Asesor Jurídico en El Procedimiento Penal
Asesor Jurídico en El Procedimiento Penal
Asesor Jurídico en El Procedimiento Penal
Índice.
Introducción. 4
Capítulo 1. Antecedentes del asesor jurídico. 6
1.1. Antecedentes mediáticos. 8
1.2. Antecedentes Jurídicos. 9
1.3. Conclusiones preliminares sobre los antecedentes. 12
Capítulo 2. Aspectos teóricos y conceptuales del asesor jurídico. 12
2.1. Requisitos para ser asesor jurídico. 16
2.2. Conceptos. 16
2.3. Análisis teórico conceptual del asesor jurídico. 17
2.4. Conclusiones preliminares sobre aspectos teóricos y conceptuales. 22
Capítulo 3. Marco legal de la actuación del asesor jurídico en el procedimiento
penal. 23
3.1. El asesor jurídico en el artículo 20 de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos. 24
3.2. El asesor jurídico y el artículo 21 de la Constitución. 26
3.3. El asesor jurídico en la Ley General de Víctimas. 26
3.4. El asesor jurídico en el Código Nacional de Procedimientos Penales. 32
3.5. El asesor jurídico en la Ley Federal de Defensoría Pública. 35
3.6. El asesor jurídico en la Ley Federal para la Protección a Personas que
Intervienen en el Procedimiento Penal. 37
3.7. Conclusiones preliminares sobre el marco legal del asesor jurídico. 38
Capítulo 4. Análisis crítico del asesor jurídico. 39
4.1. Aspectos a favor. 41
4.2. Aspectos en contra. 42
4.3. Conclusiones. 42
4.4. Propuestas. 43
Conclusiones Generales. 43
1
Agradezco muy en especial al Dr. Elías Polanco Braga,
por su apoyo, colaboración y paciencia durante
la elaboración de la presente tesina,
la cual tiene el propósito de cumplir con el Examen General de
Conocimientos para la obtención del grado de Maestro en
Derecho con orientación en Derecho Penal.
Agradezco a la Coordinadora
del Posgrados en Derecho de FES Aragón la
Mtra. Elizabeth Mendoza Esparza las facilidades prestadas y al
Lic. Francisco Javier Juárez Mendoza
por sus aportaciones y comentarios.
2
Dedicado a mi familia Hugo, Romy, Blanca,
Frida, Jorge, Mayra,
Javier y Yolanda.
3
Introducción.
En la presente tesina me propongo analizar, explicar y hacer propuestas
complementarias a las figuras del asesor jurídico de la víctima particular y del
asesor jurídico gratuito, también conocido este por la ley en la materia,
denominándolo Asesor Jurídico Federal de Atención a Víctimas.
En un primer capítulo me planteo abordar los antecedentes más próximos del
sujeto procesal que acompaña a la víctima. Analizando las distintas reformas
en materia penal y en materia de Derecho Humanos.
En el segundo capítulo me propongo describir que es el asesor jurídico, tanto
el gratuito como el privado; así como sus deberes ante la víctima,
relacionados con aspectos procesales propios del juicio penal y aspectos
éticos y deontológicos.
Mientras que en el tercer capítulo abordo el aspecto del marco legal que
sustenta la figura del sujeto procesal del asesor jurídico desde la enunciación
de algunos de los tratados y normas internacionales celebradas por México,
así como una referencia y profundización en el análisis detenido de las
normas nacionales en México.
En este mismo capítulo analizo las tres principales normas que enuncian,
tanto la garantía como los derechos de la víctima a contar con asesoría
jurídica siendo estas; la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, la Ley General de Víctimas y el Código Nacional de
Procedimientos Penales; las cuales se estudian y analizan desde la
perspectiva garantista del asesor jurídico.
Todas ellas, vigentes a la fecha. También se emplearon en el presente trabajo
manuales elaborados por la Secretaría Técnica del Consejo de Coordinación
para la Implementación del Sistema de Justicia Penal, el Protocolo de la
Asesoría Jurídica Federal de la Comisión Ejecutiva de Atención a Víctimas,
todas ellas pertenecientes al Poder Ejecutivo Federal. Desde luego,
acompañamos al presente, las fuentes de consulta académicas relacionadas
con aspectos propios del tema del asesor jurídico.
4
En el cuarto y último capítulo realizo un análisis crítico y me propongo
plantear una serie de propuestas breves.
La primera de ellas; respecto a la autonomía del Asesor Jurídico de Víctimas
Federal.
La segunda es respecto a la remuneración recibida por el trabajo realizado
por parte del asesor jurídico.
También se hace propuesta de una relación de abogados particulares
certificados para asistir a las víctimas.
5
Capítulo 1. Antecedentes del asesor jurídico.
En el presente trabajo me concentro en la figura del asesor jurídico,
advirtiendo que existen pocas fuentes teóricas que atienden el tema de
manera definida y clara. En su mayoría encontraremos obras que relacionan
el aspecto garantista de la víctima y el ejercicio del asesor jurídico como
derecho de la víctima en el ámbito del procedimiento penal. Pero pocas desde
una visión despejada atendiendo únicamente lo relacionado al asesor jurídico.
6
Es en ese año de 1993 cuando se le otorga relevancia a la figura de la
víctima, así como a sus derechos dentro del procedimiento penal.
Con lo anterior afirmo que la víctima puede y debe contar con un asesor
jurídico desde el momento en que el hecho delictuoso le categoriza como
víctima.
Dentro de este nuevo sistema puesto en marcha con una cobertura total en el
país se plantea la figura de asesor jurídico dotado de una personalidad que en
teoría busca equilibrar dándole mayor presencia y capacidad de acción a la
víctima y a su consultor legal.
10
Con la publicación de Ley General de Víctimas, donde se amplía
el catálogo de derechos de las víctimas desde una perspectiva
de derechos humanos e incluye no sólo sus derechos
procesales en materia penal, sino en otras materias como la
civil, laboral y administrativa, entre otras. Por ello, para
garantizar el acceso a la justicia de las víctimas del delito, se
crea la Asesoría Jurídica Federal de Atención a Víctimas y la
figura del Asesor Jurídico de Atención a Víctimas.8
Esta ampliación se da en el sentido de aportar una cobertura profunda y
extensa para los efectos de una verdadera reparación integral del daño. Se
otorga una connotación importante al aspecto integral de restitución de los
daños.
12
pues ambos pueden concurrir durante las dos etapas de investigación y a las
tres de juicio penal:
1. Investigación inicial.
2. Investigación complementaria.
3. Etapa intermedia.
4. Etapa de juicio oral.
5. Etapa de ejecución de sanción.
La primera de las etapas inicia con el conocimiento de los hechos y
esto puede ser por medio de la denuncia o querella y puede haber
detenido o no y concluye hasta la fecha de audiencia que determina
el juez. En esta etapa se ponen en marcha los mecanismos de
protección a las víctimas y ofendidos.
En la etapa de Investigación complementaria se formula la
imputación, el juez se declara respecto a la legalidad de la
detención, se resuelve sobre el auto de vinculación o no
vinculación, el juez de control puede resolver sobre la prisión
preventiva o aplicar las medidas cautelares.
En la etapa intermedia el juez de control señala fecha de audiencia,
se presentan las excepciones y dialogan las partes, se habré el
proceso de exclusión y admisión de pruebas, el juez de control
declara cerrada la audiencia intermedia y envía el auto de apertura
al Tribunal de Enjuiciamiento.
En la etapa de juicio oral el juez establece el protocolo de audiencia,
se realizan los alegatos de apertura, desahogo de pruebas y
alegatos de apertura. El juez emite el fallo y en caso de ser
condenatorio se fija audiencia para la individualización de la penal.
13
En la etapa de ejecución de sanciones en esta se plantea la
duración, ejecución y extinción de medidas de seguridad, así como
de la pena y sus efectos. La condición y régimen de reclusión. 10
Es claro, que por una parte, dentro del proceso penal tenemos en la contienda
al acusado y su defensor y por la otra, a la víctima y su asesor jurídico.
Algunos autores también llaman al asesor jurídico el defensor material de la
víctima.
El asignado por el Código Nacional de Procedimientos Penales, en su artículo
tres en el que se plantea un glosario de términos del cual se desprende el
concepto de nuestro interés y que dice así;
I. Asesor jurídico: Los asesores jurídicos de las víctimas,
federales y de las Entidades federativas.11
En contraposición y por descarte se le asigna a la contraparte (acusado) al
Defensor:
El defensor público federal, defensor público o de oficio de las
Entidades federativas, o defensor particular.12
Por lo tanto se utiliza el nombre de asesor jurídico para referirse a la persona
que acompaña a la víctima y la de defensor a quien asiste al imputado.
Podemos decir que de acuerdo con el Dr. Fromow, el propósito del asesor
jurídico de la víctima es:
2.2. Conceptos.
El concepto de asesor jurídico se remonta por un lado a la época del imperio
romano y a su auge como exportador de dicha cultura y con ello incluyendo el
propio derecho.
El término asesor proviene de la palabra latina adsesor, que
denotaba consejero de un juez o tribunal, también el que
aconsejaba a los funcionarios imperiales en Roma.15
Encontré otras palabras que se utilizaron en distintos periodos de la Roma
antigua para referirse al asesor jurídico como lo son; consultum, consilium.
Mientras que en el alemán encontré la palabra Rechtsberater para referirse al
asesor legal. Compuesto de la unión de dos palabras la primera de ellas;
Rechts, qué significa derecho y la segunda de ellas que es Berater y que su
significado es consultor o asesor.
18 LGV, art. 5.
18
capacidad o sistemática incapacidad, efectividad o inoportuna
defensa o asesoría, donde se tome en cuenta un estándar de
calidad mínima ante una notable incapacidad o falta de interés
de un profesional del derecho que atienda un caso.19
Dentro de las obligaciones del asesor jurídico con respecto a las víctimas, se
refiere en la Ley General de Víctimas una serie de siete de estas y que en
capítulo correspondiente al análisis del asesor jurídico en la Ley General de
Víctimas se explicara a detalle cada una de estas obligaciones que tiene el
asesor jurídico con la víctima:
I. Procurar hacer efectivos cada uno de los derechos y
garantías de la víctima, en especial el derecho a la protección,
la verdad, la justicia y a la reparación integral. II. Brindar a la
víctima información clara, accesible y oportuna sobre los
derechos, garantías, mecanismos y procedimientos que
reconoce esta Ley. III. Asesorar y asistir a las víctimas en todo
acto o procedimiento ante la autoridad; IV. Formular denuncias
o querellas; V. Representar a la víctima en todo procedimiento
penal; VI. Informar y asesorar a la víctima sobre las medidas
alternativas de resolución de conflictos, y velar por que las
mismas se realicen en estricto respeto de los principios que
sustentan la justicia restaurativa, en especial, la voluntariedad,
y VII. Vigilar la efectiva protección y goce de los derechos de
las víctimas en las actuaciones del Ministerio Público en todas
y cada una de las etapas del procedimiento penal y, cuando lo
amerite, suplir las deficiencias de éste ante la autoridad
jurisdiccional correspondiente cuando el Asesor Jurídico de las
Víctimas considere que no se vela efectivamente por la tutela
de los derechos de las víctimas por parte del Ministerio
Público.21
23
Convención Suplementaria sobre la Abolición de la Esclavitud, la Trata de
Esclavos y las Instituciones y Prácticas Análogas a la Esclavitud.
Por tal motivo es considerada una garantía individual de las víctimas el contar
con un asesor jurídico, puesto que se encuentra expresamente enunciada en
la Ley de leyes.
De los derechos de la víctima o del ofendido:
I. Recibir asesoría jurídica; ser informado de los derechos que en
su favor establece la Constitución y, cuando lo solicite, ser
informado del desarrollo del procedimiento penal.25
La mención de recibir asesoría jurídica está plasmada más como garantía que
como un derecho pues no se describe en que momento o bajo qué
circunstancias se habrá de asignar dicho asesor jurídico.
En materia de derechos humanos, propiamente tal, la víctima
está protegida o cautelada —o cubierta— por los derechos de la
citada Ley, cuya base se encuentra en el apartado C del artículo
36 LGV art. 61
37 LGV, art. 62
38 LGV, art. 64, fracción VI
29
Se hace alusión específica del asesor jurídico a lo que está obligado o como
dice la propia Ley General de Víctimas en su capítulo ocho titulado Del Asesor
Jurídico de las Víctimas;
Corresponde al asesor jurídico de las víctimas:
I. Procurar hacer efectivos cada uno de los derechos y
garantías de la víctima, en especial el derecho a la
protección, la verdad, la justicia y a la reparación
integral; II. Brindar a la víctima información clara,
accesible y oportuna sobre los derechos, garantías,
mecanismos y procedimientos que reconoce esta Ley;
III. Asesorar y asistir a las víctimas en todo acto o
procedimiento ante la autoridad; IV. Formular denuncias
o querellas; V. Representar a la víctima en todo
procedimiento penal; VI. Informar y asesorar a la víctima
sobre las medidas alternativas de resolución de
conflictos, y velar por que las mismas se realicen en
estricto respeto de los principios que sustentan la justicia
restaurativa, en especial, la voluntariedad, y VII. Vigilar
la efectiva protección y goce de los derechos de las
víctimas en las actuaciones del Ministerio Público en
todas y cada una de las etapas del procedimiento penal
y, cuando lo amerite, suplir las deficiencias de éste ante
la autoridad jurisdiccional correspondiente cuando el
Asesor Jurídico de las Víctimas considere que no se vela
efectivamente por la tutela de los derechos de las
víctimas por parte del Ministerio Público.39
Se amplía el margen de actuación del asesor jurídico más allá de un mero
informador; se plantea la posibilidad de que a iniciativa de éste se puedan
32
hipotético de que la víctima en un inicio contará con un asesor jurídico
particular y en una etapa posterior optara por uno público, esta opción es
viable conforme al artículo 17 de la ley en mención.
La víctima u ofendido tendrá derecho a contar con un Asesor
jurídico gratuito en cualquier etapa del procedimiento, en los
términos de la legislación aplicable. Corresponde al Órgano
jurisdiccional velar sin preferencias ni desigualdades por la
defensa adecuada y técnica del imputado.40
Respecto a la figura procesal del asesor jurídico se plantea un equilibrio frente
al defensor, esto representa una novedad contenida en la actual reforma
constitucional del 2008:
Conforme al CNPP, el asesor es un sujeto procesal y posee
calidad de parte (artículo 105), calificación que resulta
cuestionable, aunque el asesor se aproxime cada vez más a
dicha calidad conforme a la normativa del Código,
emparejándose progresivamente a la situación del defensor.
Nada de esto implica, sin embargo, que ocupe uno de los
vértices de la relación jurídica procesal; ello corresponde al
ofendido o víctima.41
40 CNPP, art. 17
41 García,
2016: 43
42 CNPP, art. 105
33
En el artículo 109 del Código Nacional de Procedimientos Penales, se
establece que la víctima u ofendido tendrán los siguientes derechos respecto
a la comunicación e información con su asesor jurídico:
45 Witker,2016: 93 y 94
46 A impugnar por sí o por medio de su representante, las omisiones o
negligencia que cometa el Ministerio Público en el desempeño de sus
funciones de investigación, en los términos previstos en este Código y en las
demás disposiciones legales aplicables.
35
Asesores jurídicos, en asuntos de orden no penal, salvo los
expresamente otorgados por la Ley a otras instituciones.47
51 Natarén, 2016: 97 y 98
40
Un último aspecto en contra que referimos son los mecanismos tan dilatorios
para el resarcimiento de los daños causados, así como la entrega de las
compensaciones a las víctimas y ofendidos.
41
4.2. Aspectos en contra.
Dentro de los puntos negativos considero que son varios a tratar de manera
inmediata y otros que son importantes en la medida en que las fases
posteriores a la implementación de la reforma política en materia de justicia
penal e implementación del Nuevo Sistema de Justicia Penal se advierten.
Respecto al ámbito legal consideramos de manera poco clara el hecho de que
no exista un protocolo adecuado al nuevo sistema de justicia penal para la
designación del abogado particular.
También consideramos que no se cuenta con estándares o metodologías
claras de evaluación al personal capacitado como asesor jurídico de víctimas.
Los mecanismos aunque enunciados en la norma son poco funcionales en el
aspecto de su acceso limitado o los modos en que son puestos en práctica
por las víctimas.
Se ha incrementado el número de delitos y con ello el de víctimas, pero poco
se ha visto el incremento a la reparación de los daños, pero sobretodo de
aquel daño que es el económico.
4.3. Conclusiones.
1. Respecto al presente trabajo considero que el sistema acusatorio
promoverá que los abogados y demás partes procesales exploren todas las
tácticas y técnicas legales disponibles. Advertimos que pareciera que el
imputado cuenta con más recursos procesales contenidos en el Código
Nacional de Procedimientos Penales, como son, el reconocimiento de
inocencia y la anulación de sentencia.
2. También considero que para que la víctima tenga garantizado el principio
de igualdad es necesario que el Estado Mexicano verdaderamente asegure la
libre elección del asesor jurídico, sea éste público o privado. Es necesario que
el Estado otorgue todas las facilidades para que la víctima se vea
verdaderamente representada desde la etapa de Investigación Inicial,
investigación complementaria, pasando por la etapa Intermedia o también
42
llamada de preparación de juicio, en el propio juicio durante el periodo de
impugnación y hasta la ejecución de sentencia.
3. Y por último considero que es importante que, así como hay una Ley
Federal de Defensoría Pública debería de haber una Ley Federal de Asesoría
Pública, que permita establecer de manera detallada y clara la relación de la
víctima, de los ofendidos y del asesor jurídico para determinar las
obligaciones y derechos que tienen entre sí.
4.4. Propuestas.
Propongo que los sueldos o retribuciones por el trabajo que desempeñe el
Asesor Jurídico de Víctimas Federal deberá ser equiparable al del Defensor
de Oficio Federal y Este al del Juez. Lo anterior para estar en igualdad de
condiciones retributivas ante el Estado Mexicano.
También propongo de utilidad el tener un registro no obligatorio de abogados
particulares para que una vez que la víctima u ofendido sean constituidos
como tales, soliciten su intervención o presencia; dándoles oportunidad de ser
asesorados desde el inicio mismo de la etapa de investigación inicial.
Conclusiones Generales.
El nuevo modelo penal dentro de sus múltiples cambios propone una mayor
participación por parte de la víctima. Dado el vasto inventario de derechos que
ésta tiene. Por lo tanto, el asesor jurídico tiene mayor participación y
protagonismo en el juicio. Respecto a las conclusiones de los antecedentes
del asesor jurídico puedo decir que la figura de lo que actualmente se conoce
como asesor jurídico quedó determinada con la reforma constitucional en
materia penal del 2008 y la culminación de su implementación en el 2016.
Aspectos teóricos y conceptuales del asesor jurídico. Respecto a los aspecto
conceptuales podemos concluir que se advierten tres de ellos de primordial
importancia siendo estos los de víctima u ofendido, asesor jurídico, defensor
43
jurídico e imputado. La teoría que hoy sostiene los conceptos que abordamos
y los cuales están basados en la de los Derechos Humanos.
Marco legal del asesor jurídico. Definitivamente encontramos la determinación
del Estado en salvaguardar los intereses y garantías de las víctimas en las
actuales legislaciones contenidas; en el artículo 20 apartado C, Ley General
de Víctimas y el Código Nacional de Procedimientos Penales. Lo anterior fue
crucial dentro del presente estudio para entender la participación del asesor
jurídico dentro del procedimiento penal.
Análisis crítico del asesor jurídico. Respecto al presente trabajo considero que
el sistema acusatorio promoverá que los abogados y demás partes
procesales exploren todas las tácticas y técnicas legales disponibles.
Para que la víctima tenga garantizado el principio de igualdad es necesario
que el Estado Mexicano verdaderamente asegure la libre elección del asesor
jurídico, sea éste público o privado. Y por último considero que es crucial, que
deba haber una Ley Federal de Asesoría Pública, que establezca de manera
detallada y clara la relación entre la víctima u ofendidos y el asesor jurídico.
44
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