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Saguir y Dib, Claudia Graciela

SENTENCIA
6 de Noviembre de 1980
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. CAPITAL FEDERAL, CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES
Magistrados: Adolfo R. Gabrielli - Abelardo F. Rossi - Pedro J. Fras (segn su voto) - Elas P. Guastavino (segn su
voto)
Id SAIJ: FA80000000

SUMARIO

La capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepcin, de modo que stas han de ser expresas y de
interpretacin restrictiva.

Fuente del sumario: OFICIAL - Corte Suprema de Justicia de la Nacin

Otros Sumarios

Trasplante de rganos, ablacin de rganos, donacin de rganos, interpretacin de la ley, deberes del juez
Al autorizar a una menor a que se le practique la ablacin de uno de sus riones para ser implantado en su hermano, no
se trata de desconocer las palabras de la ley, sino de dar preeminencia a su espritu, a sus fines, al conjunto armnico
del

Trasplante de rganos, interpretacin de la ley, autorizacin judicial, consentimiento de los padres de sangre
El art. 13 de la ley 21.541 no prohbe que si el dador tiene menos de 18 aos se complete su falta de edad por el
consentimiento de sus padres o la venia judicial. Si bien por principio la incapacidad para realizar actos de carcter
personalsimo no

Interpretacin de la ley, sentencia judicial

No debe prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los
ndices ms seguros para verificar la razonabilidad de la interpretacin y su congruencia con el sistema en que est
engarzada la norma.

Trasplante de rganos, interpretacin de la ley, derecho a la vida

Si bien la ley 21.541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del
transplante entre personas vivas, entre ellas las que debe reunir el dador, no puede dejar de tenerse presente que el
espritu que

Interpretacin de la ley, interpretacin amplia, deberes del juez

La misin judicial no se agota con la remisin a la letra de la ley, toda vez que los jueces, en cuanto servidores del
derecho y para la realizacin de la justicia, no pueden prescindir de la ratio legis y del espritu de la norma.

Interpretacin de la ley, derechos y garantas constitucionales

Las leyes deben ser interpretadas considerando armnicamente la totalidad del ordenamiento jurdico y los principios y
garantas de raigambre constitucional, para obtener un resultado adecuado, pues la admisin de soluciones notoriamente
disvaliosas

Trasplante de rganos, autorizacin judicial, derecho a la vida, proteccin a la familia, interpretacin de la ley
De acuerdo a los criterios previstos en el art. 16 del Cdigo Civil y a la ndole de los derechos en juego, atento las muy
particulares circunstancias de la causa, corresponde autorizar a una menor de 18 aos a que se le practique la ablacin
de uno
Trasplante de rganos, actos voluntarios, discernimiento, vicios de la voluntad
Se encuentran reunidos los elementos de los actos voluntarios (art. 897 del Cdigo Civil) y est satisfecha la exigencia
del art. 11 de la ley 21.541, si en el caso la menor de 18 aos goza de discernimiento conforme a los arts. 127 y 921 del

Trasplante de rganos, interpretacin de la ley, interpretacin de la constitucin, proteccin a la familia

Del art. 13 de la ley 21.541 surge que sta tiende a proteger el ncleo familiar ms ntimo y natural, o que tiene su
raigambre constitucional en el art. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garanta de la "proteccin integral de la

Trasplante de rganos, interpretacin de la ley, derecho a la vida

El espritu que movi a la sancin de la ley 21.541 y el fin ltimo por ella perseguido consisten primordialmente en
proteger la vida del paciente, permitiendo que, al no haber otra alternativa teraputica para la recuperacin de su salud,
se

Capacidad, incapacidad, interpretacin restrictiva

La capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepcin, de modo que stas han de ser expresas y de
interpretacin restrictiva.

Transplante de rganos, autorizacin judicial

Si bien el lmite de edad establecido en el art. 13 de la ley 21.541 es una de esas presunciones rgidas de la ley, exigida
por la naturaleza del derecho y de la tcnica jurdica, la norma citada no prohbe suplir la ausencia de ese requisito por el

Interpretacin de la ley
La hermenutica de la ley debe integrarse a su espritu, a sus fines, al conjunto armnico del ordenamiento jurdico, y a
los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarqua en que stos son valorados por el todo normativo,
cuando la

Capacidad, capacidad de derecho

La regla general fundada en el esencial respeto a la libertad y a la dignidad humana es que, por principio, la persona
tiene capacidad para ser titular de todos los derechos y para ejercerlos y ello con ms razn respecto a los derechos de
la

TEXTO COMPLETO

Opinin del Procurador General de la Nacin A fs. 30 se presentaron Juan

Saguir y Nelida A. Dib de Saguir, por sus propios derechos, en su carcter de
padres de la menor Claudia G. Saguir y Dib y solicitaron la autorizacin judicial
para que dicha menor donara uno de sus riones a su hermano Juan I. Saguir y
Dib. Fundamentaron su pedido en el padecimiento de una insuficiencia renal
crnica de su hijo, que slo sobrevive mediante un tratamiento artificial de
hemodilisis y que ha sido trasplantado en el ao 1975 con un rin de su
madre, operacin que tuvo slo relativo xito, toda vez que el rin injertado
funcion en los 6 meses posteriores en un 35 %, pero a partir de ese momento
solamente lo hizo en un 11 %. Afirmaron que de los exmenes clnicos
realizados en centros especializados, el nico dador posible era C. G., quien
tena un estudio de compatibilidad del tipo "A" es decir: histoidntico. Como
fueron informados por los mdicos que el trasplante no podra realizarse sin la
previa autorizacin judicial, por ser la donante menor de 18 aos, es que
efectan esa presentacin.

A pedido de la jueza, a fs. 34/41, se produjo un dictamen de los mdicos

forenses, cuyas conclusiones a esa poca resultan las siguientes: 1) El estado
de J. I. S. es de crnica gravedad, no obstante debe tolerar fsicamente una
espera hasta el da 30 de diciembre de 1980 (fecha en que la donante cumplir
los 18 aos), sin que se practique dicho trasplante; 2) El peligro de muerte
existe en el paciente desde que se diagnostic la enfermedad, causa de la
insuficiencia renal bilateral; 3) Para evaluar las consecuencias inmediatas y
futuras, al realizar la ablacin de un rin de una menor de 17 aos, debe
considerarse: a) Si la menor posee suficiencia renal en cada uno de sus
riones, por lo que se deber hacer el estudio de stos por separado, luego de
descartar que no es portadora de rin nico; b) De todos modos, la dadora
quedar con una debilitacin permanente de una funcin de vital importancia
para su futuro como mujer; 4) El porcentaje de xito respecto a la parte
tcnico-quirrgica puede ser alto, no pudiendo informar lo mismo respecto al
futuro y a la evolucin. A este respecto, segn las estadsticas del VIII Informe
del Registro de Trasplantes para el ao 1968-69, al ao de sometido a la
operacin, haba un 78 % de xito y a los dos aos un 75 %. Slo las 2/3 partes
de los pacientes receptores efectuaron una actividad normal; 5) De acuerdo a la
ley de trasplantes cardacos, es el Centro Unico Coordinador de Ablacin e
Implante (CUCAI), perteneciente a la Secretara de Estado de Salud Pblica, el
que puede disponer de los rganos cadavricos para su trasplante.

A fs. 51 se produjo el dictamen de la asesora de Menores quien, con

fundamento en el art. 13 de la ley 21.541, por considerar que en el caso
concreto la menor no estara capacitada para evaluar las gravsimas
consecuencias de la ablacin de un rgano tan vital como un rin, ni tampoco
sus progenitores, trastornados emocionalmente por el sufrimiento de su otro
hijo y con base en las conclusiones del peritaje mdico, aconsej negar la
autorizacin solicitada.

A fs. 65 los padres de los menores impugnaron el dictamen mdico y las

conclusiones de la asesora de Menores, efectuando extensas consideraciones
de contenido mdico en cuanto a la necesidad inminente de un trasplante y a
los escasos riesgos que se provocaran en el dador. Invocaron asimismo
argumentaciones de tipo tico y legal.

A fs. 78 obra un nuevo dictamen de los mdicos forenses quienes insistieron en

su posicin anterior, desaconsejando la autorizacin.

A fs. 82 hay un resumen de historia clnica del Centro de Estudios Nefrolgicos

y Teraputicos en donde se informa respecto al estado actual del enfermo y se
llega a la conclusin de que refleja una tendencia al desmejoramiento
progresivo.

A fs. 85 la jueza interviniente dict sentencia y, con fundamento en la minora

de edad de la pretensa donante y lo dispuesto por los arts. 55 y sigts. del Cd.
Civil y los arts. 11, 12 y 13 de la ley 21.541, resolvi denegar la autorizacin
para que la menor done uno de sus riones.

Apelada dicha sentencia, a fs. 99 se produjo un nuevo informe del Centro de

Estudios Nefrolgicos y Teraputicos sobre la salud del menor, en el que se
afirm que la posibilidad del trasplante renal deba ser evaluada de inmediato.
no aportndose nuevos elementos de juicio.

El asesor de Menores de Cmara, por razones coincidentes con las de la

asesora de Menores de 1 instancia y de la jueza interviniente, solicit el
rechazo de la autorizacin.

A fs. 101/105, por el voto de la mayora de la sala A de la Cmara en lo Civil,

fue confirmada la sentencia. El vocal doctor de Igarzbal, en su voto en
disidencia, sostuvo una posicin favorable a la concesin de la autorizacin.

Contra este ltimo pronunciamiento, se interpuso a fs. 108/116 recurso

extraordinario federal. Los fundamentos de dicha apelacin son: 1) Que la
Cmara de Apelaciones se apart y neg el derecho natural del ser humano a
la vida, a la subsistencia y a la integridad. Se afirma al respecto que el art. 13
de la ley 21.541 no prohbe la donacin de rganos en vida a los menores de
18 aos sino que -se argumenta- stos pueden donar igualmente un rgano,
aunque previo consentimiento de sus padres y autoridad judicial. Se invoca el
art. 19 de la Constitucin Nacional. Finalmente, se expresa que no existe mayor
diferencia entre una menor de 18 aos recin cumplidos y, como en el caso de
autos, una menor de 17 aos y 8 meses de edad. 2) Que los jueces se
apartaron de la ley 21.541, toda vez que se basaron en el dictamen de mdicos
no especialistas y desecharon la opinin del equipo de mdicos que habra de
operar a los menores, que son los nicos autorizados por la mencionada ley,
para efectuar los trasplantes. 3) Que existe arbitrariedad en la sentencia
apelada, ya que -se arguye- aqulla slo tiene fundamento aparente toda vez
que los jueces, dicen los recurrentes, se basaron para arribar a sus
conclusiones en fundamentos dogmticos y extralegales. Afirmar, adems, que
pese a haber existido una entrevista personal entre la donante y el tribunal,
este ltimo arrib a la conclusin denegatoria de la autorizacin, pero sin
expresar las razones fundamentales que tuvo para llegar a esa conclusin final.
Invocan violacin de los arts. 18 y 19 de la Constitucin Nacional y, por ende,
solicitan que V. E. otorgue la autorizacin solicitada.

A fs. 117 el a quo, por considerar que la cuestin debatida en autos suscitaba
gravedad institucional, concedi el recurso extraordinario A fs. 118 vta. se me
corri vista de la apelacin extraordinaria, respecto de la cual paso a
expedirme.

En mi opinin, los jueces de la causa han resuelto el caso de autos efectuando

una inteligencia posible de normas de estricto derecho comn como son las
contenidas en la ley 21.541 y las relativas a la capacidad y discernimiento de
las personas contenidas en el Cdigo Civil.

En efecto, no considero aceptable la posicin de los recurrentes en cuanto

sostienen que el art. 13 de la ley 21.541 no prohbe la ablacin de rganos de
un ser vivo en menores de 18 aos. El sentido y alcance de dicho artculo se
encuentra claramente explicado en el mensaje de elevacin de la mencionada
ley cuyos prrafos pertinentes transcribo a continuacin: "... Uno de los
aspectos sobre los que no se advierten discrepancias importantes entre
quienes han abordado el estudio de esta materia, es el relativo a la disposicin
de rganos o materiales anatmicos provenientes de personas vivas, cuya
supervivencia se trata de asegurar, por lo que la cuestin no ofrece dificultades
verdaderamente importantes en el plano conceptual..." No obstante, en ese
orden creemos que los antecedentes estudiados sealan adecuada atencin en
lo relativo a los menores de edad, punto que consideramos verdaderamente
crucial dadas las especiales caractersticas de inestabilidad emocional,
dependencia de influencias externas, inexperiencia para valorar certeramente
las consecuencias de sus actos, etc., etc., circunstancias todas que hacen de
ellos, sujetos que requieren muy especial proteccin jurdica. Esa proteccin
debe extremarse a todos los efectos previstos en el proyecto.

"A esa firmsima conviccin se debe la actitud restrictiva adoptada al eliminar

como posibles dadores a los menores de edad".

Como se puede observar, tales conclusiones no derivan de una afirmacin

dogmtica de los jueces carente de sustento legal, sino de las propias palabras
del legislador, que, como lo afirm la Cmara, va an ms all de la norma
concretada en definitiva y se refiere a la prohibicin a los "menores de edad".

A mi parecer, pues, los argumentos del apelante aparecen, ms como la

desesperacin -comprensible- ante lo que creen una irrazonable negativa de
los jueces, que una crtica concreta y razonada al basamento del fallo, el cual,
estructurado en el irrenunciable principio de la esclavitud de los jueces a la ley,
no observo que se haya visto conmovido por los agravios contenidos en el
remedio federal intentado.
Por otra parte, es del caso sealar que ni en el recurso extraordinario ni en
ninguna otra oportunidad del proceso se ha invocado la inconstitucionalidad de
las disposiciones legales aplicadas por los jueces.

No dejo de advertir, empero, que el argumento de los recurrentes, respecto a

que dentro de apenas 2 meses y 10 das la menor podr decidir por s misma y
efectuar la donacin -pudiendo la demora resultar fatal- conmueve al nimo de
quien no tenga plena conciencia de los principios bsicos sobre los que se
asienta el orden jurdico vigente en nuestra sociedad, pero carece de fuerza de
conviccin si se tiene presente que no es tarea de los jueces juzgar la bondad
de las leyes ni atribuirse el rol del legislador y crear excepciones no admitidas
por aqul.

Hoy son 17 aos y 8 meses, cul ser maana la edad exceptuada? Que el
derecho sea seguro, que no sea interpretado y aplicado hoy y aqu de una
manera, maana y all de otra, es, al mismo tiempo, una exigencia de la justicia
(Radbruch, Gustav, "Arbitrariedad legal y derecho supralegal", p. 36).

Por las consideraciones expuestas, opino que la apelacin extraordinaria de fs.

108/116 debe ser declarada improcedente. - Octubre 20 de 1980. - Mario J.
Lpez.

Fallo de la Suprema Corte Buenos Aires, noviembre 6 de 1980.

Considerando:

1) Que mediante el pronunciamiento de fs. 101/105, la sala A de la Cmara

Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm, por mayora, la sentencia de 1
instancia que no hizo lugar a la solicitud formulada por los progenitores de la
menor C. G. S. y D., en su representacin, a fin de que se autorizara la
ablacin de uno de sus riones para ser injertado en su hermano J. I. Contra
esa decisin aqullos dedujeron el recurso extraordinario de fs. 108/116, en el
cual sostienen que el fallo del a quo es arbitrario, toda vez que la interpretacin
que efecta del art. 13 de la ley 21.541 resulta violatoria de las diversas
garantas constitucionales que enuncia.

2) Que el problema a resolver se relaciona con la edad necesaria para

disponer la ablacin en vida de un rgano del propio cuerpo con fines de
trasplante terapetico a un hermano. La norma especfica (art. 13, ley 21.541)
ha de ser interpretada considerando armnicamente la totalidad del or
denamiento jurdico y los principios y garantas de raigambre constitucional,
para obtener un resultado adecuado, atento a las excepciona les
particularidades de esta causa, pues la admisin de soluciones notoriamente
disvaliosas no resulta compatible con el fin comn tanto de la tarea legislativa
como de la judicial (Fallos, t. 255, p. 360; t. 258, p. 75; t. 281, p. 146; causa
"Mary Quant Cosmetics Limited c. Roberto L. Salvarezza" del 31 de julio de
1980). Ello as, porque no debe prescindirse de las consecuencias que
naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los ndices
ms seguros para verificar la razonabilidad de la interpretacin y su
congruencia en el sistema en que est engarzada la norma (Fallos, t. 234, p.
482). Sobre tales bases no es dable la demora en la tutela de los derechos
comprometidos que requiere en cambio, consideracin inmediata, oportuna y
adecuada a su naturaleza, todo lo cual impone la superacin de pices
formales, como necesario recaudo para el pertinente ejercicio de la misin
constitucional de esta Corte.

3) Que segn resulta de autos, el menor J. I. S. y D., que naci el 31 de

diciembre de 1960, padece de insuficiencia renal crnica terminal en
condiciones de riesgo, hallndose en tratamiento de dilisis que compromete la
vida del paciente, debindose destacar que el equipo mdico al que alude el
art. 3 de la referida ley informa a fs. 99: "Creemos que la posibilidad del
trasplante renal debe ser evaluada de inmediato, dada la reversibilidad con el
mismo de gran parte de estos padecimientos" y el jefe del equipo mdico que
realizara la operacin de trasplante expresa en su declaracin ante esta Corte
"que en los dos meses prximos el receptor est expuesto al mismo riesgo de
muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora, mxime porque no tiene otro
acceso vascular que la cnula de Thomas. La dilisis, por los accidentes que
pueden producirse durante su funcionamiento, genera riesgos propios de
muerte".

4) Que corresponde, en primer lugar, sealar debidamente las particularidades

de orden fctico que surgen de las constancias de autos con respecto a la
operacin en s misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la
dadora.

El informe de los mdicos forenses carece de las necesarias conclusiones

asertivas en su fundamentacin, habida cuenta de que la casi totalidad del
dictamen se compone de interrogaciones que no permiten extraer
consecuencias con fuerza de conviccin.

Al iniciar la serie de esos interrogantes dicen los mdicos forenses: "...pero nos
preguntamos y preguntamos a los facultativos intervinientes" y al terminarla
expresan: "estimamos que todas estas preguntas debern responder los
mdicos del equipo quirrgico a los padres del paciente y de la probable y
futura dadora..." Frente a la situacin reseada y a la urgencia en resolver esta
causa ante el riesgo de muerte del receptor. esta Corte cit inmedatamente y
con habilitacin de das y horas al jefe del equipo mdico que se encargara del
trasplante, y le efectu una serie de preguntas y pedidos de explicaciones, que
constan en el acta de fs. 131/132.

5) Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa, este
tribunal acoge con fuerza de conviccin bastante para llegar a una certeza
moral suficiente para adoptar una decisin conforme a la naturaleza y
caractersticas del caso, las siguientes conclusiones:

a) Desde el punto de vista inmunolgico la compatibilidad entre dador y

receptor es buena; uno y otro son histoidnticos, lo cual permite la viabilidad del
trasplante y aleja la posibilidad del rechazo.

b) De no haber rechazado luego de la operacin, el receptor podra llevar una

vida normal y el "medio interno" se soluciona con la operacin de trasplante.

c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna

enfermedad sistemtica que le pueda afectar especficamente al nuevo rin.

d) Que en los dos meses prximos el receptor est expuesto al mismo riesgo
de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora, mxime porque no tiene
otro acceso vascular que la cnula de Thomas. La dilisis, por los accidentes
que pueden producirse durante su funcionamiento, genera riesgos propios de
muerte.

e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas

que han vivido hasta 13 aos con rin trasplantado, pero la experiencia
mundial registra casos de personas que han vivido 25 aos, no pudiendo
registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse
hace aproximadamente 25 aos.

f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarn los exmenes

inmunolgicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo, as como
tambin, se volvern a evaluar la situacin del receptor en cuanto a su
osteopata, polineuropata, estado cardiovascular, etc., y tambin el estado
anatmico y funcional de los rganos urinarios a fin de determinar su capacidad
de funcionamiento. La ltima vez que examin al paciente -alrededor de mes y
medio- lleg a la conclusin que se estado fsico era capaz de soportar la
operacin y el post-operatorio.

g) Con respecto a la dadora, expresa el declarante que: "... los riegos de la

intervencin que requiere la ablacin son remotos dado el estado de salud de la
menor. La internacin en general es de una semana. La vida de los dadores
con un slo rin es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. Los
inconvenientes podran derivar de un accidente que sufriera en el nico rin.
El rin subsistente no est especialmente expuesto a enfermedades que no
pudiera padecer de tener ambos. La dadora podr llevar vida normal en su
matrimonio y maternidad".

h) Agrega el mdico en su declaracin que, a su juicio, la menor donante es

plenamente consciente de las implicancias de la ablacin y que su decisin se
muestra como totalmente libre, apreciacin que coincide en un todo con la
obtenida por los suscriptos en la detenida conversacin que mantuvieron a
solas con la menor y posteriormente con sus padres, segn acta de fs. 128.
Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no
media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y
serena decisin, como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias
de sus actos ni dependencia de factores externos: basta sealar su espontnea
manifestacin de que, sin conocimiento de sus padres, concurri a hacerse
todos los exmenes y anlisis necesarios para establecer su compatibilidad
para el trasplante de un rin a su hermano y, al concluirse que aqulla era
total, slo entonces comunic a sus progenitores la decisin de donar su rin,
circunstancia sta que luego ratificaron sus padres. Con lo expuesto
precedentemente en este prr. h) se puede dar por satisfecha, con intervencin
de los rganos jurisdiccionales, la especial proteccin jurdica de la menor
referida en el art. 11 y en la nota de elevacin del proyecto de la ley 21.541.

No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinin

del equipo especializado que realizara el trasplante, como primera conclusin
de lo expuesto en este considerando, cabe afirmar -dentro de la limitacin
propia de las previsiones humanas en cuestin tan delicada como la que aqu
se trata- que en tanto el menor J. I. est en una situacin actual y permanente
de riesgo de muerte, la ablacin del rin a su hermana C. G., aparte de
ofrecer slo riesgos remotos propios de toda intervencin quirrgica, no le
producira ninguna invalidez y podra llevar una vida plenamente normal,
incluso en su eventual matrimonio y maternidad.

6) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fcticas de la

causa, corresponde abordar la interpretacin de la norma especfica en la
materia a fin de conjugarla con aqullas y con el todo orgnico del
ordenamiento jurdico. El art. 13 de la ley 21.541 establece: "Toda persona
capaz, mayor de 18 aos, podr disponer de la ablacin en vida de algn
rgano o de material anatmico de su propio cuerpo para ser implantado en
otro ser humano, en tanto el receptor fuere con respecto al dador, padre,
madre, hijo o hermano consanguneo...". A la dadora, en el caso, le faltan a la
fecha dos meses para cumplir la edad sealada por la ley.
El quid del problema reside entonces en optar por una interpretacin
meramente terica, literal y rgida de la ley que se desinterese del aspecto
axiolgico de sus resultados prcticos concretos o por una interpretacin que
contemple las particularidades del caso, el orden jurdico en su armnica
totalidad, los fines que la ley persigue, los principios fundamentales del
derecho, las garantas y derechos constitucionales y el logro de resultados
concretos jurdicamente valiosos.

7) Que las excepcionales particularidades de esta causa, precedentemente

expuestas, comprometen al tribunal, en su especfica misin de velar por la
vigencia real y efectiva de los principios constitucionales, a ponderar
cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar que la aplicacin
mecnica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos
fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupacin por arribar a
una decisin objetivamente justa en el caso concreto lo cual ira en desmedro
del propsito de "afianzar la justicia" enunciado en el Prembulo de la
Constitucin Nacional, propsito liminar y de por s operativo, que no slo se
refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos
jurdicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. La misin
judicial, ha dicho esta Corte, no se agota con la remisin a la letra de la ley,
toda vez que los jueces, en cuanto servidores del derecho y para la realizacin
de la justicia, no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espritu de la norma;
ello as por considerar que la admisin de soluciones notoriamente disvaliosas
no resulta compatible con el fin comn tanto de la tarea legislativa como de la
judicial (doctrina de Fallos, t. 249, p. 37 y sus citas).

8) Que, sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas, cuadra

sealar ante todo que si bien la ley 21.541 se preocupa de precisar las distintas
condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre
personas vivas, entre ellas las que debe reunir el dador, no puede dejar de
tenerse presente que el espritu que movi a la sancin de esa norma y el fin
ltimo por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del
paciente, permitiendo que, al no haber otra alternativa teraputica para la
recuperacin de su salud, se recurra a la ablacin e implantacin de rganos,
que considera son ya de tcnica corriente y no experimental (conf. art. 2, ley
21.541). Es, pues, el derecho a la vida lo que est aqu fundamentalmente en
juego, primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislacin
positiva que, obviamente, resulta reconocido y garantizado por la Constitucin
Nacional y las leyes (advirtase que en la nota al art. 16 del Cd. Civil, que
remite a los principios generales del derecho, el codificador expresa: "Conforme
al art. 7 del Cd. de Austria", y ste se refiere a "los principios del Derecho
Natural"; vide igualmente el art. 515 y su nota). No es menos exacto,
ciertamente, que la integridad corporal es tambin un derecho de la misma
naturaleza, aunque relativamente secundario con respecto al primero, por lo
cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador
(art. 13).

Se trata, pues, de la valoracin comparativa de dos intereses jurdicamente

protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos, dentro
de los criterios axiolgicos que surgen del mismo orden jurdico y de la medida
de proteccin que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro.

La cuestin radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales

circunstancias de la causa y en el conjunto orgnico del ordenamiento jurdico.

9) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisin al consid. 5 de la

presente y a la conclusin de su ltimo prrafo, de lo que cabe deducir que
frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se
opone el derecho a la integridad corporal de la dadora, que se puede admitir no
est prcticamente amenazado.

10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer, por cierto, que el lmite de
edad establecido en el art. 13 de la ley 21.541 es una de esas presunciones
rgidas de la ley, exigida por la naturaleza del derecho y la tcnica jurdica.

Sin embargo, cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohbe
suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de
sus padres -como ocurre en el caso- o por la venia judicial. situacin que no
puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares
circunstancias de autos en que a la dadora le faltan slo dos meses para llegar
a cumplir los 18 aos y en ese lapso la vida de su hermano receptor est
expuesta permanentemente al riesgo de muerte. Frente a esta ltima situacin,
el tribunal no puede dejar de expresar su conviccin de que cumplidos esos dos
meses la menor mantendra su consentimiento, argumento corroborante que
slo adquiere validez, por cierto, frente al derecho a la vida de su hermano
gravemente amenazado en ese lapso. Nada indica razonablemente que en slo
dos meses la madurez psicolgica, el grado de discernimiento, responsabilidad
y estabilidad emocional de la dadora (v. nota de elevacin del proyecto) pueda
experimentar un cambio relevante.

En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art. 921 del Cd. Civil
en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. 58 y 62 relativos
al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la
representacin se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren
exceptuados, con lo cual cobra fuerza la razn "supra" expuesta sobre la base
de que la ley 21.541 no prohbe a los padres completar el asentimiento de la
menor dadora (conf. art. 19, inc. 3 "in fine", ley 17.132). Por lo dems, conforme
a lo expresado en el consid. 5 apart. h) y en el presente, es vlido concluir que
se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el
art. 897 del Cd. Civil.

Por otra parte, debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y
la incapacidad la excepcin y que stas han de ser expresas y de interpretacin
restrictiva, principio que, conforme a las excepcionales particularidades de esta
causa, tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurdicas citadas, ha de
ser tenido especialmente en cuenta en la solucin de este caso, mxime frente
al consentimiento de los padres y a la intervencin de la autoridad
jurisdiccional.

11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia
en el consid. 8, es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. 13
de la ley 21.541 surge que sta tiende a proteger el ncleo familiar ms ntimo
y natural, lo que tiene su raigambre constitucional en el art. 14 bis de la Carta
Magna en cuanto enuncia la garanta de "la proteccin integral de la familia"; en
este aspecto de la cuestin no sera razonable desconocer la relevancia que
tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos
progenitores y de los hermanos, dadora y receptor. Tampoco cabe prescindir
de la ejemplar generosidad, muestra de amor fraterno y unin familiar que
implica la espontnea decisin de la dadora, con suficiente discernimiento
-segn se dijo "supra"-, actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen
presentes los fundamentos morales del orden jurdico.

12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley, sino de dar
preeminencia a su espritu, a sus fines, al conjunto armnico del ordenamiento
jurdico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarqua en
que stos son valorados por el todo normativo, cuando la inteligencia de un
precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos
conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios
axiolgicos enunciados precedentemente, arribe a conclusiones reidas con las
circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente
disvaliosas. De lo contrario, aplicar la ley se convertira en una tarea mecnica
incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la funcin especfica
de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en
la ley con los elementos fcticos del caso, pues el consciente desconocimiento
de unos u otros no se compadece con la misin de administrar justicia (doctr.
de Fallos citados en los consids. 2 y 7 y Fallos, t. 234, p. 482) 13) Que la
conclusin a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al
trasplante, con resultados favorables, los exmenes y estudios a que se hizo
referencia en el apart. f) del consid. 5, sin perjuicio del debido cumplimiento de
las restantes exigencias legales y reglamentarias, y subsistiendo la facultad de
revocar su decisin por parte de la dadora, conforme al 2 prrafo del art. 13 de
la ley 21.541.

Por ello, habiendo dictaminado el Procurador General, se deja sin efecto la

sentencia recurrida, y, atento a la urgencia del caso, se autoriza a la menor C.
G. S. y D. a que se le practique la ablacin de uno de sus riones para ser
implantado a su hermano J. I. S. y D. en las condiciones establecidas en el
consid. 13 (art. 16, 2 parte, ley 48). - Adolfo R. Gabrielli. - Abelardo F. Rossi. -
Pedro J. Fras (segn su voto). - Elas P. Guastavino (segn su voto).

Voto de los Dres. Pedro J. Fras y Elas P. Guastavino.

Considerando:

1) Que mediante el pronunciamiento de fs. 101/105, la sala A de la Cmara

Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm, por mayora, la sentencia de 1
instancia que no hizo lugar a la solicitud formulada por los progenitores de la
menor C. G. S. y D., en representacin de aqulla, a fin de que se autorizara la
ablacin de uno de sus riones para ser injertado en su hermano J. I. Contra
esa decisin aqullos dedujeron el recurso extraordinario de fs. 108/116 en el
cual sostienen que el fallo del a quo es arbitrario, toda vez que la interpretacin
que efecta del art. 13 de la ley 21.541 resulta violatoria de las diversas
garantas constitucionales que enuncia.

2) Que como lo pone de relieve el auto de fs. 117, media en el caso inters
institucional. Por estar afectadas la integridad corporal de la dadora y la vida y
salud del receptor, no es dable la demora en la tutela de los derechos
comprometidos que requiere en cambio, consideracin inmediata, oportuna y
adecuada a su naturaleza (doctrina de Fallos, t. 257, p. 132 -Rep. La Ley, t.
XXIV, p. 1375, sum. 187-, entre otros). Todo lo cual impone la superacin de
pices formales, como necesario recaudo para el pertinente ejercicio de la
misin constitucional de esta Corte (doctrina de Fallos, t. 260, p. 114 -Rev. La
Ley, t. 117, p. 551-).

3) Que segn resulta de autos, el menor J. I. S. y D., nacido el 31 de diciembre

de 1960, padece de insuficiencia renal crnica terminal en condiciones de
riesgo, hallndose en tratamiento de dilisis que compromete la vida del
paciente, debindose destacar que el equipo mdico al que alude el art. 3 de
la referida ley, informa a fs. 99: "Creemos que la posibilidad del trasplante renal
debe ser evaluada de inmediato, dado la reversibilidad con el mismo de gran
parte de estos padecimientos".

4) Que el problema a resolver se relaciona con la edad necesaria para

disponer la ablacin en vida de un rgano del propio cuerpo con fines de
trasplante teraputico a un hermano. La norma especfica (art. 13, ley 21.541),
que no ha sido atacada de inconstitucional, ha de ser interpretada considerando
armnicamente la totalidad del ordenamiento jurdico y los principios y
garantas de raigambre constitucional, para obtener un resultado adecuado,
atento a las particulares circunstancias de la causa, pues la admisin de
soluciones notoriamente injustas no resulta compatible con el fin comn tanto
de la tarea legislativa como de la judicial (Fallos, t. 255, p. 360; t. 258, p. 75; t.
281, p. 146; causa "Mary Quant Cosmetics Limited c. R. L. Salvarezza" del 31
de julio de 1980). Ello as, porque no debe prescindirse de las consecuencias
que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los ndices
ms seguros para verificar la razonabilidad de la interpretacin y su
congruencia con el sistema en que est engarzada la norma (Fallos, t. 234, p.
482 -Rev. La Ley, t. 82, p. 690, con nota de Prculo-).

5) Que importa destacar que la regla general -fundada en el esencial respeto a

la libertad y a la dignidad humana- es que, por principio, la persona tiene
capacidad para ser titular de todos los derechos y para ejercerlos, y ello con
ms razn respecto a los derechos de la personalidad.

Las incapacidades y limitaciones al libre ejercicio de la voluntad deben estar

sealadas por el ordenamiento jurdico (art. 19, Constitucin Nacional, 53 y 62,
Cd. Civil). No pueden, por lo dems, extenderse por analoga los
impedimentos o restricciones de la capacidad. Aun las denominadas
incapacidades de hecho deben estar consagradas en normas legales y no han
de establecerse irrazonablemente, sino conforme a los valores humanos
trascendentes y con arreglo a las garantas de la Constitucin Nacional.

Como ya se ha dicho, en el caso se trata de armonizar la integridad corporal de

la dadora con la vida y la salud del receptor. Todos ellos son derechos de la
personalidad que preexisten a cualquier reconocimiento estatal. El Estado y sus
leyes, sin embargo, no se desentienden de los mismos. Por su naturaleza se
acenta la proteccin en mltiples aspectos, se sanciona su violacin y se
dilucidan cuestiones dudosas y conflictivas.

La existencia de tales derechos ha sido reconocida ya en la nota al art. 2312

del Cd. Civil, cuando dice: "Hay derechos y los ms importantes, que no son
bienes, tales son ciertos derechos que tienen su origen en la existencia del
individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la
persona, la patria potestad, etc...", y tambin han sido objeto de numerosas
normas legales posteriores.

Mientras algunos derechos de la personalidad humana tienen un rgimen

minuciosamente previsto en las leyes, otros, por el contrario, se caracterizan
por su imprecisin. Las dificultades son causadas por la falta de sistematizacin
de las normas respectivas y, desde otro punto de vista, por los adelantos de la
ciencia y de la tcnica, que suscitan riesgos y generan, al mismo tiempo,
esperanzas de mejorar la salud y el bienestar general.

6) Que C. G. S. y D. nacida el 30 de diciembre de 1962 goza de discernimiento

conforme a los arts. 127 y 921 del Cd. Civil. No surge de autos que ella
padezca de ignorancia, error o dolo que obsten a su intencin, ni que se
encuentre afectada su libertad con relacin al acto de ablacin en vida que
motiva la causa. En la audiencia de comparecencia personal, se pudo verificar
tambin que la referida menor ha comprendido cabalmente el significado y
trascendencia del acto a que quiere someterse y que no ha sido objeto de
influencias externas para valorar las consecuencias de sus actos;
circunstancias que fueron corroboradas en la audiencia de fs. 131 por el
tribunal. De todo ello cabe concluir que se encuentran reunidos los elementos
de los actos voluntarios establecidos en el art. 897 del mismo cuerpo legal y
que est satisfecha la exigencia del art. 11 de la ley de trasplantes en cuanto se
refiere a la comprensin del acto.

7) Que el art. 13 de la ley 21.541 establece, en lo que aqu interesa, que:

"Toda persona capaz, mayor de 18 aos, podr disponer de la ablacin en vida
de algn rgano o de material anatmico de su propio cuerpo para ser
implantado en otro ser humano, en tanto el receptor fuese con respecto al
dador, padre, madre, hijo o hermano consanguneo...".

Tanto la reduccin del lmite respecto a la regla general de mayora de edad,

como la autorizacin de trasplantes directos entre seres humanos vivos
encuentra justificacin en los principios de solidaridad familiar y proteccin
integral de la familia, pues tal especie de prctica quirrgica slo es lcita
respecto a los integrantes de aqulla en su sentido ms genuino y directo. El
citado precepto legal nicamente contempla la hiptesis de dacin de rgano
dispuesta por el menor que tiene 18 aos, por s mismo. La cuestin a decidir
es si resulta arbitrario interpretar que una persona muy prxima a alcanzar
dicha edad -faltndole para ello menos de 4 meses al tiempo de la sentencia
recurrida- no pueda disponer vlidamente la cesin de un rin, con asistencia
de los padres o de los jueces, en las graves circunstancias de autos, donde
deben conciliarse los derechos personalsimos de dos hermanos: el derecho a
la vida del receptor y el derecho a la integridad corporal de la dadora,
justificando la defensa de aqul un amplio respeto de la voluntad del donante.

Ante todo debe observarse que la norma no prohbe que si el dador tiene
menos de 18 aos se complete su falta de edad por el consentimiento de sus
padres o la venia judicial. Si bien por principio la incapacidad para realizar actos
de carcter personalsimo no sera susceptible de ser superada por los
representantes legales, corresponde sealar que dicha regla no se opone a que
la voluntad de ciertos incapaces -voluntad que en el caso existe conforme lo
expuesto en el consid. 6- y que es esencial a los fines de resolver lo discutido,
sea integrada mediante el asentimiento de sus progenitores o autorizacin
judicial. Tal lo que surge, por ejemplo, del art. 10 de la ley 2393 para la
celebracin del matrimonio y del art. 19, inc. 3, de la ley 17.132, e inclusive
-dejando a salvo lo concerniente a su valoracin moral o validez constitucional-
del art. 86, inc. 2 del Cd. Penal (texto segn ley 21.338).

8) Que si bien la ley 21.541 precisa las distintas condiciones que han de
cumplirse para permitir el trasplante entre personas vivas, entre ellas las que
debe reunir el dador, no debe omitirse que el espritu que movi a la sancin de
esa norma y el fin ltimo por ella perseguido consisten primordialmente en
proteger la vida del paciente, permitiendo que, al no haber otra alternativa
teraputica para la recuperacin de su salud, se recurra a la ablacin e
implantacin de rganos (conf. art. 2 de dicha ley). Es, pues, el derecho a la
vida lo que est aqu fundamentalmente en juego, primer derecho de la persona
humana preexistente, como se ha dicho, a toda legislacin positiva y que,
obviamente, resulta reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional y las
leyes.

9) Que la plena satisfaccin de la garanta constitucional de proteccin integral

de la familia instituida por el art. 14 bis de la Ley Suprema -"ratio" del precepto
legal analizado y en cuya perspectiva debe final y fielmente ser aplicado-, los
principios generales a que se ha hecho referencia en los consids. 4 y 5, la
solucin legal para casos de cierta similitud como son los recordados
anteriormente e inclusive la literalidad misma del art. 13 de la ley 21.541 que no
prohbe suplir la falta de edad por medio de la autorizacin paterna o judicial,
conducen de acuerdo a los criterios previstos en el art. 16 del Cd. Civil y la
ndole especial de los derechos en juego atento las muy particulares
circunstancias de esta causa, a una solucin opuesta a la adoptada por el a
quo. En efecto, por encima de lo que las leyes parecen decir literalmente, es
propio de la interpretacin indagar lo que ellas dicen jurdicamente, es decir, en
conexin con las dems normas que integran el ordenamiento general del pas.
En esta indagacin no cabe prescindir, por cierto, de las palabras de la ley,
pero tampoco atenerse rigurosamente a ellas, cuando la interpretacin
razonable y sistemtica as lo requiere (Fallos. t. 241, p. 277).

La hermenutica de la ley debe integrarse a su espritu, a sus fines, al conjunto

armnico del ordenamiento jurdico, y a los principios fundamentales del
derecho en el grado y jerarqua en que stos son valorados por el todo
normativo, cuando la inteligencia de un precepto, basada exclusivamente en la
literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no
armonicen con los principios axiolgicos enunciados precedentemente, arribe a
conclusiones reidas con las circunstancias singulares del caso o a
consecuencias notoriamente disvaliosas. De lo contrario, aplicar la ley se
convertira en una tarea mecnica incompatible con la naturaleza misma del
derecho y con la funcin especfica de los magistrados que les exige siempre
conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fcticos del caso,
pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la
misin de administrar justicia (doct. de Fallos citados en los consids. 2 y 4 y
Fallos, t. 234, p. 482; t. 241, p. 277 y t. 249, p. 37).

Ello es congruente con el reconocimiento de valor fundamental del gesto de

virtud, solidaridad familiar y amor fraternal que representa la voluntaria ablacin
de un rgano propio, precedido por el no menor ejemplo materno. Los hechos
probados en la causa descartan todo inters subalterno, pues no se trata slo
de disminuir el dolor sino de intentar la conservacin de la vida de un hermano
despus de agotados los otros recursos de la ciencia (art. 2, ley 21.541).

Contribuye a fundar esta solucin la calificacin de los trasplantes de rin

como "tcnica corriente" (art. 2, ley 21.541 y art. 2, dec. reglamentario
3011/77), que el paciente J. I. S. y D. haya estado sin xito en espera de un
rin cadavrico desde el mes de agosto de 1978, y asimismo, el brevsimo
tiempo faltante para que C. G. S. y D. cumpla la edad que le permitira decidir
por si sola la ablacin, circunstancia esta ltima que no autoriza a suponer una
modificacin sustancial de su madurez psicolgica y estabilidad emocional. Las
particularidades indicadas en el consid. 3 han sido corroboradas por el doctor
R. al declarar que el citado J. I. S. y D. estar expuesto al mismo riesgo de
muerte en los 2 meses prximos, que ha venido sobrellevando hasta ahora,
mxime porque no tiene otro acceso vascular que la cnula de Thomas, y que
el tratamiento de dilisis a que est sometido, por los accidentes que pueden
producirse durante su funcionamiento, genera riesgos propios de muerte.

Adems, no existen en autos datos ciertos que pongan en duda la opinin del
equipo mdico especializado respecto a la viabilidad de la operacin. Por el
contrario, en la referida audiencia el jefe del equipo propuesto para efectuar la
ablacin, suministr informacin suficiente respecto a la viabilidad del trasplante
desde el punto de vista inmunolgico por ser dadora y receptor histoidnticos,
precauciones que se toman antes de su realizacin e inexistencia en el
receptor de alguna enfermedad sistemtica que le pueda afectar
especficamente el nuevo rin. Fundamentalmente, en lo que concierne a la
dadora, inform que son remotos los riesgos de la ablacin dado su estado de
salud, normalidad de la vida de los dadores con un solo rin, no estar
expuesto especficamente el rin subsistente a enfermedades que no pudiera
padecer de tener ambos, y la posibilidad de la dadora de llevar vida normal en
su matrimonio y maternidad.

Por ltimo, las distintas constancias y actuaciones de la causa han permitido al

tribunal convencerse de que no media en la donante inestabilidad emocional ni,
como se ha dicho, inexperiencia para valorar certeramente las consecuencias
de sus actos, satisfacindose con la intervencin de los rganos
jurisdiccionales la especial proteccin jurdica del menor aludida en la nota de
elevacin de la ley 21.541.

10) Que la solucin alcanzada, siempre que los estudios inmediatamente

previos a la operacin sean favorables, es sin perjuicio del debido cumplimiento
de las restantes exigencias legales y reglamentarias, y sin defecto, asimismo,
de la facultad de revocar o arrepentimiento que establece el art. 13, 2 prrafo,
de aquella ley.

Por ello, habiendo dictaminado el Procurador General, se deja sin efecto el fallo
apelado; y, atento a la urgencia del caso se autoriza a la menor C. G. S. y D. a
que se le practique la ablacin de uno de sus dos riones para ser implantado
en su hermano J. I. S. y D. en las condiciones establecidas en el consid. 10
(art. 16, 2 parte, ley 48). - Pedro J. Fras. - Elas P. Guastavino.