See

discussions, stats, and author profiles for this publication at: https://www.researchgate.net/publication/267950072

INTRODUCCIN AL DERECHO AMBIENTAL

Article

CITATIONS READS

0 169

1 author:

Henrique Meier
Universidad Metropolitana, UNIMET
3 PUBLICATIONS 0 CITATIONS

SEE PROFILE

All content following this page was uploaded by Henrique Meier on 04 August 2015.

The user has requested enhancement of the downloaded file.

INTRODUCCIN AL DERECHO AMBIENTAL

HENRIQUE MEIER

Profesor de Derecho Ambiental. UNIMET

Introduccin: Objeto de la ponencia

Introducir al conocimiento del Derecho Ambiental exige plantearse como interrogante

bsica Qu es el Derecho Ambiental?; en otras palabras, Cul es su especificidad?
Ahora bien, para responder a esa interrogante debemos partir de las premisas
siguientes, a saber:
Primera: Es un dato objetivo indiscutible la existencia de una normativa de contenido
ambiental tanto en la esfera de los ordenamientos internos de no pocos estados de la
comunidad internacional, como en la del ordenamiento que regula sus relaciones
interinstitucionales en su carcter de sujetos colectivos soberanos, e incluso en aquellas
que norman los diferentes procesos de integracin supraestatal y supranacional (Unin
Europea, Mercosur, Comunidad Andina).

Esa normativa se caracteriza por ser el resultado de un proceso normativo continuo,

aluvional, catico y complejo. La complejidad, en particular, se evidencia en la
diversidad del contenido de las normas: declaraciones principistas; reconocimiento de
derechos, deberes y garantas ciudadanos; imposicin de deberes poltico-
institucionales a los estados; creacin de especiales organizaciones pblicas y
atribucin de potestades normativas, administrativas y jurisdiccionales a dichas
organizaciones para atender al cumplimiento de esos deberes institucionales;
establecimiento de especficos medios jurdicos articulados a la prevencin y control de
actividades susceptibles de degradar el ambiente, a la represin de ilcitos ambientales,
y a la reparacin y restauracin de daos ambientales, entre otros.

Segunda: Cabe destacar que esa premisa: el dato o hecho objetivo de constituciones,
tratados internacionales, leyes, reglamentos, ordenanzas de contenido ambiental,
implica forzosamente la existencia de una disciplina de la ciencia jurdica que se ocupe
del estudio de tal normativa. . En efecto, la ordenacin de la referida normativa
conforme a un sistema conceptual a los fines de su estudio, conocimiento, anlisis y
comprensin es el origen del denominado Derecho Ambiental, o Derecho del Medio
Ambiente.

El esfuerzo intelectual para llevar a cabo dicha ordenacin sistmica plantea, a su

vez, varias interrogantes: Es el Derecho Ambiental una rama o disciplina autnoma de
la ciencia jurdica como lo es el Derecho Civil, Mercantil, Penal o Administrativo?; y si
lo fuere, Sera una disciplina de Derecho Pblico, Privado o Social?; O se tratara
ms bien de un Derecho hbrido o interdisciplinario? En cualquier caso Cules seran
sus caractersticas ms resaltantes? Demos respuesta a esas interrogantes.
I. El Derecho Ambiental como Derecho Interdisciplinario y multidisciplinario
caracterizado por la finalidad de orden pblico, inters pblico y social, y utilidad
pblica de sus normas.
1. Derecho Interdisciplinario.

No creo que se pueda catalogar al Derecho Ambiental como una disciplina autnoma de la
ciencia jurdica, aunque las variadsimas normas de los ordenamientos jurdicos estatales,
de los comunitarios y del internacional que regulan las relaciones entre la sociosfera, la
tecnosfera y la biosfera coincidan en un objeto de tutela comn: el ambiente y los diferentes
bienes jurdico-ambientales que lo integran como realidad holstica. Y es que con slo
analizar esa normativa es fcil descubrir cmo la cuestin ambiental ha impactado
transversalmente a los ordenamientos jurdicos, y por tanto, a las distintas disciplinas o
ramas del Derecho encargadas del estudio y sistematizacin de partes o sectores de esos
ordenamientos.

As como la cuestin social, las dramticas injusticias sociales provocadas por los
excesos del liberalismo econmico en los inicios de la revolucin industrial en Europa y
Amrica (siglos XVIII y XIX): jornadas de 14 y 15 horas de trabajo en fbricas y minas,
salarios de miseria, explotacin de menores y mujeres, enfermedades y muertes de
trabajadores por la ausencia de normas de higiene y salubridad, etc., es el origen del
movimiento sindicalista y de la legislacin laboral (El Derecho del Trabajo); la cuestin
ambiental, o la toma de conciencia acerca de la gravsima crisis ecolgica y ambiental (los
fenmenos de contaminacin, degradacin y daos ambientales en los mbitos planetario,
hemisfricos, nacionales y locales) a partir de la dcada de los aos 70 del pasado siglo
(Conferencia de Estocolmo, 1972) es a su vez el origen del movimiento ambientalista y de
la legislacin ambiental y el Derecho Ambiental.

Pero, a diferencia de la legislacin laboral circunscrita en lo fundamental a regular las

relaciones entre las empresas y sus trabajadores, es decir, a una esfera delimitada y precisa,
la legislacin ambiental se caracteriza por la amplitud y complejidad de su objeto de
regulacin: las relaciones individuo, sociedad y naturaleza (sociosfera, tecnosfera y
biosfera) con ocasin a los procesos de apropiacin, consumo, utilizacin,
aprovechamiento, transformacin, preservacin, defensa y mejoramiento del ambiente y los
factores, recursos y en general elementos biolgicos, qumicos, fsicos que componen su
estructura.

Ese hecho o dato incontrovertible explica la imposibilidad de reducir la temtica jurdico-

ambiental a una sola disciplina o rama del Derecho. Por esa razn, postulamos la
naturaleza interdisciplinaria o hibrida de este Derecho en continuo desarrollo. Es, y
valga la paradoja, uno y mltiple a la vez, una articulacin de disciplinas del Derecho
Pblico, Privado y Social.

Cules son las disciplinas que conforman esa interdisciplinariedad?

a) Ambiente y Constitucin: El Derecho Constitucional Ambiental o el Derecho
Ambiental Constitucional.

Una de las tendencias del constitucionalismo comparado de finales del siglo XX e inicios
del XXI, adems de la incorporacin de los derechos humanos con un carcter
supraconstitucional y no slo constitucional, es, asimismo, la formalizacin de la
temtica ambiental en muchas de las reformas constitucionales de los estados de la
comunidad internacional, en particular desde la dcada de los 90 del pasado siglo. La
Clusula Ambiental de esas constituciones se expresa en declaraciones de principios,
reconocimiento de derechos, deberes y garantas ciudadanos, e imposicin de deberes
poltico-institucionales al Estado.1

A manera de ejemplo valga citar en el mbito de la Unin Europea la Ley fundamental de

la Repblica Federal Alemana de 1949, enmendada en 42 oportunidades, la ltima en el
2004; la de Espaa de 1978; la de Finlandia de 1919, reformada, en diversas ocasiones
desde 1980; la de Portugal, texto resultante de la revisin de 1992; en fin, la
Constitucin de Suecia de 1994.

Y en el mbito de la Amrica Latina, la Constitucin Argentina de1994, la de Brasil de

1988; la de Colombia de 1991; la de Costa Rica, cuya ltima reforme es de 2001; la de
Chile de 1980, reformada en el 2000 y el 2001; la ecuatoriana de 1998; la de Paraguay de
1992; la del Per de 1993.

En fin, la Constitucin de Venezuela de 1999, tomando en consideracin esos precedentes

constitucionales del Hemisferio y las tendencias de la evolucin de la normativa ambiental
expresadas en las declaraciones principistas de las diferentes conferencias internacionales
en la materia, se caracteriza por la amplitud de su Clusula Ambiental, pues desde su
Prembulo declara que el equilibrio ecolgico y los bienes jurdico-ambientales constituyen
patrimonio comn e irrenunciable de la humanidad. Una declaracin que debera
implicar limites al ejercicio del clsico poder de soberana del Estado sobre los recursos
naturales y dems bienes ambientales integrados al territorio nacional.

No cabe, pues, la menor duda de la existencia de una autntica Clusula Ambiental en la

referida Constitucin cuyo contenido comprende, entre otros tpicos fundamentales:

La proteccin del ambiente como valor superior del ordenamiento jurdico y de

la actuacin de los poderes pblicos de Estado cuya jerarqua axiolgica es
similar a la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia,

1
Vid, Meier, Henrique (2003). El Derecho Ambiental y el Nuevo Milenio. Homero, Caracas, pp. 16 a 23
 la paz social, el desarrollo humano integral, el pluralismo poltico y en general la
preeminencia de los derechos humanos (Art. 2 CN);

El derecho humano fundamental de toda persona, individual y colectivamente

(inters difuso), a disfrutar de una vida y de un ambiente seguro, sano,
ecolgicamente equilibrado, y libre de contaminacin, cuyo ejercicio debe
inspirarse en el principio de equidad intergeneracional o el deber de cada
generacin de proteger y mantener el ambiente en beneficio de si misma y
del mundo futuro (Art. 127 CN: fundamento de la institucin del usufructo
ambiental individual y colectivo).

El deber poltico-institucional del Estado de proteger el ambiente,

conjuntamente con la sociedad (Principio de corresponsabilidad, Art. 326 CN),
en particular la diversidad biolgica, los recursos genticos, los procesos
ecolgicos, los parques nacionales y monumentos naturales y dems reas de
especial importancia ecolgica, y as garantizar que la poblacin se desenvuelva
en un ambiente libre de contaminacin en donde el are, el agua, los suelos, las
costas, el clima, la capa de ozono, las especies vivas, sean especialmente
protegidas de conformidad con la ley (Art. 127 CN).

El deber poltico-institucional del Estado de desarrollar una poltica de

ordenacin del territorio atendiendo a las realidades ecolgicas, geogrficas,
poblacionales, sociales, culturales, econmicas de acuerdo con las premisas del
desarrollo sustentable, que incluya la informacin, consulta y participacin
ciudadana (Art. 128).

El deber poltico-institucional del Estado de garantizar que todas las actividades

susceptibles de generar daos a los ecosistemas deban ser previamente
acompaadas de estudios de impacto ambiental, as como de impedir la entrada
al pas de desechos txicos y peligrosos y la fabricacin de armas nucleares,
qumicas y biolgicas, y garantizar que en los contratos que celebre la Repblica
con personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, o en los permisos
que se otorguen que afecten recursos naturales, se considere incluida aun cuando
no estuviere expresa, la obligacin de conservar el equilibrio ecolgico y de
permitir el acceso a la tecnologa y la transferencia de la misma en condiciones
mutuamente convenidas y de restablecer el ambiente a su estado normal si ste
resultare afectado, en los trminos que fije la ley (Art. 128).

La formulacin de un modelo de rgimen socioeconmico inspirado en el

concepto del desarrollo humano integral, cuya dimensin econmica implica la
 bsqueda de equilibrios dinmicos entre las actividades que implican uso,
aprovechamiento y transformacin de los recursos naturales y dems bienes
ambientales y la preservacin de las condiciones y caractersticas ecolgicas de
esos bienes para garantizar la sustentabilidad de dicho desarrollo. A ese fin se
eleva a rango constitucional el estudio de impacto ambiental y sociocultural
(Art. 129 CN). El concepto del desarrollo sostenible se basa en su
sustentabilidad ecolgica y ambiental. Ese modelo no es otro que el de una
economa social y ambiental de mercado (Art. 299 CN).

La formulacin de un modelo de sociedad ecolgicamente sustentable y

sostenible sobre la base de un nuevo sistema de relaciones individuo, sociedad y
ambiente (naturaleza), lo que exige la creacin de una nueva cultura ambiental
cuyo medio de realizacin es el proceso de educacin ambiental permanente en
todos los niveles y modalidades del sistema educativo, as como tambin en la
educacin ciudadana no formal (Art. 107 CN).

En fin, la constitucionalizacin de la temtica ambiental, origen del Derecho Ambiental

Constitucional, o el Derecho Constitucional Ambiental, lejos de ser un error, acerca las
constituciones al ser humano y debera acrecentar su sentimiento constitucional. Ello
responde, como bien expresa Ral Canosa Usera a una preocupacin por lo
concreto, por las condiciones vitales del ser humanosuerte de constitucionalismo
existencial atento a las necesidades de los individuos y preocupado por las condiciones
materiales y espiritualessigno de nuestro tiempo. En este contexto aparecen en los
ordenamientos derechos vitales cuyo nmero no deja de crecer en la medida en que
las nuevas necesidades se suman a las ya existentes y quedan juridificadas. Cada poca
presenta, pues, sus necesidades: los nuevos intereses muchas veces convertidos en
nuevos derechos. Son valores y necesidades vitales histrica y culturalmente
determinadas en palabras de Ferrajoli, las que determinan la aparicin de esos nuevos
intereses y derechos. La constitucionalizacin de lo ambiental tiene que ser enfocada
desde los presupuestos enunciados: un nuevo inters que, junto con otros de ndole
social, adensa el constitucionalismo contemporneo2

b) El Estado, la Administracin Pblica y el ambiente: El Derecho Administrativo

Ambiental o Derecho Ambiental Administrativo.

Antes del proceso de constitucionalizacin de la cuestin ambiental iniciado en la

dcada de los aos noventa del pasado siglo, no pocos estados de la comunidad
internacional asumieron como cometido o fin, y por ende, funcin pblica, el

2
Canosa-Usera, Ral (2000). Constitucin y Medio Ambiente. Editorial Dykinson, SL, Madrid, p. 33
aprovechamiento racional de los recursos naturales y la proteccin del ambiente en sus
respectivos territorios. La asuncin de esa nueva responsabilidad estatal se realiz (y se
lleva a cabo) por medio de leyes y entidades pblicas especiales (ministerios, agencias
federales, secretarias de estado, entidades descentralizadas), lo que obviamente ha trado
como consecuencia la proliferacin de una nueva normativa administrativa de contenido
ambiental: leyes, reglamentos, ordenanzas locales, actos administrativos unilaterales,
contratos, concesiones, etc.

En ese sentido, pues, la disciplina jurdica que mayor influencia ha recibido de la

cuestin ambiental es el Derecho Administrativo. Esa influencia se manifiesta tanto en la
adaptacin de categoras jurdicas tradicionales del Derecho Administrativo a la
gestin pblica de los bienes ambientales, como en la creacin de nuevas categoras
que responden a la especificidad de esa gestin. La mencionada adaptacin, en el
caso del Derecho Administrativo del pas, es observable particularmente en
instrumentos jurdicos de control de las actividades susceptibles de degradar el
ambiente, tales como los registros, autorizaciones, permisos, licencias, contratos y
concesiones; y en aquellos articulados a la represin del ilcito administrativo
ambiental: multas, comisos de bienes muebles, inhabilitacin para contratar con la
administracin pblica, etc., as como en las medidas precautelativas o preventivas que
pueden dictarse para evitar las consecuencias degradantes del hecho presuntamente
violatorio de la normativa ambiental, objeto de investigacin: ocupacin temporal de
establecimientos, clausura temporal de establecimientos, prohibicin temporal de
actividades, retencin de maquinarias y otros.

La adaptacin de los medios tradicionales de control ha modificado el principio

general de la irrevocabilidad de los actos administrativos positivos o creadores de
derechos e intereses subjetivos legtimos en la esfera jurdica de los particulares
(autorizaciones, licencias, permisos), y por ende, el postulado de los derechos
adquiridos no es aplicable en el campo ambiental con el mismo rigor que en otros
mbitos de la funcin administrativa.

En efecto, dicho principio, expresado en el lmite legal del ejercicio de la potestad

revocatoria de los actos dictados por la Administracin Pblica, o la prohibicin de
ejercer dicha potestad en los casos en que se hubieren creado derechos o intereses
personales, directos y legtimos a favor de los particulares (Art. 82 Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos), es objeto de excepcin en el campo ambiental por la
conjugacin de dos razones, a saber:

La primera deriva de las caractersticas ecolgicas, econmicas y sociales de los bienes

ambientales, en especial de la vulnerabilidad o fragilidad de esos bienes y la posibilidad
que sufran daos irreversibles, y el carcter insustituible de los mismos para la
satisfaccin de necesidades vitales de la persona humana. Con fundamento en esos datos
incontrovertibles, es por dems justificado que la autoridad ambiental pueda no slo
modificar las clusulas de un instrumento de control de actividades susceptibles de
degradar el ambiente conforme a la potestad de evaluacin permanente que le confiere
la ley (Art. 84 Ley Orgnica del Ambiente, LOA), sino, inclusive, ante la presuncin o
inminencia de impactos negativos al ambiente, prohibir o segn el caso, restringir total o
parcialmente actividades en ejecucin que involucren ecosistemas, recursos naturales o
la diversidad biolgica, sin que ello genere derecho de indemnizacin (Art. 47 LOA).

La segunda deriva del derecho de toda persona individual y colectivamente a disfrutar de

una vida y de un ambiente seguro, sano, ecolgicamente equilibrado y libre de
contaminacin (Art. 127 CN), lo que implica severos lmites al ejercicio de los derechos
econmicos de propiedad y de libertad de industria y comercio, pues tales derechos,
aunque se hallen tambin garantizados constitucionalmente (Arts. 112 y 115 CN), no
son ttulos que puedan legitimar el uso y aprovechamiento antiecolgico de los bienes
ambientales. Por esa razn, es inadmisible la existencia de un supuesto derecho a
degradar el ambiente, ya que el sistema de autorizaciones y dems instrumentos de
control previo o preventivo en la materia se limita a tolerar las actividades susceptibles
de degradar el ambiente, siempre que se satisfagan los requisitos de ley (Art. 83 LOA: el
uso sea conforme a los planes de ordenacin del territorio, sus efectos sean tolerables,
generen beneficios socioeconmicos y se cumplan las garantas, procedimientos y
normas).

De manera que a lo sumo podra hablarse de derechos precarios y condicionados,

sujetos a evaluacin y revisin permanente. La ley establece la prevalencia de los
derechos ambientales sobre los derechos econmicos y sociales (Art. 4. 7 LOA). Sin
embargo, esa prevalencia no puede legitimar sacrificios intolerables. La potestad
atribuida a la autoridad ambiental en el Artculo 47 de la LOA, antes aludida, ha de
interpretarse en forma rigurosa, pues nicamente en el caso de que existan graves
indicios de amenaza o peligro de dao no tolerable sobre los bienes ambientales, debera
proceder la prohibicin de la actividad sin la obligacin de indemnizar al particular
previamente habilitado para realizar la actividad de que se trate.

Pero, hay situaciones clsicas en las que al hacerse nugatorio el ejercicio de un derecho
econmico si procede la indemnizacin, al menos en el contexto institucional del Estado
de Derecho garantizado en la Constitucin Nacional, y la doctrina jurisprudencial de la
extinta Corte Suprema de Justicia. Pinsese, en el propietario de tierras que se declaren
como Parque Nacional, u otra rea sujeta a rgimen especial de administracin
(ABRAE), y que como efecto de esa declaratoria y del rgimen de uso del suelo y dems
recursos naturales aplicable, el propietario hipottico no pueda continuar la ejecucin de
una actividad incompatible con los objetivos conservacionistas de la figura ABRAE
correspondiente. En situacin semejante debera operar la expropiacin por causa de
utilidad pblica y social; por tanto, que se indemnice al propietario de acuerdo con la
garanta de la propiedad privada, principio vinculado a la seguridad jurdica y a la
ponderacin de los derechos e intereses en conflicto, con la finalidad de evitarle un
sacrificio intolerable (principio elemental de justicia indemnizatoria).

Y en lo que respecta a la creacin de nuevas categoras aplicables nicamente a la

gestin ambiental resaltan principios tales como el dao permisible o principio de
realidad, previsto en el Artculo 83 de la LOA, y el principio de precaucin formalizado
en el Artculo3.3 de dicha Ley, y la tcnica del Estudio de Impacto Ambiental (EIA, Art.
85 LOA).

El principio del dao tolerable o permisible, vinculado al principio de prevencin, lo

denominamos tambin principio de realidad, porque responde a la necesidad o
imperativo del consumo, uso, aprovechamiento y transformacin de los bienes
ambientales para satisfacer las necesidades vitales, primarias, de la persona humana.
Ninguna sociedad, so riesgo de desaparecer, podra fijarse como objetivo de su poltica
ambiental el impacto cero, es decir, prohibir cualquier forma o modalidad de uso de
las aguas, aire, suelos, capa vegetal, especies vivas, etc., que implique intervencin, y
por ende un cierto grado de degradacin de tales bienes.

Pero, si la preservacin de la vida y salud humana depende de los procesos de

intervencin, utilizacin y transformacin de los bienes ambientales, tal preservacin, he
all una paradoja, depende tambin de que en esos procesos se respeten la capacidad y
lmites ecolgicos de esos bienes, es decir, que el aprovechamiento de los mismos sea
ecolgicamente sostenible y sustentable, lo que plantea el imperativo de establecer
lmites a las actividades susceptibles de degradar el ambiente mediante los medios
jurdico-administrativos asociados a los principios de prevencin y del dao tolerable.

Y uno de esos los medios en referencia es el Estudio de Impacto Ambiental (EIA),

categora jurdico-tcnica desconocida en los otros campos de actividad de la
Administracin Pblica, y por tanto, instrumento especialmente creado para la toma de
decisiones en los procedimientos autorizatorios de actividades susceptibles de degradar
el ambiente. Dicho Estudio tiene, entre otros objetivos, evaluar si los efectos degradantes
de la actividad propuesta son tolerables, es decir, que puedan ser objeto de control,
mitigacin, restauracin y reparacin. Precisamente, con fundamento en el principio del
dao o afectacin tolerable (Art. 83 LOA), el Estado puede permitir la realizacin de
actividades capaces de degradar el ambiente.

El EIA es un medio de articulacin de los principios de prevencin y del dao tolerable.

De all que ese Estudio, y la evaluacin que se haga de la ejecucin de la actividad
autorizada con base en el mismo, tenga por finalidad 1.Predecir, analizar e interpretar
los efectos ambientales potenciales de una propuesta en sus distintas fases; 2.Verificar
el cumplimiento de las disposiciones ambientales; 3.Proponer las correspondientes
medidas preventivas, mitigantes y correctivas a que hubiere lugar; 4. Verificar si las
predicciones de los impactos ambientales son vlidas y las medidas efectivas para
contrarrestar los daos (Art. 84 LOA).

El EIA es un medio de gestin ambiental previsto en la mayora de los ordenamientos

jurdico-ambientales de los estados de la comunidad internacional, y en tal carcter,
forma parte del proceso de estandarizacin de la normativa ambiental o Derecho
Ambiental Estndar.

El principio de precaucin es una mezcla o combinacin de la adaptacin de un

principio de Derecho Penal al mbito ambiental y una respuesta innovadora ante el
riesgo o peligro de dao irreversible que una propuesta de actividad puede causar al
ambiente. La parte innovadora de la precaucin se observa en la naturaleza jurdica de la
potestad-deber atribuida a las autoridades ambientales de conformidad con dicho
principio, para que adopten las medidas preventivas que fueren necesarias para proteger
el ambiente en los casos en los que no exista certeza cientfica acerca del posible
impacto ambiental de una determinada actividad. En otras palabras, y como lo establece
el Artculo 3.3 de la LOA: La falta de certeza cientfica no podr alegarse como razn
suficiente para no adoptar medidas preventivas y eficaces en las actividades que
pudiesen impactar negativamente al ambiente.

Se trata de un reforzamiento de la tutela ambiental, un complemento al principio de

prevencin cuya novedad consiste en que a diferencia de ste, la precaucin opera
cuando la autoridad ambiental carece de informacin cientfica cierta, veraz y confiable
para decidir la autorizacin o aprobacin de una propuesta de actividad que pudiera
impactar negativamente al ambiente. El slo temor fundado de los riesgos es suficiente
para, por ejemplo, no autorizar o prohibir la actividad hasta tanto se despejen las dudas
cientficas en el caso.

Ese principio es aplicable tambin, en mi concepto, cuando el proponente de la actividad

carezca de la tecnologa adecuada para controlar un siniestro ambiental probable, que
fue lo que ocurri con la British Petroleum y la catstrofe ecolgica del Golfo de
Mxico (20 de abril de 2010). El 3 de junio de 2010, luego 33 das de haber ocurrido la
explosin de la plataforma petrolera que caus la fuga de petrleo desde el subsuelo
marino a la superficie del ecosistema marino (fuga estimada en 40.000 y 60.000 barriles
diarios equivalentes a ms de 500 millones de litros de petrleo), los personeros de la
corporacin multinacional admitieron ante los medios de comunicacin que la empresa
no contaba con los equipos adecuados para detener el vertido en aguas profundas.
Siendo as Cmo es posible que la EPA, la Agencia Federal de Proteccin Ambiental
del gobierno norteamericano, haya autorizado la explotacin de petrleo en un
ecosistema frgil? Complicidad? Negligencia?, Lobby?

La falta de certeza respecto del posible impacto ambiental negativo se traduce en el

adagio Indubio Pro Natura o Pro Ambiente, en caso de duda debe favorecerse la
proteccin del ambiente, adaptacin del axioma del Derecho Penal Garantista In Dubio
Pro Reo o el principio de la duda razonable: cuando no exista certeza, plena prueba,
acerca de la culpabilidad de un procesado debe declarase su inocencia o no culpabilidad.

c) La tutela penal del ambiente: El Derecho Penal Ambiental o Derecho Ambiental

Penal.

Con la sancin de la Ley Penal del Ambiente ( LPA,1992) se incorpor a la normativa

penal especial el captulo de los delitos ambientales o ecolgicos con la finalidad de
reforzar la tutela administrativa de los bienes ambientales, configurndose, de esta
manera, un Derecho Penal Ambiental o Derecho Ambiental Penal.

La especificidad de los delitos de degradacin y contaminacin ambiental trae como

consecuencia una matizacin de los principios clsicos de legalidad y tipicidad de la
Dogmtica Penal. La categora del denominado Delito Penal en Blanco suscita no
pocas reservas en los penalistas tradicionales. La rgida regla de la tipicidad cerrada o el
imperativo de definir en la ley penal los tipos delictivos en forma exhaustiva, vale decir,
tanto la descripcin de la conducta reprochable o antijurdica como la sancin aplicable,
cede ante las particulares caractersticas fcticas de las acciones y omisiones que
conforman la degradacin y el dao ambiental no tolerable.

La conducta degradante del ambiente como bien jurdico protegido no puede, en

muchos casos, definirse en trminos de injusto penal en la ley pena, pues no toda
modalidad de degradacin o contaminacin ambiental es ilcita. Con fundamento en el
principio del dao permisible el Estado tolera formas de degradacin que no excedan el
lmite de la capacidad de carga de un bien ambiental utilizado como receptor de
sustancias degradantes. La capacidad de carga es el Mximo valor posible de elementos
o agentes internos, que un espacio geogrfico o lugar determinado puede aceptar o
soportar por un periodo o tiempo determinado, sin que se produzcan daos,
degradacin o impida la recuperacin natural en plazos y condiciones normales o
reduzca significativamente sus funciones ecolgicas (Art. 3 LOA)

La interpretacin de la definicin legal transcrita no puede ser otra que la de considerar

como degradacin o dao no tolerable, por tanto ilcito, aquella que impide la
 recuperacin natural del espacio, lugar o ecosistema, en plazos y condiciones normales o
reduzca significativamente sus funciones ecolgicas.

Es obvio que en la ley penal no se puede fijar la capacidad de carga, ya que ello es
asunto estrictamente tcnico-cientfico. En efecto, es un imposible jurdico, salvo los
casos de las prohibiciones absolutas basadas en la certeza cientfica de los daos
ambientales irreversibles que causan determinadas sustancias, establecer a priori
cuando una conducta es susceptible de degradar bienes ambientales de manera
irreversible, irreparable, irrecuperable. Ello escapa a la competencia del legislador que
carece de los conocimientos tcnicos y cientficos para definir el impacto perjudicial de
determinadas conductas sobre bienes de compleja estructura y finalidad como lo son los
bienes ambientales. De all la funcin auxiliar de la norma penal en esta materia y la
necesidad de complementar los tipos por medio de una regla tcnico-administrativa3.

Por esa razn, el Artculo 8 de la LPA establece la figura o categora de la norma penal
en blanco y el mtodo de la remisin a una norma reglamentaria para complementar la
conducta punible o supuesto de hecho del tipo delictivo. Expresa al respecto el Artculo
8 de la LPA: Cuando los tipos penales que esta ley prev, requieran de una disposicin
complementaria para la exacta determinacin de la conducta punible o su resultado,
sta deber constar en una ley, reglamento del Ejecutivo Nacional, o en un decreto
aprobado en Consejo de Ministros y publicado en Gaceta Oficial, sin que sea admisible
un segundo reenvi.

Esa disposicin complementaria es conocida como norma tcnica, la cual, segn el

Artculo 3 de la LOA es la Especificacin tcnica, regla, mtodo o parmetro
cientfico o tecnolgico, que establece requisitos, condiciones, procedimientos y limites
permisibles de aplicacin repetitiva continuada, que tiene por finalidad la conservacin
de un ambiente sano, seguro y ecolgicamente equilibrado, cuya observancia es
obligatoria. El cumplimiento de la especificacin tcnica, regla, mtodo o parmetro
cientfico o tecnolgico autoriza la realizacin de la actividad susceptible de degradar el
ambiente, mientras que su violacin implica la comisin de un delito.

Quiere decir, entonces, que la norma tcnica que complementa delitos ambientales
formulados como tipos abiertos cumple dos funciones: desde el punto de vista del
Derecho Administrativo opera como una autorizacin normativa, y en ese sentido
constituye un instrumento de control, -con base en los principios de prevencin y de
afectacin tolerable, - de la actividad capaz de degradar bienes ambientales; y desde el
punto de vista penal como la norma cuya transgresin configura la comisin de un
delito.

3
Meier, Henrique (2011). Categoras Fundamentales de Derecho Ambiental. Homero, Caracas, p 323
 Esa doble funcin significa que el reglamento que contiene las normas tcnicas
complementarias de la LPA es para el Derecho Administrativo un acto normativo
sublegal, y para el Penal una norma de rango legal, ya que se integra al cuerpo de la
LPA. Es ms, la vigencia y aplicabilidad de los delitos abiertos de la LPA exige la
sancin y publicacin de las normas tcnicas.

d) Otras ramas del Derecho Pblico. El Derecho Tributario y Financiero y el

ambiente: La fiscalidad ambiental.

Los medios jurdicos del Derecho Tributario tambin se utilizan en la gestin integral de
los bienes ambientales. El principio Quien contamina paga fundamento del impuesto
cuya base imponible es la realizacin de actividades susceptibles de degradar el
ambiente, viene aplicndose en algunos pases, como es el caso de Francia, desde la
dcada de los aos sesenta del siglo pasado. En la declaracin de Ro de Janeiro (1992)
sobre Ambiente y Desarrollo el principio contaminador-pagador forma parte de los
ms trascendentales principios operativos de la poltica, la gestin y el Derecho
Ambiental conjuntamente con los principios de prevencin, precaucin e integracin.

Dicho principio no esta previsto en el Derecho positivo venezolano. En el momento de

la discusin de la primera Ley Orgnica del Ambiente de 1976, propusimos a la
Comisin de Asuntos Sociales del Senado del entonces Congreso de Repblica en
informe presentado en el mes de Junio de 1975, la incorporacin del mismo en el texto
de esa ley. Estas fueron nuestras palabras:

"Pecaramos de ingenuidad si pensramos que con penas privativas de libertad, o con

multas, se va a disminuir los efectos de ciertas actividades contra el medio natural y
social. Los medios tributarios y financieros (tasas progresivas a las actividades
susceptibles de degradar el ambiente, crditos preferenciales y a bajo inters en
proporcin a los proyectos industriales tendientes a disminuir las descargas sobre los
cuerpos receptores: aguas, aire), son ms efectivos en los regmenes capitalistas y
neocapitalistas, que las penas privativas de la libertad o las multas, normalmente
burladas por las grandes corporaciones pblicas y privadas. Una poltica fiscal, como
medida complementaria a la creacin de un sistema jurdico-penal, y a la formacin de
una conciencia cvica conservacionista en la poblacin, es indispensable si realmente
queremos disminuir los efectos sociales, patrimoniales, econmicos y ecolgicos de la
destruccin de la naturaleza y el medio ambiente en general.4

Cuando ese principio no forma parte del Derecho positivo, el uso degradante de los
bienes ambientales no tiene contrapartida, es decir, se configura como un "uso gratuito":

4
Meier, Henrique (1977). Bases Para un Estudio de la Legislacin Ambiental y su Reordenacin. Comisin
Nacional de Legislacin, Codificacin y Jurisprudencia. Ministerio de Justica, Caracas, p 75.
el derecho a degradar, a destruir, a contaminar sin compensacin alguna (salvo las
medidas de mitigacin y restauracin del dao ambiental en los casos en los que la
restauracin sea tcnicamente factible), aunque formalmente no se reconozca un derecho
de esa ndole. En esas condiciones los bienes ambientales carecen de valor econmico,
se hallan fuera del mercado, en una situacin extra econmica, marginal. Puede que la
ley les atribuya valor ecolgico y que por tanto sean objeto de medidas de tutela jurdica,
pero el " uso gratuito" de estos bienes en las situaciones que implican degradacin o
prdida de su calidad ambiental, desdice cualquier poltica proteccionista.

En ese esquema la poltica ambiental se perfila como un esfuerzo idealista, romntico,

si se quiere. Su desconexin con la poltica econmica conduce irremediablemente a su
ineficacia. Es lo que ocurre en Venezuela, donde las aguas, los suelos y la atmsfera
cumplen la funcin de "medios o cuerpos receptores" de los desechos y desperdicios de
la produccin y consumo de servicios y mercancas, ya que tanto el Estado como los
particulares no pagan los costos de la degradacin ambiental. La legislacin se limita a
establecer sanciones administrativas y penales a quienes infrinjan los lmites al derecho
de degradacin gratuita de los bienes ambientales (Ley Orgnica del Ambiente, Ley
Penal del Ambiente).

Esa desconexin entre la poltica ambiental y la economa se expresa tambin en el

sistema de depsito y tratamiento final de las basuras y desechos de origen domstico e
industrial. En el pas continuamos con el anacrnico mtodo de los rellenos sanitarios,
con todos sus efectos degradantes para los suelos y la atmsfera, as como para la propia
economa nacional, pues al no reciclarse los desechos mediante su reingreso al circuito
econmico (vidrio y papel, por ejemplo), se producen prdidas econmicas
considerables, lo cual es revelador de esa cultura del rentismo petrolero. Un Estado y
una sociedad que carecen del sentido del ahorro, que de manera irresponsable siguen
atados al despilfarro de recursos y de la energa, a la falsa creencia en las
potencialidades ilimitadas de la economa petrolera.

Es lamentable que a la hora de la redaccin de la nueva Ley Orgnica del Ambiente

(2006) no se hubiese aprovechado la oportunidad para incluir el principio
contaminador-pagador y la figura del impuesto o contribucin por la realizacin de
actividades susceptibles de degradar el ambiente, en particular aquellas modalidades de
utilizacin de las aguas, la atmsfera y suelos como cuerpos receptores de sustancias
degradantes. Un impuesto o contribucin cuya recaudacin hubiese podido ingresar a un
patrimonio separado del Fisco Nacional, un fondo especial, destinado a financiar obras y
tecnologas reductoras de la contaminacin ambiental e incluso las tecnologas limpias.

Unas normas previendo el mencionado principio, asociado al principio de la afectacin

tolerable o dao permisible, podra haber complementado el Ttulo VIII de la LOA
referido a los incentivos econmicos y fiscales para las personas naturales y jurdicas
que efecten inversiones para conservar el ambiente (Art. 102). Tales incentivos son: 1.
Sistema crediticio financiado por el Estado. 2. Exoneraciones del pago de impuestos,
tasas y contribuciones.3. Y cualquier otro incentivo econmico y fiscal legalmente
establecido. (Art. 104).
 e) La adaptacin de instituciones clsicas del Derecho Civil y Mercantil al campo
ambiental.

Dos instituciones clsicas del Derecho Civil son perfectamente aplicables a la temtica
ambiental. La primera, no obstante carezca de reconocimiento formal, puede ser de gran
utilidad para la interpretacin de la potestad soberana del Estado sobre los recursos
naturales y dems bienes ambientales del territorio nacional (Art. 11 CN), y del derecho
de propiedad privada sobre esos recursos y bienes (Art. 115 CN). Se trata del usufructo
ambiental. En mi obra, ya antes citada, Categoras Fundamentales de Derecho
Ambiental, aludo a ese tema:

no me cabe la menor duda de que la institucin civil del usufructo es aplicable en el

campo ambiental a fin de comprender las limitaciones, restricciones y prohibiciones al
ejercicio de los derechos subjetivos que operan como ttulos que legitiman la utilizacin
o aprovechamiento de los bienes ambientales. El usufructo ambiental, en mi
concepto, es el derecho a usar y gozar temporalmente de bienes que integran un
patrimonio colectivo intemporal o atemporal. El titular de ese patrimonio es la
Nacin, la colectividad nacional, las generaciones actuales y futurasDe la
interpretacin concordante y teleolgica de los artculos 602 y 620 del Cdigo Civil se
infiere que el usufructuario debe usar y disfrutar de sus derechos como un buen padre
de familia, es decir, de manera prudente (Principio de prudencia); por tanto, al final del
usufructo debe entregar los bienes objeto de esa relacin jurdica en iguales o mejores
condiciones que las existentes al momento de recibirlas. Asimismo, es causa de
extincin del usufructo el abuso que el usufructuario haga de su derecho deteriorando
los bienes o dejndolos perecer por falta de reparaciones.5

El usufructo ambiental se vincula con el denominado Principio de equidad

intergeneracional, es decir, el derecho-deber de cada generacin de proteger y mantener
el ambiente en beneficio de si misma y del mundo futuro (Art. 127 CN). Y tambin con
la categora de la funcin social de la propiedad, o la propiedad como un derecho-
deber cuyos atributos de uso, goce y disposicin de los bienes, con fundamento en el
principio de solidaridad, no tienen por sola finalidad beneficiar de manera exclusiva al
titular del derecho, sino, asimismo, a la colectividad. En consecuencia, ni la soberana
estatal, ni la propiedad privada y dems derechos reales (uso, usufructo, arrendamiento)
pueden alegarse como ttulos jurdicos para legitimar la depredacin de los bienes
ambientales y su utilizacin antiecolgica. Tanto la potestad estatal como los derechos
subjetivos mencionados slo otorgan derechos de uso, aprovechamiento y disfrute de
carcter limitado y condicionado.

Y aunque formalmente se reconozca la propiedad pblica (administrativa, bienes del

dominio pblico y privado de la Nacin, los estados y los municipios) y privada sobre
determinados bienes ambientales, desde la ptica axiolgica hoy no se justifica el libre
uso y disposicin de bienes insustituibles para la satisfaccin de las necesidades de la
esfera vital de las personas, de colectividades indeterminadas de personas de una
localidad, regin, nacin, hemisferio, del planeta en su conjunto, para satisfacer

5
Meier, Henrique, Opus Cit, PP. 34-35
intereses estatales (razn de Estado) o de exclusivo beneficio privado (concepto
individualista de la propiedad).

La otra institucin es la Teora del hecho Ilcito o la responsabilidad por dao

(responsabilidad subjetiva), principio general y regla de conducta que en el Derecho
Positivo interno est previsto en el Artculo 1.185 del Cdigo Civil (CC):

El que con intencin, o por negligencia, o por imprudencia, ha causado un dao a

otro, est obligado a repararlo. Debe igualmente reparacin quien haya causado un
dao a otro, excediendo, en el ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena fe
o por el objeto en vista del cual le ha sido conferido ese derecho.

Para establecer la responsabilidad subjetiva, y por tanto, la obligacin de reparar el dao,

debe probarse una relacin adecuada entre la accin u omisin dolosa o culpable del
presunto autor de la ilicitud y el resultado o consecuencia daosa producida por esa
conducta en la esfera jurdica de la vctima. No debe quedar duda alguna de esa relacin
y por ello quien ha sufrido un dao en sus esfera jurdica por la presunta conducta de
otro tiene que probar fehacientemente en el juicio o proceso, si el agraviante se niega a
reconocer voluntariamente su responsabilidad y la obligacin de reparacin
correspondiente, que el sujeto de que se trate ha realizado un acto ilegal y que ese acto le
ha causado un dao concreto en su patrimonio jurdico.

Ahora bien, en materia ambiental surgen no pocos problemas para aplicar esa modalidad
de responsabilidad civil. Qu sucede con los daos colectivos?, daos que originan con
sus actividades una pluralidad de personas, fsicas o jurdicas, con el agravante, en no
pocas situaciones, de que la relevancia de cada agente, de cada hecho aislado en el
resultado final, obviamente es muy complicado establecer. Es posible que hechos
plurales tengan, cada uno considerado aisladamente, relevancia degradante y daina para
los bienes ambientales; o bien, que sea la suma de todos la que llega al resultado de la
degradacin (Por ejemplo, degradacin de los ecosistemas del Lago de Maracaibo y del
Lago de Valencia)

Los daos pueden afectar, perjudicar a una pluralidad de personas, vctimas mltiples,
vecinas de industrias que emiten gases contaminantes a la atmsfera, de pescadores que
sufren los perjuicios de la contaminacin y destruccin de los recursos hidrobiolgicos
en las aguas del mar, y otras situaciones similares.

Qu hacer en los casos de los daos continuados, producto de una sucesin de actos de
un mismo agente o de varios, realizados en pocas diversas?; O con los daos que
continan con el tiempo, cuyos efectos permanecen no obstante hubieren sido causados
por un acto nico, perfectamente localizable en un nico punto temporal?; O con los
daos progresivos, producidos por una serie de actos sucesivos de una misma persona, o
de agentes diferentes, cuya conjuncin o acumulacin provoca un dao mayor que la
suma de cada uno de los daos individualmente considerados? (procesos de
acumulacin).
 Y al tratar de establecer la relacin de causalidad adecuada Cmo obviar las
dificultades inherentes a la determinacin del autor del dao cuando el mismo se origina
en situaciones de autora difusa que impiden la identificacin de su autor o autores?
Situaciones originadas en comportamientos sociales masificados, resultado del modus
vivendi de toda una comunidad (la minera artesanal), o los casos de acciones
aparentemente inocuas, y por ende, legitimas.

Carlos Miguel Perales dice al respecto:

El estudio del nexo causal es, en general, difcil y complejo; pero, si cabe, an lo es
ms en el caso especial de la responsabilidad civil por daos al medio ambiente.
Despax afirma que los juristas, desde Pothier, tienen una decidida aversin al dao que
resulta indirectamente de actos ilcitos, y cortarn la cadena de causalidad con una
clara conciencia de razones de conveniencia, y que en el caso concreto del medio
ambiente se observa cmo tanto los seres animados como las cosas inanimadas
conforman un todo complejo que no es fcilmente divisible, de tal forma que el
fenmeno de la interdependencia es una caracterstica fundamental del universo6

La responsabilidad subjetiva fundada en el hecho ilcito se torna de imposible aplicacin

en el supuesto del dao ambiental tolerable, o dao permisible, ya que aunque no
exista una actuacin ilegal por parte del autor de la degradacin ambiental ste debe
reparar el dao ocasionado y ello con fundamento en la Teora de la Responsabilidad
Objetiva. Las serias dificultades para establecer la responsabilidad y por ende la
reparacin consiguiente en los casos de daos ambientales con fundamento en el
principio de la responsabilidad subjetiva, ha trado como consecuencia la aplicacin del
principio de la imputacin objetiva en no pocas legislaciones de los Estados de la
comunidad internacional.

En ese sentido, pues, la imputacin objetiva o sin culpa, fundada el concepto del riesgo,
en el reconocimiento por ley de que determinadas actividades son susceptibles de
degradar el ambiente, con prescindencia de la intencin del agente o agentes o de su
culpa por negligencia, imprudencia o abuso de derecho, se perfila como el sistema ms
adecuado, til y conveniente a los fines de la operatividad de la responsabilidad civil en
esta materia.

En teora- escribe Carlos Miguel Perales-para poder decir que la responsabilidad civil
por daos al medio ambiente tiene un carcter objetivo debe probarse que se refiere a
los daos producidos por aquellas actividades que conllevan un riesgo o, ms
genricamente, por aquellas actividades cuyas caractersticas imponen que los daos
por ella producidos sean imputados sobre la base de una idea de justicia social7.

Las caractersticas de fragilidad e insustituibilidad de los bienes ambientales, y la

posibilidad de daos irreparables, ha influido para que los dubitativos en el tema se

6
De Miguel Perales, Carlos (1994) La Responsabilidad Civil por Daos al Medio Ambiente CIVITAS Madrid,
p. 141
7
IBIDEM, p. 199
hayan convencido de la inconveniencia del rechazo generalizado a la idea de que no
hay responsabilidad sin culpa. No se trata de una mera cuestin de inversin de la carga
de la prueba: una culpa presumida; se trata de prescindir de las expresiones de la
culpabilidad en general: dolo, imprudencia, negligencia, impericia, para fundar la
responsabilidad en los riesgos, as en plural, no importa si derivan de actividades o de
cosas.

En este punto cabe acotar que en nuestro concepto de todas las consideraciones que
puedan argirse para explicar y justificar la responsabilidad objetiva por daos
ambientales, el elemento esencial a favor de esta modalidad de responsabilidad es el
riesgo o la constatacin de actividades susceptibles de degradar y daar el ambiente; por
tanto, actividades potencialmente riesgosas, peligrosas, para la preservacin de bienes
escasos, vulnerables, e insustituibles en la satisfaccin impostergable de necesidades
sociales.

El basamento de la responsabilidad civil objetiva en general, y especialmente en el

campo ambiental, es el Artculo 1.193 del CC:

Toda persona es responsable del dao causado por las cosas que tiene bajo su guarda,
a menos que pruebe que el dao ha sido ocasionado por falta de la vctima, por el hecho
de un tercero, o por caso fortuito o fuerza mayor.

Aplicado a la temtica ambiental diramos que toda persona, natural o jurdica, es

responsable del dao causado por las actividades susceptibles de degradar el ambiente
que realice, a menos que pruebe que el dao lo ha ocasionado un tercero (Por ejemplo,
una persona extraa a una empresa que para perjudicarla se introduce en sus
instalaciones y destruye la operatividad de una planta de tratamiento de efluentes
lquidos para provocar contaminacin en el cuerpo de agua receptor), o cuando el dao
ambiental es el resultado de un terremoto, inundacin y otros hechos de la naturaleza,
as, por ejemplo, un terremoto que cause la destruccin de depsitos de desechos
peligrosos que cumplen la normativa legal correspondiente. La LOA en su artculo 116
enuncia el principio general de la responsabilidad objetiva en materia ambiental, como
sigue: La responsabilidad derivada de daos causados al ambiente es de carcter
objetiva, la simple existencia del dao determina la responsabilidad en el agente daino
de haber sido el causante de ese dao, y por tal quien deber indemnizar los daos y
perjuicios causados por su conducta. Queda exceptuada el de probar el nexo de
causalidad entre la conducta ejercida y el dao causado, bastando la simple
comprobacin de la conducta lesiva. Prescindiendo de la psima (confusa) redaccin
de la norma, es posible precisar los elementos de la responsabilidad civil objetiva: La
simple existencia del dao determina la responsabilidad del sujeto (persona fsica o
jurdica) que ejecut una actividad susceptible de degradar el ambiente (principio del
riesgo o de la actividad riesgosa), con o sin autorizacin, lo que implica la diferencia
entre el dao tolerable o permisible resultado de un acto lcito, y el dao ilcito, o dao
causado por una conducta contraria a la ley: contravencin administrativa o delito.
Tanto en el supuesto del dao autorizado, como en el del dao producto de la violacin
de la ley en general, lo fundamental es que la actividad es lesiva de un bien o bienes
ambientales. La comprobacin del dao y de la actividad lesiva es suficiente para que
 nazca en la esfera jurdica del causante del dao la obligacin de indemnizar los daos
y perjuicios causados, sin que se requiera la determinacin de una victima concreta, de
una persona natural o jurdica afectada en su derecho (de propiedad, uso, usufructo)
por el acto lesivo. En principio el sujeto afectado es difuso, es la colectividad
indeterminada de personas que sufre menoscabo en su derecho a un ambiente sano,
seguro, ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin. En consecuencia, y a
diferencia de la responsabilidad subjetiva, queda exceptuada la prueba del nexo de
causalidad, la relacin de causa y efectos, entre la conducta lesiva, y ms aun, entre la
conducta riesgosa o susceptible de degradar el ambiente, y el dao causado. Basta la
simple comprobacin de la actividad potencialmente lesiva o riesgosa y el dao
causado8.

En lo que respecta al Derecho Mercantil las clsicas figuras de los depsitos en

garanta, fianzas de fiel cumplimiento y plizas de seguros se aplican en el campo
ambiental como medios articulados al principio de la responsabilidad objetiva por daos
ambientales. Es as como el Artculo 86 de la LOA establece que el respaldo del
cumplimiento de las medidas de orden ambiental fijadas en los instrumentos de control
previo estarn constituidas por depsitos en garanta o fianzas de fiel cumplimiento,
segn corresponda, a favor y a satisfaccin de la Autoridad Nacional Ambiental,
otorgadas por empresas de seguros o instituciones bancarias de reconocida solvencia y
por las plizas de seguros de cobertura de responsabilidades civiles e indemnizaciones
frente a posibles siniestros ambientales, as como por los fondos especiales establecidos
en materias especficas.

f) El Derecho Social y el Ambiente.

El Derecho Agrario como Derecho social es en parte un Derecho de los recursos

naturales renovables afectados al aprovechamiento del desarrollo agropecuario. Y digo
en parte porque ese Derecho comprende otros temas que exceden lo estrictamente
ambiental (propiedad y tenencia de la tierra, crditos agrcolas, seguros agrcolas,
organizacin de empresas agrcolas, etc.).

En esta materia hay que diferenciar el Derecho Agrario que durante unos 40 aos se
fundament en la Ley de Reforma Agraria de 1960, sus reglamentos, la doctrina del
Ministerio de Agricultura y Cra, del Instituto Agrario Nacional de los tribunales
agrarios y de la Procuradura Agraria, de la del actual rgimen jurdico en la materia
contenido en las sucesivas leyes de tierras y desarrollo agrcola y en las disposiciones de
los organismos del sector del actual rgimen de poder.

En efecto, en el Derecho Agrario de la etapa democrtica la conservacin de los

recursos naturales renovables, en particular la utilizacin racional de los suelos de
acuerdo con su capacidad y limitaciones agrolgicas, edafolgicas y ecolgicas, fue
conceptuado como criterio bsico para determinar la funcin social de la propiedad
agraria, y por ende, la calificacin de inexpropiable a los fundos agrcolas que
satisfacan ese requisito.

8
Meier, Henrique. Categoras FundamentalesOpus Cit, pp., 335-336
No sucede as con el actual Derecho Agrario de signo ideolgico socialista
colectivista cuya inconstitucionalidad es patente y grosera al violar la garanta de la
propiedad privada prevista en el Artculo 115 constitucional, ya que la pretendida
revolucin agraria (la justicia agraria) en lugar de dotar en propiedad la tierra al
trabajador agrario, se limita a concederle un precario derecho de uso revocable por el
Estado en caso de incumplimiento de los planes de produccin impuestos
imperativamente, no obstante la ltima reforma de la Ley de Tierras y Desarrollo
Agrcola de 2010 se refiera a un modelo de planificacin participativa, estratgica y
democrtica.

Y a pesar de que en esa normativa revolucionaria se aluda al desarrollo sustentable, a

la proteccin de la biodiversidad y de los derechos ambientales y agroalimentarios de la
presente y futuras generaciones (Art. 1), en verdad el propsito fundamental de esa Ley
es darle apariencia de legalidad a los procesos confiscatorios de unidades productivas
privadas iniciado hace 11 aos como parte de la implantacin de una sociedad socialista
comunal; en pocas palabras, la estatizacin y colectivizacin del agro inspirada en el
modelo cubano. No nos llamemos a engao: la proteccin del ambiente en ese derecho
agrario bolivariano es algo absolutamente superfluo, un adorno o maquillaje jurdico.

2. Derecho Multidisciplinario.

Lo multidisciplinario se refiere a la las variadas disciplinas cientficas que concurren

en el proceso de elaboracin, interpretacin y aplicacin de la normativa ambiental. El
Derecho Ambiental es incomprensible sin el auxilio de la Ecologa, la Economa, la
Sociologa, la Filosofa, la Qumica y otras disciplinas meta jurdicas.

Los conceptos de ecosistema, recursos naturales, clima, topografa, biodiversidad, capa

de ozono, ciclo hidrolgico, eutrificacin de lagos y lagunas, gnoma de los seres vivos,
cuenca hidrogrfica, efluentes, flora, fauna, procesos ecolgicos, desechos
biodegradables, capacidad de carga etc., incorporados en la Constitucin Nacional y la
legislacin ambiental provienen de la Ecologa y otras ciencias auxiliares.

Asimismo, desarrollo sustentable es una categora que surge de la Economa y la

Ecologa, y es objeto de formalizacin por el Derecho. Y si hablamos de
antropocentrismo y de biocentrismo estamos aludiendo a nociones de orden filosfico.

La Qumica y la Fsica juegan un papel decisivo en la formulacin de las normas

tcnicas de control de vertidos lquidos en los cuerpos de agua receptores, de
emanaciones de gases a la atmsfera: sealamiento de estndares mximos de vertido
y de emisin en un lenguaje cientfico-tcnico, y de control, transporte, tratamiento y
depsito de sustancias txicas y peligrosas.

As, por ejemplo, en el Decreto N 638 del 19/05/ 95 relativo a las Normas Sobre
Calidad del Aire y Control de la Contaminacin Atmosfrica, en el Captulo II De los
Lmites de la Calidad del Aire, Artculo 3, se establece un listado de contaminantes y
los lmites de emisin en trminos de ug/m3:-Dixido de carbono (lmite: 80---
 Porcentaje de excedencia en lapso de muestreo: 50%----Periodo de medicin en horas:
24), etc.

Es tal la complejidad tcnico-cientfica de gran parte de la normativa ambiental que se

hace necesaria la inclusin de definiciones en los textos legales o reglamentarios. Este es
el caso, por ejemplo, del Decreto N 2.210 del 23/04/92 referente a las Normas Tcnicas
y Procedimiento Para el Manejo de Material Radioactivo en cuyo artculo 4 se incluyen
definiciones: Material Radioactivo: Es todo material que contiene radiaciones
ionizantes Becquerelio (Bq): Es la unidad de actividad del Sistema Internacional y
equivale a una desintegracin nuclear por segundo, etc.

De all deriva otra caracterstica del Derecho Ambiental: el sustrato cientfico-tcnico

de sus normas, o el uso excesivo de conceptos jurdicos indeterminados cuya
determinacin requiere del auxilio de eclogos, bilogos, gegrafos, qumicos
ingenieros, economistas, etc.

Ramn Martn Mateo al tratar los caracteres del Derecho Ambiental se refiere al
componente tcnico-reglado:

La normativa del Derecho Ambiental incluye prescripciones rigurosamente tcnicas

que determinan y cifran los niveles de emisin o de inmisin, la altura de las chimeneas,
las caractersticas de los motores, etc. Aspectos normativos sustnciales se contienen en
simples Anexos y en cuadros de doble entrada que precisan las condiciones en que
deben realizarse las actividades afectadas. La discrecionalidad de la Administracin y
la propia labor del jurista se encuentran rgidamente encorsetadas en el marco
tcnicamente precisado para la regulacin de conductas. Ello no quiere decir, sin
embargo, que administradores y juristas deban limitarse a constatar los resultados
obtenidos en laboratorios y centros especializados. Las prescripciones tcnicas marcan
sobretodo lmites y umbrales y permiten modulaciones y apreciaciones cuando se
entrecruzan factores diversos que se resisten a un planteamiento puramente cientfico y
matemtico. Queda adems frecuentemente como veremos suficiente margen a la
Administracin para convenir con los particulares las condiciones de cumplimiento de
las prescripciones tcnico-legales9.

3. Derecho interdisciplinario, multidisciplinario calificado por su finalidad de

orden pblico, inters pblico y utilidad pblica.

Aunque no dudamos de la naturaleza hbrida o mixta del Derecho Ambiental, la mezcla

de principios e instituciones de Derecho Pblico, Privado y Social, la finalidad del
conjunto de sus normas es de indubitable inters pblico. Y es que la proteccin del
ambiente y el aprovechamiento ecolgicamente sustentable y sostenible de los bienes
ambientales constituyen hechos primarios de trascendencia colectiva que legitiman la
prevalencia de los derechos ambientales sobre los econmicos, y el apoderamiento a la
Administracin Pblica y a los rganos competentes del Poder Judicial (jueces penales y

9
Martn-Mateo, Ramn (1977). Derecho Ambiental. Instituto de Estudios de Administracin Local. Madrid,
p. 86
agrarios) de las potestades o poderes jurdicos de actuacin para la proteccin y tutela de
unos bienes escasos, frgiles (vulnerables) e insustituibles para preservacin de la vida
en su totalidad, y de la humana en particular, adems de condicin fundamental para
asegurar el desarrollo econmico y social sustentable y sostenible.

El incuestionable carcter de inters pblico de lo ambiental se expresa en la propia

norma constitucional que formula el derecho de todos a disfrutar de una vida y de un
ambiente seguro, sano, ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin (Art.
127) como un inters difuso, vale decir, un derecho que al mismo tiempo se
individualiza en cada persona y trasciende hacia la colectividad. No se trata de un
clsico derecho individual garantizado en exclusivo inters de cada titular, pues la
proteccin del ambiente, como ya antes se seal, es un hecho que afecta a la
colectividad indeterminada de personas de una ciudad, una regin, una nacin o el
planeta en su conjunto.

Y no obstante no pocos estn conscientes de ese hecho, no por ello puede ignorarse la
estructura solidaria, la inescindible relacin entre la sociosfera y la biosfera, el
individuo, la sociedad y la naturaleza.

Por su parte, la Ley Orgnica del Ambiente declara de utilidad pblica y de inters
general la gestin del ambiente (Art. 5), y de orden pblico las normas previstas en esa
ley, en las leyes que la desarrollen y dems normas ambientales (Art. 6).

El inters pblico, punto ya abordado, es un inters comn o compartido por una

colectividad indeterminada de personas, no se le puede identificar como el inters del
Estado o inters estatal, como tampoco de la Administracin Pblica. Y si bien es a sta
a la que, en principio, le compete tutelar y desarrollar ese inters, la titularidad del
mismo no es de la organizacin administrativa, menos de sus rganos y funcionarios,
sino de los individuos y la sociedad en general como destinatarios de la gestin
administrativa, de la gestin ambiental en el caso que nos ocupa. Y decimos que es a la
Administracin Pblica Ambiental a la que compete en principio la gestin de los bienes
ambientales, porque a partir de la Constitucin del 99 esa gestin debe regirse conforme
al principio rector de la Corresponsabilidad entre el Estado y la sociedad civil (Art. 326,
El principio de corresponsabilidad se ejerce sobre los mbitos econmico, social,
poltico, cultural, geogrfico, ambiental y militar).

La utilidad pblica, de acuerdo con la doctrina dominante en la materia, es el beneficio

material (tangible) que una colectividad local, regional o nacional, deriva de una obra o
actividad pblica. En ese sentido, pues, la gestin del ambiente, con fundamento en el
derecho garantizado en el Artculo 127 constitucional, no slo es del inters comn o
compartido de las personas y la sociedad en general es, asimismo, un conjunto de
actividades calificadas por el beneficio material (tangible) que de la conservacin,
defensa y mejoramiento ambiental se deriva directamente para las diversas
colectividades locales, las regionales y la colectividad nacional.

En fin, las normas que integran el Derecho Ambiental por constituir normas de orden
pblico no pueden renunciarse y relajarse por convenios de cualquier naturaleza,
pblicos o privados (Art.6 CC), tampoco las autoridades y funcionarios de la
Administracin Pblica Ambiental podran renunciar al ejercicio de las potestades y
competencias que les confieren las leyes para la realizacin de la gestin ambiental
integral.

II. Las caractersticas del Derecho Ambiental como Derecho Interdisciplinario,

Multidisciplinario calificado por su finalidad de inters pblico, utilidad pblica y
orden pbico: Derecho reactivo, del riesgo y la seguridad, y preventivo

1. Derecho reactivo
La gnesis del Derecho Ambiental en su significado actual como Derecho cuyo objeto
consiste en regular la conservacin, defensa, mejoramiento y enriquecimiento de esa
totalidad compleja y dialctica de seres, factores y procesos que incluye al hombre, o el
concepto de ambiente, vale decir, la interrelacin permanente entre individuo, sociedad
y naturaleza primaria; en una palabra, la relacin entre cultura y naturaleza, es
bsicamente reactiva. Se trata de una reaccin frente a los gravsimos daos causados a
los ecosistemas naturales, a las especies vivas, a las condiciones, factores y procesos de
la biosfera, a la propia salud y bienestar de la humanidad, producto de la insensata
explotacin y manipulacin de la naturaleza primaria en estos ltimos doscientos aos
de desvaro antropocentrista.
Cualquiera sea su justificacin filosfica o teolgica, lo cierto es que as como el
antropocentrismo ha sido fundamental para postular la cultura de los Derechos Humanos
a partir de la Revolucin Francesa y su Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano (1789), de innegable influencia en la lucha contra todas las
formas de servidumbre, opresin, discriminaciones, desigualdades e injusticias en el
mundo moderno, y de conquista efectiva de mejores niveles de existencia individual y
colectiva en los planos polticos, sociales, econmicos, culturales e institucionales,
tambin ha significado el progresivo empobrecimiento del medio ambiente, su deterioro
y destruccin.
Porque si por una parte, la esclavitud y el racismo han ido disminuyendo en los diversos
pueblos de la humanidad como resultado de la universalizacin del valor, principio y
derecho a la igualdad sustancial de todos los hombres y mujeres, y la condena, en
consecuencia, de toda forma de discriminacin basada en el credo, la raza, la condicin
social, la cultura, etc.; por la otra, la destruccin de las especies vivas, de la
biodiversidad en el mbito planetario, lejos de disminuir ha ido en aumento en la
medida que tambin se han ampliado la capacidad y el podero tecnolgico de la
humanidad, en verdad de determinados Estados y sociedades de los pases dominantes.
Las catstrofes ambientales y ecolgicas han sido causadas, en parte, por la
consideracin de la naturaleza primaria como una forma de vida que por carecer de
racionalidad, inteligencia y libertad, y por tanto, de dignidad (atributos humanos), no
merece ser protegida per se, pues slo valen en cuanto son tiles para el hombre y
pueden, por ende, servirle para los diversos fines del dominio humano: poltico,
cientfico, econmico, social y tecnolgico.
Como bien expresa Antonio Fortes Martn:
 Tradicionalmente, desde los tiempos del Derecho Romano, los recursos naturales,
fundamentalmente el agua y el aire se han considerado como res comunes omnium, esto
es, como bienes comunes y gratuitos cuyo uso y utilizacin se estimaban ilimitados. Los
recursos naturales por tanto se han encontrado, desde el origen de los tiempos al
servicio del ser humano para su completa y exclusiva satisfaccin. El hombre es as
pues el protagonista poco honroso de un uso abusivo y descontrolado de esos recursos,
de acuerdo con una mentalidad que le ha conducido prcticamente al despilfarro, y
propiciado una situacin que, da a da de hoy cuando precisamente ha tenido lugar
una importante variacin de las bases socio-econmicas desde los modos de vidas
rurales a unas sociedades industriales altamente tecnificadas, se torna francamente
delicada.El carcter extremadamente antropocntrico de la visin del entorno que
nos rodea ha ocultado durante largo tiempo la verdadera necesidad de paliar los
efectos que se producen, por la accin, del hombre en la naturalezaEl hombre,
preocupado de esa forma egosta por su propio bienestar y felicidad, no cae en cuenta
que esa misma calidad de vida que en definitiva tanto anhela, se construye
precisamente salvaguardando el sistema natural, del que forma parte como un elemento
ms10.
La explotacin de la naturaleza es un corolario de la explotacin del hombre por el
hombre, con la diferencia que la cultura de los derechos humanos, tal y como
observamos precedentemente, ha jugado un papel esencial en la paulatina
transformacin de las relaciones sociales organizadas bajo el esquema de la opresin y el
dominio en las esferas de lo poltico, econmico, social y cultural, no as en el dominio
sobre la naturaleza.
El tema ambiental comienza a tener importancia nacional e internacional en la dcada de
los setenta del pasado siglo XX. La Conferencia de Estocolmo sobre el Medio Humano
(1972) marca un hito en la materia. Y no es que antes de ese evento organizado por las
Naciones Unidas no se hubieren realizado conferencias internacionales y suscrito
declaraciones y convenios relativos a la proteccin de la naturaleza. La particularidad
del encuentro internacional de Estocolmo es el grito de alarma ante el grado de deterioro
de los recursos naturales y ambientales planetarios, as como el enfoque holstico,
integral de la problemtica ambiental, la relacin entre el desarrollo y la proteccin del
ambiente, la responsabilidad de los Estados de la comunidad internacional en la
conservacin de los bienes ambientales.
La Declaracin de Principios de Estocolmo, se fundamenta en el reconocimiento de la
capacidad del hombre de transformar lo que le rodea, la que utilizada con
discernimiento, puede llevar a todos los pueblos los beneficios del desarrollo y
ofrecerles la oportunidad de ennoblecer su existencia. Pero, Aplicado errnea o
imprudentemente, el mismo poder puede causar daos incalculables al ser humano y a
su medioA nuestro alrededor vemos multiplicarse las pruebas de dao causado por
el hombre en muchas regiones de la tierra: niveles peligrosos de contaminacin del
agua, el aire la tierra y los seres vivos, grandes trastornos del equilibrio ecolgico de la
biosfera; destruccin y agotamiento de recursos insustituibles y graves deficiencias,

10
Fortes-Martn, Antonio (2004). El Rgimen jurdico de la Autorizacin Ambiental Integral. ECOIURIS.
Madrid, pp. 11 y 12
nocivas para la salud fsica, mental y social del hombre, en el medio por l creado,
especialmente en aquel en que vive y trabaja.
Asimismo, la Declaracin reconoce la especificidad de los problemas ambientales de los
pueblos subdesarrollados, las deficiencias del medio y de la calidad de la vida originadas
por la pobreza, las condiciones precarias de la existencia colectiva y los desastres
naturales cuya mejor manera de subsanarlas es el desarrollo acelerado mediante la
transferencia de cantidades considerables de asistencia financiera y tecnolgica que
complemente los esfuerzos internos de los pases en desarrollo y la ayuda oportuna que
pueda requerirse (Principio 9 ).
En suma, se declara el derecho del hombre al disfrute de condiciones de vida
adecuadas a un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de
bienestar, as como la solemne obligacin de proteger y mejorar el medio para las
generaciones presentes y futuras (Principio 1 ), que incluye a los recursos naturales de
la tierra, el aire, el agua, la flora y la fauna y especialmente muestras representativas de
los ecosistemas naturales, mediante cuidadosa planificacin u ordenacin.
A partir de esa Declaracin se inicia un proceso normativo e institucional (adems, de la
profundizacin de las investigaciones cientficas en el tema) tanto en el mbito
internacional como en el interno de los Estados de la comunidad internacional destinado
a crear instrumentos legales e instituciones gubernamentales y organizaciones no
gubernamentales (ONG), con el objeto de implementar polticas de proteccin del
ambiente y de control de las actividades susceptibles de degradarlo.
Se crea el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). En
nuestro pas entra en vigencia la Ley Orgnica del Ambiente en 1976 y en 1977 se funda
y organiza el Ministerio del Ambiente y de los Recursos Naturales Renovables (hoy
Ministerio del Poder Popular del Ambiente ?). Comienza, as, la etapa ambientalista
del Derecho que regula las relaciones entre el hombre, el Estado, la sociedad y la
naturaleza.
La filosofa de la Ley Orgnica del Ambiente (1976), que luego ser incorporada y
ampliada en la Constitucin de 1999, trasciende el clsico antropocentrismo y se
inscribe en la corriente biocentrista al conceptuar como valor y bien superior de tutela
jurdica a la vida, entendiendo por tal el fenmeno de la relacin inextricable entre el ser
humano y la biosfera.
La realidad ambiental, segn dicha ley, por cierto derogada en el 2006 y sustituida por
otra Ley Orgnica del Ambiente, est integrada no slo por los recursos naturales
tradicionales y los elementos, factores y procesos ecolgicos articulados a la biosfera,
sino, tambin, por el propio ser humano. El realismo se impone en la concepcin
poltica, filosfica y antropolgica de la Ley del 76 y se mantiene en la vigente de 2006.
Es as como el ambiente es definido legalmente como el conjunto o sistema de
elementos de naturaleza fsica, qumica, biolgica o sociocultural, en constante
dinmica por la accin humana o natural, que rige y condiciona la existencia de los
seres humanos y dems organismos vivos, que interactan permanentemente en un
espacio y tiempo determinados (Art. 3 LOA).
Los humanos vivimos en la tierra, en este envoltorio que permite la vida en todas sus
variadas formas y expresiones biticas, incluyendo a la humana (biosfera). Por tanto, las
 actividades susceptibles de degradar el ambiente inciden directamente en la salud y
bienestar humanos. No hay escapatoria. Nuestra conexin sistmica con los suelos, el
aire, las aguas, las radiaciones solares, el resto de las especies vivas, el clima, la
topografa, los paisajes, la humedad, nos hace parte de la estructura ambiental. Como
especie somos al mismo tiempo agentes de la destruccin ambiental y vctimas de los
efectos adversos de esa conducta suicida. Por consiguiente, es de nuestra absoluta
responsabilidad la conservacin de la vida.
Razones de supervivencia, de perpetuacin de la especie humana en el Planeta y de
aspiracin a la calidad de la vida, postulan la necesidad de modificar radicalmente la
conducta humana individual y colectiva respecto de ese frgil y complejo sistema
ecolgico y ambiental, base primaria de nuestra existencia. El objeto de la tutela jurdica
integral del ambiente tpico ya aludido -es complejo, no se restringe a los recursos
naturales renovables clsicos, sino que abarca, asimismo, a la universalidad de los
componentes de la biosfera, a la totalidad de las especies vivas interactuando con su
medio, es decir, con los factores abiticos. Ese concepto es inclusivo del hombre como
una de las especies vivas en los trminos sealados precedentemente.
Se trata de la superacin del antropocentrismo por el biocentrismo, lo que significa que
la vida como totalidad compleja y dialctica que comprende todas sus expresiones,
manifestaciones o formas: la humana, la animal y la vegetal, va a constituirse en objeto
de tutela. Y la conservacin de la vida en cualquiera de sus modalidades implica,
obviamente, la proteccin de las condiciones naturales que hacen posible la permanencia
de ese fenmeno en el Planeta (la biosfera y sus componentes).
Con la acentuacin de la crisis econmica y la introduccin del desarrollo sostenible
escribe Luis Fernando Macas G., la divisin se refiere a la separacin entre el ser
humano y la naturaleza comienza a desaparecer, y da lugar a una concepcin integral
y holstica. El hombre hace parte de la naturaleza, no se puede analizar por fuera de
ella; se pasa de una concepcin puramente antropocntrica a una concepcin
biocntrica. No se puede considerar al ser humano como un ser independiente de la
naturaleza. La concepcin incluye, en consecuencia, las aguas, las plantas, los
animales, las tierras, e, incluso, las ciudades y las condiciones de vidaEn el fondo de
los nuevos conceptos en torno al desarrollo existe un replanteamiento de las relaciones
entre la sociedad y la naturaleza. El antropocentrismo ha dado paso a lo que se podra
denominar un biocentrismo. El centro de los valores del hombre no es la razn
solamente sino toda la biodiversidad, lo cual genera necesariamente una
transformacin de los paradigmas que ubicaban la naturaleza como un simple objeto
apropiable, sin lmite ni mayores costos, puesto que sus recursos se encontraban al
alcance de todosEl antropocentrismo ha dado paso al biocentrismo. El hombre sigue
siendo el ser viviente superior, pero igualmente ahora es una parte de la biosfera11
En la Carta Mundial de la Naturaleza (Asamblea General, ONU, 28/10/82) se recoge
esta nueva filosofa:
Cualquier forma de vida es nica y merece ser respetada, cualquiera sea su utilidad
para el hombre, y a fin de reconocer ese valor intrnseco en los otros organismos
vivientes, el hombre debe regularse segn un Cdigo Moral de Accinla humanidad
11
Macas-Gmez, Luis Fernando (1998). Introduccin al Derecho Ambiental. Legis. Bogot pp. 32-34-38.
 forma parte de la naturaleza y la vida depende del funcionamiento ininterrumpido de los
sistemas naturales que son la fuente de la energa y de las materias nutritivas12.

2. Derecho de seguridad: la sociedad del riesgo y los riesgos ambientales

Mucho se ha dicho y escrito en estos ltimos tiempos acerca de la sociedad

contempornea como una sociedad de la informacin y el conocimiento. Ese es un dato
innegable, pues los avances considerables en las tecnologas de la comunicacin, el
Internet y las redes sociales, la telefona celular, promueven y facilitan el acceso de
millones de personas a la informacin, y por ende al conocimiento de hechos, datos,
investigaciones en las diferentes reas de las ciencias econmicas, sociales, polticas y
naturales, entre otras. El conocimiento ya no es un privilegio de quienes pueden ingresar
a las instituciones que conforman los sistemas de educacin formal, pues cualquiera que
cuente con las herramientas bsicas de la lectura y la comprensin, y de la operacin
tcnica de un ordenador, puede acceder a la ilimitada y creciente fuentes de informacin
que contienen esos archivos y autnticas bibliotecas virtuales de las denominadas pginas
WEB del ciberespacio. Adems, las redes sociales propician el intercambio incesante de
informacin: la comunicacin plural y descentralizada.

Una de las consecuencias del advenimiento de la sociedad de la informacin y el

conocimiento es la progresiva toma de conciencia acerca de las amenazas, peligros y
riesgos que se ciernen sobre los individuos, poblaciones, naciones, estados, empresas y
organizaciones de diversa ndole. La libertad de informacin y expresin que caracteriza
al Internet y las redes sociales virtuales, vale decir, la democratizacin de la informacin
y el conocimiento, impide que las amenazas y riesgos ciertos sobre la vida, salud y
seguridad de las personas y poblaciones puedan ser disfrazadas u ocultadas por los
centros del poder poltico (estados) y econmicos (grandes corporaciones). Ejemplo
emblemtico y si se quiere pattico, es el riesgo de contaminacin radioactiva en Japn
luego de los terremotos y el tsunami padecidos por la sociedad japonesa este ao, y sus
efectos sobre el sistema de plantas nucleares. El gobierno de esa Nacin trat de
mantener en secreto la gravedad de ese peligro inminente para la vida y salud de su
poblacin, pero la dinmica autnoma y descentralizada del Internet y las redes sociales
han puesto al descubierto la verdad de la amenaza.

Por esa razn, no hay exageracin en decir que vivimos en el tiempo cultural de la
sociedad del riesgo, consecuencia del advenimiento de la informacin y el
conocimiento libre, abierto, democrtico, masivo. Y uno de los temas fundamentales
de la sociedad del riesgo es el peligro inminente de catstrofes ecolgicas y ambientales.
Cada da las investigaciones de las ciencias ambientales descubren nuevas amenazas
sobre la biosfera, los ecosistemas y recursos naturales, derivadas de la imprudente

12
Vid, Meier, Henrique. El Derecho Ambiental y el Nuevo Milenio. Opus cit., p 80.
aplicacin de tecnologas destructivas y contaminantes. Ya no podemos escapar de la
angustia individual y colectiva que produce sabernos vulnerables ante los rayos del sol
que penetran directamente a la atmsfera por el hueco creado en la capa de ozono, o por
los cambios climticos globales, el recalentamiento de la tierra, el deshielo de la
Antrtida, el aumento del nivel de mares y ocanos, la extincin de especies vivas, la
destruccin irreversible de la biodiversidad.

En todas partes las poblaciones sufren las consecuencias de catstrofes ecolgicas que no
se deben nicamente a la dinmica de un planeta que est vivo y evoluciona: Cmo
desmentir las evidencias de la accin antrpica destructiva de los equilibrios ecolgicos
desde hace unos trescientos aos? Inundaciones, huracanes, tornados, terremotos,
tsunamis, incendios espontneos en bosques y selvas, lluvias cida. Y es que una y otra
vez a lo largo de la historia el pecado de desmesura, la hybris (Octavio Paz), se paga
con un castigo proporcional a la falta. Hoy el castigo es temible como corresponde a la
enormidad de nuestra falta. Despus de tres siglos de insensata dominacin, explotacin
y expoliacin de la naturaleza, sus criaturas y recursos, descubrimos que los bienes que
nos proporciona la Tierra son finitos, es decir, que el progreso tiene un lmite y que
hemos puesto en peligro el equilibrio natural y amenazamos la vida en su totalidad y
complejidad (la humana, la animal, la vegetal) en su mismo centro.

La reaccin ante esa posibilidad cierta es el origen de la cuestin ambiental, la

preocupacin expresada en las diferentes conferencias internacionales sobre el destino de
nuestro planeta, principalmente desde la Conferencia de Estocolmo en 1972. Por ello,
podemos postular, sin temor a equivocarnos, que el Derecho Ambiental es un Derecho
reactivo, del riesgo y de la seguridad. Reactivo porque es la reaccin expresada en el
plano normativo e institucional frente a las catstrofes ecolgicas que se han venido
sucediendo. Del riesgo porque mediante la aplicacin de sistemas de normas de Derecho
interno e internacional se procura prevenir, controlar y mitigar los riesgos de nuevos
daos ambientales. Y de seguridad porque la filosofa que inspira a la normativa
ambiental es la de establecer un cierto grado de seguridad frente a los peligros y
amenazas de daos ambientales que conforman la realidad del tiempo en que vivimos.

Tal vez el Derecho Penal Ambiental sea la disciplina mayormente influida por ese rasgo
del riesgo, ya que parte de los delitos ambientales estn formulados como tipos de riesgo
abstracto y concreto (Ley penal del Ambiente, 1992). Los supuestos de peligro implican
un adelantamiento de la intervencin penal a momentos anteriores a la lesin del inters
y del bien protegido, especialmente cuando se trata de casos de peligro abstracto. Es lo
que explica y justifica que los delitos contra el ambiente en sus diversos componentes
tutelados legalmente sea, en su mayora, delitos de peligro que como tales poseen un
sentido anticipatorio y preventivo frente a los delitos de lesin o resultado. En materia
ambiental la prevencin, como veremos en el prximo punto, es el principio de mayor
jerarqua axiolgica; por consiguiente, la represin penal tiene ese carcter preventivo.

3. Derecho de prevencin o preventivo

La lamentable experiencia de las sucesivas catstrofes ecolgicas y ambientales que se

han venido sucediendo en los ltimos doscientos aos, y el progresivo conocimiento que
nos brindan las ciencias ambientales acerca de los riesgos de nuevas catstrofes, aunado a
la incontrovertible constatacin de los daos irreversibles (irreparables, no restaurables)
sobre los ecosistemas, los recursos naturales, la biodiversidad, las especies vivas, hacen
del Derecho Ambiental un Derecho de la prevencin y de la precaucin.

Los axiomas es preferible prevenir que lamentar, y prevenir que curar, cobran en el
campo ambiental un valor inusitado. Por esa razn, los principios de prevencin y de
precaucin (prevencin acentuada) conforman el sustrato axiolgico, los principios
rectores superiores del Derecho, la poltica y la gestin ambiental. Y no slo en el mbito
del Derecho interno. Ambos principios son parte del Derecho Internacional Ambiental, y
de su progresiva estandarizacin. Basta examinar las leyes ambientales de gran parte de
los estados de la comunidad internacional para comprobar cmo esos principios figuran
en sus respectivas legislaciones. En la vigente (vigencia formal) Ley Orgnica del
Ambiente la prevencin es definida como la Medida que prevalecer sobre cualquier
otro criterio en la gestin del ambiente (Art. 4. 2)

El principio de precaucin complementa al de prevencin; es si se quiere, la prevencin

llevada a su extremo. Opera en aquellas situaciones en las que con la informacin
cientfica disponible no se puede prever, y menos, controlar, los posibles riesgos de
impacto sobre los bienes ambientales tutelados. En mi libro El Derecho Ambiental y el
Nuevo Milenio me refiero a las relaciones entre ambos principios:

El vnculo entre prevencin y precaucin es evidente. Las diferencias tienen que ver
con el grado de consideracin de los riesgos. La aplicacin "estricta" de la prevencin
postula la aplicacin de las medidas necesarias para que no ocurra un evento previsible,
o que, de ocurrir, se implementen las medidas necesarias para su control, mitigacin y
correccin: mientras que la precaucin postula el rechazo de una actividad en funcin
de un riesgo todava desconocido, pero presentido. A diferencia de la prevencin, la
precaucin no requiere que el riesgo se conozca, basta con que se sospeche. Puede
apreciarse la diferencia en la gradacin de la cautela. La certeza del dao implica la
adopcin de una estrategia preventiva; mientras que la incertidumbre acerca del mismo,
conduce a una estrategia precautelar. En suma, la precaucin es una forma de
prevencin acentuada, que se adopta en un contexto de incertidumbres. Podra decirse
 que la precaucin es un principio que refuerza el nfasis preventivo del Derecho, la
poltica y la administracin ambiental13.

En el ya mencionado Artculo 4 de la LOA se formaliza tambin el principio de

precaucin 3. Precaucin: La falta de certeza cientfica no podr alegarse como razn
suficiente para no adoptar medidas preventivas y eficaces en las actividades que
pudiesen impactar negativamente el ambiente (numeral 3). La precaucin ambiental se
traduce en el adagio jurdico in dubio pro natura, en caso de duda debe favorecerse el
inters pblico ambiental, la proteccin de los bienes ambientales. Tal adagio, tema ya
analizado, es una interpretacin y aplicacin analgica del principio de Derecho Penal
In dubio pro reo.

La incertidumbre y el temor, constituyen signos de nuestro tiempo, el optimismo en la

ciencia y la tecnologa, en el progreso lineal e ilimitado de la humanidad se ha
desvanecido. La paradoja es inocultable. Por una parte, hoy como nunca los avances
cientficos y tecnolgicos, en particular el descubrimiento de la estructura del cdigo
gentico de los seres humanos y de las especies vivas del universo de la naturaleza
primaria, alientan un optimismo prometeico, la posibilidad de controlar artificialmente
la vida, de producir individuos absolutamente programados, clones humanos y de
animales diseados sin los defectos de la gestacin espontnea de la naturaleza.

Adems, en el campo tecnolgico, el desarrollo irreversible de la inteligencia artificial,

de los sistemas de informacin, conocimiento y comunicacin, avizoran una humanidad
que se dispone a controlar el tiempo y el espacio, condicionantes bsicos de la vida
humana. Sin embargo, y de all la paradoja, cada da surgen nuevas inquietudes
relacionadas, precisamente, con los efectos inesperados que crean los descubrimientos
cientficos y su implementacin tecnolgica. A ese respecto, nada ms aleccionador que
el peligro de una guerra bacteriolgica, los virus creados y manipulados desde
laboratorios capaces de producir con su liberacin enfermedades incurables, epidemias
potencialmente destructivas de poblaciones enteras.

En ese contexto, las metodologas y tcnicas de la prevencin en su acepcin estricta,

como lo son el estudio de impacto ambiental y la autorizacin preventiva de riesgos
ambientales, no permiten tomar decisiones en campos donde la ciencia no ha podido
despejar incgnitas fundamentales, donde reina la incertidumbre y el temor a impactos
ambientales que no se pueden avizorar con el estado de la informacin y los
conocimientos disponibles. Por esa razn, la prevencin cede ante la precaucin,
principio cuya finalidad es orientar la gestin pblica ambiental en medio de inevitables
incertidumbres cientficas.

13
Meier, Henrique (2003). El Derecho Ambiental y el Nuevo Milenio. Opus cit p.178
 La autora espaola Patricia Jimnez de Parga alude a la articulacin jurdica de los
principios de prevencin y de precaucin:

La prevencin se basa en dos ideas-fuerza: el riesgo de dao ambiental podemos

conocerlos anticipadamente y podemos tomar medidas para neutralizarlo. Por el
contrario, la precaucin, en su formulacin ms radical, se basa en las ideas siguientes:
el riesgo de dao ambiental no puede ser conocido anticipadamente porque no podemos
materialmente conocer los efectos a mediano y largo plazo de una accin. La posibilidad
de anticipacin es limitada e imperfecta al estar basada en nuestro grado o estadio de
conocimientos cientficos, los cuales son limitados e imperfectos. En consecuencia, no es
posible adoptar anticipadamente medidas para neutralizar los riesgos de daos, porque
estos no pueden ser conocidos con exactitudes necesario situar el principio de
precaucin en el actual clima de relativismo del conocimiento cientfico en el que
vivimos, el cual nos est llevando a cuestionarnos acerca de nuestra propia capacidad
de prevencin, ms entendida sta desde una perspectiva dinmica o activa, es decir,
tras haber agotado las medidas constitutivas de lo que hemos denominado acciones
preventivas14.

A manera de conclusin

En la actualidad el Derecho Ambiental dispone de los medios de prevencin, precaucin,

control, represin y restauracin de los bienes ambientales cuya efectiva aplicacin
podra detener la catstrofe ecolgica. De modo que el problema no es la ausencia de
instrumentos jurdicos, tampoco la falta de conocimientos cientficos acerca de la
organizacin y funcionamiento de los ecosistemas naturales y del impacto de las
actividades humanas sobre los componentes de la biosfera, y la propia salud u bienestar
del hombre. El problema es de naturaleza poltica, tiene que ver con el poder poltico de
los Estados y el econmico de las poderosas corporaciones multinacionales y globales.

Si los Estados y sociedades nacionales asumen con voluntad, decisin inquebrantable y

responsabilidad la proteccin de los bienes ambientales de acuerdo con los principios,
polticas y tcnicas de regulacin previstos en el Derecho Ambiental Internacional, en los
Derechos ambientales comunitarios y en los internos o nacionales, podra garantizarse la
conservacin de la vida en el planeta.

Estaremos a tiempo?

14
Jimnez de Parga, Patricia (2001). El Principio de Prevencin en el Derecho Internacional del Medio
Ambiente. ECOUIRIS, Espaa, p.84
 Universidad Metropolitana, 10 de octubre de 2011.

Bibliografa utilizada

-Canosa-Usera, Ral (2000). Constitucin y Medio Ambiente. Editorial Dykinson, SL,

Madrid.

-De Miguel Perales, Carlos (1994). La Responsabilidad Civil por Daos al Medio
Ambiente CIVITAS Madrid.
 -Fortes-Martn, Antonio (2004). El Rgimen jurdico de la Autorizacin Ambiental
Integral. ECOIURIS. Madrid.

-Jimnez de Parga, Patricia (2001). El Principio de Prevencin en el Derecho Internacional

del Medio Ambiente. ECOUIRIS. Espaa.

-Martn-Mateo, Ramn (1977). Derecho Ambiental. Instituto de Estudios de

Administracin Local. Madrid.

-Macas-Gmez, Luis Fernando (1998). Introduccin al Derecho Ambiental. Legis. Bogot.

-Meier, Henrique (2011). Categoras Fundamentales de Derecho Ambiental. Homero.

Caracas.

-Meier, Henrique (1977). Bases Para un Estudio de la Legislacin Ambiental y su

Reordenacin. Comisin Nacional de Legislacin, Codificacin y Jurisprudencia.
Ministerio de Justica. Caracas.

-Meier, Henrique (2003). El Derecho Ambiental y el Nuevo Milenio. Homero. Caracas.

View publication stats