Tema 3: EMPRESARIO

MERCANTIL GENERAL
MJ.
CONCEPTO DE EMPREARIO:
Est claro que el empresario es el titular de la empresa, figura clave del dcho. Mercantil;
sin embargo, hay que tener en cuenta dos cosas: el Cdigo de Comercio (CoCo) no
habla de empresario, sino de comerciante. En cualquier caso, podemos decir que el
concepto doctrinal y jurisprudencial de empresario sera: aquella persona fsica o
jurdica que, en nombre propio, ya sea personalmente, o a travs de colaboradores
realiza una actividad empresarial en el mercado, generalmente con nimo de lucro. De
todas formas, el trmino comerciante, se ha ido sustituyendo por el de empresario, que
no son lo mismo estrictamente; sin embargo, jurdicamente lo vamos a entender como
sinnimos.
Hay que tener en cuenta tambin, cuando hablamos de empresario, que el empresario
desarrolla una actividad en el mercado, de carcter mercantil; por tanto, quiere decir
que cuando hablamos de actividad empresarial, abarcamos tres sectores de la actividad
econmica (objeto): comercio, origen del derecho mercantil); actividad industrial
(transformacin o venta de productos elaborados); y sector servicios. Pero tambin, la
mercantilidad puede venir dada por la forma que adopte la empresa, quiere decir, que si
un empresario se constituye de una determinada forma jurdica (ej: S.A. o S.L.) es
siempre mercantil, con independencia de que la actividad que realice sea mercantil o
civil.
En este sentido, pueden existir actividades econmicas NO mercantiles, sino civiles, por
tanto aqul que desarrolla este tipo de actividades sera un empresario civil, que en
principio no le sera de aplicacin el dcho. Mercantil.
Qu actividades se han considerado civiles y por tanto, quines seran empresarios
civiles? Hay tres actividades que tradicionalmente han estado excluidas del dcho.
Mercantil, precisamente porque se consideraban actividades civiles:
- agricultura y ganadera (si hay una SA o SL sera mercantil!, o tambin si se
dedican a la transformacin y comercializacin de productos)
- artesanos; se considera que no es empresario mercantil pero tiene un estatuto
especfico que se asemeja al de un empresario,
- profesionales liberales, que tambin tradicionalmente se ha excluido, aunque en
muchos casos funcionan como verdaderos empresarios, salvo en el caso de
sociedades, si el profesional liberal hace su trabajo a travs de una empresa
mercantil por la forma, es mercantil. Los profesionales liberales tienen que
inscribirse en el registro mercantil. Pero adems, ni los artesanos ni los
profesionales liberales no son empresarios mercantiles, pero tanto a uno como a
otros se le aplica la Ley de Competencia Desleal.
De la definicin inicial de empresario, se desprenden los colaboradores del empresario,
que son cosas distintas. Cuando hablamos de colaboradores nos referimos a:
- Colaboradores independientes: son aquellos que no se encuentran
subordinados con el empresario ni integrados en su empresa, en s mismos son
empresarios especializados que hacen de la colaboracin objeto de su negocio
(contratos de colaboracin): comisionistas, agentes, mediadores, franquicias,
factoring el vnculo que le une con el empresario no es laboral, sino mercantil.
Los principales son los agentes y los mediadores.
- Colaboradores dependientes del empresario (auxiliares del empresario): que
no son empresarios, la colaboracin se caracteriza por la relacin de
dependencia, en virtud normalmente de una relacin laboral, no asumen un
riesgo empresarial propio; son por tanto representantes, actan en nombre y por
cuenta del empresario. Hay tres tipos de auxiliares:
o Factor: (283 CoCo) mayor mbito de representacin, puede realizar
cualquier acto o contrato en nombre del empresario siempre que est
relacionado con la actividad o trfico de la empresa (mbito mximo).
Puede haber un factor notorio (art. 286 CoCo, los contratos realizados
por l se entendern directamente hechos por cuenta del empresario),
incluso vincular al empresario por actos que van ms all del trfico de la
empresa (siempre que se haga mediante escritura pblica inscrita en el
RM): Ej, Director General, Gerenteno son empresarios (representacin
voluntaria) Como el factor ostenta la representacin de la empresa con
mucha amplitud, para que la limitacin de sus facultades sea efectiva
cara al exterior siempre ser necesario acudir a su inscripcin en el RM.
Si se trata de poderes otorgados por un empresario social o por un
empresario individual, se debern hacer en escritura pblica y estar
inscritos en el RM.
Para que la representacin del factor notorio despliegue sus
efectos, se exige la concurrencia de estos requisitos (SLO
LEER)
1. Que el notorio tenga vinculacin permanente con el
empresario
2. Que sea notoriamente conocido que este factor pertenece
a la empresa.
3. Que el acto de comercio realizado por el notorio se
incluya dentro del mbito de la empresa
4. Que se haya realizado bajo orden del empresario y ste lo
haya aprobado
5. Que el tercero acte de buena fe.
6. Que el acto realizado sea oneroso.
o Dependiente: (art. 292 CoCo) tiene menos mbito de representacin que
un factor. Se concibe como aquel colaborador del empresario que
desempea, de forma constante, alguna o algunas de las gestiones
propias del trfico o giro de la empresa; pues slo puede realizar actos o
 contratos en relacin a una actividad del negocio: jefe de seccin
contabilidad, director de personal, y tampoco es empresario.
o Mancebo: (art. 293 CoCo) es un representante del empresario, pero con
el mbito de representacin mnimo, se trata de auxiliares del empresario
que estn autorizados para realizar una concreta operacin mercantil o
alguna parte del giro y trfico de la empresa : dependiente de caja.
Ej, de colaboradores Corte Ingls: Director General del Corte
Ingls (factor) Director de Personal de Andaluca del Corte
Ingls(dependiente) y el Cajero de turno (mancebo).
CLASES DE EMPRESARIO:
Clasificacin en funcin de su estructura personal: dos grandes clasificaciones (SON
LAS MS IMPORTANTES)
- Empresario individual: como su nombre indica es el empresario persona fsica.
o Empresario privado: particular que ejercita la actividad empresarial
o Empresario pblico: la propiedad de la empresa y el control de la
misma son pblicos (caso de que Estado, o CCAA adopte una forma
legal y participe en el mercado conforme al reconocimiento
constitucional de la iniciativa pblica en la actividad econmica)
o Empresarios mixtos: caso de que las sociedades creadas por los poderes
pblicos permitan la entrada en ellas de los particulares que arriesgan su
capital.
- Empresario colectivo (empresario persona jurdica): empresario que adopta la
forma de una persona jurdica, el supuesto habitual es la forma de una Sociedad,
por tanto, hablamos de empresario social. O tambin el rgimen de una
Asociacin, o de una Fundacin (las Cajas de Ahorro) que, muy por encima,
podemos decir que las fundaciones tienen el patrimonio afecto al desarrollo de
actividades destinadas a un inters general (obra social, exposiciones)
- Ojo: el socio de una sociedad, NO ES EMPRESARIO, aunque sea el socio
mayoritario, no es empresario, el empresario es la sociedad como persona
jurdica. El administrador tampoco es empresario, porque representa a la
empresa, pero no es empresario.
Clasificacin en funcin de la dimensin econmica o su tamao: un criterio no
consolidado definitivamente y slo desde concretos puntos de vista, pues se dice que tal
distincin vive en la realidad y no en la ley; est situada a espaldas de ella. Aun as:
- PYMES: (pequea y mediana empresa) aquellas que cuentan con menos de
250 empleados, un volumen anual de negocios de menos de cincuenta millones
de euros y un balance general anual de cuarenta y tres millones (mediana
empresa). Cincuenta empleados y un volumen de ventas o un balance inferior a
diez millones de euros (pequea empresa). (Todo por encima, consideraremos
gran empresa)
- Microempresa diez empleados y dos millones de euros de balance.
 o No obstante, para algunas actividades empresariales se exige una forma
concreta con una adecuada organizacin, que impide adoptar la forma de
empresario individual: entidades de crdito o de seguros.
Clasificacin en funcin del establecimiento:
- Empresario establecido: exige un soporte fsico, establecimiento, tienda o
almacn, y se considera por el CoCo, que, en atencin a la localizacin del
establecimiento se determina el domicilio mercantil o la competencia territorial
del registrador.
- Empresario ambulante: sin sede fsica, puede distinguirse entre comerciantes de
ferias o mercados (contratos que contempla el CoCo), comercio de mercadillos
regulares, comercio callejero
FIGURA DEL NAVIERO. (SUPUESTO ESPECIAL DE EMPRESARIO: la
profesora lo remiti al libro. Lo entenderemos como menos importante)
Empresario martimo o naviero (libro III CoCo).
El CoCo no ofrece una definicin clara y satisfactoria del naviero: entenderemos (art.
586 prrf.2) que naviero es la persona encargada de avituallar o representar el buque en
el puerto en que se halle, a lo que aadimos que el naviero debe tener aptitud para
comerciar y estar inscrito en la matrcula de los comerciantes de la provincia (esto es en
el Registro Mercantil, en el que la inscripcin de los navieros no es potestativa, sino
obligatoria. Pese a la imprecisin de la que hablbamos, resulta evidente que para el
CoCo, naviero es quien tiene la posibilidad de utilizar el buque en una navegacin con
fines lucrativos y asume los riesgos inherentes a la navegacin, por lo que el concepto
de naviero coincide con el de empresario martimo.
A todo esto, el naviero puede ser persona fsica como jurdica.
El incumplimiento de la exigencia de inscripcin en el RM no est sancionado con la
exclusin del concepto legal de naviero, sino con la inaplicabilidad de las normas
reguladoras del privilegiado rgimen de responsabilidad propio de ste.
RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO:
Sin distinguir que el empresario sea persona fsica o jurdica; cmo responde el
empresario:
- Regla general: el mismo que un particular. Esto quiere decir que va a tener el
mismo rgimen tanto en materia de responsabilidad contractual como
extracontractual: art. 1911 CC, y 1902CC. La responsabilidad contractual es la
que deriva del incumplimiento de un contrato, responsabilidad ilimitada (bienes
presentes y futuros) y personal. La excepcin a esto es el naviero, si este
empresario se inscribe en el R. Mercantil la responsabilidad es limitada en
ciertos temas.
 La extracontractual (1902 CC) es la que se deriva de daos a terceros por la
accin u omisin siempre que concurra culpa o negligencia. No para el caso de
fuerza mayor o caso fortuito.
Esto se extiende a los colaboradores.
- Excepciones a la regla general: en el mbito mercantil.
o Supuestos tasados de responsabilidad objetiva del empresario:
responde el empresario siempre que se produzca un dao con
independencia de si ha habido culpa o negligencia. Ej: se aplica a
empresarios cuya actividad econmica entraa una especial peligrosidad
(ENERGA NUCLEAR)
Cmo se mitiga esta responsabilidad objetiva: por dos vas; por
un lado la propia norma establece lmites de responsabilidad
cuantitativos mximos. Por otro lado, hay un seguro obligatorio
de responsabilidad objetiva.
Materia de consumidores y usuarios, en materia de defectos y
daos en productos de consumo masivo.
o Una persona fsica constituye una sociedad unipersonal: hoy por hoy
solo cabe en sociedades limitadas. Se limita la responsabilidad por la
concentracin de todas las participaciones en manos de un solo socio.

o Figura del emprendedor de responsabilidad limitada: cualquier

persona fsica que desarrolla actividades empresariales o profesionales,
para el cumplimiento de las deudas de su actividad empresarial o
profesional puede (cumpliendo unos determinados requisitos) excluir de
responsabilidad derivada de su actividad empresarial su vivienda
habitual. Ley 14/2013 de apoyo a los emprendedores y su
internacionalizacin.

ESTATUTOS DEL EMPRESARIO:

Qu consecuencias tiene que un empresario se considere mercantil, ya sea persona fsica
o jurdica. Tiene grandes consecuencias:
- Se va a someter a un rgimen especial que se conoce como Estatuto del
Empresario: bsicamente es lo siguiente, quien adquiere la condicin de
empresario ha de respetar las normas que rigen el rgimen de la competencia
(Ley de Competencia Desleal de 1991, y la Ley de Defensa de la Competencia
2007)
- Se le aplica tambin la legislacin en materia Industrial, y otras reglas de
carcter subsidiario sometidos a la supervisin de instituciones como Banco de
Espaa, CNMV
- Deber contable (esto es el deber contable de lo que nos examinamos en el test,
est eliminado) Todo empresario mercantil est obligado a llevar la contabilidad
de la empresa, y adems, a travs de libros obligatorios. No confundir con
legalizacin de la contabilidad, depsito de cuentas anuales en el registro
mercantil y verificacin contable!! (No confundir)
 - Los empresarios tienen un Registro especial de publicidad especfica: Registro
Mercantil.
El concurso de acreedores, desde 2009 es un procedimiento de insolvencia aplicable a
cualquiera, ya sea particular o empresario.
Hay determinados contratos que son mercantiles y no civiles, si interviene un
empresario: ej, el contrato de comisin mercantil (art. 244 Cde c.), otro ejemplo es la
compraventa mercantil.
(Hasta aqu Tema 3, para cualquier duda o confusin, o para casos en los que me haya
liado y no se entienda, no duden en decrmelo)