113-114 FORM/detenc 776 V 10/12/08 18:14 Página 113

formación
DETENCIÓN ILEGAL
(SUPUESTOS PRÁCTICOS)

L
a libertad personal, después de la vida, es alguno que justificara la privación de libertad de aque-
tal vez el bien jurídico más importante. lla, al no constar ningún dato que la vinculara con un
Para su protección se tipificó el delito de delito de tráfico de drogas. Se aplica el artículo 167 y
detención ilegal. El tipo básico se encuen- no el 530, por cuanto se considera que la mera existen-
tra regulado en el artículo 163 del Código cia de una investigación policial no autoriza, sin más, a
Penal, sin embargo, dentro de este tipo de delitos tiene la detención, y menos aún cuando se trata de una per-
especial importancia, por su gravedad, el cometido por sona ajena a la actuación 2.
una autoridad o funcionario público, mereciendo mayor La negativa persistente a identificarse cuando se ha
reproche penal por parte del legislador, ya que el sujeto cometido una infracción penal o administrativa, si la
activo, esto es el funcionario público, es quien tiene misma es constitutiva de una desobediencia manifiesta
precisamente la obligación de guardar el orden consti- puede justificar la detención, si se ajusta a principios de
tucional preciso para el desenvolvimiento de un Estado necesidad y proporcionalidad 3, como por ejemplo,
democrático y de derecho, debiendo actuar con digni- cuando un causante de un accidente de circulación se
dad e impidiendo cualquier práctica abusiva o arbitra- niega a identificarse, ni muestra la titularidad del vehí-
ria 1. culo, no pudiendo el agente de la autoridad permitir su
Así pues, se establecen los tipos agravados en los marcha sin más.
artículos 167 y 530 de la referida norma, distinguiéndose La desobediencia a identificarse no permite la deten-
igualmente si la detención tuvo lugar mediando o no ción cuando la misma se refiere a una orden policial
causa por delito, castigándose con mayor severidad este arbitraria: "… es evidente que no acceder a la pretensión
último supuesto. Ambos artículos son considerados tipos del recurrente (el agente policial) de que el querellante
en blanco que por tanto deben ser completados por las se identifique, simplemente por haber arrojado la piel de
normas procesales contenidas en los artículos 490, 492 un plátano al suelo, no constituye delito alguno pues
y 495 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, convir- no comporta una desobediencia grave…" 4. En este tipo
tiéndose la detención en ilegal si no se aplica lo dis- de supuestos leves, así como en la negativa a identifi-
puesto en los mismos, así como si se vulneran los requi- carse por simples faltas, podría encontrar amparo en lo
sitos a los que la misma debe sujetarse, previstos en los dispuesto en el artículo 20 de la Ley Orgánica 1/1992,
artículos 489 y 520 de dicha Ley. de 21 de febrero, de seguridad ciudadana, pudiendo
Vamos a revisar, desde un punto de vista eminente- trasladar al infractor a dependencias policiales por el
mente práctico, los diversos supuestos contemplados tiempo mínimo imprescindible para llevar a cabo su
por el ordenamiento jurídico. identificación.

A) DETENCIÓN ILEGAL SIN MEDIACIÓN DE B) DETENCIÓN ILEGAL CON MEDIACIÓN DE

CAUSA POR DELITO (DETENCIÓN ILEGAL CAUSA POR DELITO (DETENCIÓN ILEGAL
MATERIAL SIN CAUSA CRIMINAL. MATERIAL CON CAUSA CRIMINAL.
ARTÍCULO 167) ARTÍCULO 530)
El Tribunal Supremo confirma la pena de tres años de Se trata del acto de detención ilegal material realizado
prisión y ocho de inhabilitación absoluta a un agente de por autoridad o funcionario público cuando ya existe una
la Policía Local como autor del delito detención ilegal causa criminal dirigida contra la persona detenida, pero
previsto en el artículo 167, cuando, en el curso de un la detención se lleva a cabo sin concurrir los requisitos
seguimiento a un sospechoso de dedicarse al tráfico de legales previstos en los artículos 490 y 492 de la Ley de
drogas, ordenó a un subordinado la detención de una Enjuiciamiento Criminal. Este supuesto está castigado
mujer que previamente había recibido para su auto- con menor severidad (pena privativa de derechos), al
consumo una pequeña cantidad de heroína, permane- considerar que ya existe una causa criminal contra el
ciendo privada de libertad más de cinco horas en Comi- detenido, y el funcionario, dentro de las atribuciones
saría a pesar de que no se le halló ninguna otra cantidad propias de su cargo, actúa de un modo incorrecto. El artí-
de droga. La Sala considera que si bien la interceptación culo 167 se refiere a la actuación del funcionario público
de la droga de la compradora era legítima, como ulte- que aprovecha su condición de policía para agredir la
rior medio de prueba respecto a la actividad delictiva libertad personal de otro.
desarrollada por el vendedor, no existía supuesto legal La detención es una injerencia en la libertad del ciu-

DICIEMBRE 2008 GUARDIA CIVIL 113

113-114 FORM/detenc 776 V 10/12/08 18:14 Página 114

formación
dadano en la que es necesario que el agente policial que ciales para ciertas diligencias, etc. que, aún cuando ine-
la acuerda pueda justificar su realización conforme a vitablemente comportan molestias, su realización, y
"motivos racionales bastantes", esto es, que el funcionario consecuente inmovilización del ciudadano durante el
crea que se ha producido un hecho punible y que el tiempo imprescindible para su práctica, constituyen
detenido haya podido tener participación en el mismo. meras retenciones o provisionalísimas restricciones de
Como ejemplo ilustrativo reciente tenemos la sen- libertad, no dirigidas en principio contra la libertad
tencia del denominado "caso Bono". En la misma se "stricto sensu" a que se refiere el art. 17 CE que supo-
afirma que a la hora de tomar la decisión de practicar una nen para el afectado un sometimiento legítimo, desde la
detención no es preciso considerar que el detenido sea perspectiva constitucional, a las normas de policía, pues
efectivamente culpable, sino que la injerencia de la pri- no de otro modo podría llevarse a término las funciones
vación de libertad cuente con la cobertura del artículo de prevención y/o investigación del delito, asegura-
492 de la Ley procesal penal, es decir, existencia de miento de sus efectos y pruebas, detención de los pre-
"motivos racionales bastantes" sobre la perpetración de suntos culpables, etc. que el art. 11.1 f) y g) LO 2/1986,
un delito y participación en el mismo de una persona. de 13 mar., encomienda a las Fuerzas y Cuerpos de
Algún sector doctrinario llega a considerar a la deten- Seguridad del Estado, en desarrollo del mandato con-
ción "delito de sospecha". Continúa la sentencia afir- tenido en el art. 104 CE 7.
mando que "el que posteriormente, en la investigación En este sentido resultaron absueltos dos guardias
judicial no llegara a acreditarse esa participación en el civiles que mantuvieron a una conductora en depen-
concreto hecho de la agresión… es algo ajeno a la situa- dencias de un acuartelamiento en espera de la llegada del
ción "ex ante" que es la que debe ser valorada para la Equipo de Atestados, sospechando que pudiera encon-
adopción de la medida privativa de libertad". Existían trarse bajo los efectos del alcohol, llegada que no se
fundadas sospechas de la participación de unas perso- produjo al encontrarse reforzando, de forma extraordi-
nas en un presunto delito de atentado contra un minis- naria, el servicio de escolta del presidente del Gobierno,
tro de la Nación, sospechas reflejadas en un atestado viéndose en la necesidad de desistir y permitir la mar-
mediante notas informativas, cintas de video y testimo- cha de la misma, no sin antes redactar el correspon-
nios. El hecho de que posteriormente un Tribunal sobre- diente atestado para su entrega a la Autoridad Judicial.
seyera la causa por este motivo no invalida la deten- La sentencia considera que la conductora no estuvo
ción, dado que se dieron las condiciones previstas en el detenida, a la luz de la doctrina expuesta, sino simple-
artículo 492.4 de la LECrim, limitándose la misma a la mente tenía la obligación de someterse legítimamente a
lectura de derechos del artículo 520 de dicha norma, las normas del Código de Circulación 8.
toma de declaración e inmediata puesta en libertad 5. Será siempre la racionalidad y "la justeza de la pro-
porcionalidad" los criterios a seguir en cada caso con-
C) QUEBRANTAMIENTO DE LAS GARANTÍAS creto a la hora de adoptar una medida tan excepcional
DE LA DETENCIÓN (DETENCIÓN ILEGAL como es la privación de libertad.
FORMAL. ARTÍCULOS 530 Y 531)
Se comete cuando se vulneran cualquiera de las garan- RAFAEL BARRERA GÓMEZ
tías constitucionales o legales que rodean la detención. Letrado sustituto del abogado del Estado de la Guardia Civil.
Comandancia de Algeciras.
El artículo 167 protege la privación de libertad, en sen-
tido material, en tanto que el artículo 530 protege la for-
malidad de la detención. Dichas garantías son las siguien-
tes: modal (modo de practicar la detención, de la manera
menos perjudicial para la persona y para la reputación
1
y patrimonio), informativa (información de los dere- STS de 30 de marzo y 25 de septiembre de 1993.
chos que le asisten), asistencial (asistencia letrada, de 2
STS 1261/2003, de 29 de septiembre.
intérprete y médica), declaratoria (derecho a guardar
3
silencio, a no declarar y no confesarse culpable), comu- STS de 18 de noviembre de 1993.
nicatoria (comunicación del hecho a terceras personas), 4
STS de 22 de junio de 1992.
temporal (tiempo de duración de la detención), impug-
5
natoria (derecho a solicitar habeas corpus) e indemni- STS nº 626/07 de 05 de julio.
zatoria (para el caso de que la detención sea finalmente 6
CLIMENT DURAN, C., Detenciones ilegales cometidas por autoridad
indebida y merecedora de reparación económica) 6. o funcionario público (Editorial Tirant lo Blanch, 1999, pag. 95 y ss).
Finalmente añadir que el derecho a no ser privado de 7
Tribunal Supremo: SS 26 mar. y 15 abr. 1993, 4 feb. y 15 nov.
la libertad sino en los casos y en la forma establecida por 1994, 29 sep. y 11 nov. 1997, etc. (precisamente inspirada en la TCS
la Ley, así como el derecho a circular libremente por el 4 oct. 1985 y, más en concreto, en la de 7 oct. 1985, de la que a su
territorio nacional, no se ven afectados por las diligen- vez se hace cumplido eco la de 18 feb. 1988.
cias policiales, identificación, cacheos ocasionales, con- 8
Sentencia de la Audiencia Provincial de Islas Baleares (sección 1ª),
troles preventivos, desplazamientos a dependencias poli- de 12 de febrero de 1999.

114 GUARDIA CIVIL DICIEMBRE 2008