CLAVE: DBO213 BIBLIOGRAFIA_BASICA: LHSRAELA LIBRO: PANORAMA DE LA HISTORIA UNIVERSAL ‘DEL DERECHO AUTOR: MARGADANT, GUILLERMO FE. EDITORIAL: PORRUA, MEXICO 2009 PAGINAS: 389-400 TEMA XII AFRICA NO ISLAMICA Y EL ASIAN NO ISLAMICA. <= HASTA 1900 13.1.-AFRICA 13.2.-ASIA.CAPITULO XII REGIONES NO ISLAMICAS DE AFRICA Y ASIA HASTA 1900 INTRODUCCION Ademés del derecho islémico, encontramos en Africa y Asia, en los iltimos milenios, hasta el comienzo del presente siglo, los siguientes sis- temas: 1. Bl tradicional derecho chino, euyo papel, en el oriente de Asia, es comparable al del derecho romano en Ia Europa continental; 2, el derecho japonés que, aunque teniendo su origen en la tradicién china, en cuanto a técnica y sicologfa ha tomado un’ sendero totalmente distinto; 3, el derecho hindi; 4. ottos sistemas aut6ctonos, codificados ya menudo circundados de elaboraciones dog- méticas, como el derecho de Etiopfa; 5. el derecho romano, en ciertas ex colonias holandesas (Sudéfrica, Ceylén); 6. derechos oceidentales, de indole anglosajo- na o neorromenista, levados a territorios coloniales de Africa y Asia, a menudo sdlo aplicables a personas de cierta categoria (per- sonalidad del derecho), ademés de derechos de tipo occidental, expedidos especifica- » ono ely aera os suglren qe a sata de dpe wes arnacenen= nos seer, es ae fs rent See sls pakas ews tad wes en m9 sign y comruterent tamben se ot hace ats eu oa pega. gone engenass pone ins ce ates sre contenories, eon eos queen nn abet ‘ota, en essa sevsimeiat oem nase rca ecompaten enacaene cone Hanes ‘Secreto, ceo we on arpa aa expat con's moor feces or orem eins Yas nanos tsar Ss eros. ae sO, “Ine Nae fhe Westen Wo30 GURLERWO F. AHRSAONT mente para las colonias (sobre todo en materia administrativa); un caso especial es el de Liberia. 7. derechos de tipo occidental ~a menudo eclécticos, adoptados por paises afticanos 0 asiéticos, en vias de modernizarse-, un fenémeno que antes de 1900 se observé sobre todo en el Japén y en algunos pafses iskémicos; 8, derecho ruso-tsarista en las posesiones asidticas del imperio ruso, y 9, derechos consuetudinarios “primitivos”, sobre todo en la Africa ne- gra y en regiones de Asia que poco contacto han tenido con civiliza- ciones superiores (Ja Nueva Guinea, istas de Malasia, etcétera); también en algunas zonas intensamente colonizadas (como en las Indias neer- landésas) subsisten a veces tales sistemas consuetudinarios, paralela- mente con el derecho de tipo occidental, bajo el sistema de Ia persona- lidad del derecho. En tales casos, se suele ajustar el derecho consuetudinario un poco ala mentalidad del colonizador, quitandole ciertas asperezas en materia penal (tormentos, etcétera), 0 de familia (el deber de la viuda-de dejarse cremar con el cadéver del marido, por ejemplo, en el derecho hind). Los dispersos derechos consuetudinarios cuentan, naturalmente, con propios sistemas forenses, a veces democraticos 0 gerontocréticos, a veces autocréticos, pero, siempre, desde luego, “primitivos”, para nuestro modo de verlos, aunque generalmente aceptados por la poblacién misma como satisfactorios (algo que no siempre puede afirmarse de nuestros sistemas “no-primitivos”...). En algunos casos, un pafs africano o asitico, independiente o semide- pendiente, que quiere modernizarse sin sacrificar su propia idiosincrasia, codifica su derecho consuetudinario, unificando y racionalizando, de paso, el resultado. PANORAMA DE HE El derecho ¢ En el pensa papel: el ho sociedad al compromis el compare hace necest dado hayan Ja hierba de Los jue ci6n, educi puede aplic Es vere florecié de de derech« brillante d juridico at ci6n, sélo ‘Aung. } que conos segundo r gos chine tiempos « cuya inflt comps coo obatve combarg, ai tno utd penn pare que el 0 Ea presto,GoULeRO weRcADAN adminis! rativa); un caso 208, adoptados por pafses 1 Fenémeno que antes de gunos pafses islAmicos; cas del imperio ruso, y te todo en Ia Africa ne- van tenido con civiliza- lasia, etoétera); también omo en las Indias neer- suetudinarios, paralela- sistema de la persona- etudinaria un poco a la vezas en materia penal uda de dejarse cremar ho hindd), an, naturalmente, con crontocriticas, a veces s”, para nuestro modo oblacién misma como » de nuestros sistemas lependiente o semide- 1 propia idiosincrasia, ‘ionalizando, de paso, oo NORMA IE LA STORA UVES DEL DEREGIO El derecho de China, hasta el siglo x En el pensamiento chino tradicional, fa ciencia juridica no juega un gran papel: el hombre debe tratar de vivir en armonfa con el universo y con la sociedad a la que pertenece; por tanto, el buen ciudadano es el hombre de compromisos, y el insistir en pretendidos derechos es una inmoralidad: el comparecer ante Jos tribunales debe ser un ultimum remedium, y si se hace necesario recurtir a él, probablemente tanto el actor como el deman- dario hayan violado ciertos deberes morales. “En un estado bien gobemado, la hierba debe crecer en Ias escaleras de los tribunales...” Los jueces deben escuchar, en primer lugar; la voz. de su propia intui- ci6n, educada por su conocimiento de las costumbres, y s6lo después se puede aplicarel derecho legislado, siempre con amplio margen de tolerancia, Bs verdad que durante un periodo dle caos, una escuela de legistas, que florecié dos o tres siglos antes de Cristo, quiso imponer un estricto régimen de derecho legislado; sin embargo el restablecimiento del orden, bajo la brillante dinastia Han (206 a.C.-200 4.C.), permitid regresar al ambiente juridico antes sefialado, segtin el cual las leyes, siempre de flexible aplica- ci6n, sélo deben tener un lugar secundario entre las fuentes del derecho. ‘Aunque en China haya habido indicios de una convivencia organizada, que conocemos con cierto detalle desde aproximadamente mediados del segundo milenio antes de nuestra era, y pese a Ja existencia de leyes y cédi- gos chinos desde hace unos mil cien afios antes de Cristo, s6lo hasta los tiempos de la dinastfa Sui, alrededor de 590 4.C., se produce un eddigo uy influencia se dej6 sentir hasta comienzos de nuestro siglo, a través de “Compitese esti co ie teorecontara qe explics besing en La cha por el Derecho “ler cho cesta snscrra 3) vigor a todos defendemosfaniarene mesos derechos subeive. Sin oi i se tone oneness nes Geen rona-nanio,ChardoJsvboskeebe Sane castigo, basooxe Bin Corpus ar, pr lies eran, ra ee nop, toscana su ensue enol Meso Oth el rgmen de os home ra cuecntninos al tanbide qo la ecia equare del stor pair menos defo qe ela su est derecho, ras lola pueda legs eines 3 un seg cofcltoro, que pea al demandado coservar ‘supresigi.wn GULERNOF.wwRcAONT su reelaboracién en 635 4.C., bajo la brillante dinastfa Tang, una serie de comentarios de 634, d.C., y otra revisi6n total, en 1647, por la dinastia de los Tsing 0 Manchiies (aquella \tima dinastia imperial china, que goberné desde 1644 y que fue derrocada en 1912, por la Revolucién china); rasgo curioso de esta obra es Ja sanci6n penal de todas sus disposiciones civiles. El derecho penal propiamente dicho es excesivamente matizado: con cerca de tres mil clases y subclases de delitos se complica la vida demasiado a los jueces y delincuentes. Hste c6digo, el Za Tsing Lu (revisado por tltimo en 1890 y en 1910) reglamenta el derecho de familia (agnaci6a, poligamia con cierta jerarquia entre las esposas, exogamia, posibilidad de repudio por parte del matido), el de sucesiones (marcada preferencja por la linea mascu- lina) y el de propiedad, ademas del derecho constitucional y penal; el tema de obligaciones y contratos se delegé a la costumbre. Durante los titimos siglos de la era imperial, China lleg6 a ser el ejem- plo clisico de una sociedad estancada (debido, en parte, a su veneracién por los ascendientes). Una burocracia autoperpetuadora, de espfritu confu- cionista y altamente formalista impidié el progreso y para que Ia influencia “disolvente” del occidente no se infiltrara, la élite de China decidi6 cerrar los puertos a barcos europeos, a partir de 1527 (sélo estuvo permitido el comercio del occidente con China a través de Cantén). Por la Guerra del Opio? (una mancha sobre las relaciones entre Europa y Asia, de la que el occidente deberia avergonzarse hasta la séptima generacién) Europa oblig6 a China a abandonar su politica de aislamiento, en 1842. Durante Ia segunda mitad del siglo x1x, el descontento de los grupos progresistas chinos, y de los sectores antieuropeos, respecto del gobierno de los Manchites, provoc6 varias rebeliones sangrientas que, a menudo, obligaron al gobierno a aceptar la ayuda de los extranjeros. La ditima figura importante de la Corte china fue la maguiavélica emperatriz, Tau-Shi, creada por Dios para mostrar a la humanidad la cruel- ua quae exull6 en 1839 cuando gobern chino confit pio extranjero ene puro de Cat pop DEST dad y el cinis oportunidad, nalista y soci Tang (doctor blecié en Ck tan tradicion El derecho ¢ Por lo que s Laos: esta 1 pasado, que chino, y at | regiones m« | El derecho. ‘Aunque el jurfdico alg El Jape Jos holand: en contact Duran! un socialis bucién de ci6n, cont una vida ¢ Desde zaban ad bajo los «‘euRUERO F. weGADHT astia Tang, una serie de 47, por la dinastfa de los ial china, que goberné svolucién china); rasgo 's disposiciones civiles. ate matizado: con cerca za la vida demasiado a “uc (revisado por iltimo a (agnacién, poligamia ibilidad de repudio por 1cia por Ia linea mascu- cional y penal; el lema ina [leg6 a ser el ejem- parte, a su veneracién ora, de espitita confu- para que la influencia = China decidié cerrar 0 estuvo permitido el Sn). Por la Guerra del »pa y Asia, de la que 1 generacién) Europa 0, en 1842. yntento de Jos grupos vespecto del gobierno sntas que, a menudo, ajeros. fue la maquiavélica \ humanidad la cruel- uae ene puro de Catdn, aNORINDELAHGIOQH INVER. Of OERECHO ww dad y el cinismo de que también es capaz el sexo débil cuando se le da una oportunidad. Después de su muerte, en 1908, la victoria del partido naci nalista y socialista era segura; el partido socialista nacionalista, el Kuo Ming Tang (doctor Sun Yat Sen) tomé el poder y, a partir de 1911-1912 se esta- bleci6 en China la Repiiblica, sin que ello significara que, en un ambiente tan ttadicionalista hubiera cambiado inmediatamente el derecho chino. El derecho chino en el sureste de Asia Por lo que se refiere al actual Vietnam (Tonkin, Annam y Conchinchina) y Laos: esta regi6n (“Indochina”) suffié la influencia francesa, en el siglo pasado, que afiadié a un fondo juridico inspirado en el derecho ciésico chino, y a una gran cantidad de derechos consuetudinarios, sobre todo en regiones montaiiosas, un derecho pliblico de caracteristicas francesas. El derecho japonés hasta el siglo xx * Aunque el Japén pertenece al mundo cultural chino, muestra un desarrollo juridico algo distinto a éste. El Japén habia Tlevado una existencia aislada hasta 1853. Los cl Jos holandeses y, durante algtin tiempo, los ingleses, s6lo pudieron ponerse en contacto con el mercado japonés a través del puerto de Nagasaki. Durante el primer milenio de Ja era cristiana encontramos en el Japon un socialismo de estado con un sistema de castas y una periddica redistri- buci6n de Ia tierra. Las leyes fijaban exactamente los deberes de la pobla- cién, contrariamente a lo que se hacfa en China, tan adversa a la idea de una vida comunal reglamentada por la ley. Desde el siglo ul, el Japén vive bajo emperadores, que primero comen- zaban a destacarse como primi inter pares, entre sus colegas guerteros, y bajo los cuales, luego, se emprende Ia tarea de la unificacién nacional. A inos, La GULLEMO FREAD este respecto es importante la reforma-Taika, de 645, que da al emperador una poderosa posicién central, de manera que, poco después, se promulgan Jas primeras leyes nacionales, de inspiracién china. Al principio todavfa se confundfa moral y derecho (como en las diecisiete leyes de Shotoku Reishi), pero en el Taiho (701-702) aparece ya, no s6lo una relativa separacién entre moral y derecho, sino también dentro del derecho mismo, la separaci6n entre el derecho penal (Taiho-ritsu, 701) y civil-administrativo (Taiho-rei, 702)2 En cuanto a los delitos, se establece la responsabilidad colectiva de toda la familia del culpable; sin embargo, para el ejercicio del derecho de ven- ganza por parte de la familia de Ja victima, se necesitaba una licencia pre- via, otorgada por las autoridades. A fines del primer milenio, el socialismo de estado, de carécter agratio, dio lugar a un “feudalismo” dominado por una nobleza de origen militar, en gran parte palaciega, con todos los defectos inherentes al ausentismo. El emperador era més bien una figura religiosa, vegetando en grandeza y abandonando la labor del gobierno y de Ia lucha al shogiin, que represen- taba la ctispide de la pirdmide feudal y formaba sucesivas dinastias pala- ciegas, paralelamente con la dinastfa imperial. Los caballetos, samurai, vasallos de los nobles palaciegos y sujetos a un c6digo especial, dominaban el pais, explotando a los campesinos que nunca podfan hacer valer sus derechos en contra de los sefiores feudales Aceste ambiente “feudal”, con la dictadura local ejercida a través de los samurai (que frecuentemente peleaban entre sf), mal vigilados por sus superiores, el Japén debe un espfritu més agresivo que el observado en China, pafs caractetizado por su confucionismo pacifista. Asf surgié aquel heroico, agresivo espiritu japonés, diferente, toto coelo, del ideal chino de Deets obra hubo edi revisda en 757, 6 a que nace el Youo Riswye, que viens én sustincion de las dos lyes que sesbamas de ctr, PANORAMA OE LAHSTOR, ammonia univer nismo chino sv La fase feu estas normas s1 Junto con las | ciales. Ya que stare decisis. 1 de vecinos tra resultado favo cuestion y, pe ‘Tribunal impe Desde me neraciones de Tokugawa, a. | sistema admis Desde fin» curiosa instit por cinco ciué circunscripci econémica, + autoridades } Ia comisién. Desde 1¢ década, el St ta 1853, cuat (Tokio). Dur japoneses se residir en el de NagasakiCGvtUO F.waRCADAOT 45, que da al emperador o después, se promulgan derecho (como en las ‘0 (701-702) aparece ya, ‘ho, sino también dentro penal (Taiho-ritsw, 701) bilidad colectiva de toda cio del derecho de ven- zsitaba una licencia pre~ ado, de cardeter agrario, sbleza de origen militar, zentes al ausentisimo. El {etando en grandeza y ‘hogiin, que tepresen- uivesivas dinastfas pala Sipalaciegos y sujetos a ‘oa los campesinos que de los sefiores feudales. 1 ejercida a través de los mal vigiledos por sus 10 que el observado en cifista. Asf surgié aquel ‘oelo, del ideal chino de scury, que viene en ssn de OMA DE LA HSIAR UVES EL OFRECHO 295 armon‘a universal, Al lado del e6digo del caballero japonés, el confusio- nismo chino suena, a veces, un poco pequefio-burgués.. La fase feudal muestra varios c6digos y leyes importantes. Muchas de estas normas se dirigen sélo al juez, y el piiblico en general las desconocs. unto con las leyes encontramos libros de texto para los fncionarios judi- ciales. Ya que importantes sentencias son fuentes de derecho, se infitra un stare decisis. Bn cuanto a la organizacién judicial, primero los tribunales de vecinos trataban de’reconciliar a las partes; en caso de no obtener un resultado favorable se pasaba al tribunal convocado por el sefior feudal en cuestidn y, por ditimo, en teorfa, el caso podfa ser enviado al Superior ‘Tribunal imperial. . Desde mediados del siglo xv y fines del xvt el Japén sutte varias ge- neraciones de guerra entre los sefiores feudales y sus samurai. El shogtin Tokugawa, que logré imponer cierto orden, inspiré una reforma total del sistema administrativo de las aldeas. Desde fines del siglo xvr observamos en el Japén el surgimiento de una curiosa instituci6n, la de los goningumi, comisiones locales constituidas por cinco citdadanos que ejercfan ciertatutela sobre las personas de su battio, circunscripeién territorial, interviniendo en su vida privada, en su actividad econdmica, dandoles consejos y, eventualmente, denunciéndolas a las autoridades penales, pata lo cual era necesaria la unanimidad dentro de Ja comisién. Desde 1621, y en forma més sistemética desde fines de la préxima década, el Shogtin implant6 el auto-aislamiento del Jap6n, que durarfa has- ta 1853, cuando los norteamericanos abrieron por la fuerza el puerto de Edo (Tokio), Durante estos aproximadamente 230 aiios de aislamiento que los japoneses se impusieron a sf mismos, los tinicos occidentales que pudieron residir en el pafs fueron algunos holandeses, confinados en una isla delante de Nagasaki, desde donde podfan hacer el comercio. Tenfan que visitar una396 GuLERMO 6. ecAoANT vez por afio al Shogtin, para informarlo sobre lo que estaba sucediendo en el mundo occidental. Por lo demés, ningiin extranjero podfa entrar en el Japén, y ningtin japonés podia salir de su patria. El Japén del Renacimiento y de los siguientes siglos se presenta como una estricta jerarquia de cuatro clases: nobles, artesanos, comerciantes y campesinos; en esta sociedad la nobleza y sus funcionatios dictaban su voluntad con benevolencia patriarcal, en el mejor de los casos, pero sin admitir discusiones y sin permitir que existieran muchos recursos, de facto, para “Jos de abajo” en contra de las 6rdenes ilegales que vinieran de arriba. Entre personas del mismo rango tampoco hubo relaciones jurfdicas como las que habfa en el occidente, sino que, en caso de conflictos, predominaba la norma moral de Ilegar a un compromiso que permitiera a ambas partes “salvar la cara”; en comparaci6n con el ambiente socialista y legista del primer milenio, el Japén del segundo milenio lleg6 a crear una atmésfera mis parecida a la de China, atribuyendo a las leyes un valor muy relativo En 1742, el Japén habia afiadido a su derecho el Cédigo de los Cien Articulos, cuyo contenido no debfa ser divulgado entre el publico: jbasta- ba que los funcionarios judiciales lo conocieran! En 1853, por la fuerza, el Occidente abrié las puertas del Japén para el comercio exterior, y viendo los problemas que China habia tenido con los poderes europeos, Ia élite japonesa decidié “curarse en salud” y convertir répidamente aquella sociedad feudal, con sus castas y su arbitrariedad, en ‘una democracia parlamentaria de tipo occidental, con un ejército copiado del de Prusia, asf como con otros aspectos exteriores propios de la civi- lizaci6n occidental. En 1868, después de una revolucién palaciega, el enér- gico emperador Mutsuhito (mejor conocido como Meiji) se sobrepuso a ciertos grupos reaccionarios y feudales, y abandonando su antiguo papel meramente decorativo, emprendié esta reforma con tanto éxito, que el Jap6n triunfé en 1904 sobre Rusia (primera derrota que, en la época moderna, NORA DELA HTC sufri6 un pat gracias a esta combina acer original culw Desde el ‘mento consti que eliminar unificaria el Acsta E derecho occ y desde 187 preparan los francés, esp Boissonade aqui el prin tividad, ta § EI C6di torial, pero derecho pr hizo un vir el sistema Codigo de tes prerroe da al pais viaje para con emineCGULEINO F. svRGADANE estaba sucediendo en sro podia entrar en el glos se presenta como sanos, comerciantes y cionarios dictaban su Je los casos, pero sin hos recursos, de facto, ue vinieran de atriba. ciones jurfticas como inflictos, predominaba aitiera a ambas partes ocialista y legista del a crear una atmésfera am valor muy relativo, 4 Cédigo de los Cien tre el pitblico: jbasta- antas del Jap6n para el 1 habfa tenido con los en salud” y convertir yy su arbitrariedad, en ‘nun ejército copiado es propios de la civi- in palaciega, ef enér- Meiji) se sobrepuso a sndo su antiguo papel nto éxito, que el Japén an la época modema, NORA DE LA ITORA UNDER. DEL DERECHO oS suftié un pats europeo a manos de un poder asidtico). En la actualidad, gracias a esta revolucién de 1868, el Japén es un pais industrializado que combina acertadamente las ventajas de la civilizacién de occidente con su original cultura oriental. Desde el punto de vista jurfdico, la revolucién toms Ja forma de un “jura- ‘mento constitucional”, el 6 de abril 1868, en el cual el emperador ceclaré que eliminatia el feucatismo, transformando los feudos en provincias, que icarfa el sistema fiscal y que implantatfa un servicio militar obligatorio. A esta politica modemizante pertenecié también la adopeién de un derecho occidental. En 1871 y 1872 el Jap6n liquida por fin su feudalismo, yy desde 1872 comisiones de juristas japoneses, ayudados por extranjeros, preparan los c6digos modemos. Primero se escogié como modelo el derecho ‘francés, especialmente para el Cédigo penal (1880) en el cual colaboraron Boissonade y Ortolin, Como principios nuevos para el Japén encontramos agut el principio de nullum crimen, nulla poena, sine lege, la.no retroac- tividad, la igualdad de todos ante la ley y Ja publicidad de la audiencia. El Cédigo procesal-penal (1880) tiene el sistema francés, semiinguisi- torial, pero luego Alemania inspiré la ley orgénica de los tribunales y el derecho procesal civil (1890); y en materia de derecho privado, el Japén hizo un viraje del proyecto original (del francés Boissonade), inspirado en el sistema napolednico, al derecho alemén (Cédigo civil japonés, 1898, y Cédigo de comercio japonés, 1899). Una breve constituci6n, con importan- tes prerrogativas imperiales y, en general, no archidemocratica, es otorga- da al pais en 1889, después de que Kentaro Kaneko habfa hecho un largo viaje para recoger opiniones sobre el proyecto, en entrevistas personales con eminencias como H. Spencer, R. Ihering, Thayer y O. Wendel Holmes.El derecho hindi en la India, hasta el siglo xx* Los diversos escritos sagrados, Iamados Srutis, de 1500 a 66 a.C., son la fuente bisica del derecho hind. A ellos pertenecen los Vedas, los Vedan- gas y los Upanischados. Como estas obras contienen, sobre'todo, datos mitolégicos y normas morales, ademés de descripciones de ritos y doctri- nas astrolégicas, los antiguos juristas hindées tuvieron que desarrollar, ellos mismos, el derecho hindi, buscando para éste los puntos de partida, a menudo mny débiles, en estos Srutis. Las antiguas obras juridicas, no sagradas, pero sf basadas en obras sagradas, son los Smritis, redactados del siglo vr a.C. hasta el siglo vi .C., a veces escritos en prosa (entonces hablamos de darmasutra), a veces en poesfa (lamados entonces darma- sastra que generalmente son de fecha posterior). De este modo surgieron Jas llamadas leyes de Manii; la Jagnavalkya (siglo i d.C.) y Naradasmriti (siglo v dC), Las leyes de Mami son las mAs antiguas, aunque no tan antiguas como hasta hace poco los investigadores imaginaban; quizés tuyieron su origen unos ocho siglos antes de Cristo (algunos autores colocan su redaccién va- rios siglos después), Entre los siglos 1x y xvit de nuestra era, surgié toda una literatura de comentarios a estos smritis, literatura compuesta de los Nibanda, Tanto en los smritis como en estos comentarios (Nibanda), se confunden el derecho y la moral Estos Nibanda tratan un tema determinado a la luz de diversos smritis, ‘A su lado existe otra categoria de comentarios, que se refieren cada vez a un smriti, glosando su texto. Ademés de esta compenetracién entre lo juridico y lo ético que confiere al derecho hindi un sabor de derecho natural, encontramos en este derecho también un profundo respeto por la costumbre. Al comienzo de las leyes de “observe ue exe dec ink tivo gue compat i con el derecho mamma de sions ‘nkimicas, yo derecho igs Yous drecho brea) pars os no-atéctonos. Ea Pondicherry sobreviven an estos del derecho clonal ances. PROPIA DEA HSTOR Manii se advie alma, debe dej cas transmitid: rio es distinto | Bl derechc | alas escuelas | tal doctrina, le | equidad del oi | Jmpulso de su diccionales. | Las carac | contradiccion la costumbre, se Iegaba al do), el severe gue sojuzgs Cristo), la pe nifios, una at cia por la line pruebas com: naturales (aly debe mencio Durante derecho hine ‘mero formal Corona brit mico, pero lt coloniales 6 traria al dere = derecho hin me‘uc F. praGrOV 1500 a 66 a.C., son la los Vedas, los Vedan- snen, sobre todo, datos iones de ritos y doctri- vieron que desarrollar, » Ios puntos de partida, \$ obras jurfdicas, no Smritis, redactados del os en prosa (entonces «ados entonces darma- Je este modo surgieron dC.) y Naradasmriti 10 tan antiguas como zés tuvieron su oFigen Jocan su redaccién va- uestra era, surgi toda tura compuesta de los antarios (Nibanda), se uz de diversos snsritis. se refieren cada vez a y lo ético que contiere ‘ramos en este derecho mienzo de las leyes de eco mas 8 a gions En Pondieheny sobreviven aia {NORA DE UA STOR UREA DL ORECHO 9 ‘Manii se advierte al lector que aquél que se preocupe por el bienestar de su alma, debe dejarse orientar, en toda su actividad, por las costumbres jurfdi- cas transmitidas desde tiempos inmemoriales. Este derecho consuetudina- rio es distinto de regi6n a regién, de tribu a tribu, de casta a casta. El derecho hindé produjo varias escuelas interpretativas, comparables a las escuelas que ya observamos en el derecho mahometano. Ademés de tal doctrina, la conciencia del juez es importante fuente del derecho, y sila equidad del caso concreto Jo requiere el juez debe dar mas importancia al impulso de su conciencia que al derecho legislado y a los precedentes juris- diccionales. Las caracteristicas de este derecho, tan multiforme a causa de cierta contradicciones en sus fuentes y de fanta variedad regional introducida por a costumbre, son: el predominio del marido (en algunas castas superiores se llegaba al extremo de la cremacién de la vitida con el cadaver del mati- do), el severo sistema de castas (producto de la invasiGn atio-brahménica que sojuzgé la poblacién original, durante el segundo milenio antes de Gristo), ta poligamia, la validez de promesas de matrimonio referentes a nifios, una atmésfera patriarcal dentro de la domus y una marcada preferen- cia por fa linea masculina en Ia via legitima. En el derecho procesal figuran pruebas como la ordalfa y la autoabsoluci6n condicionada a castigos sobre- naturales (algo parecido al juramento cristiano). Entre los castigos curiosos debe mencionatse la condena al suicidio. Durante Ja dominacién isldmica, bajo el imperio del Gran Mogol, el derecho hindi perdié el apoyo estatal. Luego, la dominacién inglesa, pri- mero formalmente a nombre del Gran Mogol y desde 1857 a nombre de la Corona briténica, otorgé el mismo tratamiento al derecho hindi y al isli- mico, pero los Pandits, expertos utilizados por los ingleses en los tribunales coloniales desde el siglo xvi, dieron, a menudo, una interpretacién arbi- traria al derecho hindi, Después, un mejor conocimiento de las fuentes del derecho hinds por parte de los juristas ingleses, permitié volver a una inter~“0 pretacién mas pura de este derecho, sobre todo en el norte y en el oeste del pais, En el sur, las transformaciones del derecho hinds por los Pandits habjan producido ya una serie de precedentes que Inglaterra respet6, en ho- nor a Ja seguridad juridica. La jurisdiccién inglesa, con su tradicién de stare decisis, cre6, a través de los tribunales, cierta unificacién del derecho hind comparable a la formacién del Common Law en los tribunales de la Inglaterra medieval. Ademés, varios cédigos elaborados entre ingleses y Pandits, contribuyeron a la uniformidad del derecho: el Cédigo penal de 1860, el procesal-penal de 1861, el Cédigo de contratos de 1872 y el proce- sal-civil de 1889. La justicia se encontraba basicamente en manos de los principes locales, los radyahs, y en la préctica forense siempre abundaban las multas, jhasta en materia civil! e Los colonizadores combatieron ciertas particularidades del derecho hindi, incompatibles con la ideologfa occidental (tales como la inferioridad juridica de la muje:). También mejoraron las reglas probatorias e introdu- jeron figuras modernas occidentales, como el trust y el testamento. Por lo demés, el poder briténico respet6 el derecho hinds, sobre todo en relacién con la via legitima, el derecho matrimonial, la tenencia de la tierra y la exis- tencia de las castas.* La Indi mostaba una complicadiajeregat de cra de resents cass GoUERIO F. eRCONT Al Desde 1787, nia penitenci traron viviar sitico (comic comienzo) 5 Ja organizac Entre lo pologos har ‘cas que, en nales, come elcual el g tades, con a veces ant del grupot pos secunt de clanes endogémi- cos (en re dades “pri ‘menos an Enel conex pr grantes I coro (185