Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.

219 • AÑO LV • ED 273

Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño

D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a

Identificación de problemas sobre jurisdicción internacional. NUEVO CÓDIGO CIVIL Y

Soluciones COMERCIAL DE LA NACIÓN
Análisis doctrinarios,
por Juan Pablo Quaranta Costerg
comentarios y apostillas

El Libro Sexto, Título IV, Capítulo II del CCCN abor-

Sumario: 1. Introducción. – 2. La jurisdicción in- da la problemática jurisdiccional en los arts. 2601 a 2609 La sección de derecho internacional privado de la Aso-
ternacional y el objeto del DIPr. – 3. La jurisdicción inclusive. En estos, el legislador ha procedido a reunir y ciación Argentina de Derecho Internacional ha argumen-
internacional y la postura de la Corte Suprema. – 4. sistematizar las diferentes soluciones doctrinarias y juris- tado: “IV) Que resulta contenido de la materia –en aten-
Las fuentes en materia de jurisdicción internacional. El prudenciales existentes. ción a la importancia del contexto jurisdiccional como
principio general. – 5. El foro de necesidad. – 6. Litis- El art. 2601 analiza las fuentes aplicables y establece el determinante de las soluciones de fondo–, todos aquellos
pendencia. – 7. Acuerdos de elección de foro. Exclu- principio general en materia de jurisdicción internacional. procedimientos que permitan resolver los problemas de
sividad de la elección. Prórroga expresa o tácita. – 8. El art. 2602 se refiere al foro de necesidad. El art. 2603 jurisdicción internacional y de reconocimiento y ejecución
El domicilio del demandado como criterio general de aborda el tema de las medidas provisionales y cautelares. de sentencias y laudos extranjeros, así como las cuestio-
jurisdicción internacional. – 9. Jurisdicción exclusiva. El art. 2604 se refiere a la litispendencia internacional. El nes atinentes a la cooperación judicial internacional, en
– 10. A modo de colofón. art. 2605 analiza el acuerdo de elección de foro. El art. el acceso a la jurisdicción desde una perspectiva nacional,
2606 establece la exclusividad del acuerdo de elección de regional o supranacional”(6).
foro. El art. 2607 aborda el tema de la prórroga de juris- Profundizando la postura reseñada recientemente, Fer-
1 nández Arroyo(7) sostiene: “Evidenciado que el sector
Introducción dicción expresa y tácita. El art. 2608 se refiere al domicilio
o residencia habitual del demandado. Por último, el art. del derecho aplicable ya no ocupa el centro del DIPr (so-
Con anterioridad a la entrada en vigor del nuevo Códi- 2609 aborda el tópico de la jurisdicción exclusiva del Es- bre todo si tal sector es pensado de una forma clásica, con-
go Civil y Comercial de la Nación Unificado –en adelante tado argentino. flictual), queda claro que esa plaza la detenta ahora el sec-
CCCN–, el derecho internacional privado –en lo sucesivo Nosotros centraremos nuestro análisis en los menciona- tor de la competencia judicial internacional. La discusión
DIPr– argentino de fuente interna o autónoma no regulaba dos artículos. esencial del DIPr contemporáneo pasa por establecer una
de manera general la materia jurisdiccional(1). forma justa de distribuir los casos privados internacionales
A consecuencia de ello, la jurisprudencia ha debido so- entre las distintas jurisdicciones, en aplicación del derecho
lucionar diferentes problemas de jurisdicción internacio- 2 fundamental de acceso a la justicia en su dimensión priva-
nal, como, por ejemplo, en el caso “Cavura de Vlasov c. La jurisdicción internacional y el objeto del DIPr da internacional”.
Vlasov”(2), en el que tuvo que determinar las condi­ciones Hemos sostenido(3) con anterioridad que, en un primer
en que un tribunal argentino podía asumir jurisdicción a momento, el tema de la competencia internacional no in- 3
fin de evitar la denegación de justicia internacional. tegraba el concepto del DIPr. Con el correr del tiempo, La jurisdicción internacional y la postura
fue pasando a formar parte del concepto de la asignatura. de la Corte Suprema
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba- Posteriormente, también se incorporó al contenido de la
jos publicados en El Derecho: Jurisdicción internacional en materia con- materia el tópico referente al reconocimiento y ejecución Los problemas referidos a la jurisdicción internacional
tractual: de los Tratados de Montevideo al Protocolo de Buenos Aires, de decisiones foráneas. permiten el acceso a la Corte Suprema mediante la vía del
por Juan Pablo Quaranta Costerg, ED, 226-747; El Digesto Jurídico
Parte de la doctrina sostiene: “El DIPr se integra por recurso extraordinario federal.
Argentino y el derecho internacional. Críticas, reflexiones y propuestas,
por Leopoldo Mario Adolfo Godio, ED, 260-458; El pluralismo metodo- normas que determinan el derecho aplicable, por normas
lógico en Derecho Internacional Privado (DIPr). El Código Civil y Comer- atributivas de jurisdicción y por las referidas al reconoci-
cial Unificado, por Juan Pablo Quaranta Costerg, ED, 263-729; El Có- miento y ejecución de sentencias y laudos arbitrales”(4). nales. Boggiano, Antonio, Derecho internacional privado..., cit.,
digo Civil y Comercial en clave de derechos humanos. El impacto del pág. 107.
derecho internacional de los derechos humanos en la aplicación e inter-
En la actualidad la determinación del juez competente Dreyzin de Klor argumenta que “la jurisdicción internacional es ac-
pretación del nuevo derecho privado argentino, por Marcelo Trucco, reviste suma importancia dentro del sistema de DIPr, ya tualmente uno de los aspectos esenciales del DIPr junto con los efectos
ED, 264-810; La función del derecho internacional privado en la era que aquel recurrirá a la aplicación de sus normas de DIPr a de las decisiones extranjeras en el país y la cooperación jurisdiccional
de la globalización: un manifiesto jurídico, por Cristian Giménez Corte, fin de resolver el caso multinacional que le sea planteado. internacional”. Dreyzin De Klor, Adriana, en Código Civil y Comer-
ED, 265-773; Un nuevo fallo de la CSJN sobre la jurisdicción interna- cial..., cit., pág. 511.
cional, por Luis Ramírez Bosco, TySS, 05/2017-343; Nuevo panorama
Asimismo, dicha autoridad deberá analizar que la decisión (6) Asociación Argentina de Derecho Internacional –AADI–. Reco-
del derecho internacional privado. El sustancialismo en el conflictualis- que adopte pueda ser –en su caso– extraterritorializada(5). mendaciones III Jornadas Argentinas de Derecho Internacional Privado.
mo, por Antonio Boggiano, ED, diario nº 14.198 del 8-6-17. Todos los Rosario, 18 y 19 de noviembre de 1994. Contenido, objetivos y méto-
artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar. (3) Quaranta Costerg, Juan P., El pluralismo metodológico en Dere- dos del Derecho Internacional Privado. Citado por Quaranta Costerg,
(1) Debe recordarse que el viejo Código Civil de Vélez Sarsfield sí cho Internacional Privado (DIPr). El Código Civil y Comercial Unificado, Juan P., El pluralismo metodológico..., cit., especialmente pág. 731,
regulaba la jurisdicción internacional en materias específicas como, ED, 263-729, especialmente pág. 731. nota al pie 16.
por ejemplo, divorcio –art. 227–, alimentos –art. 228–, contratos –arts. (4) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial de la Na- (7) Fernández Arroyo, Diego P., Aspectos esenciales de la com-
1215/1216–, sucesiones –arts. 3284/3285–. ción comentado, Ricardo L. Lorenzetti (dir.), Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, petencia judicial internacional en vistas de su reglamentación in-
(2) Boggiano efectúa un interesante análisis del caso. Boggiano, t. XI, 2015, pág. 511. teramericana, pág. 296. Una versión digital del artículo puede ob-
Antonio, Derecho internacional privado y derechos humanos, 7ª ed. (5) En dicho sentido, Boggiano sostiene que el principio de efec­ tenerse en http://www.oas.org/dil/esp/293-326%20Diego%20
actualizada, Buenos Aires, AbeledoPerrot, 2015, págs. 110/114. tividad de las decisiones limita la jurisdicción de los Estados nacio­ Fern%C3%A1ndez%20A.%20def.BIS.pdf.

CONTENIDO
DOCTRINA
Identificación de problemas sobre jurisdicción internacional. Soluciones, por Juan Pablo Quaranta Costerg.................................................................................................... 1

JURISPRUDENCIA
CUENTA Nº 13.547

Civil
Daños y Perjuicios: Deficiente prestación médica: Estado Nacional; hospital y obra social; responsabilidad; configuración; resarcimiento; valor vida; fijación; pautas.
Moneda: Consolidación del pasivo público: inaplicabilidad; indemnización; crédito alimentario. Daño Moral: Criterio amplio: diferencia con el daño psíquico.
Intereses: Daños y perjuicios: indemnizaciones; obligaciones de valor; tasa aplicable. Código Civil y Comercial: Aplicación temporal: art. 7º; interpretación;
relaciones y situaciones jurídicas constituidas antes del advenimiento del nuevo Código (CNCiv., sala J, mayo 9-2017)............................................................................... 5

CASA
ARG
OPINIONES Y DOCUMENTOS
El embrión postergado: regulaciones administrativas sobre procreación artificial en la Argentina, por Jorge Nicolás Lafferrière........................................................................ 7
C
 2 Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017

Parte de la doctrina sostiene “la idea de que las normas exigir la iniciación de la demanda en el extranjero y 6
propias de este capítulo son de naturaleza federal –tal co- en tanto la situación privada presente contacto sufi- Litispendencia
mo lo ha reconocido la jurisprudencia de la Corte Supre- ciente con el país, se garantice el derecho de defensa
ma de Justicia de la Nación– pues delimitan el ámbito del en juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una Art. 2604. Litispendencia. Cuando una acción que
ejercicio de la soberanía jurisdiccional del propio Estado sentencia eficaz. tiene el mismo objeto y la misma causa se ha inicia-
frente a la jurisdicción de Estados extranjeros”(8). do previamente y está pendiente entre las mismas
El Código Civil de Vélez Sarsfield no regulaba el tema partes en el extranjero, los jueces argentinos deben
Oportunamente, el procurador general de la Nación ha
atinente al foro de necesidad. suspender el juicio en trámite en el país, si es previ-
sostenido “que el contenido del planteo suscita cuestión
El Proyecto de Código de DIPr de 2003 regulaba el te- sible que la decisión extranjera puede ser objeto de
federal suficiente, desde que involucra la interpretación
ma en su art. 19(14). reconocimiento.
y aplicación de normas de jurisdicción internacional (que
El Estado argentino no establece ni puede establecer El proceso suspendido puede continuar en la Re-
revisten aquel carácter aun cuando estén insertas en un
la jurisdicción internacional de los demás Estados extran- pública si el juez extranjero declina su propia com-
cuerpo normativo de derecho común), y la decisión ha
jeros. A la inversa, ningún Estado extranjero establece ni petencia o si el proceso extranjero se extingue sin
sido contraria a la pretensión que la parte apelante fun-
puede establecer los límites de la jurisdicción internacio- que medie resolución sobre el fondo del asunto o,
dó en ellas [arg. Fallos: 293:455 (Clemens c. buque Pa-
nal de la República Argentina. De allí que, para que un en el supuesto en que habiéndose dictado sentencia
vlo); 321:48 (Maruba c. Itaipú) y 2894 (Exportadora
juez resulte investido de jurisdicción internacional, hace en el extranjero, esta no es susceptible de reconoci-
Buenos Aires c. Holyday Inn’s); 322:1754 (Gay, Camilo
falta la existencia de una relación razonable entre el caso miento en nuestro país.
c. ­Shaban); 326:54 (Sicamericana); 327:3701 (Sniafa c.
y el foro. La exigencia de la mencionada conexión entre
Banco UBS)]”(9). La litispendencia internacional no se encontraba regla-
el caso y el foro se explica en función del principio de
De allí la inclusión del presente capítulo dentro del mentada en el Código Civil derogado y tampoco se en-
efectividad, vinculado a la jurisdicción indirecta, ya que
CCCN. cuentra normativizado en ningún Código Procesal de la
analiza las posibilidades de reconocimiento y ejecución de
las sentencias nacionales en el extranjero(15). República Argentina(21).
4 El art. 2602 del CCCN se basa en el fallo de la Cor- La base para que proceda la litispendencia internacio-
Las fuentes en materia de jurisdicción te Suprema de Justicia de la Nación dictado en los autos nal es que concurra la triple identidad de partes, objeto y
­internacional. El principio general “Cavura de Vlasov, E. c. Vlasov, A.”(16). causa(22).
También se ha tomado como base para la redacción Asimismo, debemos encontrarnos frente a un supuesto
Art. 2601. Fuentes de jurisdicción. La jurisdic- de jurisdicción internacional concurrente(23).
del presente artículo la CIDIP III sobre Competencia en
ción internacional de los jueces argentinos, no me- La presente norma posee varias aristas susceptibles de
la Esfera Internacional para la Eficacia Territorial de las
diando tratados internacionales y en ausencia de análisis.
Sentencias Extranjeras, que en su art. 2º establece que se
acuerdo de partes en materias disponibles para la En primer término, se obliga a los jueces argentinos a
considerará satisfecho el requisito de la jurisdicción en
prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las suspender el juicio en trámite en el país si es previsible
la esfera internacional si a criterio del órgano jurisdiccio-
reglas del presente Código y a las leyes especiales que la decisión extranjera puede ser objeto de reconoci-
nal internacional del Estado parte en el que deba surtir
que sean de aplicación. miento.
efectos, el órgano judicial que pronunció la sentencia asu-
El Código Civil velezano no contenía una norma que mió competencia para evitar denegación de justicia por no ¿Por qué se genera en el juez argentino una obligación
abordara la temática de las fuentes en materia de jurisdic- existir órgano jurisdiccional competente(17). de suspender el trámite del proceso en lugar de facultarlo?
ción internacional, por lo que su aplicación debía efec- Los criterios atributivos de jurisdicción no son los mis- ¿Qué sucedería si una de las partes inicia un juicio en un
tuarse al amparo de la Convención de Viena de 1969 sobre mos en todos los Estados. Es por ello que puede producir- Estado determinado a sabiendas de que dicho Estado es
Derecho de los Tratados, del art. 75, inc. 22, de la CN y de se un vacío o conflicto negativo de competencia entre los incompetente? ¿En qué casos será previsible el reconoci-
la jurisprudencia emanada de la Corte Suprema(10). tribunales vinculados con el supuesto de hecho. Aquí es miento de la decisión foránea en nuestro país? ¿Quién va
El art. 2601 del CCCN deja sentado el principio gene- donde adquiere relevancia el forum necessitatis a fin de a establecer los criterios de previsibilidad a que se refiere
ral en materia de jurisdicción internacional al establecer evitar la denegación internacional de justicia(18). la norma?
que los jueces argentinos se encontrarán en condiciones La norma establece los requisitos que deben cumplirse La jurisprudencia será la encargada de responder los
de asumirla –basados en el mencionado cuerpo normativo para que el Estado argentino asuma jurisdicción interna- interrogantes planteados.
y en las normas especiales referidas a la materia(11)– en cional en aquellos casos en los que no posea competencia Por otra parte, se prevé que el juez argentino deba sus-
todos aquellos casos en que no exista tratado internacional a fin de evitar la denegación internacional de justicia. pender el trámite del juicio iniciado en nuestro país de ofi-
aplicable al caso y las partes no hubieran celebrado un En primer lugar –y tal como surge de la propia redac- cio, aunque en la mayoría de los casos será el demandado
pacto de elección de foro que resulte vinculante para ellas. ción de la norma–, el foro de necesidad reviste carácter de –actor en el juicio extranjero– quien invoque la menciona-
De este modo, el artículo sub examine se alinea con el excepcionalidad e implica la total ausencia de jurisdicción da excepción(24).
art. 2594 del CCCN que determina el grado de prelación de los magistrados argentinos. No se encuentra prevista la sustanciación de ningún
de fuentes del DIPr(12). Parte de la doctrina(19) argumenta: “De ahí que el ad- juicio de litispendencia, con lo cual el juez no dispondrá
Por último, cabe resaltar el carácter pedagógico del art. verbio ‘excepcionalmente’ sea de crucial importancia para del debate contradictorio acerca de la existencia de otras
2601 del CCCN(13), ya que la presente norma resultaría la aplicación de la norma, aunque curiosamente no existía causales de denegación del reconocimiento. Lo que se pi-
superflua debido a la existencia del art. 2594 del CCCN y en el proyecto original. Por lo tanto, el foro de necesidad de, entonces, con este requisito de reconocibilidad es un
de la Convención de Viena de 1969 sobre Derecho de los solo podrá configurarse cuando demandar en el extranje- análisis prima facie cuyo resultado, en general, solo obs-
Tratados, del art. 75, inc. 22, de la CN y de la jurispruden- ro resulte irrazonable, término que en ningún caso debe- tará a la litispendencia cuando sea evidente que la sen-
cia emanada de la Corte Suprema a que hiciera referencia rá asimilarse a ‘inconveniente’ y que, por el contrario, se tencia extranjera no podrá tener efectos en la Argentina,
precedentemente. aproxima bastante, sin confundirse necesariamente con él, como sucede en los supuestos del art. 2609 (jurisdicción
a ‘imposible’”. exclusiva)(25).
El objetivo exclusivo de la intervención de los jueces En el segundo párrafo de la norma se establece que el
5 proceso suspendido puede continuar en el país si el juez
argentinos es evitar la denegación internacional de justi-
El foro de necesidad extranjero declina su propia competencia o si el proceso
cia, siempre que no sea razonable exigir la iniciación de
Art. 2602. Foro de necesidad. Aunque las reglas la demanda en el extranjero y en tanto la situación privada extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el
del presente Código no atribuyan jurisdicción inter- presente contacto suficiente con el país, se garantice el fondo del asunto o, en el supuesto en que habiéndose dic-
nacional a los jueces argentinos, estos pueden inter- derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia tado sentencia en el extranjero, esta no sea susceptible de
venir, excepcionalmente, con la finalidad de evitar la de lograr una sentencia eficaz. reconocimiento en nuestro país.
denegación de justicia, siempre que no sea razonable El requisito de contacto suficiente con el país busca evi-
tar la asunción exorbitante de jurisdicción por parte de los 7
(8) Uzal, María E., Lineamientos de la reforma del derecho inter-
jueces argentinos, descartando una suerte de jurisdicción Acuerdos de elección de foro. Exclusividad
nacional privado en el Código Civil y Comercial de la Nación, Sup. universal a su favor. Es cierto que el alcance de esta afir- de la elección. Prórroga expresa o tácita
Especial Nuevo Código Civil y Comercial 2014 (noviembre), 17-11-14, mación dependerá en gran medida de qué se entienda por
pág. 247. Cita online: AR/DOC/3843/2014. suficiente, pero queda claro que la utilización del adjetivo Art. 2605. Acuerdo de elección de foro. En mate-
(9) CS, 9-6-09, “Behrens, Germán Federico o Hermann Friedrich implica que no basta con cualquier contacto(20). ria patrimonial e internacional, las partes están facul-
s/sucesión ab intestato”. Dictamen del procurador general de la Na- tadas para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros
ción en autos “Behrens, Germán Federico o Hermann Friedrich s/suce-
sión ab intestato”. Una versión digital del dictamen y de la sentencia
fuera de la República, excepto que los jueces argen-
de la Corte Suprema puede obtenerse en http://fallos.diprargentina. (14) Ibídem, pág. 6114. tinos tengan jurisdicción exclusiva o que la prórroga
com/2009/09/behrens-german-federico-o-hermann.html. (15) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit., estuviese prohibida por ley.
(10) En el mismo sentido puede verse el análisis que efectúa Fer- págs. 514/5.
nández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial de la Nación (16) CS, 25-3-60, “Cavura de Vlasov, E. c. Vlasov, A. s/divorcio y
comentado, Julio C. Rivera - Graciela Medina (dirs.), Mariano Esper separación de bienes”. Una versión digital del fallo puede obtenerse en (21) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial...,
(coord.), Buenos Aires, La Ley, 2014, pág. 6107. http://fallos.diprargentina.com/2007/02/vlasof.html. cit., pág. 6121.
(11) Existen normas de jurisdicción internacional fuera del CCCN, (17) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit., (22) Ibídem, pág. 6123.
por ejemplo, en materia de concursos y quiebras, derecho marítimo y pág. 516. (23) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit.,
aeronáutico, etc. (18) Ibídem, pág. 515. pág. 521.
(12) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., (19) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., (24) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial...,
cit. cit., pág. 6115. cit., pág. 6123.
(13) Ibídem, pág. 6108. (20) Ídem. (25) Ibídem, pág. 6124.
 Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017 3

Art. 2606. Carácter exclusivo de la elección de Por otra parte, la norma sub examine tampoco establece
foro. El juez elegido por las partes tiene competencia ningún requisito de forma, ya que la forma es ad probatio- NOVEDADES 2017
exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo nem y no ad solemnitatem.
contrario. Debe tenerse en cuenta que lo que regula la norma es la
Art. 2607. Prórroga expresa o tácita. La prórro- posibilidad que poseen las partes de elegir jueces o árbi-
ga de jurisdicción es operativa si surge de convenio tros que actúen en el extranjero. En dicho sentido, la nor- María Elisa Petrelli
escrito mediante el cual los interesados manifiestan ma funcionaría como una norma de jurisdicción negativa, (coordinadora)
su decisión de someterse a la competencia del juez o en virtud de la cual se puede desplazar la competencia de Manual de derecho
árbitro ante quien acuden. los jueces argentinos. De todos modos, las partes también
de familia
pueden elegir la jurisdicción de jueces o árbitros que ac-
Se admite también todo medio de comunicación que
túen en la República Argentina por encima de jueces o ISBN 978-987-3790-51-5
permita establecer la prueba por un texto. Asimismo opera 456 páginas
árbitros que actúen en el extranjero(32).
la prórroga para el actor por el hecho de entablar la de-
Por último, el CCCN permite la prórroga de jurisdic-
manda y, con respecto al demandado, cuando la conteste,
ción internacional a favor de jueces o árbitros que actúen
deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular
en el extranjero, ya que la legislación del Estado elegido
la declinatoria.
por las partes es la que determinará en definitiva sobre la
7.1.1. Acuerdos de elección de foro. Art. 2605 del CCCN validez del acuerdo de elección de foro. Venta telefónica: (11) 4371-2004
Compra online: [email protected]
El Código Civil de Vélez Sarsfield no regulaba el acuer- 7.1.2. Constitucionalidad del pacto de elección de foro. www.elderecho.com.ar
do de elección de foro. Tampoco hacía referencia a su ca- Derogación por el CCCN de los artículos de los Códi-
rácter exclusivo o no. gos de Procedimiento que tratan la prórroga de juris-
Sin embargo, se encontraba regulado con distintos al- dicción En cambio, sí admiten de manera expresa la posibi-
cances en los Códigos de Procedimiento provinciales. lidad de prorrogar internacionalmente la jurisdicción el
La Corte Suprema ha sostenido en reiteradas oportu- Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de En-
El CCCN incluye en su articulado la regulación del
nidades que la interpretación y aplicación de normas de tre Ríos(38) y el Código Procesal Civil y Comercial de la
ejercicio de la autonomía de la voluntad en materia de
jurisdicción internacional –que revisten naturaleza federal Nación(39).
jurisdicción internacional en los arts. 2605 y 2606. El pri-
aun cuando estén insertas en un cuerpo normativo de dere- Teniendo en cuenta lo analizado respecto de la postura
mero de ellos se refiere a los requisitos que se deben cum-
cho común– suscitan cuestión federal en los términos del de nuestro Máximo Tribunal en referencia al carácter fe-
plir para otorgar válidamente una prórroga de jurisdicción
art. 14 de la ley 48(33). deral de las normas de jurisdicción internacional y de la
internacional y el segundo a la exclusividad de la jurisdic-
Ello, pese a que las provincias han reservado para sí distinta regulación llevada a cabo por los distintos ordena-
ción del juez o árbitro designado a través del acuerdo de
todas las facultades no expresamente delegadas a la mientos procesales –tanto nacional como provinciales– es
elección de foro.
­Nación(34). que sostengo que el art. 2605 del CCCN ha derogado los
El art. 2605 del CCCN establece básicamente los mis-
El tema de la autonomía de la voluntad en materia de artículos de los Códigos de Procedimiento que regulan la
mos requisitos que el Código Procesal Civil y Comercial
jurisdicción internacional ha sido abordado de manera dis- prórroga de jurisdicción, unificando de este modo los re-
de la Nación para que pueda efectuarse un acuerdo de
par por los distintos Códigos de Procedimiento Civil y quisitos para que el acuerdo de elección de foro pueda
elección de foro de manera válida. A saber: a) que la pró-
Comercial de las provincias. llevarse a cabo.
rroga sea en materia patrimonial, b) que la prórroga pueda
A modo de ejemplo. En el mismo sentido, sostiene Dreyzin de Klor que
efectuarse en jueces o árbitros que actúen en el extranje-
El Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia “la prórroga de jurisdicción se relaciona estrictamente con
ro, c) que la jurisdicción de los tribunales argentinos no
de Córdoba(35), al igual que el de la Provincia de Buenos la cuestión de la competencia del Estado argentino en la
sea exclusiva –en los términos del art. 2609 del CCCN
Aires(36), no hace referencia alguna a la posibilidad de pro- esfera internacional, y esta es una materia federal, tal co-
y de las leyes especiales que se expidan en dicho senti-
rrogar la jurisdicción internacional. mo lo ha reconocido la CSJN, y el mismo código a través
do– y d) que esta no se encuentre prohibida por ley –por
El Código Procesal Civil de la Provincia de Mendoza de la regulación del art. 2601. Por lo tanto, la redacción
ejemplo, art. 2654 del CCCN, en materia de contratos de
prohíbe expresamente la prórroga internacional de la ju- del art. 2605 eleva la materia al rango de cuestión federal
consumo–(26).
risdicción(37). y le brinda una solución que armoniza el criterio a lo largo
Respecto al contenido patrimonial del acuerdo de elec-
ción de foro, parte de la doctrina sostiene que puede recaer de todo el territorio nacional”(40).
sobre dichos aspectos de una relación de familia(27).
(32) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial...,
La cuestión sobre la que se lleva a cabo el acuerdo de cit., pág. 6127. Es improrrogable la competencia por razón del grado. Salvo los
elección de foro debe ser objetivamente internacional(28). (33) CS, 20-10-98, “Exportadora Buenos Aires S.A. c. Holiday Inn’s casos de conexidad, accesoriedad o fuero de atracción, no puede ser
Es decir que las partes, haciendo uso de la autonomía de la Worldwide Inc.”, http://fallos.diprargentina.com/2007/03/exporta- prorrogada la competencia por razón de la materia o de la cuantía, a
voluntad, no pueden internacionalizar un negocio jurídico dora-buenos-aires-c-holiday-inns.html. menos que este Código lo autorice expresamente.
(34) Art. 75, CN: “Corresponde al Congreso (…) inc. 12. Dictar La competencia atribuida a cada Tribunal no puede ser delegada,
nacional(29). los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería y del Trabajo y Segu- sin perjuicio de comisionar a otro la realización de determinadas dili-
Al igual que en el caso del Código Procesal Civil y ridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos gencias cuantos estas debieran tener lugar fuera de la sede del Tribunal
Comercial de la Nación, el CCCN no determina un límite alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los delegante.
temporal al pacto de elección de foro, por lo que puede tribunales federales o provinciales, según que las cosas o las personas La competencia de los Tribunales provinciales e improrrogable en
este ser llevado a cabo de manera concomitante con la ce- cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes ge- los contratos con garantías hipotecarias y/o prendarias, y en todos
nerales para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con los casos contemplados en la ley 24.240 de defensa del consumidor
lebración del acto jurídico de fondo, con posterioridad a él sujeción al principio de nacionalidad natural y por opción en beneficio y/o las que la reemplacen, afines y/o cualesquiera otras cuyo objeto
o una vez surgido el conflicto. de la Argentina: así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la sean la protección de la igualdad de las partes y/o complementarias;
Otro detalle importante para tener en cuenta, en aras de moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera siempre que se celebren en el ámbito de la Provincia, o el bien gravado
la búsqueda de un foro neutral para dirimir las controver- el establecimiento del juicio por jurados”. se encuentre radicado en Mendoza, o el objeto del contrato se deba
Art. 121, CN: “Las provincias conservan todo el poder no delega- cumplimentar dentro del territorio provincial”.
sias que pudieran surgir –de vital importancia sobre todo do por esta Constitución al Gobierno federal, y que expresamente se Una versión digital del Código Procesal Civil de la Provincia
en los casos de arbitraje–, es que la norma bajo estudio no hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación”. de Mendoza puede obtenerse en http://www.colabogmza.com.
exige que haya una relación entre el foro elegido por las (35) Una versión digital del Código Procesal Civil y Comercial de la ar/?page_id=602&mod=4&nro=2269.
partes y el caso(30). Provincia de Córdoba puede consultarse en http://web2.cba.gov.ar/ (38) Una versión digital del Código Procesal Civil y Comercial de
web/leyes.nsf/85a69a561f9ea43d03257234006a8594/7eda1e81 la Provincia de Entre Ríos puede consultarse en http://www.entreriosle-
El art. 2605 tampoco exige que el acuerdo no haya sido 718fe0dd03257250005953db?OpenDocument. gal.com.ar/cods/cpcc1.html.
obtenido de manera abusiva, tal como lo hace el art. 4º del Art. 1º, cód. procesal civil y comercial: “Toda gestión judicial debe- Art. 1°, cód. procesal civil y comercial de la Provincia de Entre Ríos:
Protocolo de Buenos Aires(31). rá hacerse ante tribunal competente. “Carácter. La competencia atribuida a los tribunales provinciales es
La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrro- improrrogable. Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacio-
gable, con excepción de la territorial. Esta última podrá ser prorrogada nales y por el artículo 12, inciso 4, de la Ley 48, exceptúase la compe-
por las partes, y la incompetencia del tribunal no puede ser declarada tencia territorial, que podrá ser prorrogada de conformidad de partes.
(26) En el mismo sentido se manifiesta Scotti, Luciana B., en Código de oficio. Si estos asuntos son de índole internacional, la prórroga podrá admitir-
Civil y Comercial de la Nación analizado, comparado y concordado, Si la gestión no fuera de competencia prorrogable, y de la ex- se aun a favor de jueces extranjeros o de árbitros que actúen fuera de
Alberto J. Bueres (dir.), Buenos Aires, Hammurabi, 2014, t. 2, pág. posición de los hechos resultare evidente no ser de competencia del la República, salvo en los casos en que los tribunales argentinos tienen
670. tribunal ante quien se dedujera, este deberá inhibirse de oficio, sin más jurisdicción exclusiva o cuando la prórroga está prohibida por ley”.
(27) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., trámites. A pedido de parte, remitirá la causa al tribunal tenido por (39) Una versión digital del Código Procesal Civil y Comercial de la
cit., pág. 6126. competente, si pertenece a la Provincia; en caso contrario, ordenará Nación puede consultarse en http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegIn-
(28) Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág. su archivo. ternet/anexos/15000-19999/16547/texact.htm#2.
671. Una vez que se hubiere dado trámite a una demanda o petición, el Art. 1°, cód. procesal civil y comercial de la Nación: “La competen-
(29) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., tribunal no podrá declarar su incompetencia de oficio”. cia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable.
cit., pág. 6126. (36) Una versión digital del Código Procesal Civil y Comercial de la Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y por
(30) Ibídem, pág. 6127. Provincia de Buenos Aires puede consultarse en http://www.gob.gba. el artículo 12, inciso 4, de la Ley 48, exceptúase la competencia territo-
(31) Ídem. gov.ar/legislacion/legislacion/l-7425.html. rial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podrá ser prorrogada
Art. 4º, decreto CMC 1/94: “En los conflictos que surjan en los con- Art. 1°, cód. procesal civil y comercial: “Carácter. La competencia de conformidad de partes. Si estos asuntos son de índole internacional,
tratos internacionales en materia civil o comercial serán competentes los atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable. Exceptúase la la prórroga podrá admitirse aun a favor de jueces extranjeros o de
tribunales del Estado Parte a cuya jurisdicción los contratantes hayan competencia territorial en los asuntos exclusivamente patrimoniales, que árbitros que actúen fuera de la República, salvo en los casos en que los
acordado someterse por escrito, siempre que tal acuerdo no haya sido podrá ser prorrogada de conformidad de partes”. tribunales argentinos tienen jurisdicción exclusiva o cuando la prórroga
obtenido en forma abusiva. (37) Art. 4°: “Improrrogabilidad de la competencia. La competencia está prohibida por Ley”.
Asimismo puede acordarse la prórroga a favor de tribunales arbi- no puede ser prorrogada a favor de jueces extranjeros o de árbitros (40) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit.,
trales”. que actúen fuera del país. pág. 524.
 4 Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017

7.2. Exclusividad de la jurisdicción elegida. Art. 2606 puede darse el caso en que el juez no dicte de oficio la El Código Civil derogado no contenía una norma que
del CCCN incompetencia en aquellos casos en que el demandado no previera supuestos de jurisdicción internacional exclusiva
contesta la demanda y que este último quede sometido a del Estado argentino(54).
La presente norma se encuentra basada en el art. 3º del
una jurisdicción incompetente(47). Parte de la doctrina considera que la presente norma es
Convenio de La Haya de 2005 sobre los acuerdos de elec-
Sumado a ello, de aceptarse el criterio sustentado en una derivación del art. 22 del reglamento 44/2001 de la
ción de foro –que aún no ha entrado en vigor–(41).
la norma, se admitiría la prevalencia de la prórroga tácita Unión Europea (sistema Bruselas/Lugano)(55).
La novedad normativa radica en la inclusión del art.
sobre la expresa y que el demandado deba discutir ante el Debemos recordar que el criterio rector en materia de
2606 del CCCN, el que establece con total claridad que
juez nacional la validez del acuerdo expreso de elección jurisdicción internacional es que el actor pueda optar en-
una vez acordado el foro ante el cual las partes deberán
de foro arribado y la incompetencia de este último(48). tre varios jueces a fin de efectuar sus reclamos; de este
dirimir sus controversias, este revestirá carácter de juris-
Un aspecto positivo de la norma es la admisión de todo modo es excepcional el establecimiento de jurisdicciones
dicción exclusiva.
medio de comunicación o equivalente funcional que per- exclusivas. Los foros exclusivos son excepcionales y de
La exclusividad aludida en este artículo es diferente de
mita establecer la prueba por un texto como forma para la interpretación restrictiva(56).
la exclusividad a la que se refiere el art. 2609 del CCCN,
celebración del acuerdo de elección de foro(49). Su fundamento radica en un interés del Estado argenti-
en tanto esta última se refiere a materias en las que solo
En este último sentido, Dreyzin de Klor sostiene: “Lo no en una determinada materia y por la estrecha vincula-
es competente el juez argentino, mientras que la prime-
importante en la prórroga expresa es que la misma se en- ción del caso con el ordenamiento(57).
ra determina que solo el juez acordado por las partes es
cuentre documentada bajo la forma de un texto, lo cual se Parte de la doctrina argumenta: “La caracterización de
competente en la esfera internacional para intervenir en las
satisface si el acuerdo es adoptado por telegrama, comercio los criterios incluidos en el art. 2609 como foros de ju-
controversias que pudieran surgir entre ellas(42).
electrónico, télex, telefax o cualquier otro medio similar”(50). risdicción exclusiva tiene una trascendencia limitada en
7.3. Prórroga expresa o tácita Nosotros nos preguntamos si bajo la alocución “todo relación con la atribución específica de competencia a los
medio de comunicación que permita establecer la prueba jueces argentinos en esas materias. Para todas las cuestio-
El Código Civil derogado tampoco hacía referencia al
por un texto” se encuentran medios electrónicos como, por nes allí previstas, ellos serían igualmente competentes en
carácter expreso o tácito de la prórroga de jurisdicción.
ejemplo, Whatsapp, Telegram, Twitter, Messenger de Fa- ausencia de dicha caracterización. La cuestión se vuel-
A nivel convencional, el Protocolo de Buenos Aires so-
cebook, etc. Nos inclinamos por la respuesta afirmativa, en ve importante, en cambio, en materia de litispendencia o
bre jurisdicción internacional en materia contractual admi-
tanto en cuanto las partes acuerden otorgarle virtualidad de derogación de la jurisdicción argentina, las cuales no
te ambas variantes en sus arts. 4º y 6º. A su vez, el Proyec-
jurídica a los mencionados medios y se pueda establecer pueden prosperar en presencia de los supuestos contem-
to del año 2003 abordaba el tema en sus arts. 17 y 18(43).
de manera fehaciente su trazabilidad. plados en el precepto comentado. El otro ámbito en que
La prórroga expresa se producirá en aquellos casos en
tales supuestos son relevantes es el del reconocimiento y
que las partes acuerden por escrito el sometimiento a un
ejecución de decisiones extranjeras, donde actúan como
determinado foro(44). En cambio, la prórroga tácita de ju- 8
criterios de jurisdicción indirecta (sin que sea necesario
risdicción se producirá en todos aquellos casos en que el El domicilio del demandado como criterio
ningún tipo de fórmula ‘bilateral’) bloqueando los efectos
actor la prorrogue con la interposición de la acción y el ­general de jurisdicción internacional
de dichas decisiones en Argentina”(58).
demandado la acepte o no la impugne(45).
Art. 2608. Domicilio o residencia habitual del de- La propia norma sub examine establece la posibilidad
Debemos poner de relieve una diferencia entre la nor-
mandado. Excepto disposición particular, las accio- de que existan otras jurisdicciones exclusivas establecidas
ma del art. 2607 del CCCN y los arts. 56 de los Tratados
nes personales deben interponerse ante el juez del fuera de ella. En dicho sentido, el art. 2635 del CCCN,
de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y
domicilio o residencia habitual del demandado. que prevé la jurisdicción exclusiva de los jueces argenti-
1940 y 6º del Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdic-
nos para la decisión de la guarda con fines de adopción y
ción internacional en materia contractual. El Código Civil derogado carecía de una norma similar
para el otorgamiento de la adopción cuando el niño está
En el caso de los Tratados de Montevideo y del Proto- a la que nos encontramos analizando, que determinara con
domiciliado en la Argentina(59).
colo de Buenos Aires, sus normas disponen que la acepta- sentido general el domicilio del demandado como foro an-
También debe tomarse en consideración el art. 2643 del
ción de la jurisdicción debe ser positiva y no ficta. Es decir te el cual se puede iniciar una demanda(51).
CCCN, que establece dos normas de jurisdicción interna-
que no se reconocerá ni ejecutará ninguna decisión en la Siguiendo una moderna tendencia, el legislador ha
cional en materia sucesoria. La primera de ellas estable-
cual el demandado no haya contestado demanda. equiparado el domicilio a la residencia habitual del de-
ce la jurisdicción única del último domicilio del causante
La norma sub examine determina que opera la prórroga mandado(52).
respecto de los bienes muebles y de los bienes inmuebles
para el actor por el hecho de entablar la demanda y, con En dicho sentido, Fernández Arroyo sostiene: “Así,
ubicados en el extranjero. La segunda norma determina la
respecto al demandado, cuando la conteste, deje de hacerlo una parte significativa de los quebraderos de cabeza sus-
u oponga excepciones previas sin articular la declinatoria. citados por la pugna histórica entre la nacionalidad y el
(54) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial...,
De este modo, la única defensa posible para el demandado domicilio como puntos de conexión para las relaciones de cit., pág. 6135. Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit.,
es contestar la demanda e interponer excepción de incom- carácter personal, han perdido relevancia con la generali- pág. 674.
petencia, lo que implica reconocer al juez que dio el tras- zación del recurso a la residencia habitual”(53). (55) Reglamento (CE) 44/2001 del Consejo del 22-12-00, relativo a
lado de la demanda y a sus superiores competencia para Debe tomarse en consideración que la residencia habi- la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil. “Competencias exclusivas. Art.
resolver la cuestión de falta de jurisdicción articulada(46). tual es un concepto de tipo sociológico, mientras que el 22. Son exclusivamente competentes, sin consideración del domicilio:
Como bien señala parte de la doctrina, la incompeten- domicilio es un concepto jurídico. 1) en materia de derechos reales inmobiliarios y de contratos de arren-
cia del juez ante el que se interpone la demanda es vital en damiento de bienes inmuebles, los tribunales del Estado miembro donde
el caso de la prórroga tácita, supuesto en el que interesa la el inmueble se hallare sito. No obstante, en materia de contratos de
9 arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular
actitud del demandado frente a dicha acción. Sin embargo,
Jurisdicción exclusiva durante un plazo máximo de seis meses consecutivos, serán igualmente
competentes los tribunales del Estado miembro donde estuviere domi-
(41) Art. 3º: “Acuerdos exclusivos de elección de foro. A los efectos Art. 2609. Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de ciliado el demandado, siempre que el arrendatario fuere una persona
del presente Convenio: lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argenti- física y que propietario y arrendatario estuvieren domiciliados en el
a) ‘acuerdo exclusivo de elección de foro’ significa un acuerdo cele- nos son exclusivamente competentes para conocer mismo Estado miembro, 2) en materia de validez, nulidad o disolución
brado por dos o más partes que cumple con los requisitos establecidos de sociedades y personas jurídicas, así como en materia de validez de
por el apartado c) y que designa, con el objeto de conocer de los
en las siguientes causas: las decisiones de sus órganos, los tribunales del Estado miembro en que
litigios que hayan surgido o pudieran surgir respecto a una relación a) en materia de derechos reales sobre inmuebles la sociedad o persona jurídica estuviere domiciliada; para determinar
jurídica concreta, a los tribunales de un Estado contratante o a uno o situados en la República; dicho domicilio, el tribunal aplicará sus reglas de Derecho internacional
más tribunales específicos de un Estado contratante, excluyendo la com- b) en materia de validez o nulidad de las inscrip- privado, 3) en materia de validez de las inscripciones en los registros
petencia de cualquier otro tribunal; públicos, los tribunales del Estado miembro en que se encontrare el
b) un acuerdo de elección de foro que designe a los tribunales de
ciones practicadas en un registro público argentino; registro, 4) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas,
un Estado contratante o uno o más tribunales específicos de un Estado c) en materia de inscripciones o validez de paten- diseños o dibujos y modelos, y demás derechos análogos sometidos a
contratante se reputará exclusivo, salvo que las partes hayan dispuesto tes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales depósito o registro, los tribunales del Estado miembro en que se hubie-
expresamente lo contrario; y demás derechos análogos sometidos a depósito o re solicitado, efectuado o tenido por efectuado el depósito o registro
c) un acuerdo exclusivo de elección de foro debe ser celebrado o registro, cuando el depósito o registro se haya solici- en virtud de lo dispuesto en algún instrumento comunitario o en algún
documentado: convenio internacional. Sin perjuicio de la competencia de la Oficina
i) por escrito; o tado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina. Europea de Patentes según el Convenio sobre la patente europea, firma-
ii) por cualquier otro medio de comunicación que pueda hacer ac- do en Múnich el 5 de octubre de 1973, los tribunales de cada Estado
cesible la información para su ulterior consulta; miembro serán los únicos competentes, sin consideración del domicilio,
d) un acuerdo exclusivo de elección de foro que forme parte de un (47) Ídem. en materia de registro o validez de una patente europea expedida para
contrato, será considerado un acuerdo independiente de las demás (48) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., dicho Estado, 5) en materia de ejecución de las resoluciones judiciales,
cláusulas del mismo. La validez del acuerdo exclusivo de elección de cit., pág. 6132. los tribunales del Estado miembro del lugar de ejecución”. 16.1.2001
foro no podrá ser impugnada por la sola razón de que el contrato no (49) Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág. 673. ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 12/7. Una versión
es válido”. (50) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit., digital del reglamento puede obtenerse en http://eur-lex.europa.eu/
Una versión digital del Convenio puede obtenerse en https://www. pág. 527. LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2001:012:0001:0023:es:PDF.
hcch.net/es/instruments/conventions/full-text/?cid=98. (51) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., cit.,
(42) En el mismo sentido, puede verse Fernández Arroyo, Diego P., cit., pág. 6133. Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág. 6135.
en Código Civil y Comercial..., cit., pág. 6129. pág. 673. (56) Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág.
(43) Ibídem, pág. 6130. (52) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., 675.
(44) Dreyzin de Klor, Adriana, en Código Civil y Comercial..., cit., cit., pág. 6134. (57) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial...,
pág. 527. (53) Fernández Arroyo, Diego P., Aspectos esenciales de la com- cit., pág. 6136.
(45) Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág. petencia judicial internacional en vistas de su reglamentación intera- (58) Ídem.
672. mericana, págs. 295/6. Una versión digital del artículo puede ob- (59) Scotti, Luciana B., en Código Civil y Comercial..., cit., pág.
(46) Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., tenerse en http://www.oas.org/dil/esp/293-326%20Diego%20 675. Fernández Arroyo, Diego P., en Código Civil y Comercial..., cit.,
cit., pág. 6131. Fern%C3%A1ndez%20A.%20def.BIS.pdf. pág. 6137.
 Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017 5

jurisdicción exclusiva de los jueces argentinos respecto de otra parte, además de los parámetros de fijación reseñados,
los bienes inmuebles sitos en el territorio de la República deben tomarse en consideración no el promedio de vida, sino FONDO EDITORIAL
Argentina. el de “vida útil” desde el punto de vista productivo y el quan-
tum de las ganancias que la víctima destinaba a quien accio- Novedades
na, ya que no cabe computar los ingresos que destinara, en el
10 caso, a su propio sostén. Deben tenerse en cuenta, asimismo,
A modo de colofón las alteraciones u oscilaciones previsibles en las ganancias Juan G. Navarro Floria
La jurisdicción internacional recibe por primera vez en fruto de la capacidad laborativa de la víctima y de la dinámi- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
la historia argentina una sistematización integral y se le ca de la actividad que estaba desempeñando. Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
reconoce su carácter federal al ser incluida la temática en Los derechos
3 – El daño moral debe ser aprehendido con amplitud en el
el CCCN. personalísimos
sentido de que no queda reducido al clásico pretium doloris
Se establece el grado de prelación de fuentes de juris-
(sufrimiento, dolor, desesperanza, aflicción, etc.) sino que, a ISBN 978-987-3790-44-7
dicción internacional y se regula el forum necessitatis, que
más de ello, apunta a toda lesión e intereses –jurídicos– del 229 páginas
con anterioridad a la sanción del CCCN solo contaba con
espíritu, cuyo trasunto sean unas alteraciones desfavorables
recepción jurisprudencial.
en las capacidades del individuo de sentir lato sensu, de que-
Se admite la litispendencia internacional. En este pun-
rer y de entender.
to específico deben tomarse en consideración las críticas
efectuadas. 4 – Lo que diferencia al daño psíquico del daño estrictamente
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Se incluye el acuerdo de elección de foro, se produce la “moral” o “espiritual” es que, si bien ambos afectan el equi-
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derogación de las normas de los Códigos de Procedimien- librio espiritual del damnificado, el primero reviste connota-
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to provinciales y se unifican, de este modo, los requisitos ciones de índole patológica, ya que, cuando se produce un
para la obtención de un acuerdo válido. daño psíquico, se modifica o altera la personalidad del sujeto 1.2. El Estado Nacional cuestiona la normativa aplica-
La elección de un juez o un árbitro efectuada a través y se expresa a través de síntomas, inhibiciones, depresiones, da, que impugna a tenor de lo establecido por el Código
de un acuerdo de foro implica la jurisdicción exclusiva bloqueos, etcétera, cuya forma más acabada de acreditación Civil y Comercial de la Nación.
de aquel para entender en la causa. Aquí también deben es el informe psicopatológico, por lo cual lo que se indemniza Aduce que el servicio médico brindado fue diligente, y
tenerse en cuenta las críticas realizadas al respecto. con este rubro es la falta de salud mental. que no se demostró relación causal, por lo que reclama el
En el mismo sentido, se establece que la prórroga de ju- rechazo de la acción entablada.
5 – Ante la naturaleza alimentaria del crédito en cuestión, ca-
risdicción podrá llevarse a cabo de manera expresa –puede A todo evento se queja por entender que los montos fi-
be prescindir de la mecánica operativa del art. 22 de la ley
hacerse mediante cualquier medio de comunicación que jados resultan superiores a los reclamados en la demanda,
23.982, en tanto importa la postergación del cobro de la in-
permita establecer la prueba por un texto– o tácita. en violación al principio de congruencia. Manifiesta que
demnización a la que tiene derecho el actor, dada su edad, lo
También se establece el domicilio o la residencia habi-
que colisionaría con el derecho a la vida y a la dignidad de se produce una indexación o actualización del capital de
tual del demandado como criterio general para la determi-
las personas, incumpliendo la propia Ley Fundamental (art. condena, y además se establece una tasa activa que im-
nación de la jurisdicción en todos aquellos casos en que no
75, inc. 22, CN) y compromisos internacionales como la De- pugna por considerar que enriquece al actor, para lo que
exista una jurisdicción especial establecida en el CCCN o
claración Universal de Derechos Humanos (arts. 3º, 8º, 17, reclama la pasiva.
en leyes especiales.
25 y concs.) y el Pacto de San José de Costa Rica (arts. 4º, 5º, Sobre los montos establecidos en concepto de daño
Por último, se determina la jurisdicción exclusiva del
8º y concs.). material, moral, gastos por tratamiento psicológico, y por
Estado argentino en todos aquellos casos a que hacen refe-
gastos, los estima elevados, y respecto a los honorarios
rencia los arts. 2609, 2635 y 2643 del CCCN. 6 – En la especie, las indemnizaciones han sido fijadas según
reclama se adecuen al porcentaje máximo establecido por
valores a la fecha del pronunciamiento recurrido y en los tér-
VOCES: DERECHO INTERNACIONAL - DERECHO INTER- ley 24.432.
minos del art. 165 del rito, pues se trata de “obligaciones de
NACIONAL PRIVADO - CÓDIGO CIVIL Y COMER- Finalmente, respecto al plazo de cumplimiento para el
valor” que resultan sensibles a la pérdida del poder adqui-
CIAL - JURISDICCIÓN - CORTE SUPREMA DE LA pago de la condena, requiere se aplique el procedimiento
sitivo de la moneda, lo cual permite sortear el escollo legal
NACIÓN - JURISPRUDENCIA previsto en el art. 22 de la ley 23.982.
en materia de desvalorización monetaria. Por tanto, desde
1.3. La actora, por su parte, cuestiona los conceptos
la mora debitoris hasta la fecha de la sentencia definitiva de
englobados bajo el título “daño material” y reclama se ele-
la anterior instancia, se devengará la tasa pasiva del BCRA,
JURISPRUDENCIA y recién desde ese momento hasta el pago efectivo, la activa
ve la suma estipulada, se queja de la omisión respecto al
comprobado daño psicológico, y la indemnización esta-
Daños y Perjuicios: cartera general (préstamos) nominal anual vencida a treinta
días del Banco Nación.
blecida por daño moral que reputa escasa.
Deficiente prestación médica: Estado Nacio- 1.4. I. y la aseguradora, sobre el fondo de la cuestión
7 – Es necesario interpretar coherentemente lo dispuesto por señalan que obró con diligencia conforme lo requerían las
nal; hospital y obra social; responsabilidad; el art. 7º del cód. civil y comercial de la Nación sobre la base circunstancias, para lo que hace foco en que su participa-
configuración; resarcimiento; valor vida; fija- de la irretroactividad de la ley respecto de las situaciones ju- ción se limitó al diagnóstico brindado los días 19 a 22 de
septiembre de 2005.
ción; pautas. Moneda: Consolidación del
rídicas ya constituidas o extinguidas, y el principio de efecto
inmediato de la nueva ley sobre las situaciones que acontez- Sobre las indemnizaciones, cuestiona los montos esti-
pasivo público: inaplicabilidad; indemniza- can, o relaciones jurídicas que se creen con posterioridad a pulados por daño moral, material, gastos por tratamiento
ción; crédito alimentario. Daño Moral: su vigencia, así como las consecuencias de las relaciones y psicoterapéutico, y gastos, en cada caso por considerarlos
situaciones jurídicas existentes. elevados según las pruebas producidas.
Criterio amplio: diferencia con el daño psí- 1.5. Por último, la Obra Social también señala que en la
8 – La normativa contemplada por el Código Civil y Comercial
quico. Intereses: Daños y perjuicios: in- de la Nación resulta inaplicable, pues en el caso sub examine
atención de la Sra. R. se siguieron los pasos que indicaba
el cuadro presentado, y desecha de plano haber incumpli-
demnizaciones; obligaciones de valor; tasa se trata de una relación o situación jurídica que ha quedado
do la obligación de seguridad.
“constituida” conforme a la ley anterior. R.C.
aplicable. Código Civil y Comercial: 2.1. En lo que respecta a la primera queja formulada por
59.523 – CNCiv., sala J, mayo 9-2017. – L., J. F. c. Hospital Militar
Aplicación temporal: art. 7º; interpretación; Central Cir My Dr. Cosme Argerich y otros s/daños y perjuicios -
el Estado Nacional que requiere la aplicación del Código
Civil y Comercial de la Nación, propiciaré su rechazo.
relaciones y situaciones jurídicas constituidas Resp. prof. médicos y aux.
2.2. En efecto, dicho cuerpo legal, aprobado por ley
antes del advenimiento del nuevo Código. Buenos Aires, a los 09 días del mes de mayo de 2017, 26.994 y vigente a partir del 01 de agosto del año 2015,
reunidas las Señoras Jueces de la Sala “J” de la Excma. contempla de manera expresa lo tocante a la “dimensión
1 – Cabe considerar comprometida, en el caso, la responsabi-
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, a fin de pro- temporal” de la ley, y la solución debe atenerse a lo dis-
lidad del Estado Nacional, del nosocomio y de la obra social
nunciarse en los autos caratulados: “L. J. F. c/ Hospital puesto por el art. 7º.
codemandados, pues ha quedado acreditado que el servicio
Militar Central CIR MY Dr. Cosme Argerich y otros s/ Es menester interpretar coherentemente lo dispuesto
médico prestado a la actora fue deficiente, cuando las cir-
Daños y perjuicios - Resp. prof. médicos y aux.”. por dicha norma sobre la base de la “irretroactividad” de
cunstancias del caso imponían un mayor celo o cuidado para
las nuevas normas codificadas respecto de las situaciones
encausar el tratamiento profesional que se le estaba brindan- La Dra. Beatriz A. Verón dijo:
jurídicas ya constituidas, y el principio de efecto inmedia-
do; servicio médico al que la paciente tenía derecho como
1.1. Contra la sentencia de primera instancia obrante to de la nueva ley sobre las situaciones que acontezcan, o
prestación componente del interés jurídicamente tutelado, ob-
a fs. 873/891 se alzan las partes y expresan agravios a fs. relaciones jurídicas que se creen con posterioridad a su
jeto de la relación obligacional.
932/941 el Estado, a fs. a 942/946 la actora, a fs. 947/949 vigencia, así como a las consecuencias de las relaciones y
2 – Para la fijación de la indemnización en concepto de “valor I. y la citada, y a fs. 950/952 vta. la Obra Social del Ejér- situaciones jurídicas existentes.
vida” deben valorarse en relación con la víctima diversas cir- cito. Esta última contestó a fs. 954 y vta., el Estado a fs. Tal es la doctrina jurisprudencial que este Tribunal ha
cunstancias, como ser, entre otras, su capacidad productiva, 959/961, la actora a fs. 962/963 vta., fs. 964/965 vta. y fs. sentado en numerosos pronunciamientos (cfr. “Montaña,
edad, ingresos, profesión, sexo, vida probable, condiciones 966/974 vta., mientras que el Ministerio Público de la Na- María Isabel c/ Transportes Automotores Callao S.A. y
personales, y con relación al damnificado por el fallecimiento ción dictaminó a fs. 977/980 vta. otros s/ Daños y Perjuicios”, Expte. Nº 85.242/2014, del
se deben considerar la asistencia que recibía, su edad, sus Seguiré el referido orden para precisar lo que luego será 11/04/2017; ídem, “Fontana, Mabel c/ Línea 7 de Ttes.
necesidades asistenciales, sexo y también vida p­ robable. Por objeto de análisis y decisión. Aut. 12 de Octubre S.A.C. y otros s/ Ds. y Ps.”, Expte.
 6 Buenos Aires, lunes 10 de julio de 2017

Nº 4.117/2008, del 21/12/2015; ídem, “Zárate, Miguel lado sostuvo en primer lugar, que los estudios realizados y de la dinámica de la actividad que estaba desempeñando
c/ Cabana, Ceferino s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 7.079/2014, ante la primera consulta no fueron los apropiados o ade- (cfr. Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por Daños,
del 03/11/2016; ídem, “Barbas, Martín c/ De los San- cuados (fs. 754 in fine y fs. 755), y que resultaba imperati- T. 2, pg. 180 y jurisprudencia citada).
tos, Damián s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 102.212/2012, del vo mantener a la paciente en observación y realizarle una 4.4. Sentado ello, considero que la suma estipulada re-
21/02/2017, entre muchos otros). endoscopía digestiva alta de urgencia (fs. 755, 2º párrafo, sulta acorde a los daños materiales irrogados, consideran-
2.3. Por tanto, la normativa contemplada por el CCyCom. y pto. “9” a fs. 806). do para ello que la Sra. R. tenía 72 años de edad a la fecha
resulta inaplicable pues en el sub examine estamos ante Sin perjuicio de señalar que lo actuado por la codeman- de su deceso, ama de casa y modista, y que el accionante
una relación o situación jurídica que ha quedado “consti- dada I. dependía de lo manifestado por la paciente, señaló es jubilado y de modestas condiciones socioeconómicas
tuida” conforme a la ley anterior. que igualmente no hubiera estado de más practicarle una (cfr. fs. 40/41 del BLSG) (art. 165 del rito).
La obligación reparatoria sobre cuya viabilidad se dis- seriada esofagogastroduodenal para poder ver la localiza- 4.5. Por lo demás, cabe agregar en función de la queja
cute reconoce su génesis en los sucesos acontecidos en ción del bolo alimentario o el escarbadientes, e inmedia- formulada por el Estado Nacional a fs. 935/936, que no
el mes de febrero del año 2005, y por tanto también las tamente fue muy categórico al aseverar que ante la duda promedia en autos violación del principio de congruencia
consecuencias que emanan de esta obligación, nacida al de sospecha de una perforación ya resultaba imperativo procesal a tenor del alcance de la pretensión formulada
amparo de tal legislación, que es en definitiva la que se practicarlo ese mismo día (ver fs. 755). (cfr. objeto demandado a fs. 30 vta.).
aplica. El perito ha sido contundente en lo que respecta a la Daño moral
urgencia con la que debió actuarse, decidir la internación, 5.1. Aquí también propiciaré confirmar la suma fijada
3.1. Las quejas de fondo se enmarcan en el terreno de
ordenar reposo, los estudios del caso y la operación de en la instancia de grado que asciende a $250.000.
la relación causal y del criterio o factor aplicable, presu-
extracción del cuerpo extraño, así como también promedió 5.2. En efecto, llego a tal solución pues participo del
puestos estos a través de los cuales se revela la “autoría”
nuevamente incumplimiento prestacional en el tratamiento criterio que aprehende con amplitud el daño moral, al con-
del daño y permiten individualizar al sujeto o sujetos que
proferido desde el día 03/10 hasta el 13/10 pues sólo se siderar que este perjuicio no queda reducido al clásico pre-
deben responder.
practicó un control diario, insuficiente a tenor del cuadro tium doloris (sufrimiento, dolor, desesperanza, aflicción,
Por las razones que paso a desarrollar, propiciaré con-
(fs. 757 vta./759 vta.). etc.) sino que, a más de ello, apunta a toda lesión e intere-
firmar la sentencia de grado.
Dado el cúmulo de circunstancias referidas, se imponía ses (jurídicos) del espíritu cuyo trasunto sean unas altera-
3.2. En efecto, arribo a tal solución pues considero que
que las demandadas tuvieran mayor celo o cuidado pa- ciones desfavorables en las capacidades del individuo de
ambas demandadas aportaron la “causa adecuada” de per-
ra encausar el tratamiento profesional que se estaba brin- sentir lato sensu, de querer y de entender (Bueres, Alberto
juicios resarcibles de conformidad con los sabios pará-
dando, servicio médico al que la paciente tenía derecho J., “El daño moral y su conexión con las lesiones a la es-
metros del art. 901 del Código de Vélez que el CCyCom.
como prestación componente del interés jurídicamente tética, a la sique, a la vida de relación y a la persona en
recepta en los arts. 1726/1727 y 1736.
tutelado, objeto de la relación obligacional (ver esta Sala general”, en “Revista de Derecho Privado y Comunitario”,
El análisis de la causalidad es el que tiende a dilucidar
in re “González, Marisa c/ Golglid, Silvina y otros s/ Ds. Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, nº 1, 1992, ps. 237 a 259;
si las consecuencias dañosas de un hecho pueden ser atri-
y Ps.”; Expte. Nº 36.321/2008, “González, Marisa y otros Pizarro, Ramón Daniel, “Reflexiones en torno al daño mo-
buidas materialmente a la acción de un sujeto, poniendo
c/ Obra Social del Personal Gráfico s/ Ds. y Ps.”, Expte. ral y su reparación”, en J.A. 1986-111-902 y 903; Zavala
en evidencia la autoría del hecho, por lo que este análisis
Nº 51.110/2009, del 12/10/2016, entre otros). de González Matilde, “El concepto de daño moral”, J.A.,
resulta necesariamente previo al del criterio de atribución
3.4. En suma, a tenor de las circunstancias de hecho re- 985-I-727 a 732).
aplicable (ver Ubiría, Fernando, Derecho de Daños en el
latadas y las razones de derecho desarrolladas, ha quedado Como he señalado en numerosos precedentes (ver
CCyCom., AbeledoPerrot, 2015, pág. 141).
demostrado que el servicio médico fue deficiente, y que mis votos in re “Naranjo, Carmen Elizabeth y otro c/ Jin
Si bien ambos conceptos se asientan sobre la noción
compromete la responsabilidad de los demandados, por lo Guang Hua y otros s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 66.952/2006,
de “previsibilidad”, median importantes diferencias entre
que propongo rechazar las quejas formuladas. del 28/10/2014; idem, “Luciani, Nelly c/ Herszague,
uno y otro: en la relación causal la previsibilidad se valora
en abstracto, con prescindencia de lo sucedido en el caso Daño material (pérdida de chance) León y otros c/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 21.920/2006, del
concreto, ex post facto, tomando en cuenta lo que regu- 4.1. Por este concepto se fijó la suma de $150.000 que 13/8/2010; “Peralta, Daniel Oscar c/ Ttes. Metrop. Gral.
larmente sucede, conforme al curso normal y ordinario propondré confirmar. San Martín y otro s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 33.299/2005,
de las cosas; la previsibilidad objetiva que caracteriza a 4.2. En efecto, para arribar a dicha solución comien- del 10/5/2010; “Burcez, Elizabeth G. c/ Aguas Arg. S.A.
la relación de causalidad se realiza sin tomar en cuenta zo por señalar que en materia de responsabilidad civil s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 115.335/2005, del 22/4/2010,
las condiciones especiales del agente; en cambio, en la la valoración de la vida humana no es otra cosa que la entre otros) este particular nocimiento importa una mi-
culpabilidad la previsibilidad se pondera principalmente medición de la cuantía del perjuicio que sufren aque- noración en la subjetividad de la persona derivada de la
en concreto, desde el punto de vista interior del agente llos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes lesión a un interés no patrimonial, o, con mayor precisión,
atendiendo al comportamiento exteriorizado frente al he- económicos que el extinto producía (ver esta Sala in re una modificación disvaliosa del espíritu, en el desenvolvi­
cho producido (vid., Pizarro, Ramón, Vallespinos, Carlos, “Ruiz, Fernando Pablo c/ Maro, Oscar y otros s/ Ds. y miento de su capacidad de entender, querer o sentir, con-
Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones, t. 3, Edi- Ps.”, Expte. Nº 103.321/2000, del 04/02/2016, entre mu- secuencia de una lesión a un interés no patrimonial, que
torial Hammurabi, 1999, págs. 98-9). chos otros). habrá de traducirse en un modo de estar diferente de aquel
Por tanto, en el sub judice se impone determinar si los Este daño (arts. 1084 y 1109 del CC), calificado como en el que se hallaba antes del hecho, como consecuencia
diagnósticos efectuados ante la primera consulta por parte un daño patrimonial indirecto, recae sobre aquellos bienes de éste, y anímicamente perjudicial (Pizarro, R., Vallespi-
de la Sra. R. y las que le siguieron fueron los adecuados, patrimoniales que el bien personal (vida humana) habría nos, C., Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones,
me refiero a la atención brindada del 18 al 22 de septiem- hecho obtener al sujeto, indudablemente es un perjuicio t. 2, pág. 641).
bre de 2005. cierto en la medida que se ha frustrado una probabilidad 5.3. A la hora de precisar el resarcimiento, debe meri-
Es menester determinar si fueron los esperables, y por suficiente de beneficio económico (conf. Mayo, Jorge, A., tarse la naturaleza del interés lesionado, aquí las profundas
tanto, los exigibles, hasta que finalmente se llevó a cabo la “El valor económico de la vida humana y otras cuestio- implicancias –menoscabo– generadas en el espíritu, ánimo
intervención quirúrgica por la perforación esofágica el día nes”, LL 1988-B-65). del accionante a raíz de la inesperada muerte de su esposa.
22/9, así como también los tratamientos luego proferidos Como acertadamente sostiene Jorge Bustamante Alsi- Ante la complejidad de la tarea y lo dispuesto por el art.
hasta el deceso de aquélla producido el 18/10. na, el objeto de la indemnización será la “chance” misma 165 del rito, considero que en la sentencia en crisis se
En su mérito será posible determinar si promedió in- en cuanto expectativa patrimonial a obtener un beneficio arribó a la suma citada que debe ser confirmada (art. 165
cumplimiento de la obligación, lo que apareja la responsa- de resultado incierto (Teoría general de la responsabilidad CPCCN).
bilidad por los daños y perjuicios consecuentes. civil, Ed. Abeledo Perrot, pág. 153). Daño psíquico y gastos
Mientras la actora aduce que promedió demora injusti- Por lo demás cabe señalar que ante el silencio del Có- 6.1. No se fijó reparación por daño psíquico, pero sí
ficada del diagnóstico certero, las demandadas sostienen digo de Vélez, el CCyCom. ha practicado una correcta lec- en concepto de gastos para su tratamiento ($15.000) y
que se practicaron los estudios de rigor y que procedieron tura de la vigente communis opinio, plasmándolo en el art. también la de $5000 para atender gastos médicos y de
de conformidad con los protocolos respectivos, ajustando 1745 inc. “b”. traslados.
su conducta a la lex artis. 4.3. Para la fijación de este renglón reparatorio, deben 6.2. Comienzo por señalar que cuando se produce un
3.3. De la historia clínica se desprende que la Sra. R. valorarse en relación con la víctima diversas circunstan- daño psíquico, se modifica o altera la personalidad del su-
recibió atención el día 18, luego el día 19, y encuentro que cias, como ser –entre otras– su capacidad productiva, jeto y se expresa a través de síntomas, inhibiciones, de-
se decidió el estudio del esófago con endoscopía digestiva edad, ingresos, profesión, sexo, vida probable, condicio- presiones, bloqueos, etcétera, cuya forma más acabada de
el día 21, la que se practicó el 22, es decir, cuatro días nes personales, y con relación al damnificado por el falle- acreditación es el informe psicopatológico (ver esta Sa-
después de la primera consulta. A partir de este estudio cimiento se debe considerar la asistencia que recibía, su la in re “Dasa, Juan c/ Cascardo, Edgardo s/ Ds. y Ps.”,
se detectó el escarbadientes que se encontraba en la luz edad, sus necesidades asistenciales, sexo y también vida ­Expte. Nº 63.793/2010, del 11/10/2012; ídem, “Mendoza
esofágica, con lesión puntiforme con secreción, y se diag- probable (conf. ED, 61-606 y ED 54-505). Geraldino c/ GCBA s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 110.751/04,
nosticó mediastinitis (ver fs. 381/382, y los detalles de la Además de los parámetros de fijación reseñados deben del 11/11/10; ídem “Gómez, Zulma c/ Ttes. La Perlita
operación a fs. 428). tomarse en consideración no el promedio de vida sino el S.A. s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 63.344/2002, del 02/5/2007,
Contamos en autos con el informe pericial médico que de “vida útil” desde el punto de vista productivo y el quan- entre otros; Milmaniene, José, “El daño psíquico”, en Los
ponderaré en los términos de los arts. 386 y 477 del rito, tum de las ganancias que la víctima destinaba a quien ac- nuevos daños, Coord. Carlos Ghersi, págs. 72/78).
los que obran a fs. 751/759 y fs. 805/806, este último a ciona, ya que no cabe computar los ingresos que destinara Ello es lo que diferencia a este nocimiento del daño
partir de sendas impugnaciones. –en el caso– a su propio sostén. Deben tenerse en cuenta estrictamente “moral” o “espiritual” pues si bien ambos
A pesar del esfuerzo dialéctico de los letrados apelan- –asimismo– las alteraciones u oscilaciones previsibles en afectan el equilibrio espiritual del damnificado, aquél re-
tes, lo cierto y determinante es que el galeno desinsacu- las ganancias fruto de la capacidad laborativa de la víctima viste connotaciones de índole patológica (CNCiv., Sala
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K, “Mello, María M. c/ Transporte del Oeste S.A. s/ Ds. ciales firmes de las obligaciones de causa o título posterior
y Ps.”, del 19/10/2007; ídem, Sala B, “Tonus, Gastón c/ al 1/4/91 que carecieran de créditos presupuestarios para NOVEDADES 2017
Creao, Pablo s/ Ds. y Ps.”, del 10/9/2004), por lo que lo su cancelación en la ley de presupuestos del año siguiente
que aquí se indemniza es la falta de salud mental (CN- al del reconocimiento.
Civ., Sala B, “R. G., O. L. c/ T.B.A. s/ Ds. y Ps.”, del Sin perjuicio de ello, lo cierto –y determinante– es que
29/8/2009) (ambos precedentes son publicados por la “Re- corresponde ponderar la especial naturaleza del crédito Maximiliano N. G. Cossari
vista de Derecho de Daños”, 2009-3, “Daños a la perso- perseguido en autos, que apareja que tal previsión norma- COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
na”, págs. 363/364). tiva que fue concebida para ordenar la situación financiera Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

6.3. Contamos aquí con el informe pericial de fs. del Estado, no resulta aplicable en el sub examine en tanto Prevención y punición
779/783 (y fs. 810), a través del cual corresponde tener aquí configura un supuesto de excepción: se impone con- en la responsabilidad civil
por demostrado detrimento de esta naturaleza (“reacción siderar la génesis de la obligación indemnizatoria y el de-
ISBN 978-987-3790-45-4
vivencial anormal neurótica”) pues a raíz del suceso de recho a una reparación integral (doct. art. 1083, art. 1740 241 páginas
autos ha sufrido episodios depresivos que conformaron CCyCom.), especialmente en función de la edad avanzada
un estado de violencia psíquica de fuertes consecuencias del accionante (87 años), además de su comprobado esta-
(fs. 782). do de salud (cfr. Acáp. Nº 6).
Se comprobó una minusvalía que alcanza el 20 % (cfr. Ante la naturaleza alimentaria del crédito, cabe pres-
fs. 783), sin perjuicio de lo cual el entendido informó tam- cindir de la mecánica operativa del art. 22 de la ley 23.982 Venta telefónica: (11) 4371-2004
bién acerca de diferentes factores ajenos al siniestro que en tanto importa la postergación del cobro de la indem- Compra online: [email protected]
inciden en el referido baremo (fs. 782 vta./783), y que por nización a la que tiene derecho, considerando la edad del www.elderecho.com.ar
tanto desde luego pondero a los fines del justiprecio. actor, que colisiona con el derecho a la vida y a la digni-
Asimismo, aconseja la realización de tratamiento psico- dad de las personas (CNCiv., Sala K, “Graziuso, Cosmo S. en la suma de … pesos ($…), los del Dr. C. A. P. L. en
terapéutico, y estima su costo (ver fs. 782 vta., ptos. “d” y c/ Santamaría, Aníbal”, del 17/12/2001, LL 2003-A-826). la de … pesos ($…), los del Dr. H. L. M. en la de … pesos
“e”, fs. 783 y fs. 810). Decidir conforme requiere el Estado apelante conduce ($…), y los de la Dra. M. I. O. en la de … pesos ($…).
6.4. En su mérito, propongo fijar por daño psíquico la a incumplir la propia Ley Fundamental (art. 75 inc. 22 de Se deja constancia que la Dra. Zulema Wilde no suscri-
suma de $100.000 (calculada a la fecha del pronuncia- la C.N.) y la suscripción de compromisos internacionales be la presente por hallarse en uso de licencia (art. 109 del
miento recurrido), y confirmar la concerniente con los gas- como la “Declaración Universal de Derechos Humanos” R.J.N.).
tos para su tratamiento, y también la atinente a los gastos (arts. 3, 8, 17, 25 y ccds.), el “Pacto de San José de Costa Regístrese, notifíquese y comuníquese a la Dirección
de farmacia y traslado por resultar ajustada a las circuns- Rica” (arts. 4, 5, 8 y ccds., etc.). de Comunicación Pública de la Corte Suprema de Justicia
tancias del caso (art. 165 CPCCN). 8.3. En suma, corresponde entonces dar preeminencia de la Nación (Acordada Nº 15/13 art. 4º) y oportunamen-
al espíritu y a los fines de la ley en tanto se relacionan te devuélvase. – Beatriz A. Verón. – Marta del Rosario
Tasa de interés
con los principios fundamentales del Estado de derecho, Mattera.
7.1. Aquí se reclama la aplicación de la tasa pasiva,
temperamento que propondré adoptar. pues es la vía para arribar a soluciones justas en función
7.2. En efecto, es que sin perjuicio que según la doc- de las circunstancias del caso, que exigen alejarse de in-
terpretaciones mecánicas (CSJN “Saguir y Dib, Claudia OPINIONES Y DOCUMENTOS
trina y jurisprudencia mayoritaria vigente en el fuero, co-
rresponde aplicar desde el inicio de la mora y hasta el G.”, del 06/11/1980, Fallos 302:1284; “Petrelli, Claudio c/ El embrión postergado: regulaciones
efectivo pago del capital de condena la tasa activa cartera Ministerio del Interior”, 24/6/2004, Fallos 327:2551, entre ­administrativas sobre procreación
general (préstamos) nominal anual vencida a treinta días otros). artificial en la Argentina
del Banco de la Nación Argentina, lo cierto es que a la par 9. Por las consideraciones expuestas, doy mi voto para: El Ministerio de Salud de la República Argentina ha dictado
corresponde ponderar si la aplicación de la misma en el a) Fijar indemnización por daño psíquico en la suma de durante 2017 tres resoluciones administrativas sobre procrea-
período transcurrido hasta el dictado de la sentencia impli- $100.000; ción artificial que avanzan sobre aspectos regulatorios de las
caría una “alteración del significado económico del capital b) Modificar lo concerniente a la tasa de interés (acápite técnicas, en el marco de la ley 26.862 y su decreto reglamen-
de condena que configure un enriquecimiento indebido”, Nº 7); tario 956/13. Estas normas administrativas se vinculan con la
precisamente lo que acontece en el sub examine. c) Confirmar el resto de la sentencia apelada en todo resolución 2190/16 de creación del Programa Nacional de
7.3. Considero que en caso de accederse a lo reclamado cuanto ha sido objeto de apelación y agravio. Reproducción Médicamente Asistida (PNRMA), nombrando un
por la parte actora, se produciría un efecto no querido, coordinador y a la que nos hemos referido con anterioridad.
un resultado contrario y objetivamente injusto, una alte- La Dra. Marta del Rosario Mattera adhiere al voto pre-
Las normas dictadas en 2017 son las siguientes:
ración del significado económico del capital de condena cedente.
Resolución 1-E/2017 (B.O. 4-1-17): esta resolución busca
y por tanto configura un enriquecimiento indebido (esta Y Vistos: Lo deliberado y conclusiones establecidas en el definir qué comprende un tratamiento de alta complejidad,
Sala, “Vallejo, Dalio Simón y otro c/ Tecnipisos S.A. y Acuerdo precedentemente transcripto el Tribunal resuelve: cuántos tratamientos deben financiarse, cuándo se considera
otro s/ Ds. y Ps.”, Expte. Nº 36.555/2012, del 05/11/2015; a) Fijar indemnización por daño psíquico en la suma de incompleto y qué abarca ese tratamiento de alta complejidad.
idem, “Gutiérrez, Luis A. c/ Luciani, Daniela C. s/ Ds. y $100.000; Resolución 616-E/17 (B.O. 26-5-17): tiene por finalidad
Ps.”, Expte. Nº 69.941/2005, del 10/8/2010, entre muchos b) Modificar lo concerniente a la tasa de interés (acápite aprobar los formularios de consentimiento informado que se
otros). Nº 7); deben usar en tratamientos con técnicas de reproducción hu-
7.3. [sic] En la especie las indemnizaciones han sido c) Confirmar el resto de la sentencia apelada en todo mana asistida. La resolución viene acompañada por 12 ane-
fijadas según valores a la fecha del pronunciamiento recu- cuanto ha sido objeto de apelación y agravio; xos y los consentimientos están redactados distinguiendo si se
rrido y en los términos del art. 165 del rito, pues en casos d) A tenor de la naturaleza de las quejas formuladas y el trata de una técnica de baja o alta complejidad, si hay o no
como el sub examine nos encontramos en el terreno de resultado obtenido, las costas de Alzada se imponen a las gametos donados y si es una persona sola o una pareja. Tam-
las “obligaciones de valor”, categoría obligacional que las demandadas (art. 68 CPCCN y doct. art. 1083 CC). bién hay consentimiento para la donación de esperma y óvulos
distingue de las “dinerarias” pues aquéllas resultan sensi- En atención a lo normado por el art. 279 del CPCCN, y para la criopreservación de gametos y embriones.
bles a la pérdida del poder adquisitivo de la moneda, de corresponde revisar las regulaciones de honorarios prac- Resolución 679-E/17 (B.O. 8-6-17): tiene por finalidad
allí su carácter correctivo que permiten sortear el escollo ticadas en la sentencia a fs. 890/891 para, eventualmente, crear en el ámbito del PNRMA, el Comité Asesor Ad-Hoc del
legal en materia de desvalorización monetaria. modificarlas. Programa. Este Comité está integrado por la Sociedad Argen-
Por tanto, desde la mora debitoris hasta la fecha de la En función del monto de capital por el cual prospera la tina de Medicina Reproductiva (SAMER), Asociación Latinoa-
sentencia definitiva de la anterior instancia, se devengará demanda, naturaleza del proceso, calidad, eficacia y ex- mericana de Medicina Reproductiva (ALMER), International Fe-
la tasa pasiva del B.C.R.A., y recién desde ese momen- tensión del trabajo realizado, cantidad de etapas cumpli- deration of Fertility Societies (IFFS) y Asociación Argentina de
to hasta el pago efectivo, la activa cartera general (prés- das, resultado obtenido y de conformidad con lo dispuesto Centros de Reproducción Asistida (AACERA).
tamos) nominal anual vencida a treinta días del Banco por los arts. 1, 6, 7, 8, 9, 10, 19, 37, 39 y ccds. de la ley
­Nación. 21.839, se confirman los honorarios regulados a favor de
Plazo para el cumplimiento de la condena los letrados intervinientes. EDICTOS
8.1. El Estado Nacional cuestiona lo decidido en la ins- Asimismo y de conformidad con lo normado por el art. CIUDADANÍA tina. Cualquier persona que tuviere
tancia de grado, y requiere su adecuación a las previsiones 478 del CPCCN, también se confirman los honorarios fija- El Juzgado Nacional de Primera Ins- conocimiento de algún acontecimien-
to que pudiere obstar a dicha conce-
establecidas en la ley 23.982. dos a favor de los peritos y lo resuelto sobre el mediador tancia en lo Civil y Comercial Fede-
sión, deberá hacer saber su oposi-
ral n° 7, a cargo de la Dra. Alicia Bi-
Coincido con lo dictaminado por el Ministerio Público, (cfr. art. 21 inc. 3º y art. 23 decreto 91/98 reglamentario de biana Pérez, Secretaría n° 13, a mi ción fundada al Juzgado. El presente
se publica a los efectos del Art. 11
y propondré el rechazo de esta queja. la ley 24.573, y la modificatoria por el art. 4º del Decreto cargo, sito en Libertad 731, 6° piso
de la ley 346. Publíquese por dos
de la Capital Federal, comunica que
8.2. En efecto, por lo pronto la citada norma dispuso 1465/07, Decreto 2536/15). el Sr. PAÚL ANTONIO SANCHEZ días dentro de un plazo de quince
días. Buenos Aires, 11 de mayo de
que a partir de su entrada en vigencia (el 23/08/91) el Po- Por último, por la labor realizada en la Alzada y de CONTRERAS con DNI 94.084.401,
2017. Fernando Gabriel Galati, sec.
nacido el 03 de Abril de 1992 en
der Ejecutivo Nacional debía comunicar al Congreso de la conformidad con las pautas fijadas por el art. 14 de la ley Chosica, Lima Perú ha solicitado la int.
Nación todos los reconocimientos administrativos o judi- 21.839, regúlense los honorarios del Dr. A. F. T. y G. V. D. declaración de la ciudadanía argen- I. 7-7-17. V. 10-7-17 6104

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En este boletín haremos referencia a la primera y la terce- ix. Criopreservación: procedimiento médico de congela- mo se decide? ¿Podrían poner ellos límites a la cantidad de
ra de las resoluciones y esperamos analizar la restante en el miento o vitrificación y almacenamiento de embriones, game- ovocitos a ser fecundados?
futuro. tos o tejido gonadal. La solución que subyace en estas regulaciones es la “da-
x. Estimulación endometrial receptora: procedimiento médi- ción” de esos embriones para que sean transferidos a otros
¿Qué es un tratamiento de alta complejidad y cuántos deben
co consistente en promover la maduración endometrial en for- requirentes. Ello plantea diversos problemas éticos vinculados
financiarse?
ma exógena (mediante fármacos) para que resulte receptivo”. con el derecho a la identidad, que son soslayados por el orde-
La resolución 1-E/17 tiene por finalidad precisar el alcance namiento jurídico argentino a través de un sistema de anonima-
Algunas observaciones
de los tratamientos de alta complejidad referidos en el art. 8º, to parcial (art. 564, cód. civil y comercial), al que nos hemos
párr. 3º, del Anexo I al decreto reglamentario 956/13. Para La lectura de estas resoluciones deja algunas conclusiones. referido en otras ocasiones.
ello remite a un anexo en el cual describe cuáles son los proce- En general, en las resoluciones analizadas no se adoptan Otros problemas adicionales de estas regulaciones surgen
dimientos médicos y etapas incluidos en la cobertura (art. 1º). medidas de limitación de la cantidad de ovocitos que pueden del uso de gametos de terceros, con la afectación del derecho
Se refieren aquí a las técnicas de fecundación in vitro (FIV) o de ser fecundados, lo que significa que no se pone límite a la can- a la identidad antes mencionado. Este problema tiene su ori-
inyección intracitoplasmática de espermatozoides (ICSI), con tidad de embriones que se pueden obtener y que aguardan in gen en la ley 26.862 y en el Código Civil y Comercial.
ovocitos propios o donados. Un tratamiento contempla la po- vitro su transferencia. Todo ello ocurre, además, sin contar en el país con estadís-
sibilidad de fecundar varios óvulos, la criopreservación de los Tampoco se limita el número de embriones que pueden ser ticas confiables sobre la cantidad de ovocitos que se obtienen,
embriones obtenidos y hasta tres transferencias de embriones. transferidos por vez. Sin embargo, hay un límite en la cantidad la cantidad que se fecunda, la cantidad que se transfiere por
En todos los casos, se refiere a la cobertura de los tratamientos de transferencias por tratamiento: hasta tres transferencias de ciclo, la cantidad que se congela, la cantidad que logra nacer,
por las obras sociales y dispone que la ley alcanza a tres de embriones. Usualmente se señala que se transfieren uno o dos la cantidad que continúa criopreservada, la cantidad que se
esos tratamientos en total. Es decir, en total pueden financiarse embriones por ciclo para evitar embarazos múltiples. da a otros requirentes, la cantidad que fallece en el proceso de
hasta 9 transferencias de embriones. En el art. 2º de la resolu- Al no fijarse un límite a la cantidad de ovocitos que pueden criopreservación y descongelación, la cantidad de embarazos
ción se establece el criterio para determinar si un tratamiento ser fecundados, podría suceder que se fecunden 10 ovocitos, que se logran por transferencia, etc.
de alta complejidad se considera incompleto y cómo proceder. se obtengan 10 embriones, se transfieran 2 embriones por Por su parte, la resolución 679-E/17, al establecer un comi-
ciclo, se hagan 3 transferencias de 2 embriones y “sobren” 4 té asesor compuesto exclusivamente por entidades que nuclean
¿Qué pasos comprende el tratamiento de alta complejidad?
embriones. Y ello podría suceder dos veces más, con lo que a las empresas que realizan las técnicas, revela el profundo
En el art. 3ª de la resolución 1-E/17 se mencionan cuáles se habrían podido generar 30 embriones en total y 12 de conflicto de intereses que subyace en el abordaje que está
son los tratamientos considerados de alta complejidad y que se ellos, si calculamos a razón de 2 embriones por transferencia, realizando la autoridad de aplicación. No se recurre a los
consideran complementarios de otros procedimientos, tales co- necesariamente terminarían criopreservados. Por supuesto, si pacientes, a profesionales de bioética, a instituciones de la so-
mo: la criopreservación de ovocitos y embriones, la donación se transfirieran más de 2 embriones por vez, se podrían llegar ciedad civil, a instituciones científicas “neutras” y otros actores
de gametos y embriones y la vitrificación de tejidos reproducti- a transferir los 30 embriones, pero con los riesgos que ello de la vida social y política para recibir asesoramiento ante la
vos; aquellos relativos al abordaje interdisciplinario previsto en implica. complejidad de los elementos que están en juego. Se confía
el art. 8º de la ley 26.862, y todo otro procedimiento y técnica Todo ello sin contar con la dificultad que significaría que únicamente en el asesoramiento de los propios ejecutores de
a incluirse en el futuro. Este artículo de la resolución 1-E/17 hubieran nacido todos los transferidos (o una parte de ellos), estas técnicas, que lógicamente buscarán todo aquello que
remite a un Anexo III que describe los pasos del tratamiento de en cuyo caso los requirentes enfrentan el dilema de tener varios resguarde sus intereses, que son eminentemente económicos y
alta complejidad: hijos concebidos y criopreservados que aguardan su transfe- empresariales.
“i. Estimulación ovárica, o estimulación ovárica controlada rencia, al haber ya logrado el nacimiento de uno o más de los En síntesis, las regulaciones propuestas por la autoridad de
(EOC): procedimiento médico en el cual las mujeres son esti- embriones concebidos inicialmente. aplicación continúan soslayando al principal implicado en es-
muladas farmacológicamente para inducir el desarrollo de múl- No surge ninguna disposición sobre el destino de los em- tas técnicas: el embrión concebido in vitro.  Esperamos que se
tiples folículos ováricos con el fin de obtener múltiples ovocitos briones congelados, ni el deber de procurar que todos lleguen revierta esta tendencia y comiencen a adoptarse medidas, tan-
en la aspiración folicular. a nacer, ni la forma de resolver los conflictos que se presentan to a nivel de normas administrativas como a nivel legal, para
ii. Aspiración ovocitaria, o aspiración ovocitaria bajo con- en caso de revocación de los consentimientos, ni las soluciones poner límites firmes a la manipulación de la vida, procurando
trol ecográfico: procedimiento médico en el cual se realiza una para los que quedan criopreservados una vez que se agotaron garantizar que se respete la originalidad de la transmisión
punción ovárica bajo control ecográfico para la extracción de todos los tratamientos que cubre el sistema de salud. de la vida humana, el derecho a la vida de cada embrión, el
óvulos. Al menos debe resaltarse que no se contempla explícita- derecho a la identidad y la preservación del bien común y la
iii. Procesamiento de esperma mediante Swim Up, Percoll u mente el descarte de embriones humanos, lo que supondría dignidad de cada persona.
otro método: procedimiento médico a través del cual se miden una violación del derecho a la vida contrario a principios fun- Jorge Nicolás Lafferrière
parámetros como volumen, forma y números de los espermato- damentales del ordenamiento jurídico. El embrión es persona www.centrodebioetica.org
zoides, además de su movimiento, consistencia y acidez (Ph) humana, como surge del art. 19 del cód. civil y comercial y sus 12 de junio de 2017
para determinar cuál es la calidad espermática y posterior la- concordantes (arts. 17 y 57, cód. civil y comercial).
vado de semen y separación de los mejores espermatozoides. Pareciera que el sistema presupone que por regla se con- VOCES: ACTOS Y HECHOS JURÍDICOS - BIOÉTICA - TEC-
iv. Inseminación de los ovocitos: procedimiento médico a cebirán más embriones de los que serán transferidos en un NOLOGÍA - CONTRATOS - DERECHO - DERECHOS
través del cual, una vez obtenidos los óvulos, estos son colo- único intento. Así, ya en la intencionalidad con la que se pone HUMANOS - FAMILIA - MATRIMONIO - MÉDICO
cados en un medio de cultivo especial e inseminados con la en marcha la técnica habrá embriones que serán necesaria- - ORDEN PÚBLICO - PERSONA - CÓDIGO CIVIL
muestra espermática ya procesada, para lograr la fertilización. mente criopreservados para “maximizar” las posibilidades de Y COMERCIAL - SALUD PÚBLICA - TRASPLANTE
Esta se comprueba horas después mediante la visualización de obtener un hijo nacido vivo. La criopreservación, con todos los DE ÓRGANOS HUMANOS
los pronúcleos. problemas que ella genera a nivel ético y jurídico, se convierte
v. Microinseminación: procedimiento médico consistente en en una etapa rutinaria de la técnica.
la inyección de un solo espermatozoide en el citoplasma de un Estamos ante un sistema que no pone la prioridad en conce- NOVEDADES 2017
ovocito. bir un solo hijo para procurar su nacimiento, sino que parece
vi. Blastocito: embrión, 5 o 6 días después de la fecunda- organizado con base en concebir varios embriones para au-
ción, con masa celular interna, capa externa de trofoectoder- mentar las posibilidades de éxito. Consecuentemente, la téc-
mo y cavidad o blastocele lleno de líquido. nica no puede garantizar un destino de vida para todos los
vii. Cultivo in vitro: es el proceso que permite y facilita la fe- embriones que concibe. Son vidas humanas concebidas por Cora Sara Macoretta
cundación del óvulo y el desarrollo del embrión fuera del útero. una intermediación técnica que no asegura que vayan a nacer.
viii. Transferencia de embriones (TE): procedimiento médico Ello dependerá de la “suerte” de las sucesivas transferencias y Ley de Contrato
mediante el cual uno o más embriones son colocados en el úte- de la voluntad de requirentes y profesionales. Se advierte así de Trabajo comentada
ro o en la trompa de Falopio. que los embriones son instrumentalizados, de modo que delibe- ISBN 978-987-3790-54-6
(viii. i.) Transferencia de embriones en fresco: procedimiento radamente se conciben varios nuevos seres humanos, aunque 716 páginas
médico mediante el cual uno o más embriones se transfieren no se les garantiza que esa concepción vaya a resultar en su
en el mismo ciclo, en que se ha llevado a cabo la aspiración nacimiento.
ovocitaria. Nos preguntamos si se informa a los requirentes de las téc-
(viii. ii.) Transferencia de embriones criopreservados: pro- nicas estas problemáticas, si ellos son conscientes del número
cedimiento médico mediante el cual uno o más embriones que de embriones que se van a concebir y que luego deberán
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han sido previamente criopreservados de acuerdo al procedi- enfrentar dilemas tales como criopreservarlos o darlos a otros
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miento definido aquí como ‘criopreservación’ se transfieren al porque ya nació uno de ellos. ¿Podría darse el caso de padres
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útero o trompa de Falopio. que requieran que todos los embriones sean transferidos? ¿Có-