. página 437.
38
4.-La Ley N° 30007 , derecho a Herencia
La Ley N° 30007, publicada el 17 abril 2013. establece por primera vez en el
Perú, el derecho a heredar, es decir, se considera como herederos forzosos, a
los convivientes. Por lo tanto, podrán heredar a través de testamento o podrán
demandar por sucesión intestada o por petición de herencia con respecto a su
conviviente.
39
algún magistrado, que pueda señalarnos que conforme al segundo párrafo del
artículo 326 del Código Civil, la posesión constante de estado a partir de fecha
aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley
procesal, siempre que exista un principio de prueba escrita, por tanto, no está
demás que se recurra a la documentación, que acredite que los convivientes
compartieron el mismo domicilio, el mismo lecho y la misma mesa, para lo cual
entre otros medios de prueba escrita, nos ayudará el registro documentado del
domicilio consignado en el Registro Nacional de Estado Civil –RENIEC, la
matrícula realizada por el conviviente en el Colegio de los hijos, el registro ante
alguna aseguradora, los recibos de servicios públicos consignando el domicilio,
son en todo caso, elementos más contundentes que fotografías o declaraciones
testimoniales, siendo que al final todos los medios probatorios serán evaluados
por el Juez en forma conjunta.
No olvidemos aunque parezca obvio, que la unión de hecho debe ser mantenida
entre un varón y una mujer, por tanto, dicho extremo debe contar con medio
probatorio que así lo acredite, pero más importante todavía resulta acreditar el
hecho que los convivientes están libres de impedimento matrimonial, muchos se
limitan a acreditar que ambos eran solteros, pero los impedimentos
matrimoniales absolutos, relativos y especiales consagrados en los artículos 241
a 243 del Código Civil, se refieren también a la edad de los convivientes, no
adolecer de enfermedad crónica, contagiosa y transmisible por herencia, o de
vicio que constituye peligro para la prole, no padecer de enfermedad crónica
mental, el vínculo de parentesco, el haber sido condenado como partícipe en el
homicidio doloso de uno de los cónyuges, ni el procesado por esta causa con el
sobreviviente, el raptor con la raptada o la inversa, mientras subsista el rapto o
haya retención violenta, tutor o curador con el menor o el incapaz y la situación
de la viuda o el viudo.
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IV.- Conclusiones
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V.- Bibliografía
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