Guia de Procesal Civil I

Derecho Procesal Civil I
Dra. Carmen Amelia Henrquez de Fermn

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TEMA 1
DE LA INTRODUCCIN DE LA CAUSA.
El Cdigo de Procedimiento Civil, especficamente el Libro II, trata del
Procedimiento Ordinario, y el legislador lo dividi en cuatro (4) grandes etapas,
que se denominan ttulos.
El Titulo I: De la Introduccin de la Causa;
El Segundo; De la Instruccin de la Causa;
El Tercero: De la Ejecucin de la Sentencia.
De all que el programa, se ha dividido en cuatro grandes unidades,
denominadas igual que como son catalogadas en el Cdigo, haciendo un recorrido
del juicio ordinario desde que comienza, a travs del libelo de la demanda, hasta
que concluye, mediante una sentencia y esta se pone en estado de ejecucin.
En cuanto a la Etapa de la Instruccin de la Causa, que no es mas que la
etapa probatoria del proceso, la estudiaremos de forma muy somera, pues la
misma es objeto de otra ctedra: Teora General de la Prueba, que vern ustedes
en otro semestre.
Antes de comenzar con el estudio de la demanda, es necesario que
analicemos lo que es el estudio del Derecho Procesal Civil, la naturaleza Jurdica
de sus normas, sus fuentes, los principios, tanto constitucionales, como
procesales y los distintos tipos de procedimientos.
CONCEPTO DE DERECHO PROCESAL CIVIL
Couture conceptualiza el Derecho Procesal Civil, como es la rama de la
ciencia jurdica que estudia la naturaleza, desenvolvimiento y eficacia del
conjunto de relaciones jurdicas denominadas proceso civil.

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Este concepto dado por couture, seala como primer elemento de esta
rama del saber jurdico la determinacin de la naturaleza del proceso y responde
a la pregunta que es el proceso?, a lo que responde el mismo autor, que el
proceso
es
una
secuencia
series
de
actos
que
se
desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la autoridad, el

conflicto sometido a su decisin.
Como segunda interrogante, la referida al desenvolvimiento, responde a la
pregunta Como es el proceso?, a lo que responde que son etapas, instancias,
que ordenadamente se van sucediendo en el desarrollo del mismo; y
Por ultimo en cuanto al elemento de eficacia, se responde a travs del
mismo a la interrogante: para que sirve el proceso? Para obtener a travs del
rgano jurisdiccional la tutela judicial de la pretensin que se ha interpuesto con el
proceso.
Devis Echandia lo define como el conjunto de normas y principios que
regulan la funcin jurisdiccional del Estado en todos los aspectos y que por tanto
fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho
positivo en los casos concretos y que determinan las personas que deben
someterse a la jurisdiccin del Estado y los funcionarios encargados de ejercerla
Como podrn observar es una definicin bastante descriptiva, porque
Presenta al derecho procesal como un derecho instrumental;
Se refiere a la Jurisdiccin como una funcin de Estado; y
Se refiere a los funcionarios de encargados de ejercer esa funcin.
Jaime Guasp, lo define como el conjunto de normas que tienen por objeto el
proceso o que recaen sobre el proceso.
NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO PROCESAL
Para determinar la naturaleza jurdica de las normas que rigen el proceso
civil, es necesario previamente, establecer si las misma pertenecen al campo del
derecho publico o del privado. Para establecerlo es necesario tomar en cuenta dos
aspectos importantes: el Subjetivo y el Objetivo.

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EL SUBJETIVO que esta relacionado con la condicin de los sujetos que
intervienen en determinada relacin jurdica es de derecho privado; en tanto que si
los sujetos son de carcter pblico, las normas que lo regulan son de carcter
publico.
EL ASPECTO OBJETIVO: atae al contenido o la materia sobre la cual
recae la relacin jurdica formada entre sujetos, por lo que si esta es de inters
general, las normas que lo regulan son de orden publico; y por el contrario, si el
intereses es de ndole privado, las disposiciones entonces sern de
derecho
privado
CONCLUSIN. El aspecto subjetivo encontramos en el proceso civil y los
sujetos que intervienen se encuentran representados: el Estado por una parte y
por lado, la colectividad: El estado interviene en una posicin jerrquicamente
superior a los dems sujetos procesales. El Juez no se halla en el mismo nivel en
que se encuentran las partes o los terceros, sino por encima de ellos, impone la
fuerza de su decisin a los dems sujetos y no a la inversa. Siendo el Juez e
director del proceso, regula una actividad del Estado o mejor dicho, una funcin
del mismo: LA JURISDICIONAL.
En cuanto al aspecto objetivo, las normas del derecho procesal tienen un
inters general, y estn dirigidas a preservar la paz y la armona social, por lo que
es de fuerza concluir que el derecho procesal civil pertenece al campo del derecho
pblico.
Esta es la tendencia del derecho moderno, no queriendo con ello excluir del
todo la facultad de las partes de influir en el proceso e incluso aparte de el
totalmente, como ocurre con el arbitraje o arbitramento y con la constitucin del
tribunal con asociados. Por lo que, el mismo constituye una funcin del Estado
puesta al servicio del Derecho Privado para hacer efectivas sus instituciones.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO PROCESAL CIVIL
AUTONOMO. En un principio las normas del derecho procesal estaban
confundidas con las normas de fondo las sustantivas y por tanto estaban

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sometidas a principios anlogos. Posteriormente, con la escuela alemana, se
desligaron en forma definitiva las dos ramas, la sustantiva y la adjetiva.
Posteriormente, la escuela italiana, con carnelutti a la cabeza, fijo el criterio
definitivo que estableci la autonoma del derecho procesal.
INSTRUMENTAL. En el sentido de que sus normas no son un fin en si
mismo sino que sirven de instrumento para lograr la observacin del derecho
procesal.
DE ORDEN PBLICO. Las normas de derecho procesal, salvo contadas
excepciones, no pueden relajarse por convenios entre partes, son de obligatorio
cumplimiento.
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
Existen muchos conceptos de la palabra fuente, pero el que nos interesa en
este momento es el concepto de fuente formal o de validez de la norma Jurdica,
que no es otra cosa que investigar la forma que dicha norma debe tener para
considerarse obligatoria. En otras palabras, el proceso de creacin de las normas
jurdicas procesales.
La doctrina ha clasificado estas fuentes como primarias, las que son
vinculantes; y secundarias aquellas que no lo son.
Veamos cuales son las fuentes del derecho procesal y determines cuales
de ellas son fuentes primarias y cuales secundarias.
FUENTES PRIMARIAS DIRECTAS.

o LA LEGISLACIN.
LA CONSTITUCIN, establece el articulo 7 que:
La constitucin es la norma suprema y el fundamento del
ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen
el Poder Publico estn sujetos a esta constitucin

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Igualmente, dentro del contenido de sus normas se establece la
organizacin de los tribunales del pas (artculos 253 y siguientes de la C.R.B.V.).
Tambin
se
encuentran
contenidos
dentro
de
ellas
algunos
principios
fundamentales de carcter procesal, lo que ha llevado a algunos autores a hablar

de la constitucionalizacin del proceso, los cuales vamos a desarrollar mas
adelante.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES, suscritos y ratificados
por la republica.
REGLAMENTOS
ORDENANZAS MUNICIPALES
RESOLUCIONES Y ACTOS ADMINISTRATIVOS
LA
JURISPRUDENCIA,
solo
la
emanada
de
la
sala
constitucional, sobre el contenido o alcance de las normas y

principios constitucionales (Artculos 335 C.R.B.V)
FUENTES SECUNDARIAS O INDIRECTAS

o LA COSTUMBRE, esta fuente ha sido aceptada por algunos
doctrinarios y rechazada por otros, entre estos ltimos, que forman la
gran mayora encontramos a Arstides Rengel-Romberg, quien expresa
en su obra que la costumbre no es reconocida entre nosotros como
fuente
formal
de
derecho
procesal.
Los
usos
practicas
procedmentales solo se admiten para la realizacin de actuaciones de

mero tramite, no regulados en su forma por la ley procesal, como son la
redaccin de actas, oficios, despachos y autos, en los cuales la
constante repeticin de formas y estilos en el foro, han determinado una
practica generalmente observada por los tribunales (tomo I, pg.43)
Como es conocido por ustedes, la costumbre en materia civil, no constituye
fuente primaria de derecho a tenor con lo dispuesto en el articulo 7 del Cdigo

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Civil, al contrario que en materia mercantil, si es acogida como fuente primaria,
articulo 9 del Cdigo de Comercio.
o LA JURISPRUDENCIA
Con delacin a la jurisprudencia, debemos hacer una divisin en el
tiempo, ya que antes de la vigencia de la nueva constitucin, ninguna
jurisprudencia poda considerarse como fuente vinculante de derecho.
Solo a partir de ese momento, la emanada de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia puede decirse que es vinculante, pero solo
si se trata de decisiones que toquen el contenido o el alcance de las
normas y principios constitucionales. Las dems decisiones amaadas
del Mximo Tribunal, sern tomadas en cuenta por los dems jueces a
los fines de mantener la integridad de la legislacin y la uniformidad de
la jurisprudencia, tal como lo reza el artculo 321 del C.P.C
o LA DOCTRINA
Para la mayora de los autores modernos, la opinin de los
doctrinarios del derecho tiene un valor moral como fuente del derecho
procesal y sirven en algn momento de gua para el desarrollo del
proceso.
Es evidente que la opinin de los doctrinarios, no tiene la relevancia que
tena la opinin de los jurisconsultos de la poca romana, pero en todos los
tiempos han existido y existirn, grandes autores, de reconocida trayectorias,
cuyas opciones sern tomadas en cuenta por los magistrados a la hora de
fundamentar o de motivar sus decisiones. Y por ultimo debemos hacer referencia
a
o LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Que son las verdades jurdicas universales o normas fundamentales en
la razn e inspiradas en la equidad.

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PRINCIPIOS QUE REGULAN EL DERECHO PROCESAL CIVIL
Dentro de estos principios tenemos que hacer una distincin o una
clasificacin entre ellos, en dos
grandes grupos, los que se encuentran
contemplados en la Constitucin y los que estn dentro del Cdigo de

Procedimiento Civil.
Los principios constitucionales que rigen el proceso, constituyen lo que la
doctrina moderna ha denominado Constitucionalizacin del Proceso y no es otra
cosa que la consagracin desde el texto fundamental de garantas o normas de
concepcin y eficacia jurisdiccional, mxime que la norma contenida en el articulo
334 de la Carta Magna, obliga a los jueces de la Republica a asegurar la
integridad de esta Constitucin. Entre otros principios encontramos:
PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY, contenido en el artculo 21 de la
C.R.B.V y en el artculo 15 del C.P.C.
PRINCIPIO DE LIBRE ACCESO A LA JUSTICIA, contenido en el artculo 26 de la
constitucin.
PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO, contenido en el articulo 49 de la citada
norma, y es aquel que contempla que al ciudadano se le garantizara que sus
pretensiones o defensas van a ser dilucidadas en un proceso lleno de
oportunidades para impugnar, probar y contradecir, manifestado este concepto en
el derecho a la defensa, es decir, la posibilidad que deben tener las partes de ser
notificadas de los cargos por los cuales se le investiga, de acceder a las pruebas y
de disponer de los medios adecuados para ejercer su defensa; a ser oda en el
proceso; a ser juzgada por sus jueces naturales, etc.
PRINCIPIO O DERECHO DE PETICIN Y A LA OBTENCION DE OPORTUNA
RESPUESTA, el cual esta contenido en el articulo 51 de la Carta Magna.

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PRINCIPIO DE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. Si un proceso se cumple con
el debido proceso, valga la redundancia, y se permite o garantiza el derecho a la
defensa se esta dando la tutela judicial efectiva contenida en el articulo 26 de la
Constitucin. La misma ha sido conceptualizada, en sentencia de fecha 10-052001, con ponencia de Eduardo Cabrera Romero, como la garanta jurisdiccional
teniendo como esencia que la justicia es y debe ser uno de los valores
fundamentales y que debe estar presente en todos los aspectos de la vida social,
que debe impregnar todo el ordenamiento jurdico y constituir uno de los objetivos
de la actividad del estado en garanta de la paz social.
Venezuela, tal como lo establece la norma suprema, (articulo 2) est
constituida como un estado democrtico y social, de derecho y de justicia, que
propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin,
la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la
responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la
tica y el pluralismo poltico.
Ese derecho a la tutela judicial efectiva comprende una gama muy amplia
de derechos, entre ellos, no solo esta el acceso ala justicia sino tambin el
derecho a que, una vez cumplidos los requisitos establecidos en la leyes adjetivas,
los rganos judiciales conozcan el fondo de las pretensiones de los particulares y
mediante una decisin dictada en derecho determinen el contenido y la extensin
del derecho deducido; de all que la constitucin seale que no se sacrificara la
justicia por la omisin de formalidades no esenciales y que el proceso constituye
un instrumento fundamental para la realizacin de la misma(articulo 257 C.R.B.V).
Igualmente tiene que ver con la gratuidad de la justicia, que sea accesible,
imparcial, idnea, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles
(articulo 26 de la C.R.B.V).
Por ultimo podemos decir, que en la conjugacin de estos artculos, el 2,26
y 257 de la Constitucin de 1999, se obliga al juez a interpretar las instituciones

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procesales al servicio de un proceso cuya meta es la resolucin del conflicto de
fondo interpartes de manera imparcial, Idnea, transparente, independiente,
expedita y sin formalismos o reposiciones intiles.
PRINCIPIOS PROCESALES CONTENIDOS EN EL C.P.C.
Los principios que rigen el proceso civil, son:
1. El de la unidad y especializacin de la jurisdiccin civil. Articulo 1 del
C.P.C.
2. El de la inderogabilidad de la jurisdiccin venezolana, articulo 2.
3. El de que la competencia es de orden publico, artculos 2,3,5 y otros
4. El de la legalidad formal, articulo 7,24,25,106,107 y otros
5. El de la Irretroactividad, articulo 9
6. El de la brevedad procesal, articulo 10
7. El del impulso procesal de parte para el inicio del proceso, articulo 11
8. El del impulso procesal de oficio de las causas en curso, articulo 14
9. El principio dispositivo de las causas civiles, articulo 12
10. El de la garanta del derecho a la defensa y de la igualdad procesal, articulo
15
11. El del inters jurdico actual, articulo 16
12. El de la Publicidad de los actos procesales, articulo 24
13. El de la lealtad y probidad en el proceso, articulo 17 y 170
14. El principio de la partes a derecho, articulo 26
15. El de la especialidad en materia procesal, articulo 22
16. El de la responsabilidad personal de los jueces, articulo 18
17. El de la no firmeza de las decisiones dictadas en asuntos no contenciosos
o de jurisdiccin voluntaria, articulo 11
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PROCEDIMIENTO ORDINARIO, ESPECIAL BREVE Y CAUTELAR.
Considerados necesarios, en este punto del tema hacer hincapi en el
conocimiento de estos conceptos, los cuales tienden a confundirse en la mayora
de los casos, as como los conceptos de proceso y procedimiento.
Durante muchsimo tiempo estas dos ltimas acepciones (proceso y
procedimiento) estuvieron confundidas ya que ambas provenan del mismo
vocablo. Aun hoy en da existen catedrticos que las consideran sinnimos como
lo expresa Rengel-Romberg.
Al avanzar el estudio del derecho, - sobre todo el procesal y al comenzar
a investigarse sobre la naturaleza jurdica del proceso, se evidencio que ambos
conceptos, no son sinnimos y tambin se evidencio que todo proceso necesita de
un procedimiento, pero que no todo procedimiento es un proceso.
Es mas para ir ms all, podemos decir que un proceso tiene mas de un
procedimiento. Ejemplo de ello es que un juicio ordinario, puede existir el
procedimiento de cuestiones previas, el de medidas cautelares, el de tacha de
falsedad, etc.
El proceso es el conjunto de actos procesales tendentes a obtener una
sentencia definitiva, mientras que el procedimiento es el conjunto de reglas que
regulan el juego del proceso.
Para couture, el procedimiento es el mtodo o estilo propios para la
actuacin ante los tribunales ya sean de orden civil, penal, etc.; mientras que el
proceso es el conjunto de relaciones jurdicas entre las partes, los gantes de la
jurisdiccin y los auxiliares de esta, regulado por la ley y dirigido a la solucin de
un conflicto susceptible de ser dirimido por una decisin pasada en autoridad de
cosa juzgada
En cuanto a la distincin entre proceso ordinario y los especiales,
podramos decir que la regla es que todo proceso sea ordinario y la excepcin es
que sea especial, de all que el articulo 338 del C.P.C,
diga que Las
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controversias que se susciten entre partes en reclamacin de algn derecho, se
ventilarn por el procedimiento ordinario , sino tiene pautado un procedimiento
especial, es decir que es la misma ley la que determina cuando una causa deba
llevarse por un procedimiento especial, e incluso, en algunos procedimientos
especiales, llegado determinado momento, si se hace oposicin, el procedimiento
se convierte en preso ordinario para dilucidarlo, vg. El procedimiento por
intimacin, la ejecucin de hipoteca, etc.
El procedimiento ordinario es aquel que se sigue cuando no existe un
procedimiento especial que regule la actuacin de las partes para la tramitacin y
la secuencia de los actos ante los Tribunales; mientras que, los especiales tiene
unos tramites que le son propios, contenidos en la misma ley, la que establece su
procedimiento, los cuales podemos encontrar en el mismo cdigo o en otras leyes
especiales, vg. El procedimiento de transito, el agrario, el de nios, nias y
adolescentes, etc.
En cuanto al procedimiento breve, que es aquel que atendiendo a
razones de la cuanta y otras consideraciones semejantes a esta, reduce los
Trminos procesales y las oportunidades para hacer valer los medios de accionar
a las partes. Es precisamente la reduccin de los terminas o lapsos procesales, lo
que da su nombre a este procedimiento, el cual esta contenido en los artculos 881
y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, para aquellas causas cuya cuanta
no exceda del milln quinientos mil bolvares, as como aquellas demandas que
especialmente indiquen leyes especiales, como la Ley de Ventas con Reserva de
Dominio, la Ley de Abogados para el cobre de Honorarios profesionales
extrajudiciales, la Ley de Arrendamientos Inmobiliarios, etc.; y por ultimo, el
Procedimiento Cautelar: Son las normas procedimentales que regulan la
funcin de l Juez tendentes a dictar una serie de medidas con el fin de garantizar
la eficacia de la sentencia que dicte; y a la vez, evitar daos irreparables o de
difcil reparacin mientras dure el proceso.
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Por ello, es por lo que afirma Chiovenda, que la necesidad del proceso,
para obtener la razn no debe convertirse en un dao, para quien tiene la razn.
Razonamiento este que se ha convertido en un Principio Procesal para la mayora
de las legislaciones modernas.
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TEMA 2
LA DEMANDA
CONCEPTO
La demanda es el acto que da inicio al proceso, es decir, el acto procesal
mediante el cual una persona, que afirma la existencia de una voluntad concreta
de la ley a su favor, se dirige al rgano jurisdiccional competente, que en este caso
es el juez, para obtener la aplicacin de dicha. Voluntad.
Veamos los conceptos que sobre este punto han desarrollado algunos
doctrinarios del derecho. Camelutti, dice que la primera actividad de la parte en el
proceso consiste en demandar.
Para Devis Echandia, la demanda es "un acto de declaracin de voluntad
introductivo y de postulacin que sirve de instrumento para el ejercicio de la accin y
la formulacin de la pretensin, con el fin de obtener la aplicacin de la voluntad
concreta de la ley por una sentencia favorable y mediante un proceso, en un caso
determinado".
El procesalista espaol, Jaime Guasp, nos dice que la demanda es "el acto
tpico y ordinario de iniciacin procesal, es decir, es aquella declaracin de voluntad
de una parte por la cual esta solicita que se de vida a un proceso y que comience su
tramitacin.
Si tomamos en cuenta las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil,
especficamente las contenidas en los artculos 338 y 339, debemos concluir que la
demanda es la manera de dirimir las controversias que se susciten entre las partes
en la reclamacin de algn derecho, el cual se ventilar por el procedimiento
ordinario sino tiene pautado en procedimiento especial.
Ese procedimiento ordinario comenzar con demanda que se propondr por
escrito, en cualquier da y hora ante el secretario del Tribunal o ante el Juez.
Ese acto propulsor del proceso deber proponerse por escrito ante el Juez,
ratificando con ello que los actos procesales en materia, civil, son escritos, hasta la
fecha, aun cuando existe la tendencia de generalizar la oralidad para todos los actos
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procesales. En cuanto a la forma deber hacerse mediante escrito, solo por
excepcin se permitir formularla verbalmente, como es el caso contenido en el
artculo 456 de la LOPNA, que establece que: "Tratndose de nios o adolescentes,
la demanda puede plantearse oralmente ante el Tribunal y se levantar acta que la
contenga". Igualmente, el artculo 882 del C.P.C., establece que "Si el valor de la
demanda fuere menor de cuatro mil bolvares (Bs. 4.000,00) la demanda podr
proponerse verbalmente por el interesado, an sin estar asistido por abogado, ante
el Secretario del Tribunal, quien la reducir a escrito, levantando un acta al efecto y
la cual contendr los mismos requisitos", refirindose a los del 340 ejusdem.
Del mismo modo, se permite hacerlo en el amparo constitucional, en el cual
incluso se puede proponer va correo electrnico, con tal que luego sea ratificado
por escrito, dentro de los tres das siguientes.
El trmino demanda, en algunos procedimientos recibe otro nombre, de all
que en los Interdictos Posesorios, se denominan querella; en materia de Interdiccin
Civil, denuncia; en la Ejecucin de Hipoteca y Rectificacin de Partidas, se le
denomina solicitud.
NATURALEZA JURDICA DE LA DEMANDA
La naturaleza jurdica de la demanda la podemos deducir de la siguiente
definicin del procesalista patrio Arstides Rengel-Romberg. "Es el acto procesal de
la parte actora mediante el cual sta ejercita la accin, dirigida al juez para la tutela
del inters colectivo en la composicin de la litis y hace valer la pretensin, dirigida
a la contraparte pidiendo la satisfaccin de la misma".
Este autor nos dice que de esa definicin podemos deducir que, la demanda:
1) En un acto procesal de la parte actora, no un derecho, ni una declaracin
de voluntad negocial. Tiene como funcin la de dar inicio al proceso, el
cual se inicia por demanda escrita, como antes dijimos.
2) Como acto procesal que es, la demanda tiene un doble contenido,
mediante ella se ejercita la accin y adems, se hace valer la pretensin
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.El ejercicio deja accin se traduce en el hecho que la misma va dirigida al
Juez a fin de obtener la tutela del inters colectivo. Es la demanda como
medio para obtener el ejercicio de una funcin pblica: la jurisdiccional. En
cuanto a la pretensin, podemos decir que la demanda va dirigida al
demandado pidiendo la satisfaccin de la pretensin. Es la demanda
como un derecho.
Estas dos caras del acto procesal que se deriva de la demanda no podemos
concebirla una aislada de la otra, consideramos como muchos seguidores de
Calamandrei, que ambas concepciones deben ir unidas pues
no puede
concebirse una aislada de la otra.

En la prctica, muchas veces, a pesar de haber accin -entendida como la
manera del poner en funcionamiento el
inters
colectivo
travs
del
pronunciamiento del Juez- no existe pretensin, cuando al momento de dictar

sentencia, el Juez decide sin lugar la demanda. En nuestro proceso, nunca puede
haber pretensin sin que exista accin.
La demanda como acto procesal tiene una trascendencia muy grande, veamos
por qu:
1. En la misma est contenida la pretensin objeto del proceso, quedando
delimitada la controversia a b expresado en ella y en consecuencia, el
poder de decisin del juez, de acuerdo al principio que ste debe atenerse a
lo alegado y probado en autos, tal como reza el artculo 12 del C.P.C,
2. La prueba deber versar sobre los hechos libelados como fundamento de la
pretensin, a menos que el punto discutido sea de mero derecho, o el
demandado en su contestacin haya admitido los hechos contenidos en la
demanda y contradicho solo el derecho, en cuyo caso segn el artculo 389
del Cdigo adjetivo, no habr apertura del lapso probatorio; y
3. La confesin del demandado, cuando ste no hubiere dado contestacin a la
misma dentro de los plazos indicados en el Cdigo, versar sobre los
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hechos contenidos en el libelo de la demanda, siempre que la misma no
fuere contraria a derecho (Art 362).
REQUISITOS DE LA DEMANDA
DE FORMA 0 EXTRNSECOS:
Por escrito, dando cumplimiento al principio de la escritura contenido en

el Artculo 25 del C.P.C.
En idioma castellano, pues es nuestro idioma oficial, artculo 9 de la

constitucin y 13 del Cdigo Civil.
En cuanto a la forma, por escrito, para diferenciarlo de la diligencia,

segn el artculo 339 en concordancia con el artculo188 del C.P.C,,
con las excepciones antes mencionadas donde podr hacerse en
forma verbal;
En cuanto al lugar dice la norma del 339 que se presentar ante el

Secretario del Tribunal o ante el Juez, pero hoy en da existen en casi
todos los circuitos judiciales, las oficinas -:T:':-H3 para la distribucin
de causas; y por ltimo
En cuanto al tiempo. la citada norma dice que en cualquier da y hora.
INTRNSECOS O DE FONDO
Tiene tanta importancia el libelo como acto de iniciacin del proceso, que el
legislador estableci en forma expresa los presupuestos que debe contener la
misma, los contenidos en el artculo 340 del C.P.C. Esos requisitos, en todo caso, la
mayora de ellos, cuando no estn presentes pueden dar lugar a la cuestin previa
contenida en el ordinal 6o del articulo 346 eiusdem, que trata de los defectos de
forma del libelo por no haberse llenado los requisitos de 1340. Vamos a analizarlos
uno por uno:
1) "La indicacin del Tribunal ante el cual se propone la demanda".
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La demanda debe presentarse ante un rgano que forme parte del poder
judicial y que tenga competencia o capacidad especfica para resolver la
controversia que se plantea en dicha demanda. Entonces al redactar el libelo
deber tomar en cuenta las reglas generales sobre la competencia: territorio,
materia y cuanta, reguladas en tos artculos 28 al 57 del C.P.C.
2) 'El nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado y el
carcter que tienen.
Este requisito nos determina la capacidad de obrar que debe tener tanto
el demandante como el demandado, lo que podra ocasionar que el demandado
pudiera oponer la defensa de falta de cualidad o de inters para actuar o
comparecer en el juicio, segn sea el error cometido en el libelo.
Como hecho curioso, debemos sealar que el legislador omiti, en nuestra
opinin colocar como requisito necesario, la sealizacin de la cdula de
identidad, tanto del demandante como la de! Demandado, pues este requisito es
lo que viene a individualizar a cada persona natural que se encuentre en el
territorio nacional. El artculo 4o del Decreto con fuerza de Ley Orgnica de
Identificacin, establece".La identificacin de todo nio o nia, menor de nueve
aos de edad, se har mediante la presentacin de su partida de nacimiento. A
partir de esta edad deber expedrsele la cdula de identidad...". Por ello
consideramos que ese instrumento de identificacin debe estar contenido en el
libelo de la demanda.
3) Si el demandante o el demandado fuere persona jurdica la demanda
deber contener la denominacin social y los datos relativos a su creacin o
registro".
Las personas jurdicas para funcionar como sociedades regulares deben tener
una denominacin o razn social, adems que debern cumplir con el requisito del
registro ante un Registrador Mercantil del lugar de domicilio de la misma, esos son
los datos que el legislador ha querido que el redactor del libelo
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Cumpla, a los fines de la identificacin plena de la persona jurdica que se
presenta bien como demandante como de demandado. Consideramos tambin
que, aun cuando el ordinal nada menciona, es necesario la
indicacin del
domicilio de esa persona jurdica, pues ello es determinante, muchas veces de la

competencia del tribunal para conocer de ese juicio.
4) el objeto de la pretensin, la cual deber determinarse con precisin
indicando su situacin y
linderos, si fuere inmueble las marcas, colores o
distintivos si fuere semoviente; los signos, seales y: particularidades que

pretendan determinar su identidad, si fuere mueble; y los datos, ttulos y
explicaciones necesarios si se tratare de derechos u objetos incorporales".
En este numeral se corrigi la redaccin que exista en el cdigo anterior el
cual hablaba de "la cosa que sea objeto de la demanda", sustituyndose "por el
objeto de la pretensin", concepto ste mucho mas amplio que da cabida a cosas
materiales: inmuebles, semovientes o muebles, sino tambin a derechos u objetos
inmateriales.
La importancia de la determinacin del objeto de la pretensin estriba en
que ese dato va a determinar la competencia territorial del tribunal, si se tratara de
una accin real sobre un bien inmueble, la ubicacin del mismo sera el elemento
determinante para establecer la competencia territorial del Tribunal ante quien se
debe interponer la demanda.
Ahora bien, si la demanda es de cobro de bolvares y fue contrada en
moneda extranjera, a los fines de la determinacin del objeto de la pretensin
podr establecerse en cualesquiera de las dos, siempre y cuando se determine el
equivalente en moneda nacional para la fecha del pago de la obligacin a la tasa
que se encuentre legalmente establecida para esa fecha.
La estimacin de la demanda es el elemento que determina la competencia
del Tribunal y cumple lo establecido en la norma contenida en el artculo 38 del
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C.P.C. que dice: "Cuando el valor de la demanda no conste, pero sea preciable en
dinero, el demandante la estimar...". Con relacin a la competencia por la
cuanta se debern tomar en cuenta las determinaciones contenidas en la parte
Genaro del cdigo referote a la determinacin de la cuanta as como tambin el
decreto emanado del antiguo Consejo de la Judicatura N 619 de fecha 30 de enero
de 1996, que estableci la competencia para conocer los tribunales de 1ra
Instancia en las causas cuya cuanta sea superior a CINCO MILLONES DE
BOLVARES, y las inferiores a esa
cifra., hoy en da, le corresponde el
conocimiento a los juzgados de municipio.

En cuanto a la competencia para conocer, cuando se trata de demandas
incoadas en contra de la Repblica, la Ley Orgnica de la Corte Suprema de
Justicia, establece que, cuando fuere la cuanta superior a cinco millones de
bolvares, le corresponder el conocimiento a la Sala Poltico- administrativa de!
T.S.J, (artculo 42, ordinal 15); si la cuanta fuere entre un milln y cinco millones, le
corresponde a la Corte Contencioso Administrativa, (artculo 185, ordinal 6o) y si
fuere menor a dicha cantidad el conocimiento le corresponder al Tribunal
Superior Contencioso de cada regin, de acuerdo a la competencia territorial.
Es necesario hacer referencia a la competencia establecida en la Ley de
Emergencia Financiera, que llev al antiguo Consejo de la Judicatura, a modificar la
competencia de algunos tribunales de primera instancia de la capital de la Repblica
y a convertirlos en tribunales con competencia bancaria, cuando las demandas
fueren superiores a CINCUENTA MILLONES DE BOLVARES (Resolucin N 693).
En cuanto a la figura de la indexacin, es necesario en toda demanda civil,
con excepcin a la materia de nios y adolescentes o laboral, que el demandante la
solicite en el libelo de la demanda, puesto que el juez no puede decretarla de oficio,
so pena de incurrir en ultrapetita.
5) "La relacin de los hechos y los fundamentos de derecho en que se base la
pretensin con las pertinentes conclusiones".
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Este numeral establece lo que constituye el fundamento de la demanda o lo
que en derecho se denomina, la causa petendi. Sobre esta materia existe en la
doctrina dos teoras: a) la de la individualizacin; y, b) la de la sustanciacin.
a) La primera de ellas establece que al demandante le bastar individualizar la
relacin jurdica que individualiza., valga la redundancia, su accin, sin necesidad
de
indicar
ninguno
de
los
pormenores
del
suceso que establezcan la responsabilidad del demandado ni las circunstancias

de tiempo y lugar, etc. A modo de ejemplo, para esta teora cuando se demanda el
precio de la cosa vendida, bastar con indicar el rato de compraventa, pues la
causa petendi es el negocio de compraventa y su incumplimiento.
b) Para esta otra teora, es decir la de la sustanciacin, es la que toma en
cuenta la mayora de la doctrina patria y la jurisprudencia, se deben exponer los
hechos circunstancia e igualmente los fundamentos de derecho en que se basa la
pretensin. Esta teora es la ms conveniente, en aras de la lealtad procesal e
igualmente en beneficio del contradictorio. Consideramos, a igual que la mayora
de los autores de nuestro pas, que solo la falta absoluta de indicacin de las
disposiciones legales aplicables al caso dara lugar a la cuestin previa de defecto
de forma, ya que si el actor califica mal su accin la ley faculta al juez, en
aplicacin al principio IURA NOVIT CURIA (el Juez conoce el derecho) para
apartarse de la calificacin jurdica dada por la parte.
Es importante sealar que se hace indispensable que en el libelo se aleguen
todos los hechos que el actor quiera hacer valer en su demanda, pues una vez
contestada la misma ya no se podrn hacer nuevos alegatos o defensas, en virtud
del principio de la preclusin de los lapsos procesales.
6) "Los instrumentos en que se fundamente la pretensin, esto es, aqullos
de los cuales se derive inmediatamente el derecho deducido, los cuales debern
producirse con el libelo".
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Este requisito es necesario analizarlo concatenado con el artculo 434
eiusdem, que establece que si el demandado no hubiere acompaado con el libelo
los documentos en que fundamente su pretensin, no se le admitirn despus, a
menos que se hubiere sealado la oficina o el lugar donde se encuentren, o sean de
fecha posterior; o si son anteriores, que no tuvo conocimiento.
En nuestro pas, esa omisin de acompaar los documentos fundamento
de la accin "juntamente con el libelo de la demanda no es causal para declarar,
in limine litis, desechada la demanda, como si existe en legislaciones, como la
colombiana, donde la ley faculta al juez para desecharla.
7) "Si se demandare la indemnizacin de daos y perjuicios, la
especificacin de estos y sus causas".
Consideramos que este ordinal tiene relacin directa con el derecho a la
defensa que tiene el remandado, ya que al no estar detallados los daos y sus
causas, no puede defenderse el demandado de esas imputaciones; si tomamos en
cuenta que el incumplimiento de una obligacin acarrea la responsabilidad por
daos y perjuicios, estos deben provenir de un incumplimiento culposo y ello trae
como presupuesto la imputabilidad; por ello es necesario que el actor en su libelo
discrimine esos daos y la causa de los mismos, tal y como lo establece la norma.
8) "El nombre y apellido del mandatario y la consignacin del poder".

Cuando la demanda es interpuesta por el apoderado del demandante, se
debe hacer mencin de 5.3 datos, nombre y apellido e igualmente se deber
consignar con el libelo el poder otorgado, el cual le faculta para actuar en nombre
de la persona natural o jurdica que funge como parte material en ese proceso.
Con relacin al poder debemos indicar que el mismo deber cumplir con la norma
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_______________________________________________________________
requerida en los artculos 151 del C.P.C, es decir, otorgado en forma pblica o
autentica, con todas las facultades que su representado considere conveniente
otorgar.
De igual forma, si el poder fuere otorgado por una persona jurdica deber
cumplirse con lo estipulado en el artculo 155 del citado cdigo. Tambin es
necesario acotar que el Cdigo prev la situacin de que se pueda presentar a
demandar sin poder, si est comprendido dentro de las previsiones del artculo 168,
que dice: "Podrn presentarse en juicio como actores sin poder; El heredero por su
coheredero, en las causas originadas por la herencia y el comunero por su
condueo, en lo relativo a la comunidad."
9) "La sede o direccin del demandante a la que se refiere el articulo 174".
Esa obligacin estatuida en ese ordinal, no es otra que la denominada
"domicilio procesal", contenido en esa norma del artculo 174, que establece la
obligacin para las partes de indicar el citado domicilio, para que mientras dure el
proceso se practiquen en el mismo todas las notificaciones, citaciones e
intimaciones a que haya lugar.
ADMISIN DE LA DEMANDA
Antes de entrar a hablar de la reforma de la demanda consideramos que se
debe hacer mencin a la admisin de la misma y a su inadmisin.
Establece el artculo 341 del C.P.C, que: "Presentada la demanda, el
Tribunal la admitir si no es contraria al orden pblico, las buenas costumbres o
alguna disposicin expresa de la Ley".
Por interpretacin en contrario podemos deducir que si una demanda
estuviere contenida en uno de estos tres presupuestos el juez deber negar su
admisin expresando los motivos de la negativa, ya :.T :e all se deriva el derecho
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que la ley le concede al actor de apelar de esa decisin, apelacin que se oir en
ambos efectos, en forma inmediata.
Esta norma, por dems innovadora la trajeron los redactores del Cdigo de
Procedimiento Civil, del contencioso administrativo, donde se faculta al juez,
basndose en los artculos 84 y 124 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema para
pronunciarse sobre la admisibilidad o no de la demanda, en limine litis.
Veamos algunos casos, a manera de ejemplo, en donde la demanda pueda
atentar en contra de alguno de esos tres casos.
CONTRA LA LEY, se puede considerar que una demanda es contraria

a la ley cuando se demandare a alguien por una deuda de juego
(artculo
1.801
del
Cdigo
Civil),
cuando
se
demande la nulidad de un acto de remate, por existir defectos de forma

o de fondo en el mismo, ya que solo es impugnable por la va de la
reivindicacin (artculo 584 del C.P.C).cuando se demanda el divorcio
por una causal que no este contempladaenelartculo185del Cdigo
Civil.
CONTRA LAS BUENAS COSTUMBRES, se encuadran dentro de este

supuesto aquellas demandas fundamentadas en hechos atentatorios a
lo que la generalidad de personas entiende como buenas costumbres.
A manera de ejemplo, podramos decir que la demanda donde se
demanda el cumplimiento de un contrato donde se establezca la
obligacin de pagarle al representante de una prostituta, algn
porcentaje sobre las ganancias obtenidas por es e negocio.
CONTRA EL ORDEN PBLICO. Considera la doctrina, por ser este

concepto tan abstracto, que le corresponder a cada juez determinar
la procedencia o no de cualquier demanda. Lo que si es necesario
recalcar es que el Juez, al momento de dictar el auto de
inadmisin de la demanda deber fundamentarlo, pues del resto solo
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_______________________________________________________________
est obligado a admitirla, aun cuando le encuentre defectos,
omisiones, etc. Ya que el artculo que comentamos dice que
"Presentada la demanda, el Tribunal la admitir sino es contraria a!
orden pblico,..."etc., de all que en reiteradas jurisprudencias dictadas
por el Tribunal Supremo se haya establecido que " ... La admisin de
la demanda, como actuacin procesal del Tribunal, no precisa
fundamentacin
especial;
basta
para
su
aceptacin,
que
la peticin no sea contraria al orden pblico, a las buenas costumbres

o a alguna disposicin expresa de la Ley... Estima la Sala, que la
norma
invocada,
al
utilizar
el
vocablo la admitir', est ordenado al juez que asuma una determinada

conducta. Por consiguiente, deber el jurisdicente acatar el mandato
legal, y en caso contrario, esto es que decida negar la admisin deber
expresar los motivos de tal negacin (Sentencia 202 de la 14/06/2000
de la Sala de Casacin Civil
Existe en el derecho actual la figura del "despacho saneador", tal y como
establecen el artculo 642 del C.P.C, el 459 de la LOPNA, el 124 de la Ley Orgnica
Procesal del Trabajo, etc., donde se faculta al juez ordenar a la parte demandante
corregir el libelo de demanda dentro de los lapsos establecidos en la misma norma,
so pena de perencin en algunos casos.
CONTENIDO DEL AUTO DE ADMISIN DE LA DEMANDA
Establece el artculo 342 del Cdigo de Procedimiento Civil los requisitos
que debe contener el auto de admisin as como tambin aquellas rdenes que
deber dar el juez para darle existencia legal a esa demanda que ha sido
introducida ante el tribunal. Veamos como funciona esto en la prctica forense.
Una vez introducida la demanda, corresponde al tribunal analizar si la misma
no est incursa en una de las causas de inadmisibilidad y en caso contrario
declarar recibida la causa, ordenar darle entrada a la demanda, formar expediente
25

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y numerarlo, siguiendo el orden cronolgico que lleva el tribunal, para pronunciarse
sobre la admisin o no de la demanda."Si la admite, seguidamente el tribunal
ordena la citacin del o de los demandados y fija el trmino de la comparecencia, el
cual, segn el artculo 344, tratndose de juicio ordinario es dentro de los veinte das
siguientes a la citacin del o de los demandados, mas el trmino de la distancia, si lo
hubiere, el cual debe fijarlo el tribunal en ese mismo auto, fijando las horas de
despacho.
Igualmente, ordenar librar la o las compulsas, tantas como demandados
haya, es decir, librar los recaudos de citacin, como se les conoce en el foro y que
no son otra cosa que la copia del libelo debidamente certificada, por el secretario
del tribunal, con la orden de comparecencia.
Dispone la norma del 342, que si el demandante necesitare alguna otra copia
de la demanda con la orden de comparecencia se le mandar a expedir en la misma
forma y en el mismo auto de admisin se ordenar eso. Veamos, a manera de
ejemplo, para que puede necesitar el demandado copia certificada de la demanda,
distinta a la que se utiliza para citar al demandado. Puede ser que la misma sea
alguna demanda a la que se refiere el artculo 1921 del Cdigo Civil, en su ordinal
2o.
De igual forma, deben registrarse la solicitud de separacin de cuerpos y de bienes
por mutuo consentimiento (Art. 190 del C.C.) cuando hubiere bienes inmuebles
dentro de esa separacin de bienes, pues es a partir de los tres meses siguientes a
su registro que esa particin de bienes surte efectos para terceros. Igualmente, si la
accin que se intenta est por prescribir, el demandante podr solicitar copia
certificada del libelo con el auto de admisin de la misma, para proceder a su
registro, a los fines de interrumpir esa prescripcin, tal como lo estatuye el artculo
1969 del Cdigo Civil.
Tambin se debe solicitar copia certificada del libelo y del auto de admisin
cuando se demanda a la Repblica y cualesquiera otra demanda que obre, aun
indirectamente, contra intereses del Estado, segn lo establece el artculo 94 del
Decreto con Fuerza de Ley Orgnica de la Procuradura General.
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No existe en el Cdigo actual una disposicin como exista en el del 16, que
estipulaba que el secretario deba poner constancia en el expediente del hecho de
haberse librado los recaudos y a quien se le haban entregado para practicar la
citacin, pero, hoy en da, la costumbre en la mayora de los tribunales, es
colocarse al pi del auto de admisin una nota de secretara donde se hace constar
la fecha en que se elaboraron los recaudos de citacin e igualmente a quien le
fueron entregados, s fue al alguacil natural del tribunal, o si se libr despacho de
comisin a otro tribunal, o si se le entregaron al demandante para practicar la citacin
mediante cualquier otro alguacil o notario, de acuerdo a lo estipulado en el artculo
345 eiusdem.
REFORMA DE LA DEMANDA
Dice el artculo 343 del C.P.C. que: "el demandante podr reformar la
demanda, por una sola vez, antes que el demandado haya dado contestacin a la
demanda, pero en este caso se concedern al demandado otros veinte das para la
contestacin, sin necesidad de nueva citacin".
Este artculo estableci dos innovaciones, en cuanto a la reforma, le anex,
al artculo referente a la reforma del cdigo anterior, la frase, "por una sola vez", a los
fines de limitar el nmero de veces en que se puede reformar la demanda, para
acabar el vicio que exista anteriormente, y que tuvo la jurisprudencia que dictar
decisiones tendentes a ello; y la segunda innovacin es que, si el demandado
estuviere ya citado, no hay necesidad de volverle a citar, solo se deber conceder
un nuevo lapso de emplazamiento, en el auto que admite la reforma.
Implica la reforma el hecho de que el demandante pueda hacerle a la
demanda original las correcciones que considere convenientes, agregarle alguna
cosa que omiti en la primera demanda, siempre y cuando esa reforma no implique
una nueva pretensin, puesto que aqu el trmino "demanda" es utilizado como
sinnimo de pretensin. Por ello, dice Rengel-Romberg, es necesario distinguir
entre reforma y cambio, puesto que la primera supone la modificacin de alguno o
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algunos de los elementos de! objeto reformado, dejando inalterado los dems;
mientras que el cambio significa la sustitucin de! Objeto por otro distinto; de all
que se debe entender que la reforma tal y como est contemplada en el Cdigo
presupone lo primero, es decir, la modificacin de alguno o algunos de sus
elementos, ms no el cambio total, pues ello sera objeto de una nueva demanda.
La Corte Suprema consider que el trmino reforma significa no solo
"arreglar, corregir o enmendar" sino que significa tambin volver a formar, rehacer,
y ste ltimo trmino significa, "hacer de nuevo" sin importar si el cambio es total o
parcial. Nos parece que la opinin de Rengel-Romberg es muy acertada y por tanto
consideramos igual que l que el cambio no puede ser total, pues ello implicara una
nueva pretensin; lo que si se puede hacer es cambiar al demandado, o bien
trayendo al proceso a otro u otros demandados, o sacando al original y trayendo a
otro, ya que en la admisin de dicha reforma, e Tribunal ordenar la citacin de
esos nuevos demandados. Igualmente, el cambio puede estribar en el
procedimiento a utilizar.
En conclusin, la modificacin puede ser de demandado, del petitorio sin
modificar los hechos sin modificar el petitum o la modificacin de ambas cosas.
CLASES DE REFORMA
LIBRE O VOLUNTARIA, cuando es realizada por el demandante a
motu propio; e
INVOLUNTARIA, cuando el demandante debe corregir o reformar la

demanda por habrselo ordenado el juez, mediante orden expresa, o a
travs del despacho saneador o bien a travs de sentencia
interlocutoria de cuestiones previas.
En cuanto a la oportunidad que tiene el actor para realizar esa reforma, ya

hemos dicho que se deber hacer antes que el demandado haya contestado la
demanda, pues si es hecha con posterioridad esa oportunidad ya precluy con la
realizacin de ese acto.
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_______________________________________________________________
ADMISIBILIDAD DE LA REFORMA
Est el juez obligado a admitir la reforma?
La respuesta es no, si el juez al analizar la reforma evidencia que es
contraria al orden pblico, a las buenas costumbres o alguna disposicin de la ley,
deber por auto razonado desecharla, auto que tendr igualmente el recurso de
apelacin, debiendo orse en ambos efectos.
FORMA DE HACERSE LA REFORMA
La misma puede hacerse de dos formas, o bien mediante diligencia o a travs
de un nuevo escrito o libelo donde se integren la demanda primitiva con la reforma o
la reforma total, procedimiento ste que consideramos es el ms apropiado.
EFECTOS DE LA DEMANDA
Estos efectos debemos analizarlos desde dos puntos de vista, los efectos de
la demanda per se y los que produce la misma una vez que ha sido citado el
demandado. A su vez debemos distinguir dentro de ellos, los efectos procesales y
los sustanciales.
EFECTOS PROCESALES DE LA DEMANDA PER SE

o El inicio del proceso hace surgir para el demandante la posibilidad
de solicitar medidas cautelares que le aseguren las resultas del
proceso.
o Da comienzo al procedimiento ordinario; o
Hace surgir la
obligacin del juez de admitir o negar la admisin de la demanda y

en este caso, nace para el demandante el derecho de apelar de
dicha decisin;
o Obliga al Tribunal a ordenar la comparecencia del demandado y
ordenar la citacin del o de los demandados;
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_______________________________________________________________
o Hace nacer para el demandante la obligacin de citar al
demandado a fin de evitar la perencin;
o Determina las partes en el proceso; y por ltimo determina el objeto
de la pretensin.
EFECTOS SUSTANCIALES
o Evita la caducidad de la accin, con la sola introduccin de la
demanda;
o Interrumpe la prescripcin, con el registro del libelo de la
demanda y la orden de comparecencia, an
demanda se haya introducido
cuando la
ante un tribunal incompetente.
En el tema de la citacin se estudiarn los efectos que produce despus de ocurrida

sta.
RELACIN ENTRE DEMANDA Y SENTENCIA: LA CONGRUENCIA
El articulo 12 del Cdigo de Procedimiento Civil dice: "Los jueces tendrn por
norte de sus actos la verdad....Debe atenerse a lo alegado y probado en autos, sin
poder sacar elementos de conviccin fuera de stos, ni suplir excepciones o
argumentos de hechos no alegados ni probados..."
Con este principio establecido en la ley, el de la "congruencia", limita al juez
en su decisin a lo alegado por el demandante en su libelo y a las pruebas
aportadas por este para comprobar esos hechos alegados y a la defensa del
demandado en su libelo; al igual que el material probatorio aportado por ste; de all
que se dice que entre la demanda, la contestacin y la sentencia debe haber
congruencia, puesto que sta ltima no hace otra cosa que consolidar la pretensin
del demandante, porque el juez no puede ir mas all de lo pedido por el actor, ya que
si lo hace comete el vicio denominado ultrapetita.
Esa disposicin contenida en el artculo 12 esta relacionada con el ordinal 5o
del articulo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece que" Toda
sentencia debe contener: ...5o Decisin expresa, positiva y precisa con arreglo a la
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_______________________________________________________________
pretensin deducida y a las excepciones o defensas opuestas, sin que en ningn
caso pueda absolverse la instancia...".
De all que, toda sentencia debe ser congruente, es decir, debe haber
concordancia entre lo alegado y probado y lo decidido.
31

_______________________________________________________________
TEMA 3
EL EMPLAZAMIENTO
CONCEPTO
Couture, en su Vocabulario Jurdico, dice que el emplazamiento es "el
llamamiento con plazo hecho por el Juez, citando a alguna persona para que
comparezca en un proceso o instancia a manifestar su defensa".
De esa definicin podemos evidenciar que emplazamiento y citacin son dos
conceptos totalmente distintos, hecho que encontramos plasmado en la norma del
artculo 344, cuando el legislador estableci esa diferencia, al disponen "El
emplazamiento se har para comparecer dentro de os veinte das siguientes a la
citacin del demandado o el ltimo de ellos si fueren varios".
El uno, es decir, el emplazamiento, es la fijacin del plazo, que vara en cada
proceso, y el otro, la citacin es la manera o forma de llevar al conocimiento de la
parte de esa orden de comparecencia dada por el juez, al admitir la demanda.
MODO DE COMPUTAR EL LAPSO DE EMPLAZAMIENTO
Para computar el lapso del emplazamiento y determinar la oportunidad de
comparecencia del demandado a contestar la demanda u a oponer cuestiones
previas, si las hubiere, es necesario tomar en cuenta dos elementos; uno, si es un
solo demandado o si fueren varios; y, el otro, si se hubiere concedido trmino de la
distancia. Pero antes debemos hacer una breve referencia, a las sentencias dictadas
por la antigua Corte y hoy en da por el Tribunal Supremo de Justicia, sobre la forma
de computar los lapsos procesales los cuales originalmente fueron establecidos
por el legislador en el artculo 197 que se computaran, por das calendario
consecutivos, ratificando con ello la lnea que influenci al legislador del 96, de la
celeridad procesal. Con el transcurso del tiempo la jurisprudencia se encarg de
modificar esa manera de computar los lapsos y as vemos que en el primer cambio
se estableci en la sentencia dictada por la antigua Corte en fecha 25-10-89, con la
ponencia de Carlos Trejo Padilla, donde se hizo una diferencia entre lapsos cortos
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y lapsos largos, los cortos se computaran por das de despacho y los largos, por
das calendario consecutivos.
Posteriormente, con ocasin de una accin de inconstitucionalidad del
artculo 197, el Tribunal Supremo en fecha 1-2-2001, declar parcialmente con lugar
la solicitud y reform el contenido del artculo 197, eliminando de dicho artculo la
frase los lapsos de pruebas, los cuales no se computarn, quedando la norma
redactada de la siguiente manera: "Los trminos o lapsos procesales se computaran
por das calendarios consecutivos, excepto los sbados, tos domingos, el jueves y el
Viernes Santo, los declarados das de fiesta por la Ley de Fiestas Nacionales, los
declarados no laborables por otras leyes, ni aquellos en los cuales el Tribunal
disponga no despachar", quedando convertidos todos tos lapsos en das de
despacho; pero, de esta manera los lapsos largos, como haba establecido la primera
sentencia, quedaban ahora computndolos por das de despacho en lapsos
interminables, por lo que en sentencia de fecha 9-3-2001, la sentencia anteriormente
mencionada y se establece que ser la naturaleza de las actuaciones procesales la
que distinguir si el cmputo o lapso se har por das de despacho o por das
calendario continuo. Tomando en cuenta dos elementos para saber si el acto es
esencial o no, y son el debido proceso y el derecho a la defensa.
Retomando el punto relativo a la manera de computar el lapso de
emplazamiento y estableciendo la premisa de que se trata de un solo demandado, si
existe trmino de la distancia, se computar este, en primer lugar y por das
consecutivos calendario y una vez concluido ste se comenzarn a computar, por
das de despacho, los veinte das del emplazamiento.
Cuando sean varios demandados, si no existe trmino de la distancia para
ninguno de ellos, se computar el emplazamiento, una vez que haya sido citado el
ltimo de los demandados y por das de despacho.
En el caso que, siendo varios los demandados, se les hubiere concedido
trmino de la distancia, se computar, primero el trmino de la distancia en la forma
antes dicha y luego de finalizado ste, se computar el lapso del emplazamiento,
por das de despacho.
33

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TERMINO DE LA DISTANCIA
El artculo 344 del C.P.C. regula todo lo concerniente al trmino de la
distancia, el cual deber concatenarse con el artculo 205 del mismo cdigo
adjetivo. De all podemos concluir que el juez al admitir la demanda deber tomar
en cuenta el lugar donde tiene su domicilio cada uno de los demandados para
fijarles el trmino de la distancia, el cual ser uno solo para todos, es decir el mas
largo les abrazar a todos por igual. El elemento a ser tomado en cuenta por el juez
para hacer dicha fijacin lo establece el citado artculo 205, la distancia de poblado
a poblado y las facilidades de comunicacin que ofrezcan las vas existentes, a
razn de 200 kilmetros por da.
LA CITACIN
CONCEPTO
Cabanellas en el Diccionario de Derecho Usual dice que citacin es "el
llamamiento que se hace a una persona para que, por orden del juez, comparezca
a un acto judicial"
Por otro lado, Arstides Rengel-Romberg dice que, en un sentido procesal,
la citacin puede definirse como " el acto del juez por el cual se llama al
demandado para que comparezca a dar contestacin a la demanda dentro de un
plazo determinado"
De este ltimo concepto podemos destacan
a)
La citacin es un acto judicial o del juez, es decir una conducta
realizada por este ltimo y que tiene trascendencia jurdica para el proceso.
Nuestro cdigo estableci el sistema de citacin mediata, es decir, que la
citacin es un acto judicial del juez, a diferencia de otras legislaciones como la
francesa o la italiana donde existe el sistema de citacin inmediato, donde la parte
se pone en contacto con el funcionario encargado de realizar la citacin sin pasar
por el trmite del juez; el sistema nuestro es una consecuencia de que nuestro
proceso comienza por demanda que se propone por escrito ante el Juez, dice el
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artculo 339 eiusdem, de all que una vez que el juez admite la demanda dar la
orden de citar al demandado dndole el plazo de comparecencia, de all deriva que
en nuestro sistema de citacin mediata se distinga la citacin del emplazamiento.
La citacin del demandado tiene por objeto, ponerle en conocimiento de que
se ha incoado una accin, una demanda judicial en su contra y que, adems, se le
ha concedido un plazo para que prepare convenientemente su defensa.
Igualmente se le advierte que puede comparecer personalmente, debidamente
asistido por un profesional del derecho, o por medio de apoderado.
De all que el objeto de la citacin es el de llevarle al conocimiento del o de
los demandados que debe comparecer para algo: para contestar la demanda
(Art.345); para absolver posiciones juradas (Art. 416); para contestar la cita de
saneamiento o de garanta si se hubiere propuesto en la contestacin de la
demanda (Art. 370, ord. 5 y 382).
b)
La citacin es una formalidad necesaria para la validez del juicio. Es el
acto mediante el cual se realiza o se materializa la garanta constitucional del

derecho a la defensa, de all que la ley procesal atribuya a tal requisito el carcter
de formalidad necesaria.
Henrquez La Roche dice que la citacin es necesaria como necesidad de
medio, es decir, en el sentido de que su cumplimiento es conducente para el
ejercicio del derecho de la defensa, que es en s el objeto de proteccin de las
reglas procesales. Por consiguiente-dice que, an faltando la citacin, perdura la
validez del proceso si el demandado ha ejercido su defensa o la ha podido ejercer
con todas las garantas del caso.
Si observamos el artculo 202 que nos habla de las nulidades, el legislador
establece el vicio de citacin como razn de indefensin antes que de un supuesto
de nulidad absoluta que no pueda ser subsanado. Considera que tanto la falta
absoluta de citacin como las irregularidades en la misma pueden ser subsanadas
por el demandado cuando comparece al proceso y ejerce su defensa. La proteccin
por tanto est en funcin del derecho constitucional de la defensa.
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c) La otra caracterstica de la citacin es que sus normas no son de orden
pblico sino privado.
Pareciera, a simple vista que las normas que regulan la citacin fueran de
orden pblico dada la esa consideracin de que es una formalidad necesaria para la
validez del juicio y durante mucho tiempo se le consider as, como normas de orden
pblico, cuya vulneracin acarreaba la nulidad de todos los actos procesales
realizados con posterioridad a la citacin nula. Pero con el transcurso del tiempo
los criterios sobre citacin fueron cambiando y hoy en da vemos que aun cuando la
citacin tenga vicios y an en los casos de falta absoluta de citacin la misma es
subsanable con la presencia del demandado en el proceso hacindose cargo de su
defensa.
Solo en casos de falta absoluta de citacin, el Tribunal Supremo considera
que lesiona el orden pblico, violar el derecho a la defensa y por tanto puede ser
alegada como causal de invalidacin (Artculo 382).
d) La citacin debe constar por escrito, es decir debe constaren las actas del
proceso.
FORMALIDADES DE LA CITACIN
La citacin esta conformada por una serie de actos, aunque propiamente se
llama citacin el ltimo de ellos, que es cuando el demandado recibe la compulsa,
es decir, la copia certificada del libelo con e auto de admisin donde se ordena la
citacin y se da el emplazamiento, acompaada del recibo de citacin, el cual
deber estar firmado por el demandado, puesto que si no lo est se deber
realizar una formalidad adicional. Por ello es posible hablar de trmites de citacin.
Todos esos trmites referentes a los distintos tipos de citacin estn contemplados
en los artculo 216 y siguientes del C.P.C.
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EFECTOS DE LA CITACIN
Tal como hablamos en la demanda, cuando se realiza la citacin en un
proceso se producen unos efectos, que clasificamos en efectos procesales y
efectos sustanciales, veamos cuales son:
a) Procesales
a.1. Coloca a las partes a derecho siguiendo el principio de la citacin
nica contenido, en el artculo 26 del C.P.C.
a.2. Nace la carga de contestar la demanda:
a.3. Nace la litispendencia; y
a.4. Fija la competencia, ya que si el demandado cambia de domicilio
despus de citado, la competencia inicial queda fija.
b) Sustanciales
b.1. Interrumpe definitivamente la prescripcin de la accin
b.2 Nace la obligacin de restituir los frutos por parte del poseedor de
buena fe, segn e! articulo 790 del Cdigo Civil.
b.3 Coloca en mora a los herederos del deudor; segn el artculo 1269
eiusdem, y;
b.4. Produce el anatocismo en el contrato de cuenta corriente, es decir,
que se empiezan a producir intereses sobre intereses.
MODALIDADES DE LA CITACIN
La citacin no solo conlleva el emplazamiento u orden de comparecencia,
sino que dentro de ese concepto debemos comprender a la actividad que se
desarrolla para hacer del conocimiento del demandado la demanda que se ha
introducido en su contra.
Todos esos modos o formas de comunicacin de la demanda vienen a
constituir lo que hemos denominado las modalidades de la citacin; de all que el
artculo 215 del cdigo adjetivo establece: "Es formalidad necesaria para la validez
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del juicio la citacin del demandado para la contestacin de la demanda, citacin
que se verificar con arreglo a lo que se dispone en este Captulo",
desarrollndose luego en los artculos siguientes todas las formas de citacin que
debern adecuarse a cada caso en concreto, de all vemos que existe la citacin
personal; por correo; por carteles; del no presente en la Repblica; del domiciliado
fuera del domicilio del Tribunal que ordena la citacin; cuando son varios
demandados y la citacin por edictos.
CITACIN PERSONAL
En nuestro sistema procesal, acogiendo el sistema de citacin mediata, se
llama citacin al acto formal de un juez o tribunal mediante el cual se ordena a una
persona a comparecer ante l, en un lapso previamente establecido en el
emplazamiento, con un objeto determinado del cual se le da conocimiento al
momento de la citacin.
Dentro de esta categora de la citacin personal encontramos cuatro
subcategoras que se encuentran contenidas en los artculos 216, 217 y 218 del
C.P.C., analicemos cada una de ellas:
Voluntaria o directa, es la realizada por el mismo demandado cuando
comparece al Tribunal y en forma espontnea se da por citado mediante diligencia
suscrita ante el Secretario del Tribunal.
Este tipo de actuacin requiere la debida asistencia de un profesional del
derecho y debe verificarse materialmente ante el Secretario del Tribunal quien es el
funcionario encargado de identificar a las partes que actan en el proceso y dar fe
de la veracidad de esa comparecencia, suscribiendo conjuntamente con las partes
a diligencia. De igual forma puede hacer mediante escrito dirigido al Tribunal y
presentado ante la secretara del mismo a los fines antes dichos de la identificacin,
debiendo exigirle al funcionario la identificacin del otorgante, que como dijimos en el
tema anterior es la cdula de identidad; y, si es una persona jurdica, adems de la
identificacin del otorgante exigir la presentacin de los documentos necesarios
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para acreditar la representacin que se alega. Estas actuaciones deben agregarse a
las actas del proceso y formar parte del mismo.
Citacin presunta
Este tipo de citacin opera cuando la parte o su apoderado con facultad
expresa para darse por citado, comparece al juicio y acta en l, "se entender
citada la parte desde entonces para la contestacin de la demanda, sin ms
formalidad", dice textualmente el legislador en el segundo prrafo del articulo 216.
Esta disposicin fue declarada por la antigua Corte Suprema como
inconstitucional y fue eliminada de este artculo la parte referida a la circunstancia
de que el demandado haya estado presente en algn acto del procedimiento.
Este tipo de citacin, dice Ricardo Henrquez que lo hizo fue sincerar la dinmica del
proceso y con ello se trat de erradicar el vicio que exista bajo la vigencia del
cdigo anterior mediante el cual la parte demandada poda intervenir en el proceso,
por lo general en la pieza de medidas y poda llevar el proceso hasta la Corte en
muchos casos y por el simple hecho de no haber manifestado formalmente que se
daba por citado, en forma expresa, no se poda celebrar el acto de contestacin de
la demanda y en consecuencia el proceso no avanzaba, vicio ste que se subsan
con esta disposicin, dndole dinamismo al proceso.
Citacin mediante apoderado
Est contenida en el artculo 217 del C.P.C que dice: "Fuera de los casos
previstos en el artculo anterior, cuando se presentare alguien por el demandado a
darse por citado, solo ser admitido en el caso de exhibir poder con facultad expresa
para ello. Si el poder no llenare este requisito, se har la citacin de la manera
prevenida en este Captulo, sin perjuicio de que, llenadas que sean todas las
formalidades en l establecidas, segn los casos, pueda gestionaren el juicio el
mismo que no haya sido admitido a darse por citado, si tuviere poder suficiente
para intervenir en l".
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La disposicin supratranscrita es muy clara, si el apoderado que se presenta
a darse por citado no tuviere facultad expresa contenida en el poder no pueda
darse por citado, se deber solicitar la citacin personal, o, ese mismo apoderado
deber traer a su cliente y suscribir con l una diligencia donde se de por citado en
forma personal.
Por ello Arstides Rengel-Romberg dice que para que este tipo de citacin
opere deben existir cuatro supuestos, a saber:
a) Que exista una demanda y que an no se haya citado;
b) La existencia de un apoderado judicial con facultad expresa para ello;
c) La consignacin del poder en el juicio, y;
d) La manifestacin de voluntad de darse por citado.
Si este ltimo supuesto no se da, podramos decir que la citacin del
apoderado judicial sera una citacin presunta, por encuadrarse dentro de los
supuestos de la citacin antes mencionada.
Citacin personal provocada o in faciem
v;-
Este tipo de citacin la debemos analizar concatenando los artculos 218 y el

345. Segn dispone ste ltimo artculo, el Tribunal, a peticin de la parte
demandante, entregar al propio actor o a su apoderado la copia de la compulsa
con el respectivo recibo de citacin, para que gestione la citacin con cualesquier
alguacil o Notario, en la forma prevista en el artculo 218. Segn esta disposicin el
actor esta en la facultad de escoger al funcionario que considere mas idneo para
practicar la citacin personal del demandado, siempre apegado a lo que dispone el
218 para ello.
Analicemos ahora el 218 para ver como funciona este tipo de citacin. Dice
la norma que el Alguacil, pero ya dijimos que la puede hacer un Notario tambin,
se trasladar al sitio que le indique la parte actora para practicar la citacin, el cual
en algunos tribunales estn utilizando que se indique mediante diligencia e
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igualmente se le cancelar al Alguacil los gastos correspondientes al traslado, o la
parte se pone de acuerdo con el mismo para trasladarlo si fuere el caso.
En cuanto a tos sitios en que permite la ley practicar la citacin, la citada
norma nos dice que puede hacerse."... en su morada o habitacin, o en su oficina,
o en el lugar donde ejerce la industria o el comercio, o en el lugar donde se le
encuentre, dentro de los lmites territoriales de la jurisdiccin del Tribunal, a menos
que se encuentre en ejercicio de un acto pblico o en el templo..."
Una vez que el alguacil se encuentre en presencia del demandado, le exigir
que firme el recibo de la citacin, el cual ya lleve previamente elaborado, recibo ste
que agregar al expediente con la indicacin expresa del lugar, da y hora en que se
realizaron esas gestiones de citacin.
Igualmente, establece esa disposicin que si el demandado, no quisiere o no
pudiere firmar el recibo, el Alguacil dar cuenta al Juez de esa circunstancia y ste
ordenar que el Secretario del Tribunal libre una boleta de notificacin donde le
haga saber al demandado la exposicin que hizo el Alguacil con relacin a su
citacin. Esa boleta de notificacin la entregar el Secretario en el domicilio o
residencia del citado, o en su oficina, industria o comercio, poniendo constancia en
el expediente cuando hubiere cumplido con esa notificacin e indicando el nombre
y apellido de la persona a quien se le hubiere entregado.
Es a partir del da siguiente a aquel que el alguacil consigne la boleta
debidamente firmada, o a aquel en que el Secretario deje constancia de haber
cumplido con la formalidad de la notificacin, en el caso que la persona no la haya
firmado cuando comienza a contarse el lapso de comparecencia del demandado.
Este tipo de citacin es formalidad necesaria para poder solicitar, en caso de
no hallarse el demandado, la citacin por correo, si fuere procedente, o la cartelaria,
puesto que para ello es necesario haber agotado la citacin personal.
CITACIN POR CORREO
Dispone el Artculo 219: "Si la citacin personal no fuere posible y se tratare
de una persona jurdica, el actor podr solicitar al Tribunal que ordene la citacin del
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demandado por correo certificado con aviso de recibo antes de la citacin cartelaria
prevista en el artculo 223".
Al analizar esta primera parte del artculo 219 podemos evidenciar que el
legislador ha establecido dos presupuestos para que pueda cumplirse la citacin
por correo certificado:
a) Que la citacin personal no haya sido posible, y que el alguacil lo haya
expuesto as en las actas procesales, es decir, en el expediente;
b) Que se trate de la citacin de una persona jurdica.
Tambin es necesario acotar que el demandante puede escoger entre ste
tipo de citacin y la cartelaria.
Veamos como funciona esta citacin y para ello tomamos en cuenta no solo
las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil sino tambin el Reglamento
Interno para Citaciones y Notificaciones Judiciales por Correo, dictado por el
extinto Ministerio de Transporte y Comunicaciones, el cual fuera publicado en
Gaceta Oficial N 260.503 de fecha 16 de marzo de 1987.
a) En qu lugar se realiza esta citacin?, establece el artculo 219 en su
segundo prrafo, que ella "se practicar en su oficina o en el lugar donde ejerce su
comercio o industria, en la direccin que previamente indique en autos el
solicitante"
b) Quin emite esa citacin? El Tribunal dictar un auto una vez que el
Alguacil manifieste que no pudo realizar la misma por no haber hallado al
demandado y el demandante solicite se proceda a la citacin por correo
certificado.
c) Quin la debe llevar al correo? El Alguacil del Tribunal de la causa es el
funcionario encargado de hacer esa diligencia, y debe llevar en un sobre abierto, la
compulsa con la orden de comparecencia, entonces se le dar cumplimiento a la
normativa contenida en el Artculo 11 del Reglamento dictado por IPOSTEL.
d) Qu funcin realiza el funcionario de correo? Segn lo establecido en el
tercer prrafo del artculo 219, el funcionario de correo dar un recibo al Alguacil
donde se debe indicar: los documentos incluidos en el sobre; quien es el remitente;
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nombre del destinatario; la direccin de ste; y la fecha en que lo est recibiendo,
procediendo a cerrar el sobre en presencia del funcionario del Tribunal.
A partir de ese momento el funcionario de correo deber cumplir con las normativas
contenidas en el Reglamento Interno, hasta lograr la firma de las personas
autorizadas para ello segn el Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales son,
segn el artculo 220, el representante legal o judicial de la persona jurdica, o por
uno cualquiera de sus directores o gerentes o por el receptor de correspondencia
de la empresa. Una vez hecho esto el funcionario de correo remitir al Tribunal el
aviso de recibo debidamente firmado por el receptor del sobre, indicando el nombre,
apellido y cdula de identidad de a persona que lo firm. Estos dos ltimos
requisitos son tan importantes que si no se cumplen, la citacin por correo ser
declarada nula segn lo establece el artculo 221 eiusdem.
Llegado ese recibo al Tribunal deber ser agregado al expediente por el
Secretario del Tribunal, haciendo constancia de la fecha en que se realiz esa
diligencia y es a partir del da siguiente a esa fecha cuando comienza a computarse
el lapso de comparecencia.
CITACIN POR CARTELES
Este tipo de citacin sota es posible cuando no se haya podido citar ai
demandado, sea persona jurdica o natural, y en el primero de los casos no se
haya optado por la citacin a travs de correo certificado, o en el caso de haberlo
hecho tampoco se haya logrado la citacin, entonces el tribunal, a pedimento de
parte, ordenar que sta sea practicada a travs de carteles. Este tipo de citacin
est contenida en el artculo 223 del C.P.C., veamos como funciona:
Una vez que conste en el expediente la exposicin de! Alguacil relativa a la
imposibilidad de localizar al demandado, recuerden, deber firmar el recibo de
citacin, o que consten las resultas de la citacin por correo de donde se evidencie
que sta fue infructuosa, a pedimento del demandante, el tribunal ordenar
realizar la citacin mediante carteles. En cuanto a este ltimo se elaboran tres
ejemplares, uno destinado a la fijacin del mismo, por parte del secretario del
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Tribunal, en la morada, oficina o negocio del demandado; otro que se deber
publicar en la prensa, en dos diarios que indique el Tribunal y que deber ser de los
de mayor circulacin en la localidad, la del tribunal, con un intervalo de tres (3) das
entre uno y otro, y, el tercero se agregar al expediente.
El cartel no contiene el libelo completo sino que en l se indica: el nombre y
apellido de las partes, demandante y demandada, el objeto de la pretensin, el
trmino de la comparecencia y la advertencia de que si no comparece en el trmino
de quince das, que establece la norma, se le designar un defensor de oficio,
llamado defensor ad-litem, con quien se entender la citacin.
El lapso para la comparecencia comenzar a transcurrir una vez que el
secretario del tribunal estampe una nota donde haga constancia de haberse
cumplido con esas formalidades, fijacin, publicacin y la consignacin de los
carteles que se publicaron en la prensa que deber hacer el demandante.
Al analizar el contenido de esta norma vemos que este tipo de citacin no
es, como dice Rengel-Romberg, una citacin inmediata donde se llama al
demandado a contestar la demanda, sino que mediatamente se le llama a darse
por citado personalmente o a travs de apoderado judicial, ponindose as a
derecho para la contestacin y ello es as por cuanto el cartel no contiene
ntegramente el libelo de la demanda, como dijimos anteriormente, sino en forma
muy escueta los datos antes sealados. Segn este sistema si transcurre el lapso
fijado en el cartel, de quince das, a la parte no se le tendr por citada, ni se le
tendr por confesa sino que se le deber designar un defensor de oficio, con quien
se entender la citacin.
CITACIN DEL NO PRESENTE EN LA REPBLICA
El artculo 224 establece el procedimiento a seguir para lograr la citacin del
demandado cuando se compruebe que no se encuentra en la Repblica. En estos
casos se le citar en la persona de su apoderado judicial si lo tuviere, a menos que
ste apoderado se niegue a representarlo.
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Presupone esta disposicin la comprobacin por parte del demandante que
el demandado no se encuentra en territorio nacional. Se preguntarn cmo se
puede comprobar ese hecho. La nica forma es consignado en actas el movimiento
migratorio que lleva la Direccin de Extranjera del Ministerio de Interior y Justicia, la
cual por lo general no se la dan a los particulares, solo a travs de un pedimento del
Tribunal se puede conseguir esa informacin, para ello el demandante una vez
introducida la demanda , o en el texto de la misma si lo supiere antes de introducirla,
solicitar mediante diligencia que el tribunal oficie a la DIEX a los fines de solicitar
esa informacin y luego de que conste en actas se proceder a citar al apoderado,
si lo tuviere y de las actas se compruebe ese hecho.
Ahora bien, cuando no tuviere apoderado o cuando el que tuviere se negare
a representarlo, se proceder entonces a citarlo por carteles.
Esos carteles guardan algunas semejanzas con los que se refieren a la
citacin cartelaria antes mencionada en el punto anterior, pero tambin presentan
varias diferencias. La semejanza estriba en los requisitos que deber contener el
cartel, es decir la mencin de las partes, el objeto de la pretensin, los trminos de
la comparecencia e igualmente, la advertencia de que si no comparece se le
designar defensor de oficio, con quien se entender la citacin.
Veamos ahora cuales son las diferencias entre una y otra:
a) En la citacin cartelaria ordinaria, llammosla as, el trmino de la
distancia lo fija la norma: quince das. En la del no presente en la Repblica lo
fija el juez en cada caso, tomando en cuenta las circunstancias del caso, no menor
de treinta (30) das ni mayor de cuarenta y cinco (45).
b) En la ordinaria se publican dos carteles, en dos peridicos, uno en cada
uno, con un intervalo de tres das entre uno y otro. En la del no presente son dos
peridicos, una vez por semana, durante treinta das, es decir, ocho (8)
publicaciones.
Esta citacin tambin es mediata, por cuanto si transcurre el plazo dado
para el juez para la comparecencia de! demandado y ste no lo hiciere, se le
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designar igualmente defensor de oficio, con quien se entender la citacin, en
aras de resguardar el derecho a la defensa.
En este caso, el demandante deber consignar en actas los carteles que ha
publicado y luego que transcurra el lapso dado en el cartel para la comparecencia,
si sta no se ha dado, entonces el demandante le solicitar ai tribunal le designe al
demandado un defensor ad litem, siguiendo las reglas del artculo 225 eiusdem.
CITACIN CUANDO SEAN VARIOS DEMANDADOS
Cuando se presenta en un proceso esa circunstancia, el Tribunal ordenar
librar tantos recaudos de citacin como demandados haya y ordenar que a cada
uno se le cite para que comparezcan al proceso. Veamos las circunstancias que
puedan ocurrir
Cuando en una misma persona convergen las circunstancias de ser
demandado en forma personal y ser el representante de una persona jurdica, no
quiere decir que se deban librar dos recaudos de citacin, pues seran
innecesarios, basta con librar una sola con la mencin de que se le est citando en
forma personal y como representante de la persona jurdica de la cual ostenta la
representacin.
Puede ocurrir, igualmente, que unos demandados tengan su domicilio en el
lugar donde tiene jurisdiccin el tribunal, pero otros fuera de ella, e incluso, fuera de
la Repblica, entonces en el auto de admisin de la demanda al ordenar el tribunal
la citacin deber tomar en cuenta todas esas circunstancias por separado. Para los
que se encuentren en la jurisdiccin del tribunal, se le entregarn tos recaudos al
Alguacil del Tribunal para que ste realice la citacin, o bien, se le darn al
demandante para que la realice con cualquier otro Alguacil o Notario. A los que
estn fuera de la jurisdiccin del Tribunal pero dentro del territorio nacional se
librar un despacho de comisin a un tribunal que tenga jurisdiccin en el lugar
donde el demando tenga su domicilio, para que este a travs del alguacil del mismo
realice las gestiones de la citacin personal. Para los que se encuentren fuera del
territorio de la Repblica se deber del C.P.C. aplicarlas reglas del 224.
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Ahora bien, lo especial que presenta sta citacin est referida al hecho
que, si entre la primera de las citaciones y la ltima de ellas transcurrieren mas de
sesenta (60) das, las citaciones realizadas quedarn sin ningn efecto y se
paralizar el proceso hasta tanto el demandante gestione su reanudacin,
impulsando de nuevo las citaciones. Ahora bien la misma norma dice que si entre
las citaciones existiere una cartelaria bastar con que dentro de esos sesenta das
se hubiere publicado el primer cartel de citacin.
CITACIN MEDIANTE EDICTOS

El artculo 231 contempla ste tipo de citacin que debe llenar una serie de
requisitos para que la misma proceda. Opera cuando est comprobado que son
desconocidos los sucesores de una persona determinada que ha fallecido; y
cuando est comprobado o reconocido un derecho a una herencia u otra cosa
comn, entonces se proceder a citar a esos derechos desconocidos mediante
un edicto, para que todos cuantos se consideren con algn derecho comparezca
al proceso, dentro de un plazo no menor de sesenta (60) das ni mayor de ciento
veinte (120), a juicio del tribunal, a darse por citados.
El cartel debe contener: nombre y apellido del demandante y del causante
cuyos herederos se deben citar; ntese que no se habla de demandado por
cuanto se desconocen quienes son; el ltimo domicilio del causante; el objeto de
la demanda y el lapso que tiene para comparecer a darse por citados.
Se publicarn entonces dos carteles en dos peridicos, es decir uno en
cada uno de ellos, dos veces por semana, durante sesenta (60) das, es decir
diecisis (16) publicaciones.
Se efecta el mismo procedimiento que en la cartelaria del 223, pero la
fijacin se har en a puerta del Tribunal, ya que los herederos son desconocidos y
el causante no tiene morada.
Una vez que se han realizado todas esas diligencias, fijacin, publicacin y
consignacin de los edictos comenzar a transcurrir el trmino para la
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comparecencia de los herederos desconocidos y si transcurre totalmente el
mismo se proceder a designarle defensor de los desconocidos.
Diferencia entre los tipos de citacin cartelaria
Tiempo comparecencia
Ordinario
15 das
Publicaciones
Dos con un intervalo de Dos peridicos, una vez por Dos peridicos, dos veces por
tres
No presente
De 30 a 45 das
das
publicaciones)
(2 semana
por 30
publicaciones)
Edictos
De 60 a 120 das
das
(8 semana
por
60
das
publicaciones)
DIFERENCIA ENTRE EMPLAZAMIENTO, CITACIN Y NOTIFICACIN

Sabemos que la citacin es el medio por el cual se llama al demandado a
comparecer al proceso para la contestacin de la demanda o para la realizacin de
algn acto donde expresamente ordene la ley la citacin, posiciones juradas,
juramento decisorio, cita de saneamiento o de garanta, donde se le fija un plazo
para comparecer ante el Tribunal, plazo ste que constituye el emplazamiento. Es
decir, este ltimo lo podramos conceptuar como el llamamiento con plazo que
ordena el juez para realizar algn acto en el proceso. En cambio la notificacin es
una participacin de conocimiento, como la denomina Rengel-Romberg, mediante
la cual se hace saber a las partes, o alguna de ellas de una resolucin dictada por
el Tribunal o de un acto del procedimiento.
Otra diferencia entre la citacin y la notificacin se encuentra en el hecho de
que la citacin es un acto personalsimo, debe ser realizado en la persona del
demandado y la notificacin se puede verificar tambin, en la persona del
apoderado judicial.
LA COMISIN
CONCEPTO
La comisin es el acto judicial mediante el cual el tribunal de la causa
requiere de otro, la colaboracin necesaria para la prctica de diligencias de
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sustanciacin, ejecucin o comunicacin de algn acto procesal en el mismo lugar
del juicio o en otro distinto de l. Analicemos el concepto:
a) La comisin es un acto judicial, es decir, un acto realizado por el juez en
un proceso determinado y solo vlido para el mismo proceso, en e! sentido que solo
tiene trascendencia en el mismo
b) Es una colaboracin, es decir una forma de cooperacin o auxilio entre
jueces para la realizacin de ciertos actos, por ello en algunos sistemas se
denomina "auxilio judicial";
c) La comisin constituye una delegacin de la competencia funcional que
corresponde al tribunal comitente a los fines de practicarlas diligencias de
sustanciacin (evacuacin de pruebas, avalos de inmuebles, etc.); de ejecucin
(prctica de algn tipo de medida preventiva o ejecutiva; nominadas o
innominadas); o de comunicacin (citaciones, intimaciones o notificaciones), dice
Ricardo Henrquez por cuanto considera que si el tribunal ordena a otro juez un
trmite que por la ley le corresponde a ste, entonces est delegando la
jurisdiccin en cuanto al ministerio o funcin que tiene atribuido el Tribunal
comitente.
Esa facultad para delegar que tienen los jueces tiene como excepcin
aquellas pruebas en las que est presente el principio de inmediacin, es decir las
pruebas que el legislador considera que deben realizarse en presencia del mismo
juez que le va a corresponder resolver o decidir la causa y est expresamente
contenida esa excepcin en el segundo prrafo del artculo 234 del C.P.C. que dice
"...Esta facultad no podr ejercerse cuando se trate de inspecciones judiciales,
posiciones juradas, interrogatorios de menores y casos de interdiccin o
inhabilitacin.
ATRIBUCIONES DEL COMISIONADO
En principio el comisionado debe cumplir la comisin estrictamente como se
le ha solicitado y no puede "...diferirla so pretexto de consultar al comitente sobre la
inteligencia de la comisin", dice el artculo 238.
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Esto quiere decir que el comisionado no puede excusarse a cumplirla sino
que debe realizarla como o considere conveniente, pero dentro de los lmites de la
comisin. Vg. Si un tribunal comisiona a otro para que tome la declaracin jurada
de dos testigos promovidos en un proceso, no puede el comisionado or la
declaracin de ocho, aduciendo que el promoverte los present. Pero esto tiene
unas excepciones:
a) cuando el comitente revoque la comisin. Esto puede ocurrir por varias
razones, por que el acto para el cual se comision ya se efectu ante el comitente,
Ej. Se comisiona para realizar la citacin y el demandado comparece y se da por
citado. Cuando se renuncia a la evacuacin de una prueba antes de haberse
evacuado; o cuando se realiza algn acto de autocomposicin procesal ante el
comitente y ste solicita se devuelva la comisin en el estado en que se
encuentre.
b) Tambin puede dejarse de cumplir cuando la ley lo autorice, Ej. Cuando
existe una causal de inhibicin y el juez comisionado la alega; o cuando sea
violatoria de algn derecho constitucional y el juez comisionado lo alegue; en el
caso de que algn tercero se oponga a la medida al momento de ejecutarse y el
comisionado la declare con lugar; y cuando se hiciere oposicin a la entrega
material de bienes vendidos.
RECURSOS
Qu recurso tiene la parte cuando el juez comisionado toma en el ejercicio
de la comisin una decisin de la cual no est de acuerdo? Este recurso recibe el
nombre de reclamo, y viene a constituir un recurso muy similar al de la apelacin
(Art. 239 C.P.C.)
TIPOS DE COMISIN
Se denomina DESPACHO a la comisin que se libra a un tribunal de inferior
jerarqua
EXHORTO, cuando lo fuere a uno de su misma categora; y
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ROGATORIA o SUPLICATORIA, cuando la comisin fuere a un tribunal de
superior jerarqua o a un juez extranjero.
Antes de concluir este tema debemos decir que en la actualidad cuando se
trata de la ejecucin de cualesquiera de las medidas cautelares los jueces estn
obligados a comisionar a los juzgados de ejecucin de medidas de la jurisdiccin
donde estn ubicados los bienes a ejecutar, pues esa facultad solo la pueden
ejercer esta categora de tribunales.
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TEMA 4
CUESTIONES PREVIAS
NOCIONES GENERALES
El procesalista zuliano Fernando Villasmil Briceo conceptualiza las
cuestiones previas como aquellas "Alegaciones que hace el demandado que no
tocan el fondo de la controversia, pero que impiden, modifican o difieren su examen
de manera transitoria, hasta tanto se subsanen la falta de ciertos presupuestos
necesarios para la validez o legitimidad del proceso; o que extinguen
definitivamente la pretensin sin haberse discutido su mrito, en los supuestos de
los ordinales 9,10 y 11". (Villasmil.1986)
Establece el artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil que "... Dentro
del lapso fijado para la contestacin de a demanda, podr el demandado en vez
de contestada promover las siguientes cuestiones previas..." y enumera once de
ellas.
Desglosemos esta norma y analicmosla comparndola con la contenida
en el artculo 247 del Cdigo derogado a los fines de una mejor comprensin de
sta figura de las cuestiones previas.
El legislador del 86 separ la contestacin de la demanda de las cuestiones
previas, formndose as dos etapas en que el demandado puede plantear sus
defensas. Una donde se hacen esas alegaciones que no tocan el fondo de la
controversia, pero que depuran la demanda de cualesquier vicio u omisin, como
lo dice Villasmil, y vienen a configurar las cuestiones previas y, la otra es la
contestacin de la demanda)!, donde se discute el mrito de la controversia, es
decir, su fondo. Estas dos defensas estn separadas en el tiempo, lo que no
ocurra en el Cdigo anterior, en el cual en el acto de la litis contestatio se deba
oponer las excepciones dilatorias a que hubiera lugar; a falta de ellas las
excepciones de inadmisibilidad; a falta de las mismas las dems perentorias de
fondo y la contestacin de la demanda..
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De esta manera con el procedimiento actual se dio un gran paso para
"...lograr una pronta entrada en el mrito mismo de la causa mediante mecanismos
de regulacin de las tradicionales cuestiones previas, mucho mas sencillos y giles
que permiten desembarazar el proceso de estas cuestiones que hoy lo fraccionan y
lo retardan...", dice la Exposicin de Motivos del presente Cdigo Procesal Civil.
Igualmente se aclar la interpretacin errnea del anterior sistema que hablaba del
acto de la litis contestacin donde la parte opona todas esas defensas en forma
escalonada y con la forma de redaccin actual se aclara que la contestacin a la
demanda constituye un acto procesal independiente de las cuestiones previas.
Igualmente, este sistema se caracteriza en que todas las defensas de ste
tipo deben ser opuestas en forma conjunta y todas tiene la misma denominacin:
cuestiones previas, aun cuando en el fondo son casi las mismas que antes se
llamaban dilatorias o de inadmisibilidad, debindose por tanto, promoverse
acumulativamente en el mismo acto sin que puedan despus admitirse ninguna
otra, segn !o dispuesto en el artculo 348,
Las cuestiones previas contenidas en los numerales 1o al 8 son las
excepciones dilatorias de! antiguo Cdigo, mientras que las de los ordinales 9 al 11
son las de inadmisibilidad.
OPORTUNIDAD Y FORMA DE PROPONERLAS
Henrquez La Roche nos dice al comentar el artculo 348 que la norma all
contenida acab con la "rmora" que exista en el cdigo anterior de proponer en
forma sucesiva primero las dilatorias y luego de ser resueltas las mismas se
oponan las de inadmisibilidad, provocando una gran prdida de tiempo para
dilucidarlas lo que en la mayora de los casos, an en los juicios cortos como los
laborales transcurra un gran nmero de aos para poder llegar a la contestacin al
fondo de la demanda. Con el sistema actual se estableci como dijimos ya/en el
punto anterior/ se deben oponer acumulativamente, sin admitirse despus ninguna
otra, ya que recluye por consumacin e! acto en virtud de! principio de precesin
de los actos procesales que existe en nuestro proceso; consecuencia de ello es la
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prohibicin expresa que contiene la norma cuando dice"... sin admitirse despus
ninguna otra". (Articulo 348)
Igualmente ocurre que no puede la parte despus de opuestas no puede la
parte demandada sustituir unas por otras, por ese mismo principia La sola
excepcin es la contenida en el artculo 361 que establece, para las cuestiones
previas de los ordinales 9,10 y 11 un doble trmite, pues permite oponerlas en la
oportunidad de contestar a! fondo la demanda, siempre y cuando no hubiesen sido
opuestas como cuestiones previas, pero en ese caso, tendrn un trmite distinto.
No dice nada la norma a otros requisitos de forma para presentar las
cuestiones previas, pero considera la doctrina y as se hace en la prctica forense
que se deben presentar por escrito, para diferenciarlo de la diligencia, en idioma
castellano y en las horas que el Tribunal a destinado para despachar.
CLASIFICACIN
Dentro de tos tratadistas patrios encontramos a dos autores que han hecho
una clasificacin de las cuestiones previas contenidas en el Cdigo vigente, uno
las clasifica tomando como elemento de referencia el trmite procedimental y los
efectos que le asigna la ley; y el otro, las clasifica por su atenencia. La primera de
ellas es la del autor Ricardo Henrquez La Roche y la segunda, la de Arstides
Rengel-Romberg. Veamos una y otra clasificacin:
HENRQUEZ LA ROCHE, las clasifica en cuatro grupos, a saber:
a) cuestiones sobre declaratoria de conocimiento, (ordinal 1o del 346);
b) cuestiones previas subsanables, (ordinales del 2 al 6 del 346);
c) cuestiones previas que obstan la sentencia definitiva, (ordinales 7 y 8 del
346); y,
d) cuestiones previas de inadmisibilidad (ordinales 9,10 y 11 de! 346).
RENGEL-ROMBERG, las clasifica tambin en cuatro grupos y las denomina
as:
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a) atinentes a los sujetos (ordinales 1,2,3,4 y5 del 346);
b) atinentes a la regularidad forma! de la demanda (ordinal 6o de! 346);
c) atinentes a la pretensin (ordinales 7,8 y 9 del 346); y
d) atinentes a la accin (ordinales 10 y 11 del 346).
Hemos tomado en cuenta la clasificacin de Henrquez La Roche y de
hecho los cuatro temas siguientes se han desarrollado en base a ella, pues
consideramos que de esa manera es ms fcil la comprensin procedimental de
las cuestiones previas, pues esta clasificacin tom como referencia e! trmite
procesal de las mismas.Dentro del primer grupo, es decir las cuestiones sobre declinatoria de
conocimiento se encuentran en la causal 1a que contiene cuatro supuestos, a
saber:
a.1. La falta de jurisdiccin del juez ante el cual se introdujo la causa, por
carecer el tribunal de potestad para dirimir el caso, lo cual puede ocurrir en los
casos en que esa potestad te corresponda a otro rgano de la administracin
pblica; o a un juez extranjero; o a un tribunal arbitral;
a.2. La incompetencia del tribunal bien sea por la materia, territorio o
cuanta;
a.3. Por litispendencia, la cual est regulada en el artculo 61 del C.P.C.; y
por ltimo.
a.4. La acumulacin de autos por razones de accesoriedad, de conexin o de
continencia.
En el segundo grupo encontramos las cuestiones previas subsanarles,
denominadas de esta manera por la potestad que le da la ley al actor de subsanar
o corregir los defectos u omisiones en que hubiere incurrido en la demanda, son
cinco ordinales los cuales veremos a continuacin:
b. 1 La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad
necesaria para comparecer en juicio, regula esta cuestin previa aquellos casos en
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que existe falta de capacidad procesal. Ejemplo de ello es el caso del menor de
edad, el entredicho sometido a tutela, etc.
b.2. Dentro de este ordinal encontramos contemplados cuatro supuestos,
b.2.1. La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado
o representante del actor por no tener la capacidad necesaria para ejercer poderes
en juicio, esta cuestin previa atae a la capacidad de postulacin y ocurre cuando
la persona que se presente como apoderado del actor no es abogado, o no tiene el
libre ejercicio ce la profesin, por estar suspendido disciplinariamente del ejercicio,
por ocupar un cargo en la administracin pblica que le impida e! ejercicio; b.2.2.
Por no tener la representacin que se atribuya; b.2.3. Porque el poder no est
otorgado en forma legal; y b.2.4. Porque el poder sea insuficiente.
b.3 La ilegitimidad de la persona citada como representante del
demandado, por no tener el carcter que se atribuye. Esta cuestin previa la puede
proponer no solo el citado en forma ilegitima sino el demandado mismo o su
apoderado.
b.4. La falta de caucin o fianza necesaria para proceder al juicio,
denominada por la doctrina cautio judicatum solvi, la cual viene a darle forma a
la disposicin contenida en el artculo 36 del Cdigo Civil que establece que el
demandante no domiciliado en Venezuela debe afianzar el pago de lo que pudiere
ser juzgado y sentenciado, a menos que posea en el pas bienes de cantidad
suficiente, lo que viene a asegurar las eventuales costas procesales y mantiene a
las partes en una igualdad procesa!. En materia mercantil se exime al demandante
de caucionar por disponerlo as expresamente el Cdigo de Comercio; y por ltimo
dentro de esta categora de cuestiones subsanables, encontrarnos:
b.5.1. El defecto de forma de la demanda, por no. nacerse llenado en el
libelo los requisitos que Indica el artculo 340, defectos que acarrean que la
demanda adolezca de vicios o sea incomprensible y a travs de la alegacin de
esta causal se pueden subsanar o corregir.
b. 5.2. Por haberse hecho la acumulacin prohibida en el artculo 78.
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c. Dentro de las cuestiones previas que obstan la sentencia definitiva
encontramos dos ordinales referidos a la exigibilidad de la obligacin y a la
existencia de la prejudicialidad.
c.1. La existencia de una condicin, o plazo pendiente. Esta cuestin previa
atiende, como antes dijimos a la exigibilidad del crdito, es decir, si la obligacin
que se pretende ejecutar es exigible por estar sometida a condicin o a trmino.
Con respecto a sta cuestin previa existen muchas divergencias por el
tratamiento que el legislador le dio, al incluirla dentro de este grupo y no corno una
de inadmisibidad, pero ello o ampliaremos cuando nos corresponda tratar e tema
correspondiente a este grupo.
c.2. La existencia de una cuestin prejudicial que deba resolverse en un
proceso distinto. La prejudicialidad no es otra cosa que el juzgamiento sobre un
punto, que interesa o compromete la decisin de un proceso, el cual debe hacerlo
otro juez,
d. Cuestiones previas de inadmisibilidad. Corresponden a las cuestiones
previas contenidas en los ordinales 9,10 y 11 y que vendran a ser las
excepciones de inadmisibilidad del cdigo anterior. Anteriormente dijimos que las
mismas tienen un doble rgimen por que pueden ser propuestas o bien como
cuestin previa o como defensas de fondo y su tramitacin en uno y otro caso es
distinta. Dentro de ellas encontramos:
d.1. La cosa juzgada.
d.2. La caducidad de la accin establecida en la ley;
d.3 La prohibicin de la ley de admitir la accin propuesta, o cuando solo
permite admitirla por determinadas causales que no sean de las alegadas en la
demanda.
CONSIDERACIONES GENERALES
Siguiendo al magistrado Pedro Alid Zoppi podernos establecer una serie de
tips sobre las cuestiones previas en general:
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1. Las de los ordinales del 1 al 6 no requieren ser contestadas (arts. 351 y
352)
2. Las de los ordinales del 2 al 6 subsanadas voluntariamente, no acarrean
costas para el demandante (Art. 350).
3 Las de los ordinales 7 al 11 deben contradecirse expresamente o
manifestar que se conviene en ellas (Art. 351).
4. El efecto suspensivo cuando son declaradas con lugar las de los ordinales
7 y 8, se difiere hasta la sentencia definitiva (Art. 355).
5. Se fija un plazo perentorio de cinco das para que el actor cumpla
voluntariamente la sentencia que declare con lugar las cuestiones del 2 al 6, so
pena de caer en la extincin del proceso, que no podr intentarse de nuevo
pasados 90 das (Art. 354 y 271)
6. Las cuestiones previas de los ordinales 2 al 8 no tiene apelacin.
7. El silencio del demandante a las cuestiones previas del 2 al 6 equivale a
contradecirlas; en cambio, en las de los ordinales 7 al 11 equivale a la admisin
de las mismas.
8. El lapso probatorio se abre de pleno derecho en el caso de que las de los
ordinales 2 al 6 no se subsanen o cuando las del 7 al 11 se contradicen.
9. Las del ordinal primero solo tienen el recurso de la regulacin o bien de
jurisdiccin o bien de competencia.
10. Las de los ordinales 9,10 y 11 son las nicas que tienen apelacin.
IMPORTANCIA DE US CUESTIONES PREVIAS
La importancia de las mismas estriba en el hecho que permiten depurar el
proceso, corrigiendo vicios errores y omisiones sin tener que tocar el fondo de la
controversia
Una vez resueltas las cuestiones previas la causa debe continuar depurada
de cualquier vicio.
Tiene tambin la importancia que es un procedimiento clere y que de
manera ostensible han servido para que los procesos se agilicen.
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TEMA 5
CUESTIN PREVIA SOBRE DECLARATORIA DE CONOCIMIENTO
El programa de estudio se ha dividido, en lo atinente a las cuestiones

previas, siguiendo la clasificacin, que sobre las mismas ha realizado el autor
Henrquez La Roche y expuesta en el tema anterior. Dentro de esa clasificacin
encontramos que la cuestin previa contenida en e! ordinal 1o del artculo 346 del
Cdigo de Procedimiento Civil la denomina ste autor como cuestin previa sobre
declaratoria de conocimiento, puesto que la misma tiene como supuestos tanto la
falta de jurisdiccin como la de competencia.
En Teora General del Proceso les ensearon que jurisdiccin y
competencia son dos conceptos completamente distintos pero, que igualmente
son conceptos que an los legisladores tienden a confundir y en algunos casos los
utilizan como sinnimos.
Pedro Alid Zoppi cuando habla de sta cuestin previa dice "... la falta de
jurisdiccin es la incapacidad o inhabilidad legal y absoluta para que nuestro poder
judicial conozca de determinados problemas que ameritan ser resueltos o
dirimidos, lo que puede ocurrir en dos supuestos: 1) cuando el asunto corresponda
a un tribuna! extranjero; 2) cuando corresponda a un rgano o ente de la
administracin pblica nacional (...) Todo lo dems -an cuando se enfrenten dos
rganos de jurisdicciones nacionales diferentes- es ahora problema de
competencia y as es tratado tanto en la tramitacin como en sus efectos y
consecuencias"
Por otro lado Duque Corredor nos dice que la cuestin previa de falta de
jurisdiccin solo puede presentarse fuera del poder judicial nacional, pero no
dentro de l, esto tiene su razn de ser en el mismo ::' :s".c de la jurisdiccin (la
falta de ella) y !a falta de competencia. La falta de jurisdiccin soto se da cuando
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el juez carece de ella, o sea, cuando le corresponde conocer del asunto a un juez
extranjero o a la Administracin Pblica, no cuando se discute sobre los limites de
poderes de los jueces venezolanos entre si, que sera entonces problemas de
competencia.
Mario Pesci-Feltri dice que la falta de jurisdiccin tiene como finalidad
negarle al juez escogido la posibilidad de hacer uso de la funcin que e es propia:
la jurisdiccional, o bien por que la cuestin planteada sea asunto de otro rgano de
la administracin pblica o bien por que le corresponda conocer a un juez
extranjero. La Incompetencia plantea, por su parte, el problema de la capacidad
especifica del juez escogido para la resolucin de la controversia, por lo que
teniendo l la general de ejercer la actividad jurisdiccional, carece de la necesaria
para resolver en concreto la controversia planteada, ya sea porque carece de
competencia por el territorio, o por la materia, o por la cuanta, o bien por que
exista litispendencia o conexin con otra causa.
Esta cuestin previa, entonces, va dirigida a controlar el presupuesto
procesal de la capacidad objetiva del juez escogido por el actor para la resolucin
de la controversia. Capacidad objetiva que puede faltar;
a) Porque carezca de jurisdiccin;
b) Porque sea incompetente; o
c) Porque exista litispendencia o deba acumularse a otro juicio por
accesoriedad, conexin o continencia.
De las dos primeras hablamos anteriormente, veamos la ltima:
Litispendencia existe cuando entre dos causas que estn cursando en
tribunales diferentes o an en el mismo tribunal pueda existir identidad absoluta
entre sujetos, objeto y ttulo (artculo 61 de! C.P.C.) Vemoslo con un ejemplo: El
gerente de una empresa vendedora de vehculos demanda la resolucin del
contrato de venta con reserva de dominio ante el juez del lugar donde debi
ejecutarse a obligacin de pagar, pongamos que en Trujillo, a travs de Valera
Motor's; pero ocurre que el apoderado de la empresa, con una copia certificada del
contrato demanda por Maracaibo, lugar donde el comprador tiene su domicilio, la
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resolucin del mismo contrato. Existe entonces identidad de sujetos: a empresa
vendedora y el comprador; identidad de objeto; la resolucin del contrato de venta
del vehculo; e identidad de ttulo: el contrato de venta con reserva de dominio, sera
la causa petendi. Cuando al demandado lo citan en la segunda de las causas
debe plantear la cuestin previa de la litis pendencia y acompaar a la misma los
elementos de prueba de la existencia del otro proceso., a travs de copia certificada
del mismo, para que el juez resuelva la misma, ordenando la extincin de sta
ltima causa.
o Acumulacin por accesoriedad. Se da este caso de acumulacin cuando

entre dos causas existe subordinacin por e! ttulo. Se puede presentar, tal
y como lo estipula el artculo 48 en materia de fiadores o de garanta y en
cualquier demanda accesoria, en las cuales no puede declararse con lugar
lo accesorio sin haberse pronunciado sobre lo principal!. Ejemplo. Si se
demanda la resolucin de un contrato por incumplimiento en un tribunal y
en otro, la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados por ese
mismo incumplimiento, est ltima es accesoria de la anterior, pues su
solucin depende de que se declare con lugar o no la primera, es decir, si
hay incumplimiento entonces proceder el pago de los daos y perjuicios,
pero a la inversa no puede ocurrir, de all que ambas causas deban
acumularse en una sola, para que una sola sentencia se pronuncie sobre
ambas.
o Acumulacin por conexin: Se puede decir que existe conexin entre dos o
mas causas existe relacin, por tener en comn dos o mas elementos que la componen,
bien sean sujetos, objeto, o ttulo (causa petendi), dice Bello Tabares. Esa conexin puede
ser genrica o especfica. La primera, es decir., la genrica est regulada por el artculo 52
del Cdigo de Procedimiento Civil que establece cuatro ordinales:
a) Identidad de personas y objeto, aunque el titulo sea diferente;
b) Identidad de personas y ttulo, aunque el objeto sea diferente;
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c) identidad de titulo y objeto, aunque las personas sean diferentes; y
d) Identidad de ttulo, o causa petendi, aunque sean diferentes las personas y el objeto.
La conexin especfica o calificada soto se produce cuando est especficamente
estipulada por la ley, o calificada jurdicamente, de all esa denominacin, sin
necesidad de analizar la existencia de los elementos anteriores. Ejemplo, la
reconvencin.
o Acumulacin por continencia. Esta circunstancia se da cuando el objeto de una

causa abarca el objeto de la otra. Existe identidad de sujetos e igualmente una
identidad parcial entre los objetos, es decir, hay una causa continente, ms amplia
que la otra llamada contenida deba absorber a la segunda.
A modo de ejemplo podemos dar el que Bello Tabares menciona en su obra, y que
parece el ms grfico de todos, est contenido en el juicio universa) de quiebra, en el
cual se debern acumular todos: dems juicios que se tengan contra el fallido, salvo
los casos laborales.
PROCEDIMIENTO
La alegacin de esta cuestin previa contenida en el ordinal 1 del 346,
deber ser realizada dentro del lapso del emplazamiento, en vez de contestar la
demanda, e igualmente debern proponerse todas las cuestiones previas a que
hubiere lugar en forma acumulativa, en e! mismo acto, sin permitirse despus ninguna
otra, dice el articulo 348 del citado cdigo, con excepcin de la falta de jurisdiccin,
competencia y litispendencia, cuando se den las circunstancia contenidas en tos artculos
59, 60 y 61 del C.P.C., vemoslos:
a) Falta de jurisdiccin:
a.1. Con la administracin publica, de oficio en cualquier estado e instancia del
proceso.
a.2. con un juez extranjero:
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a.2.1., de oficio y en cualquier estado e instancia del proceso, cuando el objeto
de la demanda sean bienes ubicad en el extranjero.
a.2.2., a Instancia de parte, en los dems casos, mientras no se haya
dictado sentencia en primera instancia.
b) Falta de competencia:
b.1. Por la materia y el territorio, de oficio en cualquier estado e instancia del
proceso, en los casos previstos en- la ltima parte del artculo 47, es decir, las causas en
que debe intervenir el Ministerio Pblico.
b.2. Por el territorio, en los dems casos fuera de la antes dicho, slo como
cuestin previa, pero se debe indicar cul es el tribunal que se considera
competente.
b.3. Por el valor, an de oficio, en cualquier momento de la 1a instancia.
DECISIN
El artculo 349 del C.P.C. establece que alegadas las cuestiones previas del
ordinal 1o del 346, el juez decidir las mismas en el quinto da siguientes, al vencimiento
del lapso del emplazamiento, el cual debe dejarse transcurrir ntegramente para las
actuaciones posteriores. En este caso, no existe articulacin probatoria alguna puesto que
fa norma en comento expresa que el juez las deber resolver atenindose
nicamente a lo que resulte de autos y de los documentos presentados por las
partes, los cuales debern ser presentados por el demandado que alego la
cuestin previa en el momento de su oposicin, y por deduccin lgica, el
demandante tendr la oportunidad de traer sus elementos probatorios tendientes a
desvirtuarla, dentro de esos cinco das que da la ley para decidir.
RECURSO
La decisin del tribuna! sobre esta cuestin previa slo ser impugnable mediante
la solicitud de Regulacin de la Jurisdiccin o de la competencia, segn sea el caso y
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se regir perlas disposiciones del Artculo 62 y siguientes de! C.P.C. No tendrn
nunca apelacin.
Adems de la regulacin de jurisdiccin, habr lugar a la consulta obligatoria de
conformidad con el artculo 59 eiusdem, por ante la Sala Poltico Administrativa del
Tribunal Supremo de justicia.
La oportunidad procesal para oponer el recurso de regulacin de la
competencia o de la jurisdiccin, segn el caso, ser dentro de los cinco das de
despacho siguientes a la decisin de! tribunal, si sali en trmino puesto que si no se har
necesario notificar a las partes, entonces esos cinco das no empezaran a computarse
sino al da siguiente de constar en actas la notificacin de la ltima de las partes
intervinientes en el proceso.
EFECTOS
Para analizar los efectos de la decisin sobre la cuestin previa de! ordinal
1o, debemos tomar en cuenta varios elementos: Si la cuestin alegada es falta de
competencia o de jurisdiccin; y, dentro de una u otra si fue declarada con lugar o
sin lugar.
PRIMER SUPUESTO: SIN LUGAR LA FALTA DE JURISDICCIN
Si es declarada sin lugar la falta de jurisdiccin, ocurre cuando el juez
reafirma su jurisdiccin. Debemos analizar si el demandado solicit o no la
regulacin.
1. a. Si no la solicit, por tratarse de jurisdiccin y tener la consulta obligatoria
ante la Sala Poltico-Administrativa, el proceso se suspende hasta tanto el
Tribunal Supremo decida. Artculos 62,63 y 64 del C.P.C
1. a.1. Si la Sala confirma la decisin del Tribunal, el proceso continua, en
cuanto el tribunal de instancia reciba el expediente y se le de entrada en el
mismo.
1. a.2, Si la Sala revoca la decisin de! de instancia, el efecto es la extincin
del proceso.
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1. b. Si solicit la regulacin entonces los efectos sern iguales a lo antes
expuesto.
SEGUNDO SUPUESTO: Cuando el juez declara con lugar la cuestin
previa de falta de jurisdiccin.
Igualmente, debemos diferenciar si se solicit o no la regulacin de la
jurisdiccin, pues en ese caso la decisin se refiere a que el juez considera que
realmente no tiene jurisdiccin.
1. a Si no se solicit la regulacin de la jurisdiccin y por ende teniendo
consulta obligatoria, el proceso se suspende hasta que la Sala Poltico
Administrativa decida, pudiendo entonces ocurrir dos cosas
1. a 1. Que confirme la decisin del tribunal de instancia, en cuyo caso el
proceso se extingue.
1. a.2. Que se revoque a decisin del de instancia, entonces el proceso
continuar, en el momento que recibidos los autos del Tribunal Supremo, el tribuna!
de instancia le de entrada de nuevo al expediente.
Veamos los casos sobre competencia Se recurre a travs del recurso de
regulacin de la competencia interpuesto por ante el Tribunal que dict la
decisin, dentro de los cinco das siguientes a sta, remitindose copla al Tribunal
Superior para que resuelva, suspendindose mientras tanto el curso de la causa.
En este caso, existen dos supuestos:
PRIMER SUPUESTO: que el juez haya declarado sin lugar la cuestin
previa de falta de competencia, quiere decir por tanto, que el juez reafirma su
competencia para conocer, presentndose varias hiptesis:
1. a. Que no se solicite la regulacin de la competencia, en este caso la
decisin quedar firme y eentonces se deber contestar dentro de los cinco
das siguientes a aquel en que la sentencia adquiri firmeza.
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1. b Que se solicite la regulacin de competencia, en ese caso se
suspende el proceso y se remite al Superior, pudiendo a su vez ocurrir dos
cosas.
1. b.1. Que el Superior confirme la decisin del de instancia, en cuyo
caso la contestacin de la demanda se debe verificar dentro de los cinco
das siguientes en que las copias que contienen la decisin del Superior
sean agregadas al expediente de la causa.
1. b.2. Que el superior revoque la decisin del de primera Instancia,
declarndolo por ende incompetente y fe asigna competencia a otro tribunal. En
este caso la contestacin de la demanda tendr lugar dentro de los tres das
siguientes a aquel en que reciba el expediente del tribuna! declarado
incompetente y le de el curso legal {Artculo 75).
SEGUNDO SUPUESTO: que el tribunal ante quien se interpuso la cuestin
previa la declare con lugar en cuyo caso considera que el competente para
conocer es otro juez. Veamos las hiptesis que se pueden presentar:
2. a Que no se solicite la regulacin de la competencia, en cuyo caso la decisin
dictada quedar firme y se pasar el expediente al juez declarado competente, donde se
deber contestar la demanda dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le haya
dado entrada en este nuevo Tribunal. {Ordinal 1odel 358y 75 del C.P.C).
2. b, Que se haya solicitado la regulacin de la competencia. En este caso el
Tribunal Superior puede resolver dos cosas, a saber:
2 b 1 Puede confirmar la decisin del de instancia en cuyo caso se deber
contestar la demanda dentro de los tres das siguientes a aquel en que el Tribunal
declarado competente te diere el curso de ley a esa causa:
2. b.2. Puede, igualmente, revocar la decisin, y en consecuencia lo
declara competente para seguir conociendo. En este caso la contestacin de a demanda
deber efectuarse dentro de los cinco das siguientes a aquel en que se reciba la decisin
del Superior (ordinal 1o del 358).
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Como dato curioso es de hacer notar que en tos casos de competencia, cuando
se reafirma la misma, la contestacin tiene un lapso mas largo (5 das), que en los casos
en que es declarada la incompetencia del tribunal y como consecuencia de ello el
expediente debe irse a otro tribunal, (3 das).
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TEMA 6
LAS CUESTIONES PREVIAS SUBSANABLES
NOCIONES GENERALES
Acogindonos a la clasificacin establecida por Ricardo Henrquez La Roche
encontramos en la segunda de ellas las relativas a las cuestiones previas
subsanables y son las contenidas en te ordinales del 2 al 6 del artculo 346 del Cdigo
de Procedimiento Civil. La denominacin que este autor les da a este conjunto de
cuestiones previas deviene de la facultad que concede la ley al actor o
demandante de subsanar o corregir en forma voluntaria los errores que Ha
cometido en la demanda y que le ha indicado el demandado cuando propuso la
cuestin previa.
Vamos analizaras separadamente:
Ordinal 2o: "La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad
necesaria para comparecer en juicio".
Esta cuestin previa est relacionada con la capacidad de las personas para
actuar en el proceso y se concatena con lo establecido en el artculo 136 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que establece la capacidad procesal. Establece ste artculo
que "Son capaces para obrar en juicio las personas que tengan el libre ejercicio de
sus derechos, las cuales pueden gestionar por si mismas o por medio de
apoderado,...". Por tanto, para actuar en juicio la persona demandante debe estar
en pleno goce de sus derechos civiles, es decir, que no exista en ellos los que los
romanos denominaban "capitis diminutio, es decir, sometidos a patria potestad, en
el caso de los menores de edad; la interdiccin civil, en los casos de los menores
hurfanos de padre y madre; la de los mayores de edad que se encuentren en
estado -habitual de defecto intelectual.
En el primero de los casos, es decir, el de los menores de edad,
comparecern en juicio representados por el padre o la madre en el ejercicio de la
patria potestad. En el caso en que padre y madre hayan fallecido, la representacin
la asumir el tutor designado o bien por el Tribunal competente o bien por
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designacin voluntaria de los padres en escritura pblica o en testamento. (Articulo
307 del Cdigo Civil); y en el caso de las mayores de edad sometidos a interdiccin la
representacin fa asumir el tutor designado por el rgano judicial en el juicio de
interdiccin.
Dentro de este concepto debemos hacer mencin a la figura de la cratela,
en donde la representacin del curado no la asume este en forma plena, sino que
en estos casos el curador debe asistir al curado puesto que ste lo que hace es
completar su personalidad. De all que, si un menor emancipado por haber contrado
nupcias va a demandar por divorcio a su otro cnyuge, entonces debe estar provisto
de un curador y la demanda la introduce el menor emancipado con la debida
asistencia del curador, pues ste le completa su capacidad.
En los casos de persona jurdica, de acuerdo con el artculo 138 del Cdigo de
Procedimiento Civil, pueden actuar en juicio por medio de sus representantes segn
la ley, sus estatutos o sus contratos: De modo que si una persona jurdica va a
demandar deber hacerlo a travs de dicha persona, puesto que si la demanda la
introduce cualquier otro socio que no este facultado para ello, entonces procede
la promocin de sta cuestin previa.
En los casos en que est involucrada la comunidad conyugal cuando la
demanda verse sobre bienes en que deben actuar ambos cnyuges, entonces la
legitimacin la tiene ambos, segn lo establece el artculo 168 del Cdigo Civil. En
el caso de los bienes embargados o sometidos a secuestro, la legitimacin la tiene
el depositario judicial, (artculo 541, Ord. 5o del C.P.C.) y as como stas existen
otras disposiciones que establecen algo similar. De igual forma, las sociedades
irregulares, las asociaciones y los comits sin personalidad jurdica, estarn en
juicio por medio de las personas que actan por ellas o a las cuales los asociados o
componentes han conferido la representacin o la direccin, dice el artculo 139 del
C.P.C.
Ordinal Tercero: "La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado
o representante del actor, por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes
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en juicio: o por no tener la representacin que se atribuya, o porgue e! poder no
est otorgado en forma legal o sea insuficiente".
Son tres los supuestos que contiene ste ordinal, que contempla el mismo
presupuesto contenido en el ordinal anterior con respecto a la capacidad procesal,
solo que en este caso la capacidad que se discute no es la de la parte material en el
proceso sino la de su representante judicial, en ejercicio de lo que se llama el ius
postulando, como dice Pesci-Feltri. Analicemos estos supuestos por separado:
Primer Supuesto: La falta de capacidad para ejercer poderes en juicio.
Tiene que ver este supuesto con lo contenido en el articulo 166 del Cdigo de
Procedimiento Civil que establece: "Solo podrn ejercer poderes en juicio quienes
sean abogados en ejercicio, conforme a las disposiciones de la Ley de Abogados "
estableciendo sta ltima en su articulo 3 que "para comparecer por otro en juicio,
evacuar consultas, verbales o escritas y realizar cualquier gestin inherente a la
abogaca, se requiere poseer el titulo de abogado,...". Igualmente, el articulo 4 reza
que '...Sin embargo, quien sin ser abogado deba estar en juicio como actor, come
demandado, o cuando se trate de quien ejerza la representacin por disposicin de
la ley o en virtud de contrato, deber nombrar abogado para que lo represente o
asista en todo el proceso...'.
De todas estas normas transcritas podemos evidenciar que para actuar en
juicio la parte en el proceso, si no es abogado, debe hacerse asistir o representar,
por uno, por ellos decimos que lo que se discute aqu no es si el actor tiene
capacidad procesal para actuar en juicio, sino la falta de postulacin, es decir, si la
persona que se presenta por el actor en el proceso tiene la capacidad necesaria
para ejercer poderes en juicio, que segn vimos anteriormente solo poseen
quienes tienen el ttulo de abogado debidamente otorgado por una universidad
nacional o que haya revalidado su titulo si lo obtuvo en el extranjero (Artculo 12
del Reglamento de la Ley de Abogados
Igualmente procede la cuestin previa cuando el abogado que se presente por
el actor haya sido suspendido de! ejercicio profesional por una sancin disciplinaria
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de! Colegio de Abogados donde est inscrito o cuando est comprendido en los
casos de excepcin contenidos en el artculo 12 de la Ley de Abogados.
Segundo supuesto: "...Por no tenerla representacin que se atribuya. Esta
representacin puede ser por mandato legal o convencional. Legal ocurre cuando una
norma instituye esa representacin en el caso de personas naturales, si el que se
presenta como representante de otro no posee esa representacin y en el caso de
persona jurdica, igual.
El supuesto contenido en este caso, difiere al visto anteriormente en el ordinal
2, pues en aquel caso e! que se presenta al juicio no tiene la capacidad necesaria
para hacerlo, mientras que en ste se da cuando el que se presenta por el actor, es
una persona distinta a la que la ley o el contrato faculta para hacerlo.
Tercer Supuesto: "...por que el poder no est otorgado en forma legal o sea
insuficiente".
Aqu se contemplan dos situaciones que pueden existir en e! poder, o bien que
sea ineficaz o, que sea insuficiente.
La ineficacia del poder tiene que ver con lo estipulado en e articulo 151 del
C.P.C. que textualmente dice: "El poder para actos judiciales debe otorgarse en
forma pblica o autntica (...)No ser vlido el poder simplemente reconocido,
aunque sea registrado con posterioridad". Es decir, haciendo una interpretacin en
contrario de la norma antes transcrita, todo poder que no fuere otorgado en forma
pblica o autntica es ineficaz.
El artculo 1357 del Cdigo Civil, nos dice que debe entenderse por documento
pblico o autentico, al establecer que es el otorgado "...con las solemnidades
legales por un Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado pblico que
tenga facultad para darle fe pblica, en el lugar donde el instrumento se haya
autorizado".
Ahora bien, la otra circunstancia es la de la insuficiencia del poder, Esta
causal deber ser examinada por el juez en cada caso, examinando cuidadosamente
las facultades conferidas en el poder. Por ejemplo para aquellas causas
personalsimas, como divorcio, inquisicin de paternidad, el poder no puede ser
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general, sino especial es decir otorgado para ese proceso en especfico. Un poder
para asuntos administrativos, no sirve para actuar judicialmente.
Ordinal Cuarto: "La ilegitimidad de la persona citada como representante del
demandado por no tener el carcter que se le atribuye. La ilegitimidad podr
proponerla tanto la persona citada como el demandado mismo, o su apoderado"
Ocurren estos casos con frecuencia, cuando la demandada sea una persona
jurdica y se solicita la citacin de la misma en una persona natural que no tiene el
carcter que se le est atribuyendo en la demanda. Por ejemplo, cuando se
demanda a una empresa y se solicita la citacin en la persona de su Gerente,
cuando en los estatutos sociales se determina que la representacin legal la tendr
soto el Presidente de la Junta Directiva. Si la citacin es practicada de esa manera,
podr el demandado mismo o bien la persona que se cit por error, alegarla
cuestin previa de la ilegitimidad.
Ordinal Quinto: "La falta de caucin o fianza necesaria para proceder al
juicio" Esta cuestin previa tiene su fundamento en e! artculo 36 del Cdigo Civil
que establece la obligatoriedad para toda persona que no tenga domicilio en el pas
de afianzar lo que pudiera ser juzgado y sentenciado, y cuya fundamentacin estriba
en el asegurarte al demandado las costas procesales.
Este principio del derecho civil denominado por la doctrina como la cautio
judicatum solv Presenta dos supuestos para su procedencia. El primero es el
hecho indubitable de que el demandante no tenga domicilio en el pas y para ello
debemos recordar el concepto de domicilio, como aquel lugar donde se tenga el
asiento principal! de los negocios e intereses; por ello diferimos de! criterio de Ricardo
Henrquez quien opina que esta cuestin previa procede en el caso de "...personas
extranjeras, naturales o jurdicas, para poder impetrar demanda en Venezuela, como
garanta de responsabilidad procesal en caso de sucumbir en su pretensin..." La
norma comentada haba de! demandante no domiciliado en Venezuela, no hace
mencin a si es nacional o extranjero, por lo que opinamos que la misma procede no
solo para el caso de los extranjeros sino tambin en de los nacionales que no tengan
en el pas el asiento principal de sus negocios e intereses.
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El segundo supuesto que trae la norma es que no posea en Venezuela
bienes en cantidad suficiente como para garantizar lo que pudiere ser juzgado; en
consecuencia si la persona que viniere a demandar en el pas, tiene en territorio
venezolano suficientes bienes como para asegurar las resultas de su demanda, no
sera objeto de oposicin de la cuestin previa contenida en este ordinal.
Es necesario decir que el Cdigo de Comercio seala en su artculo 1.102
que " En materia comercial no est obligado el demandante no domiciliado en
Venezuela a afianzar el pago de lo que fuere juzgado y sentenciado".
Ordinal Sexto: El defecto de forma de la demanda por no haberse llenado en
el libelo los requisitos Que indica el artculo 340, o por haberse hecho la
acumulacin prohibida en el artculo 78
Como observarn el ordinal contiene dos supuestos:
El primero se refiere a los defectos de forma del libelo por no cumplir con los
requisitos del artculo 340. Algunos de estos requisitos cuando no se cumple con ellos
acarrean un tipo de sancin distinta que, en nuestra opinin no son susceptibles de
oponerse como cuestin previa. Nos referimos especficamente si hecho de la
omisin a indicarse el domicilio procesal, puesto que el artculo 174 establece en su
pare in pie la sancin que no es otra que la posibilidad de fijarse las notificaciones a
efectuar en la Cartelera del Tribunal, corriendo e! riesgo el demandante omiso de que
se le pasen los lapsos para interponer cualquier recurso por no darse cuenta de la
misma. La otra, es !a referida a !a consignacin de los documentos fundantes de la
accin con el libelo de la demanda. La norma contenida en el artculo 434 eiusdem,
establece que s el demandante no hubiese acompaado su libelo con los
documentos en que la fundamenta (ordinal 6o del 340) no se le admitirn despus a
menos que hubiese sealado la oficina o el lugar donde se encuentren. De all que le
corresponder al demandado analizar si opone a cuestin previa, en ese caso, o si
contesta la demanda para no darle oportunidad al demandante de subsanar el error
y traer esos documentos al proceso.
El segundo supuesto se refiere a a acumulacin prohibida del articulo 78 del
C.P.C que prohbe acumular en una misma demanda acciones que se excluyan
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mutuamente. Verbigracia, no se puede demandar el cumplimiento de un contrato y
a la vez su resolucin. Igualmente, si las pretensiones son contrarias entre s, ni
aquellas que por razn de la materia, corresponda su conocimiento a otro tribunal o
cuando los procedimientos de las dos pretensiones fueren incompatibles, a menos
que las miomas se hayan propuesto una subsidiaria de la otra, siempre y cuando los
procedimientos no sea incompatibles.
PROCEDIMIENTO
En cuanto al procedimiento debemos analizar cul es a oportunidad
procesal para oponerlas, al igual que la forma de hacerlo para luego analizar los dos
procedimientos de subsanacin, el voluntario y el coercitivo.
Oportunidad: Esta es la misma que existe para contestar la demanda, puesto
que el artculo 346 dice que el lapso para oponer las cuestiones previas en general
es el mismo emplazamiento que se da para contestar la demanda, pero esa
oposicin de cuestiones previas a que haya lugar, sustituye a la contestacin.
Las mismas se debern proponer mediante escrito, para distinguido de la
diligencia, por escrito, en virtud del principio de la escritura que rige todava en el
proceso civil, en horas y das de despacho y siempre y cuando no se hubiere
contestado la demanda. Veamos cual es el procedimiento 8 seguir, en cuanto a la
subsanacin voluntaria.
Subsanacin Voluntaria. Esa subsanacin a deber hacer el demandante, dentro de
tos cinco (5) das siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento, corrigiendo
los vicios u omisiones que le hubieren alegado, en la forma que se indica en el
artculo 350 del C.P.C..
S se trata de la ilegitimidad del actor por carecer de capacidad necesaria
para comparecer en juicio, ordinal 2o, se subsana haciendo comparecer al
demandante legalmente asistido o representado.
La del ordinal 3o, se subsana con la comparecencia de! representante
legtimo de! actor; o del apoderado debidamente constituido o ratificando en autos el
poder conferido y los actos realizados con el poder defectuoso.
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La del ordinal 4o, se subsana haciendo comparecer al demandado mismo o
su verdadero representante
La del ordinal 5, presentando al Tribunal la caucin o fianza exigida para responder
del juicio; y, La del ordinal 6o, mediante la correccin de os defectos sealados al
libelo de la demanda, los cuales podrn hacerse mediante diligencia o escrito ante el
Tribunal, en el tiempo antes sealado. De esa manera, no acarrea costas para la
parte demandante.
Pero, qu sucede cuando esa subsanacin voluntaria no es ciara y precisa,
sin que el demandado considera que la misma no est subsanada debidamente. Es
necesario que el Tribunal, en el caso que el demandado impugne o se oponga a la
subsanacin,.. emita un pronunciamiento donde determine si la parte subsan
correctamente o no el defecto u misin imputado en el libelo, pronunciamiento ste
que por no tener un lapso previsto expresamente en la ley, deber ser emitido
dentro de! plazo consagrado en el articulo 10 del Cdigo de Procedimiento Civil, y
al cual le sern aplicables los mandatos de los artculos 252 y 276 ejusdem..."
Sentencia de la Sala Civil del T. S. J. del 16-11-01, N 363.
No subsanacin. Contradiccin. Establece el artculo 352 que si el
demandante no subsana voluntariamente las cuestiones previas, se entender
abierta una articulacin probatoria de ocho das en los cuales se deber promover y
evacuar las pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del juez, es decir, de
pleno derecho, y el Tribuna! deber resolverlas en el dcimo da siguiente a! ltimo de
aquella articulacin.
Efectos de la decisin sobre las cuestiones previas. Para establecer los
efectos que produce la decisin dictada por el Juez, es necesario dejar claro que
estas cuestiones previas no tienen recurso alguno.
Cuando la misma es declarada Con lugar, el proceso se suspende hasta que
el demandante subsane dicho defecto u omisin, pero esa suspensin del proceso
no es indefinida, sino que es solo por cinco das a partir del pronunciamiento del
juez, si la decisin sali en trmino, o desde la constancia en autos de haberse
notificado a todas las partes que intervengan en el proceso, puesto que la
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consecuencia de ausencia de subsanacin coercitiva, ordenada por e! Tribuna!
mediante la sentencia dictada, es la extincin de! proceso, producindose tos
efectos del artculo 271, es decir, que la demanda no puede volverse a proponer
sino pasados 90 das de declarada esa extincin.
Declarada Sin lugar las cuestiones previas, la contestacin de la demanda
deber realizarse dentro de tos cinco das siguientes a la decisin, como
consecuencia lgica de la falta del recurso de apelacin.
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TEMAN0 7
CUESTIONES PREVIAS QUE OBSTAN DE LA SENTENCIA DEFINITIVA
NOCIONES GENERALES
Estas cuestiones previas contenidas en los numerales 7 y 8 del Cdigo de
Procedimiento Civil y son denominadas por Arstides Rengel-Romberg como
cuestiones atinentes a la pretensin, clasificacin esta en la que incluye la del ordinal 9o,
que trata de la cosa juzgada. Las denomina de esta manera Rengel-Romberg, puesto
que las mismas no son atinentes al proceso, sino que ataen directamente al derecho
deducido y provocan no una paralizacin del proceso, sino una suspensin temporaria a
la exigibilidad de la pretensin y constituye no un defecto del proceso, sino del derecho
reclamado y una limitacin temporal del mismo, que afecta la pretensin misma. Por ello,
mediante esta cuestin previa no se niega la existencia de la obligacin, puesto que solo
se invoca una circunstancia que lo limita o suspende en el tiempo, de all que la cuestin
previa no paraliza el proceso sino que detiene el pronunciamiento de la sentencia definitiva
hasta que se cumpla la condicin, o se termine el plazo, o resuelva la cuestin
prejudicial, segn sea el caso.
CUESTIN PREVIA DEL ORDINAL 7o
Veamos la primera de ellas y es la constituida en el ordinal 7o del Art. 346, que dice:
"La existencia de una condicin o plazo pendientes"
Sobre esta cuestin previa la doctrina patria ha tenido muchas discusiones, ya desde
el cdigo anterior, Arminio Borjas deca, al comentar esta cuestin previa, que era de
estricto rigor jurdico la alegacin de una condicin o de un trmino pendiente es a veces
una excepcin de fondo, y a veces de inadmisibilidad". Ser de fondo, cada vez que el
demandado convenga en la exigencia del crdito reclamando y objete nicamente, por
extempornea su exigibilidad. En un caso, la sentencia que declare sin lugar la
excepcin har exigible desde luego la obligacin, y la supuesta dilatoria habr solucin a
la cuestin de fondo al causar cosa juzgada sobre lo principal del pleito.
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Cuando la alegacin de la condicin o plazo pendiente no implique el reconocimiento
del derecho demandado, sino tan solo la falta de vencimiento del trmino, o el
incumplimiento de la condicin indispensable para la admisin de la demanda entonces no
es de fondo sino de in admisibilidad.
En el cdigo del 86 el legislador no modific la norma establecida en el ordinal 5o del
articulo 248 del cdigo derogado, "eliminando as, como dice Pesci Feltri, cualquier
modificacin que se hubiera podido hacer a la norma referida, en el sentido de permitir la
oposicin de esta cuestin previa nicamente cuando ella fuera referida al derecho
de accin".
Consideremos, al igual que varios autores como Pesci Feltry y algunos otros
estudiosos del derecho, que con esta cuestin previa se violenta el derecho de defensa y
por ende la disposicin es inconstitucional e igualmente adolece de inutilidad
procesal.
Analicmoslo: cuando una obligacin esta sometida a trmino; ese crdito no es
exigible hasta tanto no se haya vendido el mismo y al no ser exigible el derecho subjetivo
invocado, no puede existir controversia acerca de la pretensin propuesta, ya que el
deudor puede siempre cumplir con su obligacin en el momento que el derecho invocado
se haga exigible. No tiene, por tanto, el inters jurdico actual que exige el artculo 16 del
Cdigo Procedimiento Civil, para intentar la accin. Por consiguiente, no tiene ninguna
lgica que se someta al demandado, cuya obligacin aun no es exigible, a llevar todo
un proceso hasta el final con la subsecuente condenatoria en costas en la incidencia,
para esperar, antes la sentencia definitiva, que el plazo se cumpla. Esta obligado a
defenderse en contra de su voluntad, debiendo adems soportar los costos del proceso no
querido ni provocado por el demandado, dice Pesci Feltry, por violar el artculo 49 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
La inconstitucionalidad sealada es aun mayor cuando se trata de la condicin
pendiente, si tomamos en cuenta que siendo la condicin suspensiva la obligacin
aun no ha nacido, es inconcebible que se obligue a! demandado a sostener un
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proceso derivado de una pretensin inexistente por estar el derecho que le sirve de
apoyo sometido a condicin.
La inutilidad procesal surge del hecho siguiente: si es declarada con lugar la cuestin
previa del plazo o la condicin pendiente, la norma dice que se continuar el procedimiento
hasta llegar al estado de sentencia, donde se paralizar hasta que el plazo o la condicin
pendiente se cumpla. Cuando ello ocurra, (puede pasar poco tiempo como pueden
transcurrir aos, como puede no ocurrir por no darse la condicin). Estando el proceso
paralizado deber entonces notificarse a la otra parte? o se dictara sentencia sin que
se realice la notificacin? Entonces, si hubiesen aparecido algunas otras defensas
podr proponerlas? La respuesta es no, ya que su lapso precluy, solo el tribunal debe
dictar sentencias cuando la parte interesada demuestre que se cumpli la condicin o
llegue al cumplimiento del plazo.
En nuestra opinin, al redactarse el Cdigo no se dieron cuenta los legisladores que el
concepto de obligacin condicional nuestro fue tomado del derecho Francs donde se
concepta que la obligacin no ha nacido si la condicin a la que esta sujeta no se ha
dado (artculo 1197 del Cdigo Civil); en cambio, tomaron este modelo de cuestin
previa, anteriormente excepcin dilatoria, del cdigo italiano, donde si funciona, puesto
que para ellos la obligacin condicional s nace desde el momento en que se contrae, lo
que esta en suspenso es la eficacia de la misma hasta que la condicin se d.
Consideremos que deba haberse incluido esta cuestin previa dentro de la categora
de las inadmisibles y producira como efecto la extincin del proceso.
CUESTIN PREVIA DEL ORDINAL 8o
La prejudicialidad:
La clasificacin que han dado los tratadistas venezolanos mas relevante en la
actualidad, Rengel-Romberg y Henrquez La Roche, de "atinentes a la pretensin" y "que
obstan la sentencia definitiva" para estas dos cuestiones previas, la clasificamos de ser
muy acertadas, ya que las misma no se refieren ni a los sujetos ni a la accin sino a la
pretensin e igualmente obstan a la sentencia definitiva puesto que depende que se
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resuelva la cuestin prejudicial planteada y que se cumpla el termino o se de la
condicin, para que se pueda sentenciar el proceso.
Alegar la sentencia de una cuestin prejudicial significa alegar una defensa de fondo
que debe ser sustanciada y resuelta con el procedimiento establecido para este gnero de
defensas, en un proceso distinto al que se esta ventilando y que debe influir en la decisin
del mismo, de all que se considera que son atinente a la pretensin.
Consideramos, igual que con la anterior que se debe haber propuesto esta cuestin
previa, dentro de las defensas perentorias que deben alegarse en la contestacin de la
demanda.
Puede haber prejudicialidad en materia civil de una cuestin penal, que es la regida por el
articulo 6 del cdigo de enjuiciamiento criminal que estableca que pendiente la accin
penal, no se decidiera la civil que se haya intentado separadamente, mientras aquella no
haya sido resuelta por sentencia definitiva. Hoy en da est estatuida en el artculo 35
del Cdigo Orgnico Procesal Penal donde, igualmente, pude haber prejudicialidad civil
en el proceso penal como en el caso de la bigamia, se plantea la prejudicialidad que
deviene en la proposicin de la demanda de nulidad de uno de los dos matrimonios.
PROCEDIMIENTO
Opuesta la cuestin previa a que se refieran estos dos ordinales dentro del lapso
emplazamiento, finalizado este, tiene el actor cinco das para manifestar si conviene de
ellos o si la contradice. El silencio se entiende como admisin de las mismas. Entonces
son tres las actitudes que puede tomar el demandante:
1.- O manifiesta que conviene de ellas.
2.- O las contradice.
3.- O guarda silencio
1.- Si obsta por la primera hiptesis, entonces el juicio continuar hasta llegar al estado
de dictar sentencia, en cuyo estado se suspender hasta que el plazo o la condicin
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pendientes se cumplan, o se resuelva la cuestin prejudicial que deba influir en este
proceso, tal como lo estipula el artculo 355.
2.- Si obsta por la segunda opcin, es decir, que contradice la cuestin previa,
entonces se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das, para promover y
evacuar pruebas, sin necesidad de decreto del juez, decidiendo el tribunal en el dcimo
da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista a las conclusiones que pueden
presentar las partes, segn lo que establece el articulo 352 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
3. La tercera opcin, es igual que la primera puesto que el legislador la asimil al
convenimiento de la cuestin previa planteadaa)
Una vez sentenciada la cuestin previa pueden presentarse dos situaciones:
a) Que sea declarada con lugar la cuestin previa: en este caso el proceso continuar
hasta llegar al estado de sentencia, donde se paralizar, hasta que se resuelva la cuestin
penal o se cumpla el plazo, o se d la condicin.
b) Si se declara sin lugar la cuestin previa, entonces el proceso contina,
debiendo el demandado contestar la demanda dentro de los siguientes cinco

das a la resolucin del tribunal (Art. 358 ordinal 3o).
3.- Si opta por la tercera hiptesis: es decir que se guarda silencio sobre la cuestin
previa opuesta, en este caso el juez debe homologar el convenimiento tcito, debiendo
entonces contestarse la demanda dentro de los cinco das siguientes, puesto que el
proceso no se suspende sino al llegar a la etapa de dictar sentencia, donde se paralizar
en espera de que se resuelva la cuestin prejudicial o se cumpla el plazo o se de la
condicin.
La decisin tomada no tiene apelacin alguna.
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TEMAN0 8
CUESTIONES PREVIAS PREVISTAS EN LOS ORDINALES 9, 10,11 DEL ART. 345 DEL
C.P.C.
NOCIONES GENERALES
1.-Ordinal 9: La Cosa Juzgada
Antes de entrar en lleno a analizar sta cuestin previa debemos hacer referencia
obligada a que Rengel-Romberg la incluye como la tercera categora de las cuestiones
previas atenientes a la pretensin, conjuntamente con las del tema anterior: condicin o
plazo pendiente y prejudicialidad; en cambio Ricardo Henrquez, la incluye dentro de la
ultima clasificacin, es decir, dentro de las cuestiones previas de inadmisibilidad.
Con esta cuestin previa se protege o se tutela la cosa juzgada de la sentencia
definitivamente firme y la de su principal funcin, que no es otra cosa que la inmutabilidad o
permanencia que la misma produce. Funciona esa inmutabilidad sobre toda demanda que
trata de volver a plantear aquello que fue juzgado y que tenga por ende las tres
identidades con la nueva causa: identidad de sujetos, de objeto y de causa. Por ello,
dice Rengel-Romberg que esa cuestin previa "se dirige contra la pretensin misma
contenida en la demanda, para destruirla o desechada" y es en ese mismo fundamento,
donde se basa Ricardo Henrquez para incluirlas dentro de las de inadmisibilidad.
Estas cuestiones previas, como dijimos en el tema N 4, tienen una doble manera de
proponerse; o bien como cuestin previa, o bien como defensa perentoria de fondo, en
la contestacin de la demanda, tal como lo estipula el articulo 361 del C.P.C: "En la
contestacin de la demanda el demandado deber expresar con claridad si la contradice
en todo o en parte, o si conviene en ellas absolutamente o con alguna limitacin, y las
razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar.
Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestacin podr ste
hacer valer (...) las cuestiones a que se refieren los ordinales 9o, 10 y 11 del articulo 346,
cuando stas ultimas no las hubiere propuesto como cuestiones previas..."
Los requisitos de procedencia en esta cuestin previa estn determinados en el articulo
1395 C.C, cuando en su ordinal 3o dice al hablar de sus presunciones legales: "la
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autoridad que da la cosa juzgada" y luego dice el mismo artculo"... la autoridad de la cosa
juzgada no procede sino respecto de lo que ha sido objeto de sentencia. Es necesario que
la cosa demandada sea la misma; que la nueva demanda este fundada en la misma
causa; que sea entre las misma partes, y que estn vengan al juicio con el mismo
carcter que en el anterior". (Ver la incidencia de la sentencia penal sobre lo civil de
Ricardo Henrquez La Roche "Rgimen jurdico de los accidentes de transito en
Venezuela y otros estudios" Pg. 69).
Ordinal 10: la caducidad en la accin establecida en ia lev
El Cdigo de Procedimiento Civil, le agreg a esta disposicin, esta ltima parte
para diferenciarla de la caducidad convencional.
Ha querido el legislador, con esto diferenciar esos dos casos de caducidad;
solo la que esta establecida en la ley, es la que se puede proponer como cuestin
previa: Ej.: la accin de nulidad de un cnyuge sobre la venta realizada por el otro
sin su consentimiento, 5 aos, Artculo 170 del Cdigo Civil; la accin interdictal, 1
ao, artculos 782 y 783 de! mismo cdigo, etc...
La caducidad contractual, como es la establecida en casi todas las plizas de
seguro para intentar la accin de cumplimiento de contrato y obtener el
resarcimiento de lo asegurado, se establece normalmente un ao despus de
ocurrido el siniestro; la ley ha querido desligarla de la caducidad legal como
cuestin previa y por tanto deber ser alegada como defensa de fondo al
momento de la contestacin de la demanda.
Ordinal 11: la prohibicin de la ley de admitir la accin propuesta
Quedan comprendidas dentro de esta causal, toda norma que obste a la
atendibilidad de una pretensin determinada, dice Ricardo Henrquez, ya sea sta
en forma absoluta, ya sea por la causal que se invoca. Este ltimo caso lo vemos
en forma clarsima, cuando en un caso de divorcio se alega una causal distinta a
las que el legislador tiene establecidas en el artculo 185 del Cdigo Civil.
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Pongamos el caso que se alega como causal de divorcio "la crueldad mental"
como ocurre en otras legislaciones, pues en la nuestra no esta tipificada como
causa! de divorcio y por lo tanto, no es causa! que pueda alegarse y si se hace es
motivo de esta cuestin previa.
Tambin entra dentro de esta cuestin previa los casos de inadmisibilidad pro
tempore de la demanda especficamente de los casos contemplado en el articulo
266 C.P.C. (desistimiento de procedimiento); 271(perencin de a instancia) y 354
(la extincin del proceso cuando no se subsanan las cuestiones previas), despus
de haberse sentenciado con lugar, en el plazo indicado, de cinco das.
Art. 266 C.P.C. "El desistimiento del procedimiento solamente extingue la
instancia, pero el demandante no podr volver a proponer la demanda antes que
transcurra noventa das".
Art. 354 C.P.C. "Declarada con lugar las cuestiones previas a que se refieren
los ordinales 2o, 3o, 4o, 56 y 6o del articulo 346, el proceso se suspender hasta
que el demandante subsane dichos defectos u omisiones como se indica en el
articulo 350, en el termino de cinco das, a contar del pronunciamiento del juez. Si
el demandante no subsana debidamente lo defectos u omisiones en el plazo
indicado, el proceso se extingue, producindose el efecto sealado en el articulo
271 de este cdigo".
Art.271 C.P.C. "En ningn caso el demandante podr volver a proponer la
demanda, antes de que trascurra noventa das continuos despus de verificada la
perencin". (Esta norma tiene concordancia con la disposicin del artculo 266
sobre desistimiento de procedimiento).
PROCEDIMIENTO
Establece el articulo 351 C.P.C. que opuesta cualesquiera de estas cuestiones
previas, deber la parte actora , dentro de los cinco das, contados a partir de que
haya precluido el lapso de emplazamiento, manifestar si conviene en ellas o si las
contradice. Produciendo el mismo efecto que dijimos para el anterior grupo de
cuestiones previas, el silencio del actor.
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El procedimiento, entonces, es el mismo que ya explicamos en el tema anterior.
Donde difieren es en sus efectos y en su apelabilidad.
EFECTOS
a) Cuando sea declarada sin lugar la cuestin previa:
Si no apela el demandado dentro del lapso que establece el artculo 298 del
C.P.C, cinco das, la sentencia queda firme y la contestacin a la demanda deber
efectuarse dentro de los cinco das siguientes, al vencimiento del lapso de
apelacin (Art. 358, ordinal 4).
b) Cuando sea declarada con lugar la cuestin previa:
En este caso si el demandante no apel dentro del lapso de cinco das, la demanda quedar
desechada y extinguido el proceso, (art. 358 C.P.C.).
c) Efectos cuando se intenta la apelacin contra la sentencia que declar sin lugar
la cuestin previa. Cuando se intenta la apelacin dentro del lapso legal, esta deber orse
en solo efecto, lo que quiere decir que el proceso continuar su curso, sin suspenderse; y
por lo tanto, deber contestarse la demanda dentro de los cinco das siguientes a la fecha
del auto donde se oy la apelacin (fjense bien, no es al vencimiento del lapso sino a
aquel en que se haya odo la apelacin en un solo efecto) puede ocurrir que llegue el
momento de dictar sentencia definitiva y aun el superior no haya resuelto la apelacin de
la cuestin previa, el tribunal podr sentenciar sin problemas y en todo caso la parte
podr hacer valer de nuevo esta apelacin, junto con la apelacin de la sentencia
definitiva a la cual se acumula la primera, de conformidad con el articulo 291 del C.P.C.
Art.291 C.P.C." La apelacin de la sentencia interlocutoria se oir solamente en el efecto
devolutivo, salvo disposicin especial en contrario.
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Acumulacin de Apelaciones
Cuando oda la apelacin esta no fuere decidida antes de la sentencia definitiva podr hacrsela
valer nuevamente junto con la apelacin de la sentencia definitiva, a la cual se acumula aquella.
Extincin por no Apelacin de la sentencia definitiva
En todo caso, la falta de apelacin de la sentencia definitiva, producir la extincin de las
apelaciones de las interlocutorias no decididas".
e) Cuando se intente la apelacin en contra de la sentencia que declar con lugar la cuestin
previa: en este caso la apelacin se oir en ambos efectos y el proceso se suspender hasta tanto
el superior decida la misma. Si la confirma, quedar extinguido el proceso. Si por el contrario la
revoca, la contestacin se verificar dentro de los cinco das siguientes a aquel en que se reciba el
expediente en el tribunal de origen. En estos casos no basta, solamente, con que materialmente se
haya recibido el expediente, sino que deber estamparse un auto del tribunal donde se diga que r
se recibi el expediente y ordene continuar el curso de ley, para que empiece a transcurrir ese
lapso, el cual es de cinco das y deber dejarse transcurrir ntegramente (parte final del ordinal 4o
del articulo 346 del C.P.C
Recursos
Son las nicas que tienen apelacin.
A manera de recordatorio: las del ordinal 1 slo son atacable a travs de la
regulacin de la jurisdiccin o de la competencia (articulo 349 C.P.C).
La de los ordinales 2 al 8, no tendrn apelacin, (articulo 357 del C.P.C).
La de los ordinales 9 10 y 11 tienen apelacin en un slo efecto cuando
fueren declaradas sin lugar; y, libremente, ambos efectos, cuando sean
declaradas con lugar (articulo 357 del C.P.C).
Articulo 349 C.P.C ' Alegadas las cuestiones previas a que se refiere el ordinal 1
del articulo 346, el juez decidir sobre la misma en el quinto da siguiente al
vencimiento del lapso de emplazamiento, atenindose nicamente a lo que resulte
de los autos u de los documentos presentados por las partes. La decisin slo ser
impugnable mediante la solicitud de la regulacin de la jurisdiccin o de la
86

_______________________________________________________________
competencia, conforme a la disposicin de la seccin sexta del ttulo I del libro
primero". Articulo 357 C.P.C " La decisin del juez sobre las defensas previas a
que se refieren los ordinales del 2 al 8 del articulo 346, no tendrn apelacin. La
decisin sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 10 11 del mismo
articulo, tendrn apelacin libremente cuando ellas sean declaradas con lugar, y
en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. En ambos casos, las costas
se regulan como se indica en el ttulo VI del libro primero de este cdigo"
87

_______________________________________________________________
CUESTIONES PREVIAS. 3ER GRUPO. ORDINALES 7 Y 8 ARTCULO 346. CONT
Sentencia declarando sin

lugar
las
cuestiones
previas
Oportunidad
para
la
contestacin: Dentro de los
cinco das siguientes a la
resolucin
del
Tribunal
art.358. Ord. 3
Contestada la demanda, se abre a

pruebas el juicio y contina por los
trmites del procedimiento ordinario
Oportunidad
para
la
contestacin: Dentro de los
cinco das siguientes a la
resolucin
del
Tribunal
art.358. Ord. 3
Contestada
la
demanda,
el
procedimiento contina su curso y al
llegar al estado de sentencia, se
suspende hasta que el plazo o la
condicin pendientes, se cumplan o se
resuelva la cuestin prejudicial. Art.355
CONSECUENCIAS DE
LA SENTENCIA
CUANDO NO HAY
CONVENIMIENTO
Sentencia
declarando
con lugar las cuestiones
previas
1er. Caso: (No convenimiento o contradiccin)

Citacin
Emplazamiento: 20dias
5 das siguientes
8 das
El demandado en vez de
contestar la demanda, opone
cuestiones previas en los
ordinales 7 y 8 del artculo
346
Si el actor no conviene en ellas

o las contradice dentro de los
5
das
siguientes
al
vencimiento del lapso de
emplazamiento. Art.352
Se entender abierta
articulacin probatoria
por 8 das Art. 352
SENTENCIA.
El
juez
decidir al dcimo da
siguiente al ltimo de la
articulacin. (Atendindose
a las conclusiones escritas
que presentaren las partes)
Art. 352
Contra esta sentencia no
hay apelacin. Art. 357
2do Caso: (Convenimiento)

Citacin
Emplazamiento: 20dias
El demandado en vez de
contestar la demanda, opone
cuestionesTEMA
previas 9 en los
ordinales 7 y 8 del artculo
346
5 Daz siguientes.
5 das siguientes
Si el actor no conviene en ellas
o las contradice dentro de los
5
das
siguientes
al
vencimiento del lapso de
emplazamiento. Art.352.
El convenimiento puede ser
expreso o tcito. Si el actor
guarda silencio en los 5 das
3 das
Dentro de los 3 das
siguientes el Juez
dictara
auto
homologando
convenimiento. Art.10
Contestacin
de
la
demanda: dentro de los 5
das
siguientes
a
la
resolucin del tribunal art.
358. Ordinal 3
Contestada la demanda,
contina juicio por trmite
procedimiento ordinario y al
llegar
al
estado
de
sentencia, se suspende
hasta que se cumpla la
condicin o se resuelva la
cuestin prejudicial
88

_______________________________________________________________
LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA
CONCEPTO
Couture, es un vocabulario jurdico, define o conceptualiza a la contestacin
corno "... EL acto procesal del demandado, mediante el cual este ejercita su derecho
de defensa y da su respuesta a la pretensin contenida en la demanda.
Segn Arstides Rengel-Romberg, ste concepto tiene varios puntos de vista
a destacarse:
a) que la contestacin es un acto procesal con trascendencia jurdica en el proceso
por la modificacin que produce. Igualmente, siendo un acto procesal, esta le
corresponde al demandado, ya que su realizacin es para l una carga y el
realizarlo, la libera de la misma. Es un acto del demandado ya que el mismo se
realiza aun sin la presenta del demandante, tal como lo dispone el articulo 359
C.P.C.
b) Mediante la contestacin, el demandado ejercita su derecho de defensa,
derivado de la garanta constitucional establecida en la Carta Magna, que dice "
todos pueden utilizar los rganos de la administracin de justicia para la defensa
de sus derechos o intereses, en los trminos y condiciones establecidos por la
ley..."; esa utilizacin de los rganos de la administracin de justicia se plantea
para el demandante en el ejercido de su accin a travs de su pretensin y para
el demandado, en el derecho de dar respuesta a esa pretensin del actor
mediante dos formas: -conviniendo en la misma o contradicindola.
c) Y por ultimo, en la contestacin, el demandado da su respuesta a la
pretensin contenida en la demanda.
Contenido de la Contestacin
En la contestacin de la demanda el demandado, o los demandados si fueren varios,
debern proceder segn lo establecido en el articulo 361 C.P.C., es decir,
debern expresar s la contradicen en todo o en parte, si convienen en ellas
absolutamente o con alguna limitacin, las defensas perentorias que creyere
conveniente alegar, la falta de cualidad o inters en al actor o en el
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_______________________________________________________________
demandado para intentar o sostener el juicio, las cuestiones previas de tos
ordinales 9, 10 y 11, si no los hubiere propuesto con cuestin previa, la
reconvencin o mutua peticin, el llamamiento de terceros a la causa, y el
la estimacin de la cuanta de la demanda (Art. 38 C.P.C.). Contradiccin.
La contradiccin de la demanda es una las actitudes que pueden tener el
demandado frente a la demanda que ha sido interpuesta en su contra, y es
considerada como la mas comunes de las actitudes. Dicha contradiccin, como lo
expresa el cdigo, debe ser hecha con claridad e igualmente puede ser parcial o
total. De acuerdo con esta afirmacin podemos decir que el demandado puede
adoptar cualquiera de las siguientes actitudes:
1) Contestar la demanda y negar categricamente los hechos constitutivos de la
misma alegados por el actor;
2)
Puede desconocer e! fundamento jurdico, an reconociendo el hecho
constitutivo;
3) Puede reconocer el hecho pero atribuirle un significado jurdico distinto a! que
te ha dado el actor;
4) Puede reconocer el hecho alegado por el actor pero oponiendo una defensa
fundada en un hecho modificativo, extintivo o impeditivo que obsta la pretensin
del actor y la enerva jurdicamente;
5) Puede contrademandar o reconvenir intentando una accin propia;
6) Puede allanarse a la misma y convenir en ella total o parcialmente.
Nuestro cdigo procesal menciona claramente que el demandado deber expresar
con claridad si contradice en todo o en parte y con ello creemos que queda aclarada
la duda que exista y que an existe en otras legislaciones donde se entiende que si
la respuesta dada por el demandado es evasiva, se debe entender la misma como un
reconocimiento tcito del hecho y de los documentos exhibidos salvo prueba en
contrario, por ello consideramos, como dicen algunos autores, que el demandado
debe negar, categricamente, los hechos libelados, a los fines de evitar posteriores
sorpresas.
La contestacin genrica de la demanda es admitida en nuestro derecho, con
ciertas excepciones: en los procedimientos de la LO.P.N.A y de la Ley Orgnica
90

_______________________________________________________________
Procesal del Trabajo la negacin de los hechos deber hacerse en forma
pormenorizada, negando cada uno de los hechos en forma detallada.
La contestacin genrica: denominada por Rengel Romberg como "simple negacin
del fundamento de la pretensin', se realiza utilizando la formula: "Niego en todos y
cada uno de los trminos de la demanda, tanto en los hechos como en el derecho
invocado.", esta formula mantiene la carga de la prueba en manos del actor, quien
deber demostrar los hechos alegados. Lo que le correspondera al demandado es
desvirtuar esas pruebas o demostrar que los hechos alegados son contrarios a la
verdad, pero bsicamente la carga de la prueba le corresponder al demandante
fundamentndose en el principio de que: todo lo alegado en juicio debe probarse.
Se contradice la demanda porque el derecho reclamado no existe. Esto puede
ocurrir por tres causas:
a) Porque un hecho posterior lo extingui: ocurre cuando el demandado reconoce
el hecho pero alega o bien e! pago o bien la prescripcin como causas de la
extincin de la obligacin.
b) Porque un hecho impide sus efectos jurdicos: ocurre cuando se alega algn
hecho que impide que la obligacin surta efecto, como es el caso de que se
alegue la simulacin o la ilicitud de la causa de la obligacin como causas
impeditivas de la misma.
c) Porque un hecho lo modifica: como es el caso de la compensacin.
En estos casos el demandado introduce nuevos hechos que modifican lo alegado
por e! actor correspondiendo la carga de la prueba al demandado, quien deber
probar el hecho por l alegado que extingui la obligacin, o el impedimento alegado
en el segundo de los casos, o la modificacin en el tercero.
Cuando el demandado admite que existe actualmente el derecho, pero alega otro
que se opone al anterior y lo anula en todo o en parte.
Esta excepcin en sentido estricto es denominada as por la doctrina puesto que
no niega la pretensin del actor sino que la deja insatisfecha total o parcialmente
91

_______________________________________________________________
atribuyendo a! demandado el poder de no ejecutar la pretensin. Los casos ms
comunes de este hecho son las excepciones de compensacin y el de retencin
que han debido ser vistas en la materia de obligaciones. En estos casos tambin le
corresponde la carga de la prueba a quien alega el hecho, es decir, al
demandado.
Contradice la demanda alegando la falta de inters en el actor o en el demandado, o
la falta de cualidad, o por haber cosa juzgada, caducidad, por existir prohibicin de la
ley de admitir o cuando solo permite admitiras por determinadas causales que no sean
alegadas en la demandada y ordinales 9, 10, 11 Art. 346 C.P.C., cuando no se
hubieran propuesto como cuestiones previas.
Este cdigo difiere del anterior, en el sentido de que la falta la cualidad e inters
exista antes cerno excepcin de inadmisibilidad lo que supona todo un proceso a
resolverse ante de fisgar a la contestacin de la demanda, lo que conllevaba que la
demanda era desechada. Si eran declaradas con lugar. Ahora, en cambio, al ser
opuestas como perentorias de fondo, les toca al juez analizarlas previamente antes de
entrar a resolver el fondo de la demanda y de prosperar la misma desecha la demanda,
pero en ese momento, en sentencia definitiva.
La falta de cualidad se refiere a la falta de identidad lgica entre la persona a
quien la ley te conoce el derecho o poder jurdico o la persona contra quien se
concede, y la persona que te hace valer y se presenta ejercitndolo como titular
efectivo o contra quien se ejercita en tal manera, dice Lus Loreto quien es el autor
Venezolano que mejor trata esta materia.
Igualmente dice, la cualidad en este sentido procesal, expresa una relacin de
identidad lgica entre la persona del actor, concretamente considerada y la persona
abstracta a quien la ley concede la accin; y de identidad lgica entre la persona del
demandado y la persona abstracta contra quien la ley concede la accin.
La Legitimatio ad Causam, como lo denomina la doctrina moderna, puede ser
activa o pasiva, segn se trate de la persona del demandante o demandado,
respectivamente.
92

_______________________________________________________________
El inters es un requisito de proponibilidad por cuanto el Art. 16 del C.P.C. dice que
para proponer la demanda, el actor debe tener inters jurdico actual. Este artculo
difiere al contenido del antiguo artculo 14, por cuanto este estableca que:
"...para que haya accin debe haber inters, aunque sea eventual o futura, salvo el
caso en que la ley exija la actual."
Este inters debe entenderse como inters procesal y no sustancial o econmico,
e igualmente puede ser activo o pasivo, segn se trate del actor o del demandado
quien lo sostenga.
Veamos este caso con un ejemplo practico: Toc resolver un caso donde dos
personas demandaban por simulacin de una venta de su madre a dos hermanos,
aduciendo que la venta que la madre hiciera a los dos ltimos haba sido simulada,
por cuanto estos no tenan la capacidad econmica para haber celebrado dicha
transaccin, que el precio haba sido vil, en fin, que existan una serie de indicios
para considerar la operacin como simulada. Igualmente se adujo que con esa
operacin se les estaba desmejorando en los derechos sucesorios con respecto a los
bienes de su madre. Al momento de contestar la demanda, el apoderado de los
demandados adujo en su contestacin que los actores carecan de cualidad e
igualmente de inters para proponer la demanda. La falta de cualidad estaba
determinada en el hecho de que la accin de simulacin le esta concedida por la Ley a los
acreedores y a aquellos terceros que ven defraudados sus derechos por la accin
simulada cuando les corresponda (la doctrina ha extendido el concepto de acreedor a los
terceros este caso).
Al momento de contestar la demanda, el apoderado de tos demandados adujo en su
contestacin que tos actores carecan de cualidad e igualmente de inters para
proponer te demanda. La falta de cualidad estaba determinada por lo expresado, ya
que a los herederos tos faculta la ley para que, como terceros, puedan atacar la
simulacin de aquellos negocios jurdicos efectuados por el decujus en fraude de sus
derechos, pero esa accin les est reservada a los herederos nicamente, y para
que exista herencia debe haber fallecido el causante. En el caso planteado, los hijos
slo tienen una expectativa de derecho sobre los bienes de la madre, por lo que no
tienen legitimacin activa para Intentar la accin y como consecuencia de ello, no
tienen tampoco inters jurdico actual para intentara.
93

_______________________________________________________________
La falta de cualidad viene dada, por tanto, en el hecho de que no se adaptan
todava al concepto de terceros que ven defraudado su derecho, y la falta de inters
en el hecho de que si todava no son herederos, slo tienen una expectativa de
derecho sobre el bien objeto de la demanda, no un derecho firme.
Los demandantes se limitaron a tratar de probar el hecho de la simulacin, pero
al momento de la sentencia, toc analizar como punto previo las defensas
perentorias de fondo opuestas por los demandados, y se consider que las mismas
eran procedentes en derecho por lo que se le declar Sin Lugar la demanda.
En el caso de litisconsorcio necesario, se considera que la accin pertenece a
todos tos Interesados, considerados los mismos como un soto sujeto. Si uno slo de
los interesados intenta la accin en forma separada, se encontrara la accin
encuadrada dentro de ste concepto de falta de cualidad activa, ya que a la persona
a quien se le concede la accin es a los sujetos que integran ese litisconsorcio
necesario, consideradas como un centro procesal unitario y autnomo de
intereses jurdicos.
Veamos el caso ms tpico de ese litisconsorcio necesario que se encuentra
establecido en el articulo 168 del Cdigo Civil, cuando se habla del consentimiento
de los cnyuges para enajenar o gravar tos bienes de la comunidad conyuga!, si
se trata de bienes inmuebles, etc., este articulo dice: "En estos casos la
legitimacin en juicio para las respectivas acciones corresponder a tos dos en
forma conjunta'.
El artculo 208 del Cdigo Civil nos describe otro caso de litisconsorcio necesario,
en este caso sea pasivo, pues es la legitimacin pasiva cuado dice: * la accin para
impugnar la paternidad se intentar conjuntamente contra el hijo y contra la madre en
todos los casos...".
Formas de la Contestacin.El artculo 360 establece las normas procedimentales que debe contener la contestacin:
1- Debe darse presentndola por escrito, debido al principio de escritura que
establece el Cdigo actual. Presentada la misma al secretario de! tribunal, ste la
agregar al expediente con una nota firmada por este, donde se expresa que es la
contestacin presentada y la fecha y hora de su presentacin (que debe ser dentro de
94

_______________________________________________________________
las horas fijadas en la tablilla del tribunal, es decir, dentro de las horas fijadas por el
mismo para despachar)
Si fueren varios los demandados pueden contestar o bien el mismo da o bien por
separado.
Siendo la presentacin de fa contestacin mediante un escrito, entonces tenemos que
el secretario deber dar cumplimiento a lo establecido en el articulo 107 del C.P.C
que establece que adems de la nota que establece el articulo 360, deber dar cuenta
al Juez, lo que trae como consecuencia que se debe dictar un auto ordenando agregar
a las actas ese escrito de contestacin que le ha sido presentado al secretario.
No es necesaria la presencia de! demandante para la contestacin de la
demanda.
Tambin es importante recalcar que, si la contestacin de la demanda la realiza l o
los demandados, antes de vencerse totalmente tos veinte das para el
emplazamiento, ste lapso se dejar transcurrir totalmente (parte final del articulo 358
y 359).
Oportunidad legal
El artculo 358 del C.P.C nos dice en qu oportunidad se debe contestar la
demanda y hace clara diferencia entre dos circunstancias:
a) Si no se hubiera alegado cuestiones previas y
b) Si habiendo sido alegadas, se les hubiere desechado. En el primer caso, es muy
claro que el demandado podr contestar su demanda dentro de los veinte das
siguientes a su citacin o la citacin del ltimo de los demandados si fueren varios.
Para computar ese lapso debern fijarse en el auto de admisin de la demanda y
computarlo de la siguiente forma:
Si, fuere un solo demandado y no existiere trmino escrito de la distancia, el

cmputo se har por das de despacho, es decir, se debe computar por los das
en que el tribunal de la causa despacho, a pesar de que el cdigo habla de das
consecutivos calendario, ese trmino fue modificado mediante sentencia del
Tribunal Supremo donde se establece que ese lapso se computa por das de
despacho.
95

_______________________________________________________________
Si fueren varios los demandados y no existiese trmino de la distancia,
entonces el cmputo del lapso se har luego que hubiere sido citado el ltimo
de ellos.
Si fuere un solo demandado y se hubiere concedido trmino de la distancia,

aqu se procede a contar primero el termino de la distancia, el cual se
computa por das consecutivos incluyendo sbados y domingos, con la nica
excepcin de los de las vacaciones del tribunal (articulo 201 reforma) y
actualmente por criterio jurisprudencial se ha asimilado a este ltimo los lapsos
de paro de los tribunales que actualmente son muy comunes, para luego
computar el trmino de la comparecencia como se ha dicho ya.
Si fueren varios demandados y el trmino de la distancia se hubiere dado, se

computa el termino de la distancia a partir de la citacin del ltimo de los
demandados y luego el trmino de la comparecencia.
En el segundo caso, si hubieren sido alegadas cuestiones previas, debemos decir

corno lo prescribe el encabezado del Art. 358, que pareciera que la misma slo se
refiere al caso en que hubieren sido declarados sin lugar, pero como expresa Ricardo
Henrquez cuando dice en su libro: "...pero si leen con detenimiento el articulo se
darn cuenta que la norma se refiere tambin al otro caso, veamos donde: al
finalizar el numeral 1 dice:' ...pero si la cuestin fuere declarada con lugar", e,
igualmente, al finalizar el numeral 2 cuando dice: '...y en caso contrario', es decir
cuando el tribunal la declare con lugar por ello es necesario analizar los efectos de
cada una", veamos:
1.- cuando son declaradas con lugar:
Las del ordinal 1o, falta de jurisdiccin y litispendencia, y la de los ordinales

9, 10 y 11, el proceso se extingue por lo que no puede haber contestacin;
en los dems casos del ordinal 1", Incompetencia y acumulacin, la
contestacin se llevara a efecto dentro de los tres das siguientes al recibo
de expediente
96

_______________________________________________________________
en la contestacin al quedar confeso en la misma, y no es otra cosa que la aplicacin de
una justicia ms eficaz, que siempre tratara de proteger la garanta a la defensa.
Como efecto de la inasistencia del demandado a dar contestacin de la demanda se
dejar transcurrir el lapso de promocin de pruebas, que es de quince das de despacho en
el juicio ordinario y si el demandado no promoviere prueba alguna, entonces es cuando el
tribunal puede proceder a dictar sentencia sin ms dilacin, dentro de los ocho das
siguientes.
En este caso, si verificado el hecho de que el demandado no haya contestado la
demanda, ni haya promovido alguna probanza a su favor, entonces el legislador
obvi todos los trmites del proceso como serian la evacuacin de pruebas,
informes, etc., y ordena sentenciar la causa en un lapso brevsimo de ocho das
atenindose a la confesin del demandado; pero deber analizar el juez, y esto es muy
importante, como ya se dijo antes, si la demanda no es contraria a derecho.
Antes de finalizar el tema, es necesario analizar los artculos 363 y 354 del C.P.C. el
primero de ellos se refiere al hecho de que el demandado conviniere en todo cuanto
se le pida en la demanda, es decir, aceptar tantos los hechos como el derecho
invocados y en consecuencia, le corresponde al tribunal homologar dicho
convenimiento, pasndolo en autoridad de cosa juzgada.
La otra norma seala en forma muy clara la preclusin de la oportunidad para
contestar al decir " terminada la contestacin o precluido el lapso para realizarla, no
podrn alegarse nuevos hechos, ni la contestacin a la demanda, ni la
reconvencin, ni las citas de terceros a la causa". De igual forma es importante hacer
ver que es en esa oportunidad, es decir, en la contestacin de la demanda cuando el
demandado puede desconocer o tachar los instrumentos acompaados por el actor
en su libelo de demanda, Art. 443 y444 del C.P.C, e igualmente es la oportunidad
para rechazar la estimacin cuando la considere o bien insuficiente o bien excesiva.
97

_______________________________________________________________
CUADRO 2
N
Pasos a seguir: Segunda fase: FORMA DE LA CONTESTACIN
COMO DEBE PRESENTARSE LA DEMANDA?: Por escrito.

COMO DEBE SER ESCRITO? QUE DEBE EXPRESAR?
a)
Si contradice en todo o en parte la pretensin
b)
Si Conviene en ella absolutamente o con alguna limitacin
c)
Y las razones, defensas y excepciones perentorias que creyere conveniente alegar
QUE OTRAS PUEDE ALEGAR EL DEMANDADO

2
a)
Hacer valer la falta de cualidad o la falta de inters en el actor o en el demandado para intentar o
sostener juicios
b)
Las cuestiones a que se refirieren los ordinales 9, 10 y 11 del art.346: Siempre que no hayan sido
opuestas como cuestiones previas.
c)
La mutua peticin o reconvencin.
d)
Llamar un tercero a la causa y cita de garanta.
Art.361 del CPC

QUE SUCEDE CON EL ESCRITO?
3
El secretario mediante una NOTA, lo agregara al expediente indicando que es la contestacin de la demanda,
y fecha y la hora de la presentacin.
Art.361 del CPC
QUE SUCEDE SI EL DEMANDADO NO SE PRESENTA A CONTESTAR LA DEMANDA?
Se tendr por confeso, en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del demandante.
CMO OPERA LA CONFESION FICTA?
Art.362 CPC
PRECLUSIN DE LA OPORTUNIDAD PARA CONTESTARLA.
Y prohibicin de admitir otro alegato de hecho nuevo, no reconvencin, ni las citas de terceros a la causa.
Art.364 del CPC
CONTESTACION DE LA DEMANDA
98

_______________________________________________________________
TEMA N0 10
LA RECONVENCIN
I. CONCEPTO
La reconvencin es la modalidad procesal justificada por razones de celeridad
procesal, mediante la cual se permite al demandado actuar contra su demandante
de ese mismo juicio, en el ejercicio del mismo derecho activo de reclamar y
peticionar.
Desglosemos el concepto:
o es una modalidad procesal por cuanto es una figura o institucin
establecida en el cdigo de procedimiento, es decir, en el adjetivo.
o
est justificada por razones de celeridad procesal, e igualmente pudieran
agregarse a esa razn dos mas que seran la economa procesal y la conexin.
Economa y celeridad procesa! puesto que se evitan una multiplicidad de juicios y
con ello se logra que un solo juez, en un solo proceso pueda resolverlas distintas
pretensiones a travs de una sola sentencia.
La norma procesal contenida en el artculo 77 de! C. P. C. establece que"' El
demandante podr acumular en el libelo cuantas pretensiones le competen al
demandado, aunque deriven de diferentes ttulos".
o la cual le permite al demandado actuar contra su demandante en ese
mismo juicio, en ejercicio del derecho activo de reclamar y peticionar lo cual
significa que teniendo el demandado alguna pretensin en contra de su
demandante, an cuando tuviere un objeto distinto, puede perfectamente
reconvenir en ese proceso y de esa manera se logra que un solo juez resuelva a
las dos controversias a travs de una sola decisin.
Como mejor ejemplo de ello tenemos el caso de los accidentes de trnsito, donde
uno de los intervinientes demanda al otro para redamar los daos y perjuicios
sufridos y. al momento de a contestacin el otro interviniente, Considerando que
l es quien tiene el derecho de peticionar, reconviene a su demandante.
99

_______________________________________________________________
En este caso vemos que la accin del demandado es atacar a su vez a su
demandante con una nueva pretensin y no el ejercicio de un medio de defensa,
como pudiera serlo la compensacin, la cual no puede ser objeto de
reconvencin.
II. CARACTERSTICAS.
1. accin autnoma, es decir, que la pretensin que el demandado trae al
proceso, en ejercicio de ese derecho de reconvenir, debe ser una
pretensin distinta a la del demandado y es en ese momento en que el
demandante adquiere la condicin de demandado, en la accin
reconvencional y el demandado, la de demandante.
2. como consecuencia de lo anterior, la accin reconvencional es distinta de
la demanda principal
3. unifica el proceso, pues permite que marchen juntos dos pretensiones en
un solo juicio.
4. simplifica el proceso y evita que se dicten sentencias contradictorias.
III. FORMALIDADES.
Entre las formalidades a llenar en la reconvencin, estn las formalidades del 340
del C.P.C, en lo que cabe. Es decir, algunos de los ordinales de ese artculo ya
estn contenidos en el libelo original, e incluso en el escrito de contestacin de la
demanda, pero algunos otros y nos referimos especficamente al ordinal 4o, que
seala que se debe ser especfico con el objeto de la pretensin, puesto que el
artculo 365, indica que "Podr el demandado intentar la reconvencin o mutua
peticin, expresando con toda claridad y precisin el objeto y sus
fundamentos. Si versare sobre objeto distinto al juicio principal- lo
determinar como se indica en el artculo 340".
Igualmente, la reconvencin no deber estar incursa en alguna de las causas que
hacen inadmisible la demanda, es decir, las causas del 341 del C.P.C. pero
adems de ello el artculo 366 establece unas causales de inadmisibilidad que
100

_______________________________________________________________
son especficas de la accin reconvencional y ellas son: la falta de competencia
por la materia del tribunal que este conociendo y; la otra, es la incompatibilidad de
los procedimientos de las dos acciones.
La incompetencia por la materia viene dada a que sta no es derogable por las
panes, por ser de orden pblico y por ello la pueda declarar el tribunal bien sea a
instancia de parte o de oficio. Ejemplo, el caso de un obrero que demande a su
patrono por el pago de prestaciones sociales, no puede ste (el patrono)
reconvenir al trabajador por resolucin del contrato de arrendamiento de una casa
que ste le alquil, ambas materias son incompatibles por lo tanto no pueden
acumularse.
Cuando se trata de la competencia por la cuanta, ocurre con la reconvencen que,
si esta es mayor, el tribunal que vena conociendo declina la competencia en el
de mayor cuanta para que ste admita la reconvencin y el juicio continu por
este ltimo.
En el caso de la incompetencia territorial, ya sta ha quedado delimitada con la
primera demanda, pues en este caso ya se previno.
En cuanto a la incompatibilidad de los procedimientos, establece la norma que no
puede reconvenirse por alguna pretensin cuyo procedimiento sea incompatible
con el ordinario. Pero, existen procedimientos especiales que admiten
reconvencin, tal es el caso del juicio de divorcio que, en muchas ocasiones se
reconviene, tambin por divorcio en el momento de la contestacin de la
demandada de! primer proceso.
Efectos de la Inadmisibilidad.
Cuando la reconvencin es declarada inadmisible por el tribunal el efecto que
produce es para el demandante la continuacin ce su proceso, por los tramites
101

_______________________________________________________________
normales y para el demandado reconvincente, produce como efecto el tener que
intentar la pretensin por juicio por separado, pues el hecho de que no se le
admita no le cercena o merma el derecho de plantear su pretensin.
PROCEDIMIENTO
Como punto previo debemos resaltar dos hechos extremadamente importantes y
que responden a dos interrogantes: Quien reconviene y contra quien se
reconviene? Y En que oportunidad procesal se puede reconvenir?; y por ltimo,
cual es el tribunal competente para intentar la reconvencin?
En cuanto a la primera interrogante se debe establecer que el nico que puede

reconvenir es el demandado y solo podr hacerse en contra de su demandante en
ese mismo proceso, de donde se concluye que no pueden reconvenir los terceros
ni tampoco se podr reconvenir a los mismos. Por ello es importantsimo tener
claros los conceptos de quienes son partes procesales y quienes son terceros en
un juicio, lo que ser motivo del tema posterior. Necesario es aclarar que la
reconvencin se deber intentar en contra de la persona del demandado, con el
mismo carcter con que el mismo acta en el proceso. Ejemplo, no es posible que
si A, en su carcter de representante del menor B, demanda a C; ste ltimo
reconvenga a A, por una obligacin personal.
- En referencia a la segunda interrogante debemos referirnos a lo que establece el
artculo 361, en su ltimo prrafo, "...Si el demandado quisiere proponer la
reconvencin o mutua peticin (...) deber hacerlo en la misma contestacin". De
all que, es necesario establecer que, la nica oportunidad que tiene el
demandado para reconvenir a su demandante, es la contestacin de la demanda,
en el mismo escrito y despus de haber contestado, puesto que si solo se limita a
reconvenir y no contesta previamente quedar confeso a las pretensiones por las
cuales fue demandado.
- Co relacin al tribunal competente para intentar la reconvencin, es lgico
102

_______________________________________________________________
concluir que, si la misma se debe intentar conjuntamente con la contestacin de la
demanda, es ante ese mismo tribunal donde se debe reconvenir, nunca en un
tribunal distinto, pues sera una accin autnoma e independiente, con un proceso
separado.
Ahora bien, aclaradas las interrogantes anteriores, una vez intentada la
reconvencin por el demandado, en su escrito de contestacin de la demanda,
deber el tribunal de la causa analizar si la misma es admisible o no, pero para
ello
deber,
en
principio
dejar
transcurrir
ntegramente
el
lapso
del
emplazamiento, por el principio de preclusin de los lapsos. Una vez precluido el

mismo deber el juez hacer un juicio de valor para resolver si la reconvencin est
o no incursa en alguna causal de inadmisibidad, tanto las generales como las
especficas.
Luego de realizar ese anlisis, el juez la admitir, para ser contestada, la
reconvencin, en el lapso legal, es decir en el 5o da de despacho siguiente a la
admisin de la misma, Como se puede ver, el artculo 367 del C.P.C. establece un
trmino para la contestacin de la accin reconvencional, suspendindose entre
tanto el procedimiento respecto de la demanda. De all sacamos como conclusin
que este artculo trae dos consecuencias para el demandante-reconvenido, la
suspensin de su causa hasta que se conteste y la carga de contestar la misma,
so pena de incurrir en confesin ficta de esa reconvencin que le fue planteada.
Con relacin a la contestacin que debe dar el demandante-reconvenido,
podr ejercer todas las defensas que considere necesarias para la mejor defensa
de sus intereses, pero no podr oponer cuestiones previas, salvo los alegatos de
inadmisibidad contenidos en el artculo 366 eiusdem.
Procede en la accin reconvencional la confesin ficta que antes mencionramos,
cuando el demandante reconvenido no asiste el quinto da siguiente a la admisin
de la reconvencin a darle contestacin a la misma, con la deferencia que sta
confesin no se resuelve preliminarmente sino que se debe esperar la sentencia
definitiva, donde se resolver como punto previo.
103

_______________________________________________________________
Contestada la reconvencin o pasada la oportunidad para hacerlo, sin que se
haya efectuado la misma, se reanuda la causa al cesar la paralizacin de la causa
principal, y de all en adelante continuarn unidos los dos en un solo
procedimiento.
La sentencia a dictarse deber abrazarlas dos acciones, la principal y la
reconvencional, acogiendo una y desechando la otra, o desechando las dos, pero
en una sola decisin, continuando unidas hasta apelacin e incluso, hasta
casacin si hubiere lugar a ello.
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_______________________________________________________________
TEMA N 11
INTERVENCIN DE TERCEROS
NDICE
III-
Generalidades
Clases de Intervencin
II.1.- Voluntaria
II.2.- Forzada o Coactiva
II.1.-
Intervencin Voluntaria.
II.1.1.- La Tercera
II. 1.1.1. Procedimiento
II.
II
1.2.La
II. 1.2.1.II. 1.2.2.II. 1.2.3.II. 1.2.4.-
Oposicin
al
Oportunidad
Procedimiento
Recursos
Consecuencias
1.3.Intervencin
Adhesiva
II. 1.3.1.Simple
II. 1.3.2.Litisconsorcial
Embargo
Ad-Adiuvantum
II. 1.4.- Apelacin de Terceros

II.2.- Intervencin Forrada o Coactiva
II.2.1.-Llamada del Tercero por ser Comn a ste la Causa Pendiente
II.2.1.1.Efectos
II.2.2.- Cita de Saneamiento y de Garanta
II.2.2.1.Caractersticas
II.2.2.2.Procedimiento
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_______________________________________________________________
I.GENERALIDADES
Para poder entender la figura del tercero es necesario tener claro el
concepto de parte en el sentido procesal, el cual no es sino otro que las
personas que intervienen en el proceso sin importar a situacin en que se
encuentren respecto de la relacin sustantiva.
El concepto de parte procesal se adquiere por el solo hecho de
proponer una demanda ante el rgano jurisdiccional aunque sea infundada, o
por el hecho de ser llamada la persona a juicio. Tambin son parte los
terceros intervinientes, que son las personas ajenas a la relacin jurdica o a
una controversia suscitada entre otras.
II.-
CLASES DE INTERVENCIN
El Cdigo del 86 sistematiz las formas de intervencin del tercero que se
encontraban dispersas en distintos captulos; pero ste los orden en un solo

captulo, adicionando la forma de la intervencin adhesiva.
La intervencin de terceros se clasifica en dos grandes grupos:
A)
La Voluntaria
B)
La Forzada o Coactiva
Con esta clasificacin estn de acuerdo todos los autores pero difieren en
las otras clasificaciones. Veamos los ms importantes:
Rengel Romberg subdivide a la voluntaria en:
A.1.)
Principal; y,
A.2.)
Adhesiva
Cada una de estas las subdivide a su vez en:
A 1.1.)Tercera (Ad-infringendum) Arts.371-376 c.p.c.
A. 1.2.) Oposicin al Embargo (Arts. 377, 373 y 546 c.p.c.)
A.1.3.) Ad-Adiuvantum (Arts. 379-381 C.P.C.)
A 1.4.) Apelacin de Terceros (Art. 297 c.p.c)
106

_______________________________________________________________
A su vez subdivide la intervencin forzada en:
B. 1.) Adcitatio (Arts. 370 ord. 4, 382 c.p.c.) y 869 c.p.c. (Proc. Oral)
B.2.) La Cita de Saneamiento o de Garanta (Arts. 370 ord. 5o y 382 CPC)
Vicente Puppio, las clasifica de la siguiente manera:
A.)
Voluntaria
B.)
Forzada
La Voluntaria la subdivide:
A. 1) Terceras
A.1.1) De Dominio
A.1.1) Excluyente
A1.1) Concurrente
A.2) Oposicin al Embargo
A.3) Intervencin Adhesiva
A.4) Apelacin de terceros; y
B.)
Forzada
B. I.)
Por ser comn a sta la causa pendiente
B.2.)
La Cita de Saneamiento o de Garanta
En estas dos clasificaciones vamos a ahondar en el desarrollo del tema.

Existen otras clasificaciones que toman en cuenta otros criterios de
clasificacin y as encontramos que Devis Echandia los divide as:
1) Terceros con inters en el proceso y totalmente ajenos a l
107

_______________________________________________________________
2) Terceros principales y accesorios o secundarios
3) Terceros "ad excludendum",litis consortes o coadyuvantes "ad adiuvandum
4) Terceros cuya intervencin es facultativa o necesaria para que pueda existir
sentencia de fondo (litis consorcio voluntaria)
5) Terceros con inters personal familiar o social
6) Terceros con legitimacin en la causa permanente y total o parcial y
transitoria.
El Cdigo las divide segn ordinales:
Ordinal 1:
Terceras:
La Preferente: cuando dice: "cuando el tercero
pretenda un derecho Preferente al del demandante...."
La Concurrente: "..., o concurrir con ste en el derecho
alegado fundndose en el mismo ttulo...."
De Dominio: "... o que son suyos los bienes demandados o
embargados o sometidos a secuestro a una prohibicin de
enajenar y gravar...
Oposicin al Embargo
Intervencin Adhesiva
Integracin de litis consorcio
Cita de Saneamiento o de Garanta
Apelacin de Sentencia Definitiva
Ordinal 2 :
Ordinal 3 :
Ordinal 4 :
Ordinal 5 :
Ordinal 6 :
II. 1.- LA INTERVENCIN VOLUNTARIA (especficamente la Tercera)

Esta intervencin del tercero implica el hecho de intervenir en un proceso
que esta en curso para excluir al demandante en su pretensin y por ello se
denomina excluyente; o bien para concurrir con ste en el mismo derecho
alegado, denominndose entonces concurrente; o bien para, alegar un derecho
preferente o de dominio sobre les bienes objeto del litigio o de las medidas
cautelares ejecutadas en el mismo proceso.
108

_______________________________________________________________
II.1.1.- La Tercera: Caractersticas Principales
a) La Tercera se caracteriza porque introduce en el proceso un nuevo
litigio, el cul debe ser resuelto simultneamente mediante una sola sentencia.
Goldsmidt dice que la tercera es una accin declarativa contra el actor y de una
condena centra el demandado del primer proceso. No se trata de una
intervencin incidental como la que tiene el tercero opositor ni de una incidencia
en el proceso, sino de una pretensin o demanda con todas las caractersticas y
exigencias que debe tener un libelo, el cual por razones de conveniencia o de
economa procesal se introduce en el proceso en curso.
b) En la tercera las partes del juicio principal se convierten en demandadas
por lo que viene a originarse en litis consorcio pasivo entre ellas en ste proceso
de intervencin.
c) La pretensin de la tercera "...tiende a excluir total o parcialmente la
pretensin del proceso principal y se encuentra con ella en relacin de conexin
objetiva y subjetiva, que justifica la acumulacin de os procesos y la sentencia
nica que los abrace a ambos..."dice Rengel Romberg. La exclusin es total
cuando el tercero interviene en una reivindicacin alegando ser el propietario del
inmueble cuya propiedad es discutida por el actor y demandado en el juicio
principal
Es parcial cuando el tercero slo pretende concurrir con el actor en la
pretensin, verbigracia, el caso de un heredero que demanda al deudor el pago
de la totalidad del crdito y viene otro coheredero a demandar o intervenir por
tercera la parte que a l le corresponde del crdito y entonces podemos decir
que viene a concurrir con l en el derecho alegado, pues siendo nicos el crdito
y el ttulo y siendo la obligacin divisible es perfectible que pueda concurrir en la
pretensin del actor originario.
109

_______________________________________________________________
d) Debe existir en esta nueva pretensin la alegacin de un derecho
especfico sobre la cosa objeto de la tercera lo que no ocurre cuando el tercero
alega intervenir aduciendo un derecho genrico como es el caso de que la cosa
objeto del litigio es prenda comn de los acreedores en general, ni alegar su
mejor derecho a poseerla para excluir la querella interdictal de restitucin
alegando ser propietario de la cosa, puesto que la misma lo que se discute es la
posesin actual y no el derecho a poseer.
e) El procedimiento para el litigio que plantea el interviniente debe ser el
mismo, pues como ya lo dijimos cuando vimos la reconvencin, seria imposible
acumular los por disposicin expresa de la ley.
f) El Juez o Tribunal que conoce del juicio debe ser competente para
conocer de la demanda del interviniente en Primera Instancia. Si se trata de una
competencia funcional que deroga las reglas generales que rigen la competencia.
Sin embargo esta regla no puede ser absoluta puesto que no puede aplicarse en
los casos de incompetencia por la materia o por la cuanta, que son de orden
pblico y no pueden ser modificadas por las partes
II.1.1.1- Procedimiento
1) Debe proponerse mediante libelo de demanda, llenando los requisitos
del 340 en cuanto a la forma; y, en cuanto al fondo debe ser admisible, es decir,
no debe ir en contra del orden pblico, ni de alguna disposicin de la ley, ni
contra las buenas costumbres; e, igualmente, debe formularse en contra de las
partes materiales del proceso principal, es decir, contra el demandante y el
demandado.
2) El Juez competente para conocerla es el que conoce de la causa en
Primera Instancia. Ya sobre esto hablamos cuando analizamos lo referente a la
110

_______________________________________________________________
competencia.
3)
Si la intervencin del tercero ocurre durante la Primera Instancia del
juicio principal y antes de hallarse en estado de sentencia, continuar su curso el

juicio hasta llegar al estado de sentencia y entonces se esperar a que concluya
el lapso de evacuacin de pruebas de la tercera en cuyo momento se
acumularn ambos expedientes para que un mismo pronunciamiento abarque
ambos procesos siguiendo unidos hasta las ulteriores instancias.
4) La suspensin del curso de la causa principal no podr exceder de 90
das continuos, sean cuantas sean el nmero de terceras propuestas y pasado
aquel tiempo, el juicio principal seguir su curso. Opera en la tercera todo lo
referente a la perencin debido a que en ella se debera citar a las dos partes en
el juicio principal y si no se cumpla con las obligaciones que le impone la Ley
para que sea practicada la citacin, segn lo establece el ordinal 1 del artculo
267 c.p.c, entonces prive la instancia y el Tribunal podr, a solicitud de parte, an
antes del vencimiento de la suspensin, ordenar la continuacin del juicio
principal e imponer al tercero la multa que establece el artculo 374 c.p.c. en su
parte final, a ello sin menoscabo de la condenatoria en costas para la parte
perdidosa prevista en el artculo 274 c.p.c.
5) Si
la intervencin ocurriere despus de la sentencia de Primera
Instancia, continuar su curso la demanda principal y la tercera seguir el suyo

por separado. Pero si se encontraren en Segunda Instancia para sentencia, los
dos expedientes, se acumularn para que una sola decisin comprenda a ambos.
II.1.2.- La Oposicin al Embargo
Esta es otra forma de intervencin voluntaria y principal de los terceros en la
causa, la oposicin al embargo contemplada en el ordinal 2o del artculo 370
c.p.c, mediante la cual ste (el tercero) impugna por va incidental el embargo
practicado sobre bienes de su propiedad, o alega que los posee a nombre del
ejecutado, o que tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, dice Rengel
111

_______________________________________________________________
Romberg derivando a dicha definicin las caractersticas de sta intervencin, las
cuales son:
a) Es una forma de intervencin de terceros en la causa, pero esta no
va o dirigido a excluir la pretensin del actor, ni a concurrir con ste en el derecho
reclamado, sino a la tutela del derecho del tercero sobre la cosa sometida a
embargo.
b) Tiene carcter incidental pues no es una demanda en forma, como la
tercera, sino que el tercero acta mediante diligencia o escrito ante el Tribunal que
haya decretado el embargo, aun antes de practicado, o bien despus de ejecutado
el mismo y esas actuaciones van en el cuaderno de medidas.
c) La oposicin procede cuando el tercero alega ser el tenedor legtimo de la
cosa y presenta la prueba fehaciente de su propiedad por acto jurdico vlido, dice
el artculo 546 c.p.c. que establece el procedimiento a la oposicin al embargo, por
ello exige que para la revocacin del embrago la cosa se encuentre
verdaderamente en poder del tercero y que ste presente la prueba fehaciente de
ser de su propiedad la cosa embargada. Pero puede suceder que el tercero posea
la cosa a nombre del propietario y en ese caso al hacer ste oposicin, la Ley
autorice la suspensin del embargo. Ejemplo de ello es el caso de que recaiga la
medida de embargo sobre un vehculo adquirido bajo el rgimen de la reserva de
dominio donde la Ley que rige la materia autoriza al vendedor para hacer la
oposicin a la medida.
d) Si el tercero no prueba la propiedad de la cosa sobre la cual ha hecho
posicin, se ratificar el embargo pero respetando el derecho del tercero' cuando
pruebe que slo es poseedor precario a nombre del ejecutado o que slo tiene un
derecho de exigible sobre la cosa embargada. Ej.: El caso de el arrendatario, el
acreedor prendario, el enfiteuta, el usuario; y cuando se ejecuta sobre la cosa un
derecho real como el usufructuario, el acreedor prendario que detenta la cosa en
una doble condicin de poseedor precario frente al propietario de la cosa pero al
mismo tiempo es un verdadero poseedor en lo tocante al derecho real que ejercita
y puede por lo tanto hacer oposicin en defensa de sus derechos por lo que
112

_______________________________________________________________
justifica el contenido de !a norma cuando dice que se ratifica el embargo pero
respetando el derecho del tercero
Esto es una medida suspensiva hasta que venza el contrato de arrendamiento.
e) Consideran varios autores que aunque la norma slo habla de la
oposicin al embargo, ella procede tambin en los casos de secuestro o de la
prohibicin de enajenar y gravar cuando los bienes sobre los cuales recae la
medida no son el objeto sobre el cual versa el litigio sino que fueron dictadas para
asegurar las resultas del juicio como sucede en los casos contemplados en los
ordinales 3o y 4o del artculo 599 c.p.c. que permiten el secuestro de los bienes de
la comunidad conyugal; o , de los bienes de la herencia o en su defecto del
demandado en las causas que tienen por objeto la reclamacin por haberse
privado de la legtima, los cuales no tienen la caracterstica comn de los bienes
sobre los cuales recae el secuestro en general que son bienes determinados: la
cosa vendida sin haberse pagado el precio (ordinal 5o); de la cosa litigiosa cuando
sea dudosa su posesin (ordinal 2o); de la cosa arrendada (ordinal 7o); etc..etc...
Por ello la doctrina ha denominado los casos contemplado en los ordinales 3o y 4o
como secuestros subsidiarios.
II.1.2.2.- Oportunidad para hacer la Oposicin al Embargo.
Dice el artculo 546 del c.p.c. en su encabezamiento que al practicar el embargo, o
despus de practicado y hasta el da siguiente a la publicacin del ltimo cartel de
remate; e, igualmente establece el artculo 377 c.p.c. que se puede hacer an
antes de practicado el embargo siempre y cuando hubiese sido ya decretada.
II.1.2.2.- Procedimiento
Al momento del embargo puede ocurrir varas cosas cuando se presenta un
tercero alegando ser suyos los bienes, o alguno de ellos, objeto de la medida,
veamos cuales son:
1) Cuando el tercero opositor comprueba en el acto del embargo la
propiedad y la posesin del bien objeto de la medida, el Juez suspender el
embargo y entregar la cosa al tercero. Pero, debemos observar del contenido de
113

_______________________________________________________________
la norma establecida en el artculo 546 c.p.c, que se establecen tres requisitos
para que proceda la suspensin inmediata a sabe:
a) Que se presente un tercero. alegando ser el tenedor legtimo;
b) Que aquella (la cosa) se encontrare verdaderamente en su poder, y,
c) Presentare prueba fehaciente de la propiedad de la cosa,
por un acto jurdico vlido.
a) El primer requisito es que el tercero que se presente alegue la tenencia
de la cosa, es decir, esa tenencia a que se refiere este artculo no es la posesin
de la cosa puesto que ms adelante exige el legislador como requisito el que la
cosa se encuentre verdaderamente n su poder. La tenencia debe entenderse
como el objeto remoto de la pretensin en razn de la propiedad y por tanto del
derecho a tener la que debe dilucidarse en la incidencia con vista a las pruebas
presentadas.
b) El segundo requisito es que la cosa se encuentre en posesin del
tercero, al momento de ejecutarse la medida. Esta exigencia es la ms fcil de
comprobar puesto que el Juez que practica la medida, que puede ser el Juez de la
causa o un comisionado puede constatar en el momento si la cosa se encuentra en
posesin o en poder del ejecutado.
c)
Esta ltima exigencia se refiere a la prueba de la propiedad de la cosa
por un acto jurdico vlido. Esto quiere decir que el documento con el que
pretende el tercero hacer oposicin debe ser oponible a terceros ajenos a la
relacin sustancial a la que se refiere el mismo. No puede ser un documento
privado puesto que la fehaciencia est referida al mrito o valor de conviccin que
pueda tener la prueba presentada en el nimo del Juez Debe dar fe de esa
propiedad por un acto jurdico vlido, es decir, un acto legtimo en consideracin a
la causa y a cualquier otro elemento constitutivo de las obligaciones. Veamos
entonces cual es la oportunidad de la parte (tercero) para presentar esa prueba
fehaciente. Dice el artculo 546 c.p.c. que si al practicarse el embargo, o despus
de practicado...., de lo que podemos deducir que el tercero puede efectivamente
114

_______________________________________________________________
efectuar su oposicin desde el momento mismo de estarse practicando el
embargo; en ese momento pueden presentarse varias circunstancias:
c.1.) Que el tercero que alega ser el tenedor legtimo, presente prueba
fehaciente y si encuentra la cosa verdaderamente en su poder, entonces el Juez,
an el comisionado, suspender la medida, en ese acto.
c.2.) Que el ejecutante o el ejecutado se opusieren a su vez con otra
prueba fehaciente, entonces en ese caso el Juez no suspende el embargo y se
abrir una articulacin probatoria de 8 das sin trmino de distancia, para probar
a quien deba ser atribuida la tenencia, decidiendo al 9o da.
c.3.) Con respecto a la decisin del Juez (que no es otro sino el de la
causa) puede resultar lo siguiente:
c.3.1.) Si el tercero triunfa, se levanta la medida.
c.3.2.) Si el tercero no triunfa, pero es poseedor precario a nombre
del ejecutado o slo tiene un derecho exigible, se respeta el derecho pero se
mantiene la medida y en caso de ejecucin el que adquiera en remate respetar
ese derecho.
c.3.3.) Si el tercero no prueba nada, se mantiene la medida.
c.3.4.) Si la cosa embargada produce frutos se embargarn stos y
el producto se destinar a satisfacer la ejecucin
II.1.2.3.- Recursos
Tiene apelacin en un solo efecto, es decir, que no paraliza la ejecucin y
en los casos que segn el artculo 312 c.p.c. procedan, tendrn recurso de
casacin.
II.1.2.4.- Consecuencias
Agotados los recursos producir cosa juzgada, pero el perdidoso podr
en vez de apelar de la sentencia de Primera Instancia intentar la correspondiente
tercera, si hubiere lugar a ella.
115

_______________________________________________________________
II.1.3. Intervencin Adhesiva o Ad-Adiuvantum
Entre las formas de intervencin voluntaria del tercero en el proceso
encentramos la contemplada en el ordinal 3o del artculo 370 c.p.c. que trata de
la intervencin adhesiva o adherente que no es otra cosa que la intervencin de
un tercero en la causa, el cual considera tiene un inters jurdico actual para
sostener las razones de alguna de las partes, y pretende ayudarla a vencer en el
proceso, ya que teme sufrir los efectos indirectos o reflejos de la cosa juzgada, o
bien porque la Ley extiende los efectos de esa cosa juzgada a la relacin
jurdica existente entre el tercero y el adversario de la parte a la cual pretende
ayudar a vencer, dice Rengel Romberg.
De la definicin anterior cabe destacar:
1)
El inters jurdico del tercero interviniente debe ser actual y adems
material como veremos a continuacin. Debe haber inters jurdico y que ese
inters sea la causa de la intervencin, lo que presupone que la decisin del
proceso debe tener influencia sobre el complejo de derechos y de deberes del
interviniente, mejorando o empeorando su situacin jurdica segn sea el caso. Por
ello ese inters jurdico tiene que ser material, en el sentido de que no basta por si
sola la cosa juzgada, sino que es necesario que la sentencia entrae un perjuicio
al interviniente. Ej.: el inters del legatario cuando se demanda la nulidad del
testamento,
donde
testamentarios.
consta
el
legado,
entre
herederos
legtimos
los
116

_______________________________________________________________
II.1.3.1.- Intervencin Adhesiva o Ad-Adiuvandum Simple
El interviniente adhesivo simple pretende sostener las razones de una de
las partes y ayudarla a vencer en la litis, por temor a los efectos que puede
producir la decisin en su contra, de all que sta intervencin marque su
diferencia con la tercera pues en aquella ei tercero plantea una pretensin y aqu
no, slo se limita a sostener las razones de alguna de las partes para ayudarla a
vencer en el proceso, por lo tanto el interviniente no es parte, ni representante de
la misma, ni sustituto procesal de la parte que coadyuva, sino de un auxiliar que
acta en nombre propio y por sus propios derechos. De all que el interviniente
adhesivo no es autnomo en el proceso, puesto que acepta el mismo en el estado
en que est y debe o puede hacer vale? todos los medios de ataque o defensa
admisibles en la etapa procesal en que se encuentre el juicio siempre y cuando
ellos no estn en oposicin con los de la parte principal.
Esa intervencin por tanto tiene sus limitaciones y que derivan de esa
posicin de subordinacin que tiene la intervencin adhesiva, a saber:
1) Tiene que aceptar la causa en el estado en que se encuentra al
momento de intervenir, puede realizar actos procesales pero no negocios jurdicos
por lo que no puede el tercero transigir, ni alegar compensacin, ni impugnar un
contrato, etc...
2) Los medios de ataque o de defensa no pueden estar en oposicin con
!os de la parte que ayuda.
3) La intervencin termina cuando termina el proceso principal bien por
sentencia o bien por uno de los modos anormales de terminacin del proceso.
4) El tercero viene en ayuda de una de las partes porque la ley sustancial
extiende los efectos de la cosa juzgada entre ellas a la relacin jurdica que existe
entre el tercero y el adversario de la parte que ayuda.
5) Puede ocurrir que las partes del proceso se opongan a la intervencin,
por lo cual debe el Tribunal analizar los presupuestos de admisibilidad de la misma
y si ella procede el tercero ser admitido en la causa sin ms trmites. Esa
oposicin debe tramitarse por el procedimiento del 607 c.p.c. por no tener un
117

_______________________________________________________________
procedimiento propio.,
6)
No puede modificar ni ampliar la litis contestacin o el objeto del litigio puesto
que no puede enriquecer ni ampliar la relacin jurdica, como ocurre con la

tercera, sino que hace suya la pretensin que ya se encuentra cursando o la
posicin del demandado, segn el caso
7) No puede interponer recursos que la parte principal no desee o con los
cuales est en desacuerdo.
8) No puede ser testigo ni perito por su parte, aunque accesoria, del
proceso.
9) La sentencia lo vincula, por supuesto, que al intervenir en la causa
aduciendo ser tercero adhesivo, no puede ms tarde, si la sentencia le es adversa,
venir a proponer un nuevo proceso para discutir ese fallo.
10) No puede oponerse a los actos de disposicin del derecho en litigio que
haga la parte principal, puesto que no puede colocarse en oposicin con la parte
que ayuda por su condicin de subordinado, puesto que su inters es ajeno a la
sentencia que slo afecta por repercusin.
II.1.3.2.- Intervencin Adhesiva Litisconsorcial
El artculo 381 c.p.c. dice que "cuando por disposiciones del Cdigo Civil,
la sentencia firme de! proceso principal haya de producir efectos en la relacin
jurdica del interviniente adhesivo con la parte contraria, el interviniente adhesivo
ser considerado litisconsorte de la parte principal a tenor de lo dispuesto en el
artculo 147 c.p.c.
Dice Ricardo Henrquez que existe una delimitacin entre el rgimen de la
intervencin coadyuvante simple y el litisconsorcial, el primero se da cuando el
adherente es sujeto de una relacin sustancial que tiene con uno de los
litigantes, a la cual no se extienden los efectos jurdicos de la sentencia sino en
una forma indirecta o por una eficacia refleja; el segundo, es decir, el
litisconsorcial corresponde a los casos en que los efectos de la sentencia
interesa directamente a la relacin jurdica, en la cual es sujeto sustancial el
118

_______________________________________________________________
interviniente, y por ende, poda o deba haber sido demandante o demandado
originario.
"Cuando existe una conexin objetiva o de accesoriedad entre una u otra
relacin jurdica, el sujeto sustancial de una de ellas, que no es parte en el juicio,
entra en sta como litisconsorte y no como adherente, desde que propiamente se
ayuda a si mismo antes que a su colitigante, dice Henrquez.
La diferencia entre simple y la litisconsorcial estriba en que sta ltima,
dijimos ya, se ayuda a si mismo antes que a su colitigante pues hace valer un
derecho propio.
II.I.4.- Apelacin de Terceros
Esta es una forma de intervencin adhesiva, donde el tercero por tener un
inters inmediato en lo que sea objeto o materia del juicio, resulte perjudicado con
la decisin, bien porque pueda hacerse ejecutoria la sentencia en contra de l
mismo, bien porque haga nugatorio su derecho, o lo menoscabe o desmejore. (Art.
297 CPC)
Este tipo de intervencin esta restringida a limites precisos los cuales dijimos
ya, estn constituidos en el articulo 297 del CPC, veamos:
II.1.4.1.- Solo es admisible contra la sentencia definitiva y en ningn caso contra
las interlocutorias, porque sino seria permitir, como deca Borjas, que la lid se
convertirla en palenque abierto a cuantos quisieran medir en el sus armas por
pretextos ms o menos ftiles
II.1.4.2.- Se requiere inters inmediato en lo que sea materia u objeto del juicio,
por lo cual deber exigir el tribunal la comprobacin de las circunstancias que la hacen
procedente, para poderla admitir.
II.2.-
INTERVENCIN FORZADA O COACTIVA
A diferencia de la voluntaria donde el tercero interviene por voluntad propia, existen

dos formas de intervenir en la causa los terceros donde stos son trados a la
causa o bien por ser comn a ste, la causa pendiente, contemplado en el ordinal
119

_______________________________________________________________
4o del artculo 370 c.p.c, o bien cuando alguna de las partes pretenda un derecho
de saneamiento o de garanta respecto del tercero y pida su intervencin "en la
causa, contemplado en el ordinal 5o ejusdem, veamos la primera de ellas.
II.2.I.- Llamada del Tercero por ser Comn a ste la Causa Pendiente
Tiene las siguientes caractersticas:
a) Tiene lugar por iniciativa de la parte ya sea de la actora ya sea de la
demandada y no por iniciativa del Juez, como si lo dispone el Cdigo Italiano.
b) Su funcin es lograr la integracin del contradictorio en aquellos casos
en que la causa pendiente es comn al tercero para evitar con ello que surjan
incidencias dentro del proceso que lo retarden sin necesidad puesto que todas
las cuestiones relativas a la intervencin deben ser resueltas. por el Juez de la
causa en sentencia definitiva, segn lo precepta el artculo 384 c.p.c.
c) Debe existir comunidad de causa o de controversia, veamos a que se
refiere esto: Para Chiovenda se trata de la llamada de quien habra podido ser,
pero no quiere ni puede ser constreido a ser litisconsorte del actor; o de quien
habra podido ser litisconsorte del demandado, pero que el actor no quiere, ni
puede ser constreido a llamar, lo que supone que actor y demandado se
encuentran en litis por una relacin jurdica comn con el tercero o conexa con
una en la cual el tercero se encuentra, de modo que est controvertido el mismo
objeto y la misma causa pretend y que hubiera podido dar al tercero la posicin
de litisconsorte.
Existen otras doctrinas que establecen criterios muy distintos a los
expuestos por Chiovenda, pero en definitiva podemos hablar de que existen dos
corrientes doctrinarias: las que admiten la llamada al tercero tanto en el
litisconsorcio necesario como en el facultativo y la que excluye la intervencin en
el caso del necesario y slo la admite en el caso de la litisconsorcio facultativo.
Nuestro proceso admite la intervencin de los dos casos de litisconsorcio.
II.2.1.2.- Efectos
1) El tercero se hace parte en la causa y litisconsorte de la parte con la
120

_______________________________________________________________
cual tiene inters comn.
2) Mediante su intervencin el tercero debe presentar por escrito su
contestacin a la cita y presentar las defensas que le favorezcan tanto de la
demanda principal como la de la cita, pero en ningn caso cuestiones previas
segn art. 392 CPC.
3) Produce los mismos efectos que en el artculo 362 c.p.c. su falta de
comparecencia, es decir, la confesin ficta, pero sta slo lo afecta a l y no a los
otros litisconsortes.
4) La sentencia produce efectos de cosa juzgada para todos los
litisconsortes partes en la causa.
II.2.2.-Cita de Saneamiento y de Garanta
Es la contemplada en el ordinal 5o del artculo 370 c.p.c. que dice:
"Cuando alguna de las partes pretenda un derecho de saneamiento o de
garanta respecto del tercero y pida su intervencin en la causa".
Se defina como la demanda propuesta por va incidental para hacer vales
la accin de regreso an sin haberse realizado la eviccin, por existir desde el
momento mismo en que se propone la demanda de molestia, inters jurdico a
ello, bien que eventual que debe titularse en el proceso pendiente, segn Lus
Loreto.
II.2.2.1.- Caractersticas
a) Es una intervencin forzada puesto que el tercero no viene por voluntad
propia al proceso sino que es trado e l por un llamamiento que hace el
demandado en el escrito de contestacin de la demanda; si bien es cierto que "el
ejercicio judicial de saneamiento o de garanta se puede hacer de dos formas:
a.1.) Por Va principal dando origen a un proceso autnomo; y,
a.2.) Por la va incidental dando nacimiento a un proceso subordinado y
que toma el nombre especfico de cita de saneamiento o de garanta. Esta ltima
forma de ejercicio de la accin tiene su fundamento en el principio de la
121

_______________________________________________________________
economa procesal y en la idea de resolver en una sola sentencia acciones que
tiene cierta conexidad material", ha dicho la Corte Suprema de Justicia (sentencia
del 14-12-1988). Entonces, retomando el tema, en la cita de saneamiento o de
garanta la intervencin del tercero no es por voluntad propia sino forzada.
b) La cita de saneamiento o de garanta tiene un carcter accesorio de la
causa o pretensin principal, puesto que al quedar desestimada la causa
principal en su totalidad, implcitamente la cita quedar sin materia pues la
eviccin slo es consecuencia de una accin victoriosa. Del mismo modo si el
actor desiste de la demanda o cuando sta se extingue sin haberse resuelto
judicialmente, entonces la cita sigue el mismo destino del juicio principal.
De all que la cita de saneamiento o de garanta sea una pretensin
eventual o condicional, es decir, para el caso de que la demanda principal
prospere y resulte condenado el demandado, entonces el garante o el citado en
saneamiento deba responder garantizando o saneando, segn sea la obligacin
contrada.
c) De lo anteriormente expuesto, podemos deducir que la otra
caracterstica de la cita de saneamiento o de garanta es que se hace por va
incidental, aunque ello no obste a que se proponga por va principal, y que en ella
el tercero interviniente lo hace con una porcin de contradictor en la misma, y no
la de mero auxiliar como el interviniente adhesivo; aqu el tercero es un
demandado llamado a la cita para que indemnice al citante de los daos que
pudieran sobrevenirle si resultare vencido en el juicio principal. Por lo que, segn
Loreto, la cita hace valer dos pretensiones:
c.1) Que el citado venga a la causa a coadyuvar con el citante, es decir, el
demandado, en la defensa;
c.2.) Indemnizar a este los daos que resulten a su cargo por el
vencimiento del citante en el juicio principal.
Igualmente el citante puede escoger: si plantea dos peticiones o escoge una y
deja la otra, para intentarla como accin principal, previniendo con ello que el
122

_______________________________________________________________
obligado a sanar o a garantir le aleguen posteriormente que ha cesado para l la
obligacin de sanear o garantir.
d) Propuesta la cita por la va incidental, debe ordenarse la citacin de!

tercero en las formas como esta establecida en el cdigo (cualquiera de las
formas de citacin que va estudiamos) para comparecer en el trmino de la
distancia y 3 das ms (dice el art. 382 c.p.c.) de donde podemos evidenciar que
la cita de saneamiento o de garanta es una verdadera demanda, contentiva
dentro de otra pretensin diferente y no una incidencia en el proceso.
e) El tercero que comparece debe dar contestacin a la cita y puede

alegar en ella las defensas que tenga y que le favorezcan tanto respecto a la cita
como a la demanda principal, pero en ningn caso se le admite la promocin de
cuestiones previas para ser resueltas en limine litis de donde colegimos que
puede oponerlas para ser resueltas previa la sentencia de mrito. La falta de
comparecencia del tercero a contestar la cita produce los mismos efectos de la
confesin ficta (parte final art. 383 c.p.c.).
f) Puede el citado al comparecer pedir que se cite a otra persona, y sta a

otra, y as sucesivamente, debiendo practicarse las citaciones en los mismos
trminos. No hay limitacin en cuanto al nmero de citas pero si en
cuantoaltiempopuestoqueelartculo386 c.p.c., establece que propuesta la primera
cita
el
proceso
se
suspender
de
pleno
derecho por 90 das dentro del cual deberan realizarse todas y sus
contestaciones.
g) Establece igualmente dicho artculo que si no se propusieren nuevas
citas, an cuando no se hubiesen vencido los 90 das, continuar el curso de la
causa al da siguiente de la ltima contestacin, quedando el proceso abierto a
pruebas.
123

_______________________________________________________________
h) El los casos de cita de saneamiento, la parte puede pedir, a su eleccin
la intervencin de su causante inmediato, o la del remoto, o la de cualquiera de
ellos simultneamente.
124

_______________________________________________________________
TEMA N 12
De la Prueba en general
1. Generalidades
1.1. Prueba y medio probatorio. Diferencia.
1.2. Fuentes legales.
1.3. Diferencia entre medio y fuente.
1.4. Objeto de la Prueba.
1.4.1. Pruebas sobre los hechos.
Excepciones.
a) Hechos admitidos.
1.4.1.1.
b) Hechos notorios.
c) Mximas de experiencia.
d) Hechos presumidos por la Ley.
1.4.2. Pruebas sobre el Derecho.
1.4.2.1. Derecho interno.
1.4.2.2. Derecho extranjero.
1.4.2.3. Derecho consuetudinario.
2. Sistemas de apreciacin de las pruebas.
2.1. Sistema de la tarifa legal
2.2. Sistema de la libre conviccin.
2.3. Sistema de la sana crtica
3. La carga de la prueba.
3.1. Concepto
3.2. Distribucin de la carga de la prueba.
3.3. Inversin de la carga de la prueba
4. Periodo Probatorio.
4.1. Apertura
4.2 Casos de no apertura
4.3. Computo del lapso probatorio.
125

_______________________________________________________________
5. Medios de prueba.
5.1. En el Cdigo Civil.
5.2 En el Cdigo de Procedimiento Civil.
5.3 En otras leyes.
5.3.1. A disposicin del Juez.
5.3.2. A disposicin de las partes.
5.4. Las Pruebas libres.
5.4.1. Requisitos de procedibilidad.
6. Lapso Probatorio.
6.1. Lapso Probatorio.
6.1.1. Formalidades de presentacin del escrito de promocin.
6.1.1.1. Formalidades generales.
6.1.1.2. Formalidades especiales.
6.2. Lapso de Oposicin.
6.3. Lapso de admisin.
6.4. Lapso de Evacuacin.
6.4.1. Computo del lapso de evacuacin-
126

_______________________________________________________________
De la Prueba en general
I.
Generalidades.
La nocin de prueba est presente en todas las manifestaciones de la vida,

humana. De all que exista una nocin ordinaria o vulgar de la prueba al lado de una
nocin tcnica, y que sta vare segn la clase de actividad o de ciencia a la cual se
aplique. Pero es en las ciencias y actividades reconstructivas donde la nocin de
prueba adquiere un sentido preciso y especial, que en sustancia es el mismo que tiene
en el Derecho. Veamos en ese campo el concepto de prueba:
"El fin principal de un proceso, dice Devis Echanda, es la realizacin del Derecho como
satisfaccin de un inters pblico del estado, y el secundario, ajusta composicin de los
litigios o solucin de la peticin del actor. Para poder cumplir esos fines, el proceso
necesita entrar en contacto con la realidad del caso concreto que en l se ventila, pues si el
juez no conoce exactamente sus caractersticas y circunstancias, no le es posible aplicar
correctamente la norma legal que h regula y declarar as los efectos jurdicos materiales
que de ella deben deducirse y que constituyen el contenido de la cosa juzgada, en estricta
congruencia con la demanda y las excepciones".
RENGEL ROMBERG
define a la prueba como "la actividad de las
partes a crear en el juez la conviccin de la verdad o falsedad de los

hechos alegados en la demanda o en la contestacin.
CARNELUTTI define la prueba judicial como "el conjunto de las normas
Jurdicas que regulan el proceso de fijacin de los hechos controvertidos".
ROCCO la define como "el conjunto de normas jurdicas procesales que
regulan la prueba y los medios de prueba".
127

_______________________________________________________________
De todas estas definiciones, podemos deducir, que la materia tiene dos
aspectos para fines procesales:
a) Uno de forma o procedimiento, que incluye su admisibilidad, su
oportunidad, sus requisitos y su prctica;
b) Y, uno de fondo, que proporciona los principios para la valoracin de los
distintos medios aportados al proceso y que constituye una verdadera
ciencia
de
la
prueba,
independientemente
de
las
reglas
de
procedimiento.
1.1. Pruebas y medios de prueba. Diferencias.
Veamos que diferencia existe entre pruebas y medios de prueba. Para
hondar en ello se deben analizar primero los aspectos de la nocin de prueba:
a) Su manifestacin formal, es decir, los medios utilizados para llevarle al juez

el
conocimiento
de
los
hechos,
tales
como
testimonios,
documentos, indicios, y otros.
b) Su contenido sustancial, es decir, las razones o motivos que de esos

medios se deducen a favor de a existencia o inexistencia de los hechos.
c)
Su resultado subjetivo, o el convencimiento que de ellas se trata de
producir en la mente del juzgador, y en este sentido el Juez concluye si hay o

no prueba de determinados hechos.
De all podemos deducir que por prueba podemos entender las razones o
motivos que sirven para llevarle al juez la certeza sobre los hechos y que medios
de prueba son los elementos o instrumentos utilizados por las partes y por el juez
128

_______________________________________________________________
que suministran esa razones o esos, motivos, por ello, es que puede existir un
medio de prueba que no contenga prueba alguna porque de el no se obtiene
ningn motivo de certeza. Pero en sentido general se entiende por prueba
judicial tanto los medios como las razones o los motivos contenidos en ellos y el
resultado de estos.
1.2 Fuentes Legales.

Existen dos corrientes sobre el sentido que debe drsele a la nocin de fuente
judicial:
a) La defendida por CARNELUTTI Y BENTHAN, quienes opinan que fuente de

la prueba son aquellos hechos percibidos por el Juez y que le sirben para la
deduccin del hecho que se va a probar, sea que constituyan o no la
representacin del segundo, y;
b) La sostenida por GUASP, quien ve tales fuentes en las operaciones

mentales de donde so obtiene la conviccin judicial y que se distinguen en
percepcin y deduccin, con especies intermedias como la representacin y
la indicacin.
Resumiendo, consideramos que las opiniones de CARNELUTTI y BENTAHM son
mas acertadas a nuestro modo de ver, puesto que consideramos como muchos
otros que la fuente de la prueba son los hechos percibidos por el Juez y que le
sirven para la deduccin del hecho que se va a probar y para ello es indispensable
un a operacin mental precedida de otra sensorial: la deduccin Sobre lo
percibido. Esa operacin es como el vehiculo o conducto mediante el cual la
fuente de prueba es conocida por el Juez
129

_______________________________________________________________
1.3 Diferencia entre medio y fuente.
No se debe confundir la fuente de la prueba con el medio mediante el cual

se manifiesta. Como bien dice DUQUE CORREDOR, cada concepto responde a
las preguntas: qu se prueba? al referirse a la fuente, y cmo se prueba? al
referirse a los medios de prueba.
Esa distincin podemos verla claramente en la prueba directa porque el
medio ser la inspeccin judicial, la confesin, la declaracin del testigo que
presenci el hecho; en cambio, la fuente es el hecho inspeccionado, confesado o
narrado, del cual se deduce la prueba de otro o de el mismo. El hecho por probar
no se deduce propiamente del testimonio, documento o confesin sino de los
hechos narrados a travs de esos medios.
1.4. Objeto de la Prueba.
1.4.1 Prueba sobre los hechos.
El Objeto de la prueba responde a la interrogante que es la prueba? O
como dice COUTURE que cosas deben ser probadas?, o como expresa DEVIS
ECHANDIA que se puede probar?
1.4.1.1. Excepciones
En principio tenemos que solo los hechos pueden ser probados o mejor
dicho se prueban las afirmaciones qu pueden referirse a los hechos, como bien
dice
SENTIS MELENDO: "Dentro de esos hechos solo los alegados y sujetos a
controversia son los que van a ser objeto de la prueba". Pero con respecto a eso existen
excepciones, veamos cules son:
130

_______________________________________________________________
No debe Probarse:
a) Los hechos admitidos: En
contraposicin
lo que se dijo
anteriormente, de que slo los hechos controvertidos son objeto de prueba, los
admitidos no lo son.
b) Los hechos notorios: Estn excluidos de prueba, pero con respecto a
lo que debe entenderse por .hecho
notorio
hay
diversidad
de
criterios.
CALAMANDRE los define como "aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte
de la cultura normal propia de un terminado crculo social en el tiempo en el cual
se produce la decisin"; ALSINA advierte que no pueden '
darse regias precisas
con respecto a los hechos notorios porque los mismos pueden referirse a un
acontecimiento
histrico
como
poltico
o atmosfrico, pero su
caracterstica principal es el dominio pblico, es decir, que nadie lo pone en duda

porque la conclusin que de el sale es tan firme como la que emana de una
prueba directa y por ello puede el Juez tenerlo por cierto en su sentencia aun
cuando las partes, no lo hayan invocado. Para CERNELUTTI, la notoriedad de un
hecho no se obtiene solo de la certeza que pueda tener el Juez sobre ese hecho,
sino la certeza de este compartida por una generalidad de personas. Para
COUTURE, el concepto de notoriedad no puede tomarse como un concepto de
generalidad puesto que un hecho puede ser notorio sin ser conocido por todos. En
nuestra legislacin, el actual Cdigo de Procedimiento Civil lo que hizo fue recoger
el criterio doctrinal y jurisprudencial de que el hecho publico y notorio no necesita
probanza alguna y lo incorporo en su articulado. As tenemos que el articulo 506
en su segundo pargrafo dice:Los hechos notorios no son objeto de prueba
c) Mximas de experiencia: Segn COUTURE, son el
juicios
fundados
sobre
autores,
de
la observacin de lo que ocurre comnmente
y pueden formularse en abstracto por toda persona de un

otros
conjunto
las mximas
de
experiencia
nivel medio. Segn

son
los
juicios,
conclusiones o criterios de alcance general obtenidos por el hombre de

inteligencia normal, mediante la observacin de lo que ocurre comnmente en la
131

_______________________________________________________________
naturaleza y en la vida social. Las mximas de experiencia comn se diferencian
de Los hechos notorios en que, si bien es cierto que ambos conceptos
afloran
del elemento opinin comn, los hechos notorios constan en virtud de simples
percepciones recordadas, en tanto que las mximas de experiencia se componen
de juicios; un ejemplo de estas es la fijacin del promedio de vida del venezolano
puesto que ello emana de conocidas cifras estadsticas y de otros medios de
informacin accesibles al comn de los hombres. En
nuestro Derecho son
aceptadas las mximas de experiencia comn cuando en el artculo

Cdigo de Procedimiento
Civil
se
establece
al
final
12 del
del pargrafo
primero: "El Juez puede fundar su decisin en los conocimientos de hecho que se
encuentren comprendidos en la experiencia comn o mximas de experiencia"
d) Los
es
una
hechos
proposicin
presumidos
por
la
Ley:
La presuncin legal
normativa acerca de la verdad de un hecho. Si admite
prueba en contrario decimos que la presuncin en relativa o iuris tantum, pero si

por el contrario no admite prueba en contrario se dice que es absoluta o iuris et
de iure. La presuncin no es una prueba sino una exencin o dispensa de
la prueba. Sin embargo0 puede decirse que la presuncin legal tiene un
supuesto
fctico
cuya
base
es
la
afirmacin
de ciertos hechos que se
tienen por conocidos y de los cuales el Juez deduce el hecho desconocido; de all
que la presuncin legal exime a la persona en cuyo favor se propone de probar el
hecho presumido por la Ley, ms no de la prueba de los hechos que le sirva de
base o de supuesto fctico. Ejemplo: La Ley
dentro
presume
como
concebido
del matrimonio los nacidos despus de 180 das de la celebracin del
mismo y hasta los 300 siguientes a su disolucin o anulacin, bastndole entonces

al que se afirma como hijo del matrimonio demostrar que su nacimiento ocurri
dentro de esos lmites establecidos por el artculo 197 del Cdigo Civil. El artculo
1394 ejusdem define a las presunciones al decir que son: las consecuencias que
la Ley o el Juez sacan de un hecho conocido para establecer uno desconocido".
De esa definicin podemos sacar que existen adems de las que han
sido
ya
mencionadas (Absolutas y Relativas), las presunciones establecidas
132

_______________________________________________________________
por la Ley y las que puede establecer el Juez
que se
denominan
"presunciones hominis",
las cuales quedan a la prudencia del Juez y l no debe
admitir sino
sean
las
que
graves, precisas y concordantes, y slo en los
casos en los cuales la Ley admite la prueba testimonial que dice el artculo 1399
del Cdigo Civil.
1.4.2. Prueba sobre el Derecho.
1.4.2.1. Derecho Interno
La regla de que el Derecho no se prueba esta reflejada en el aforismo
jurdico iura novit curia, segn el cual el derecho no necesita prueba porque se
presume que el Juez lo conoce. Este principio tiene dos aspectos: por un lado
significa el deber del Juez de conocer y aplicar de oficio la norma aunque la parte
interesada no haya tomado la iniciativa de alegarla y probarla. En definitiva puede
decirse que segn el principio iura novit curia las leyes del Estado, ya sean
nacionales estadales o municipales, decretos- leyes, reglamentos, resoluciones
ministeriales u ordenanzas municipales, no necesitan ser probadas.
1.4.2.2. Derecho extranjero.
Ninguna disposicin legal venezolana regula lo relativo a este tema y
menos aun si esa prueba compete a las partes traerla al proceso o si por el
contrario puede ser indagada de oficio por el Juez, por lo tanto tenemos que
recurrir a las normas que sobre el tema contiene el Cdigo de Bustamante suscrito
como convencin internacional en la Habana en el ao 1928 y las convenciones
suscritas en Montevideo en 1979 sobre normas generales de Derecho
Internacional Privado adems de la Convencin Interamericana sobre Prueba e
Informacin acerca del Derecho extranjero suscrita en la convencin de
Montevideo, las cuales por haber sido ratificadas por Venezuela, tienen por
disposicin expresa del articulo 8 del CPC, aplicacin preferencial.
133

_______________________________________________________________
Conforme a las disposiciones que sobre pruebas trae el Cdigo de
Bustamante, contenidas en los artculos entre el 408 y el 411 del Cdigo de
Procedimiento Civil y en los artculos
de
la
Convencin
Interamericana sobre normas generales de Derecho Internacional Privado,

el Derecho extranjero tiene en -nuestro sistema las siguientes caractersticas:
a)
Se acepta la ley
extranjera como
derecho y su aplicacin
entra
dentro del principio "Iura Novit Curia.
b)
Se impone al Juez la obligacin de aplicar de oficio el derecho
extranjero, sin perjuicio de la facultad de las partes
de
existencia y el contenido
extranjera
de
la
Ley
alegar y probar
la
invocada,
reconocindose as la facultad de las partes de colaborar con el Juez

en
dicha
prueba.
Esta obligacin del Juez, de aplicar de oficio el derecho
extranjero no presupone el deber de conocer la norma, por lo que es posible

solicitar de oficio por va diplomtica la informacin sobre el texto, vigencia,
contenido ya alcance legal del Derecho Extranjero aplicable ( articulo 410 del
Cdigo de Bastamente).
4.2.3. Derecho consuetudinario.
Con respecto a la costumbre como objeto de prueba debemos atender

al principio general de que la costumbre tiene valor en cuanto la Ley remita a
ella o permita su aplicacin. En el Derecho venezolano rige en materia civil, lo
establecido en el artculo 7 del Cdigo Civil: Las leyes no pueden derogarse
sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la
costumbre o prctica en contrario, por antiguas o universales que sean". Pero
en materia mercantil, el artculo 9 del Cdigo de Comercio acepta la costumbre
134

_______________________________________________________________
al establecer: "Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la Ley, cuando
los
hechos que
la
constituyen
son
uniformes,
pblicos, generalmente
ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad y reiterados por un

largo
espacio
de
tiempo
que
apreciarn prudencialmente los jueces de
comercio".
En
nuestro
pas
tanto
la
doctrina
como
la Jurisprudencia
le han dado a la costumbre el tratamiento igual a los hechos y de all se

desprenden varias consecuencias muy importantes PIERRE TAPIA seala:
a) Alegada la costumbre en un juicio debe ser probada, pues el juzgador

no esta obligado a conocerla.
b) Debe alegarse bien el libelo de la demanda si es por el actor, en la

contestacin si quien la alega es el demandado, pues de lo contrario
no se puede apreciar en la sentencia porque precluye.
c) Puede probarse por todos los medios.
d) Debe tenerse en cuenta la vigencia de la costumbre cuando los

hechos que la constituyen ocurrieron y no cuando se admita la prueba
en el lapso de promocin o en la sentencia, a menos que una Ley
nueva le niegue su valor probatorio.
e) Es de libre apreciacin de los jueces de instancia y por lo tanto no

revisable en Casacin, salvo que el Juez no la aprecie en la sentencia
a pesar de haber sido alegada y probada.
135

_______________________________________________________________
f) Debe probarse que los hechos que la constituyen son uniforme,
pblicos, generalmente aceptados y reiterados por un largo espacio
de tiempo.
2. Sistemas de Valoracin de la Prueba.
El tema de la valoracin de la prueba responde a la pregunta Qu valor tiene la

prueba?, o mejor dicho cual es su eficacia en el proceso?.
La valoracin de la prueba debe conducir al Juez a la conviccin razonada

acerca de la verdad le hayan transmitido los medios de prueba. Entendiendo a la
prueba como "prueba de parte y destinada como va hacia el Juez, con el fin de
formar
su
conviccin
acerca de la verdad
de los
hechos
en
que
se
fundamentan la pretensin y la defensa o excepcin, podemos considerar por una

parte, la relacin en que se encuentra el Juez con los medios de prueba aportados en
la etapa de instruccin, lo que hace necesario examinar como influyen los distintos
medios de prueba en la conviccin del Juez; y por la otra parte, la disciplina positiva de
la valoracin, que nos lleva a considerar el mtodo que debe seguir el Juez para
servirse de dichas pruebas.
Ambos aspectos tienen que ver con el tema de la valoracin, pero el primero tiene
que ver con la operacin mental que realiza el Juez para formar su conviccin, lo
que significa que es la verdadera valoracin.; en cambio, el segundo tiene que ver
con el mtodo que debe seguir el Juez para obtener aquel resultado y se concreta
en el estudio de los diversos sistemas de valoracin existente.
Es este ultimo punto el que vamos a desarrollar, es decir, los distintos sistemas
de valoracin de la prueba.
136

_______________________________________________________________
2.1. Sistema de la prueba legal.
Denominado tambin como .sistema de la "tarifa legal" o de la "prueba tarifada",

podemos decir con CARNELUTTI que este sistema de valoracin se llama legal
"porque su valoracin esta regulada por la Ley". En este sistema el Juez slo
puede darle a la prueba el valor matemtico previamente definido en la Ley;
segn COUTURE el legislador le dice al Juez. T valoras la prueba como yo te lo
digo
2.2. Sistema de la libre conviccin.
Tambin se le denomina "prueba racional". Segn COUTURE., es el sistema

"reservado para ciertos casos en los cuales la ley le permite al Juez como ocurre en
el juicio criminal, juzgar los hechos sin necesidad de fundamentar racionalmente sus
conclusiones, sin servirse de los elementos de conviccin que aparecen en el proceso,
pudiendo utilizar su saber privado, sin acudir a los medios normales de valoracin de la
prueba
Esa conviccin debe ser conviccin razonada, derivada de un juicio critico

apoyada tanto en las regias lgicas que gobiernan el buen juicio., como en las
reglas o mximas de experiencia que indican lo que generalmente ocurre en la
vida ordinaria. En este sistema, tambin segn COUTURE el legislador le dice al
Juez: "T valoras la prueba como te lo indique tu conciencia".
137

_______________________________________________________________
2.3. Sistema de la sana critica
Este concepto configura una categora entre la prueba legal y la libre
conviccin. Sin la excesiva rigidez de la primera (prueba legal o tarifada) y sin la
excesiva incertidumbre de la ltima (la de la libre conviccin), configura una feliz
frmula para regular la actividad intelectual del Juez frente a la prueba.
Las
reglas
de
la
sana crtica son ante todo las
reglas
del
correcto
entendimiento humano; en ellas interfieren las regas de la lgica con las reglas:
de la experiencia del Juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que el
magistrado
pueda
analizar la prueba
con
arreglo a la sana razn y a un
conocimiento experimental de las cosas.
El Juez que debe decidir con arreglo a la sana crtica no es libre de

razonar a voluntad, discrecional o arbitrariamente, porque entonces no sera
sana crtica sino libre conviccin. La sana crtica es la unin de la lgica y de la
experiencia, sin excesivas abstracciones de orden intelectual, pero tambin sin
olvidar esos preceptos que los filsofos llaman de higiene mental tendientes a
asegurar el ms certero y eficaz razonamiento. Dice COUTURE que en este
sistema el .legislador le dice al Juez: T valoras la prueba como tu inteligencia
te lo indique, utilizando un sistema racional de deducciones".
En nuestra legislacin procesal civil se ha acogido el sistema de la sana crtica al

lado del principio de la prueba legal, es decir, que tenemos un sistema mixto. En
efecto, el articulo 507 del Cdigo de procedimiento Civil de 1986 dice
textualmente: A menos que exista una regla expresa para valorar el merito de la
prueba, el Juez deber apreciarla segn las reglas de la sana critica. Si se analiza
bien el contenido del artculo se podr notar que faculta al Juez, para utilizar la
138

_______________________________________________________________
sana critica, a menos que exista una regla expresa (tarifa legal) para valorarla. En
otras palabras, se aplica el proceso a aquellas pruebas que no tengan legalmente
graduado su valor probatorio; vemoslo con casos concretos:
a) La prueba de confesin y la de documentos pblicos y privados,

tienen prefijada su regla de valoracin (artculos 1359,1360 y 1636
del
Cdigo Civil.
b) La experticia y la inspeccin ocular tienen expresamente permitida la

libre apreciacin, obligando al Juez a motivar su decisin) artculos 1427
y 1430 del Cdigo Civil y ordinal 4 del articulo 243 del CPC.
c) La prueba de testigos contempla reglas racionales de apreciacin
articulo 508 del CPC)
d) Las pruebas libres carecen de una graduacin, por cuyo motivo los
jueces pueden apreciarlas de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
3.
La carga de la prueba.
3.1. Concepto.
El
tema de la carga de la prueba aborda el hecho de responder a la
interrogante quin prueba?, o mejor cul de los sujetos que actan en el

proceso debe producir la prueba de los hechos que han sido materia del debate?
(el demandante, el demandado, o el Juez).
139

_______________________________________________________________
En el proceso dispositivo, los lmites de la controversia
o thema
decidendum, quedan planteados con el ejercicio de la pretensin que se hace

valer en la demanda y con el ejercicio de la defensa o excepcin que
hace valer el demandado en la contestacin; ambos actos requieren por tanto, la
alegacin o afirmacin de los hechos en que se fundamentan, tales afirmaciones
constituyen entonces el thema probandum, que no esotra cosa que afirmar que
las partes tienen a carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho.
Veamos en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil lo que se establece con

respecto a la carga de la prueba; el artculo 506 dice textualmente:
"Las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de
hecho. Quien pida la ejecucin de una obligacin debe probarla, j quien
pretenda que ha sido libertado de ella, debe por su parte probar el pago o el
hecho extintivo de la obligacin, los hechos notorios no son objeto de prueba
",
por lo que se puede decir que el legislador de 1986 traslado al Cdigo de
procedimiento Civil el texto del articulo 1354 del Cdigo Civil, que se refiere a la
carga de la prueba de las obligaciones y de su extincin, solo que ahora aparece
como un sub-tipo de la regla general que establece el articulo 506 del nuevo
cdigo para todo alegato jurdico y no solo en materia de obligaciones.
3.2 Distribucin de la carga de la prueba.
Con relacin a la distribucin de la carga de la prueba puede decirse que
tanto la doctrina como la pacifica jurisprudencia de nuestro mas alto tribunal han
creado estos principios fundamentales:
140

_______________________________________________________________
a) La carga de la prueba no solo le corresponde al actor sino tambin al
demandado, segn sus respectivas afirmaciones de hecho.
b) Corresponde al actor la prueba
de los hechos que dan nacimiento al
derecho que invoca (hechos constitutivos).

c) La contradiccin pura y simple de la demanda, es decir, la contestacin
genrica, no coloca sobre el demandado la carga de la prueba ni el riesgo
de la falta de la prueba.
d) Corresponde al demandado la carga de la prueba de los hechos en los
cuales fundamenta su excepcin ( hechos extintivos e impeditivos)
e) La excepcin del demandado algunas veces implica la admisin del hecho
constitutivos alegado por el actor como fundamento de su pretensin.
3.3.
Inversin de la carga de la prueba.
La Inversin de la carga de la prueba esta reflejada en la regla segn la cual el

actor tiene la carga de probar los hechos constitutivos de su pretensin, a menos
que el demandado alegue otro hecho capaz de impedir, modificar o extinguir la
pretensin, en cuyo caso 'queda el actor dispensado de la prueba y la carga
probatoria se traslada ntegramente al demandado. Esto est reflejado o
contemplado en el tantas veces citado artculo 506 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Otro motivo de inversin legal de la carga de la prueba se encuentra en los

hechos cuya verdad es presumida por la Ley, porque si estn configurados los
supuestos de hecho de la presuncin, se produce el desplazamiento de la carga
141

_______________________________________________________________
de la prueba hacia quien resulte afectado por ella para que la destruya mediante
la demostracin de los hechos capaces de hacerlo.
La inversin convencional de la carga de la prueba se refiere a la

posibilidad de que las partes, establezcan en el contrato o convencin que las
vincula un rgimen de prueba, dando por sentada de antemano la veracidad de
ciertos hechos y estableciendo una liberacin total o parcial de prueba para alguno
de los contratantes o atribuyendo anticipadamente la carga de la prueba a alguno
de ellos. Estos convenios son rechazados por la mayora de los tratadistas al
considerar que no pueden las partes, por convenio particular relajar o alterar las
reglas sobre la carga de la prueba para adulterar o modificar sus efectos.
4. Perodo probatorio.
Est previsto en el Captulo II del Libro II del Cdigo de Procedimiento

Civil, denominado "De la Instruccin de la Causa".
Vimos con anterioridad que el proceso ordinario se encontraba dividido en

el cdigo en tres etapas: la de "Introduccin de la Causa", que iba desde la
introduccin
de la
demanda,
citacin,
cuestiones
previas, contestacin,
reconvencin c intervencin de terceros; la de "Instruccin de la Causa", que se

refiere a toda la materia probatoria, va desde el lapso probatorio hasta la carga y
apreciacin de la prueba pasando por todos y cada uno de los medios probatorios
permitidos por la Ley procesal; y finalmente est la etapa de "Decisin de la
Causa", sta nos lleva a la parte de la vista y sentencia en primera instancia y lo
que es el procedimiento de segunda instancia.
142

_______________________________________________________________
Ese trmino de "Instruccin de la Causa" nos indica que se trata de la
etapa destinada a regular tiempo, lugar y forma de la prueba, entendida como
dice DUQUE CORREDOR como "la actividad de las partes y del Juez dirigida a
improbar los hechos o datos en que las partes apoyan sus alegatos. Es la etapa
formativa del material probatorio que el Juez necesita decidir
Sabemos que nuestro proceso es un proceso dispositivo, pero que existen
excepciones
ese
principio
una
de
esas
excepciones
la
encontramos precisamente en materia probatoria donde se le faculta al Juez,

adems de poder sentenciar conforme a la equidad corneo vimos antes, a hacer
"uso de unos poderes probatorios y de apreciacin ampliados para llegar a la
conviccin plena de la verdad real y no necesariamente formal, que es la
tendencia de los sistemas procesales modernos, como bien lo deca el informe
que la comisin redactora dirigi a la Comisin Legislativa del Congreso
encargada de la discusin de este nuevo cdigo.
4.1 Apertura del lapso.
En esta etapa probatoria se sigue igualmente el principio de la preclusin de
los lapsos procesales y se divide el lapso probatorio en dos grandes etapas que
son Promocin y Evacuacin, contempladas en el articulo 392 del CPC, donde
se establece: Si el asunto no debiere decidirse sin pruebas el termino para ellas
ser de quince das para promoverlas y treinta para evacuarlas
En base a ese principio de preclusividad debemos decir tambin, que este
lapso se abre de pleno derecho sin necesidad de decreto o providencia del Juez, a
menos que por deberse decidir el asunto sin pruebas, el Juez lo declare as en el
da siguiente al vencimiento del lapso de emplazamiento.
De lo dicho podemos colegir que el lapso probatorio del juicio ordinario no lo
debe aperturar el Juez sino que queda abierto ope legis, es decir, de pleno
derecho y ese lapso queda abierto a partir del da siguiente a aquel en el cual se
143

_______________________________________________________________
venci el lapso de emplazamiento para la contestacin de la demanda; e
igualmente, que puede haber casos en los que no haya apertura d ese termino
probatorio, que ocurre cuando la causa debe decidirse sin pruebas, lo que
veremos mas adelante.
En el primer caso, es decir, cuando vencido el lapso de comparecencia
queda abierto, de pleno derecho, el lapso para que las apartes promuevan todas
las pruebas de las que se quiera hacer valer tiene dos derogaciones:
a)
Cuando se ha intentado la reconvencin;, en cuyo caso se
suspndela causa hasta tanto el demandante-reconvenido la haya

contestado, que como
dijimos antes,
debe hacerlo
en
el 5 da
despus de que el Tribunal haya admitido la reconvencin (artculo

367 del C.P.C.) para luego caminar juntas as dos causas hasta la
sentencia definitiva.
b.)
Cuando
igualmente
intervienen
terceros
en
el
proceso,
donde
se suspende el juicio principal hasta la ltima contestacin
de las citas an cuando no hubieren transcurrido los noventa das de la

suspensin de la causa, quedando abierto a pruebas de pleno derecho
tanto el juicio principal como el de las citas.
4.2. Casos de no apertura.
Para que esto ocurra es necesario que se den ciertas circunstancias, a saber:
a) Que la demanda parezca de por si, al igual que la contestacin, ser de
mero derecho, puesto que por regla general el derecho no debe ser
objeto de prueba.
144

_______________________________________________________________
b) Que el demandado haya admitido expresamente los hechos y
contradicho solo el derecho, desde luego que si los hechos no son
controvertidos entonces no habr objeto de prueba.
c) Que las partes de comn acuerdo o por separado, pidan que el asunto
se decida como de mero derecho, o solo con los elementos de prueba
que obren en el juicio, o con los instrumentos que se presentaren hasta
los informes.
d) Que la Ley solo permita la prueba instrumental, la cual podra
presentares hasta los informes.
Sin embargo, si se da uno de estos requisitos, es necesario un auto del

tribunal que asilo declare, el cual deber dictarse al da siguiente del
vencimiento del lapso de emplazamiento p2ra la contestacin. Ese auto es
libremente apelable, a menos que se trate del tercero de los enumerados que
por surgir del comn acuerdo entre las-partes no tiene apelacin, derogndose
con ello el principio de que las sentencias interlocutoras no tienen apelacin en
un solo efecto.
Al quedar firme dicho auto, bien porque las partes no hicieron uso del
recurso de apelacin o bien porque el Juzgado Superior confirm la decisin del
de Primera Instancia, se concentra el proceso y se pasa a la fase de decisin de
la causa con la realizacin de los informes en el dcimo quinto da a la hora que
fije el Tribunal (artculo 391 del C.P.C.) a diferencia de lo que ocurre cuando se
abre la causa a pruebas que los informes se presentan tambin al dcimo quinto
145

_______________________________________________________________
da, pero de haberse vencido el lapso probatorio "...a cualquier hora de las fijadas
en la tablilla." (Artculo 511 del C.P.C).
4.3. Cmputo del lapso probatorio.
Segn los artculos 392 y 393 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
lapso de pruebas se calcula de la siguiente manera:
a)
El lapso ordinario es de quince das para promover y treinta para

evacuar, mas el trmino de la distancia para la ida y para la vuelta
cuando hayan de evacuarse fuera del lugar del juicio pero dentro del
territorio nacional (art.392 CPC)
b)
El lapso extraordinario es de hasta seis meses para las pruebas que

hayan de evacuarse en el exterior.
Esos lapsos de promocin y evacuacin de pruebas se computan por das
de despacho, con excepcin del extraordinario para las pruebas en el exterior ya

que por tratarse de un lapso por meses debemos hacer uso de la regla contenida
en el articulo 199 del CPC al igual que en el articulo 12 del Cdigo Civil, que
establecen que son por das consecutivos.
Anteriormente, bajo la vigencia del Codigo de Procedimiento Civil de 1916
existia un limiite de mas de dos mil kilmetros para para que se pudiera conceder
el lapso extraordinario para la evacuacin de pruebas en el exterior, hoy solo se
requiere que las pruebas tengan que evacuarse en el exterior pero cumpliendo
con las siguientes condiciones:
a)
Que el hecho a probarse haya ocurrido en el lugar donde deba

evacuarse la prueba.
146

_______________________________________________________________
b)
Que exista constancia de que los testigos promovidos residan en el
lugar donde se solicita la evacuacin.
c)
Que de ser instrumental la prueba, se exprese la oficina donde se

encuentran los instrumentos, o la persona en cuyo poder estn.
Si el Juez concediere ese termino denominado ultramarino y no se practican las

diligencias a que se refieren las pruebas, o de lo actuado se evidencia que la
misma fue maliciosa con el objeto de retardar el juicio, se le impondr una multa al
parte promoviente de dicha prueba, que como todas las multas que trae el cdigo
resultan hoy da irrisorias a circunstancias de la inflacin (articulos 17,170 y 394
del CPC)
5. Medios de prueba
El artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil nos dice cules son
los medios de prueba admisibles en juicio., al decir que son que
determina el Cdigo Civil, el C.P.C. y otras leyes de la Repblica.
Establece igualmente dicho artculo que
valerse de cualquier medio
"pueden tambin las partes
de prueba no prohibido expresamente por
la Ley y que consideren conducente a la demostracin de sus

pretensiones", que son las que la doctrina denomina "pruebas libres".
5.1. Pruebas contenidas en el Cdigo Civil
a) La prueba escrita (art. 1355)
a.1. Instrumento pblico (arts. 1357 y 1334)
a.2. Instrumento privado (arts. 1358, 1363, 1366, 1371, 1375, 1377, 1379 y
1380).
b)
Las tarjas (art. 1383)
c) Los testigos (arts. 1387 - 1393)

d) Las presunciones (arts. 1394 - 1399)
147

_______________________________________________________________
e) La confesin (arts. 1400 - 1405)
f)
El juramento decisorio (arts. 1406 - 1418)
g) El juramento deferido de oficio (arts. 1419 - 1421)

h) La experticia (arts. 1422 - 1427)
)
La inspeccin ocular (arts. 1428 - 1430))
j) Los informes (Parte final art. 191)

k) Las actas del estado civil (art. 457)
l) Las partidas eclesisticas (art 458)
m) Las pruebas supletorias de las partidas del estado civil (art 459)
n) Las pruebas hematolgicas o heredo-biolgicas ( art 210)
o) Los planos en el contrato de obra ( art 1638)
5.2 Pruebas en el Cdigo de procedimiento Civil.
a) El interrogatorio libre y sin juramento (art. 401, ord. 1)
b) Las copias fotostticas y fotogrficas ( art 429)
c) Las publicaciones y peridicos y gacetas (art.432)
d) Las pruebas de Informes (art.433)
e) La prueba de exhibicin (art.436)
f) La inspeccin Judicial (art 472)
g) Las reproducciones (art. 503)
h) Las reconstrucciones (art.503)
i) Los experimentos (art.504)
5.3. Pruebas en otras Leyes de la Republica.
5.3.1 A disposicin de Juez.
Solo pueden ser utilizadas por el juzgador y no por las partes, entre
ellas tenemos:
a) El juramento deferido de oficio del Cdigo de Comercio (art.43)
148

_______________________________________________________________
b) Las consultas a expertos, asesores y consultores (art 22 del Cdigo
de Instruccin medico Forense; art 5 de la ley Orgnica de
Tribunales y Procedimientos Agrarios; art. 42 de la Ley de propiedad
Industrial; y art. 142 de la Ley titular del Menor).
5.3.2. A disposicin de las partes.
Estn sujetas a las reglas establecidas para sus formalidades, objeto y
apreciacin, entre ellas tenemos:
a) Los protestos de mar (arts. 649, 763, 856 y 876 del Cdigo de
Comercio).
b) El juramento de la parte sobre la preexistencia de bienes en casos de

delitos Contra La Propiedad (art. 134 del Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal).
c) Los informes en los juicios de guarda (art. 63 de la Ley Tutelar del

Menor).
d) La declaracin de los peritos como testigos (art. 132, o rd. 5o de la Ley

Orgnica Sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas).
e) El reconocimiento de personas como prueba autnoma (arts. 131 y 132

ejusdem).
149

_______________________________________________________________
f)
Las fotografas y
grabaciones (art. 98
de la Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico),
g) Las fotocopias y grabaciones policiales (art.132, ord. 9 de la Ley

Orgnica sobre sustancias estupefacientes y Psicotrpicas).
h) Planos y fotos objeto de registros policiales ( Ley sobre Derechos de

autor, ley sobre Propiedad Industrial y Ley de Venta de Parcelas).
i) Mapas fotografas e informaciones fsicas y territoriales de la Cartografa

Nacional (art. 36, ord.16 de la ley Orgnica de la administracin Central).
j) Cartas agrolgicas y edafolgicas (art.122 de la Ley de Reforma

Agraria).
k) Cartas catastrales y planos o croquis de la Oficina Nacional de catastro

de tierras y aguas ( arts.39 y 41 del Reglamento de la Ley de Reforma
Agraria).
5.4. Pruebas Libres
5.4.1. Requisitos de procedibilidad.

Dentro de este grupo de pruebas podemos incluir todos aquellos medios de
prueba que no estn incluidos ninguno de los puntos anteriores y que puedan
conducir al esclarecimiento de la verdad, pero debern reunir ciertas condiciones
establecidas en el artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales son:
150

_______________________________________________________________
a) Que no estn expresamente prohibidas por la Ley, entendindose por
ello que la ley no prohba su uso y que con su promocin no se sustituya o
desvirtu una prueba prevista en la Ley; que pueda ser contradicha por la otra
parte, es decir, que pueda estar sujeta al contradictorio para garantizar as el
derecho a la defensa; y que escape al control del Juez. Se incluyen dentro de
este
principio,
aquellas
que
han
sido
obtenidas
violando
garantas
constitucionales como por ejemplo la proteccin a la .vida privada. (art 59 de la

Constitucin Nacional), la proteccin al hogar domstico (art. 62 ejusdem) y la
inviolabilidad de la correspondencia (art. 63 ejusdem).
b) Que conduzcan
a la demostracin
de
las pretensiones de las
partes.
c) Que
se
promuevan
evacuen
relativas
los
disposiciones
aplicando
medios
por
de
analoga
prueba
las
semejantes
contenidas en el Cdigo Civil o en su defecto en la forma que

seale
el
Juez,
porque
el
est
facultado
por
expresamente
la
norma relativa a la Prueba Libre para hacerlo al igual que como

tambin
lo
expresa
el
artculo
del
Cdigo
de
Procedimiento
Civil, pero siempre dentro de los lmites de la analoga porque no

le
est permitido
facultad
est
analgica a
al Juez
reservada
que
se
crear
al
refiere
actos
Poder
el
procesales
Legislativo.
artculo
ya
que
Esta
395
del
esa
aplicacin
Cdigo
de
Procedimiento Civil puede dar lugar a la casacin de la sentencia

si
el
Juez
ha
incurrido
en
admitindolas o
evacundolas
analoga
establece
que
el
sin
infraccin
atenerse
artculo
Procedimiento Civil en su segundo pargrafo.
320
dicho
artculo
debidamente
del
Cdigo
la
de
151

_______________________________________________________________
6. Lapso Probatorio.
En sentido amplio, este concepto tiene que ver con el espacio de tiempo
que va desde la apertura del lapso probatorio hasta la conclusin del lapso para
evacuacin.
En nuestro proceso civil este lapso se abre de cieno derecho sin necesidad
de decreto o providencia del Juez ni de pedimento de parte. Esa apertura ocurre
automticamente por el simple hecho de vencerse el lapso de emplazamiento,
siempre y cuando no haya recibido conciliacin de las partes o convenimiento del
demandado u ocurrido algn otro medio de auto composicin procesal, como la
transaccin.
Tambin tiene que ver el concepto de lapso probatorio y su apertura exlege con el principio de preclusin de los actos procesales y el principio de que las
partes quedan a derecho una vez citadas para la contestacin de la demanda sin
necesidad de que hay que hacerlo nuevamente para ningn otro acto del juicio,
con la excepcin de la prueba de confesin, que se establece en el artculo 416
del Cdigo de Procedimiento Civil, en la cual debe citarse a la parte para
absolverlas en forma personal.
. Ese principio o regla general de la apertura a pruebas tiene sus

excepciones, en las cuales no hay lugar al lapso y son los casos contemplados en
el artculo 389 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En estos casos, el Juez podr declarar mediante auto que la causa no se
abrir a pruebas, pero compartimos el criterio sostenido; por FEO que dice que
152

_______________________________________________________________
debe el juez ser prudente y esperar la solicitud de las partes para no cercenar el
derecho a la defensa pues podra ocurrir que alguna de las partes tuviera alguna
prueba que aportar al proceso y por una decisin apresurada del juzgador se le
vulnerara ese derecho; es por ello que la norma en comento da el recurso de
apelacin libremente en los casos de los ordinales 1o, 2o y 4, el tercero de los
ordinales no da derecho a apelacin lgicamente por lograrse a travs del
acuerdo entre las partes.
En estas circunstancias, una vez ejecutoriado dicho auto, es decir, que
haya transcurrido el lapso de apelacin y no se haya hecho uso del mismo, o
bien en el caso de que habindose apelado el tribunal del alzada haya
confirmado la decisin del Juez de Instancia, entonces se proceder al acto de
informes al dcimo quinto da siguiente a la ejecutoria, a la hora que fije el
Tribunal; si observan bien,.creo que lo dijimos antes ya, aqu los informes: se
presentarn a la hora prefijada por el Juez y no durante las horas fijadas en la
tablilla para despacho.
6.1. Lapso de promocin.

Es un lapso preclusivo, establecido en el artculo 396, el cual establece que
dentro de
los primeros quince das del lapso probatorio debern las partes
promover todas las pruebas de que quieran valerse, salvo disposicin especial de
la Ley. Pueden sin embrago, las partes evacuar cualquier clase de prueba en la
cual tengan inters.
Analicemos la norma:
a) "Dentro de las primeros quince dios del lapso probatorio.", esto nos da a
entender que es un lapso preclusivo y perentorio, salvo las disposiciones contempladas
en la Ley las cuales analizaremos ms adelante.
153

_______________________________________________________________
b) "...debern las partes promover todas las pruebas de que quieran valerse,..
de
esto se interpreta que este mandato est dirigido a las partes y no al Juez, por lo
que podemos sacar en conclusin que ste poda promover las pruebas que le estn
permitidas fuera de ese lapso. Las pruebas que le estn permitidas al Juez, son: la
experticia de oficio (art 451 del C.P.C.), inspecciones judiciales (art. 472 del C.P.C), las
planos, calcos, copias y reproducciones (art. 502 del C.P.C.), reconstrucciones (art.
503 del CPC),
radiografas,
radioscopias,
anlisis
bacteriolgicos y cualquier otro experimento cientfico
hematolgicos
(Art. 504 del C.P.C.),
y
el
juramento diferido de oficio (arts-. 428 del C.P.C. y el 1419 del C.C.), al. Igual que las
contenidas en el artculo 401 denominadas tambin "auto para mejor proveer", las
cuales deben diferenciarse de las pruebas antes dichas en que aquellas significan
una verdadera actividad probatoria inquisitiva del Juez ms que en un proveimiento
para sentenciar, como ha dicho DUQUE CORREDOR.
c)
"...salvo disposicin especial de la Ley." Qu significa esta frase? No tien e
ms significado que la existencia de excepciones a la regla general de que se debern

promover todas las pruebas en el lapso preclusivo ce los quince das siguientes al
vencimiento del lapso de contestacin, veamos cules son esas excepciones:
La confesin provocada o posiciones juradas, las cuales segn el articulo 405

del Cdigo de procedimiento Civil pueden promoverse desde la propia demanda
hasta el momento de comenzar los informes para sentencia.
Los Instrumentos Pblicos que no sean de los fundamentales en la demanda,

los cuales pueden ser producidos hasta los ltimos informes (art.435 del CPC).
El juramento decisorio, que puede ser deferido en cualquier estado y grado de la

causa ( art. 420 del CPC).
Igualmente pueden las partes de comn acuerdo hacer evacuar cualquier clase
de prueba en la cual tengan inters, en cualquier estado y grado de la causa.
154

_______________________________________________________________
Existe dentro de los procedimientos especiales que trae el cdigo de
Procedimiento Civil en su Libro Cuarto, Titulo VIII, articulo 813 y siguientes un
procedimiento denominado Del Retardo Perjudicial mediante el cual se ejerce esa
accin que provee el cese a ciertas amenazas o hechos con los cuales se pretende
crear incertidumbre sobre la integridad de nuestro patrimonio o el equilibrio de nuestro
derecho, como dice CALVO BACCA.
La demanda por retardo perjudicial no tiene como fin resolver un conflicto de
intereses mediante una sentencia, sino que tiene por objeto la instruccin d
determinadas pruebas entes del juicio, cuando temor fundado de que desaparezca la
posibilidad de constatar ciertos hechos que convengan al actor en un futuro juicio para
salvaguardar su derecho.
Se trata de un proceso por separado que trata de preparar con la citacin de la
parte contraria, la evacuacin de la prueba promovida y para ello es necesario el
cumplimiento de los trmites procesales contenidos en dicho titulo.
Este es otro medio de evacuar cualquier prueba con excepcin de la confesin
(art.816 del CPC), en una etapa procesal distinta al lapso de promocin de pruebas,
porque inclusive se puede aun antes de introducir la demanda pues son, como dice
CALAMANDREI, medidas instructorias anticipadas.
6.1.1. Formalidades de presentacin del escrito de promocin.
6.1.1.1. Formalidades generales.
En cuanto a la forma se debe presentar por escrito, ello se desprende de
las menciones hechas en los artculos 110,398 y 399 del CPC, donde el legislador
habla o se refiere a los escritos de promocin de pruebas en el primero y de los
escritos de pruebas en los dos ltimos, existiendo una sola excepcin y es la
155

_______________________________________________________________
contenida en el articulo 451 del CPC donde se establece que la prueba de experticia se
promover por escrito o por diligencia.
En cuanto a la oportunidad, ya se dijo que el lapso de promocin es de
quince das, y que va desde el da siguiente de haber concluido o precluido el lapso de
comparecencia y se computa por das de despacho; a pesar del cambio de los lapsos
por das de despacho, los cortos claro esta, este lapso fue establecido dentro de la
normativa del cdigo como das de despacho, por disposicin expresa de su articulo
197.
Dicho escrito deber ser presentado ante el Secretario del Tribunal dentro
de las horas de despacho, quien deber estampar una nota donde hace constar el
da y la hora de su presentacin. Pero dicho escrito no se agregar a las actas
hasta el da siguiente al vencimiento de dicho lapso. Normalmente se hace
constar mediante una nota de Secretara la presentacin de las pruebas de
alguna de las partes a fin de evitar fraudes procesales.
Durante la vigencia del cdigo anterior se permita promover la prueba
hasta las doce de la noche del da en el cual culminaba el lapso de promocin y
presentarlo en la residencia del Secretario del Tribunal, lo que hacan muchos
abogados negligentes que dejaban todo para ltima hora, era obligar al Secretario
a estar a disposicin de ellos hasta las doce de la noche;, esto se justificaba si por
alguna razn, el cliente- se tardaba en suministrar alguna prueba, pero era
utilizado ms como descarga de is comodidad de algunos y molestia de otros
porque obligaba al Secretario a estar a disposicin de las partes hasta las doce de
la noche. Por eso. se piensa que fue derogada esa norma, aunque es inexcusable
que an a doce aos de vigencia del nuevo cdigo no falta quien llegue a solicitar
la direccin de habitacin de algn Secretario para llevarle las pruebas.
156

_______________________________________________________________
6.1.1.2. Formalidades especiales.
Existen
formalidades
especiales
para
la promocin
de
ciertos
escritos de pruebas. Veamos cules son:
1) Para las posiciones juradas se debern manifestar en el mismo
escrito
la disposicin de absolverlas recprocamente sin lo cual s no le sern

admitidas (art. 406 del C.P.C.).
2) Para el juramento decisorio, dice el artculo 420 del Cdigo de

Procedimiento Civil, que se debe proponer la frmula de ste de manera,
"clara, breve, precisa y comprensiva del hecho, o los hechos, o los del
conocimiento de stos, de que las partes hagan depender la decisin del
asunto".
3) Cuando se promueve el testimonio de un tercero para que ratifique un

documento emanado de L, deber acompaarse del documento cuya
ratificacin se pretenda (art. 431 del C.P.C.).
4) Para la exhibicin de un documento, se deber acompaar a la solicitud

con una copia de dicho documento, o en su defecto, la afirmacin de los
datos
que
cono2ca
el
solicitante
acerca
del
contenido de! mismo y un medio de prueba que constituya presuncin grave

de que el documento se halla o se ha hallado en poder de su adversario (art.
436 del C.P.C.).
157

_______________________________________________________________
5) Para la experticia, se debe indicar con claridad y precisin los puntos
sobre os cuales debe ejecutarse.
6) Para la inspeccin judicial, aunque la norma no trae un requisito especial,

es necesario indicar lo que se quiere reconocer, es decir, las personas,
cosas, lugares o documentos sobre los cuales verse la prueba (arts. 472 del
CPC y 1428 del CC).
7) y finalmente, en la prueba de testigos, es necesario presentar la lista de

los que van a declarar con indicacin del domicilio de cada uno ( art. 482 del
CPC).
6.2. Lapso de oposicin.
Vencido el lapso de quince das para la promocin de las pruebas, se abre exlege , un lapso de oposicin, o el convenimiento de alguno o algunos de los hechos
que trata de probar la contraparte determinndolos con precisin pues los mismos no
sern objeto de prueba, entendindose como contradichas si existe silencio de la
contraparte.
Igualmente, dijimos ya que dentro de ese mismo lapso puede hacerse

oposicin a la admisin de las pruebas de la contraparte que aparezcan
manifiestamente, ilegales o impertinentes.
De esta manera se vino a incluir dentro de la norma aquellos conceptos de

contradiccin de la prueba que haba venido incluyendo la jurisprudencia patria, debido
al vaco que exista en la legislacin. Segn esta nueva disposicin, pueden las partes
158

_______________________________________________________________
tanto hacer oposicin a las pruebas de la contraparte como convenir alguno o algunos
de los hechos que se tratan de probar.
Procede esta oposicin por dos aspectos diferentes que son la ilegalidad y la
impertinencia o inconducencia del medio, pero ya se trate de prueba legal o libre se
deben cumplir los siguientes requisitos:
1) En relacin al requisito de la legalidad, debemos ver que dentro del

rgimen de libertad de prueba que trae el nuevo cdigo son legales todas las
pruebas no prohibidas expresamente por la Ley, es decir, todo lo contrario de
lo que estableca el cdigo derogado que estableca como ilegales los
medios de prueba no contemplados expresamente en el Cdigo Civil y en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
2) En relacin con el requisito de pertinencia del hecho, es preciso aclarar lo

que esto significa; entonces como dice COUTURE se tendra por prueba
impertinente aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son
objeto de demostracin. La pertinencia contempla que el hecho por probar
puede tener con el litigio y ser impertinente aquella que se deduce con el fin
de llevar al Juez el convencimiento sobre hechos que por ningn respecto se
relacionan con el litigio y que por lo tanto, no pueden influir en su decisin,
segn
palabras
de
procesalista
colombiano
HERNANDO
DEVIS
ECHANDIA.
De all tenemos que la prueba sobre hechos no libelados, ni alegados en la

contestacin, es impertinente, igualmente es impertinente la prueba sobre hechos
admitidos por el adversario, o sobre hechos presumidos por la Ley, y en general sobre
cualquiera de los hechos que no necesitan ser probados.
159

_______________________________________________________________
6.3 Lapso de admisin.
Establece el artculo 398 del CPC, que dentro de los tres das siguientes al
vencimiento del lapso anterior, el Juez deber providenciar los escritos de prueba
admitiendo las que sean legales y pertinentes, y declarando las que manifiestamente
fuesen ilegales e impertinentes. Solo en casos donde sean manifiestamente contraras
a la Ley o que no tengan conexin alguna con los hechos libelados es cuando en la
prctica forense se desechan las pruebas o mejor dicho, se declaran inadmisibles. En
la realidad, la prudencia de los jueces les lleva a admitirlas a todo evento, es decir, a
reserva de apreciarlas o no en la sentencia de mrito sin coartar el derecho a la
defensa que tienen las partes.
Debido al nuevo rgimen probatorio si se tratan de pruebas libres, el Juez fijar

la forma de evacuar esta prueba si existiere alguna anloga contemplada en el Cdigo
Civil y si no la hubiere la fijar el Juez (arts. 7 y 395 del C.P.C.).
Si el Juez no providenciare los escritos de prueba en el trmino que se le seala
en el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, dentro de los tres das
siguientes al vencimiento del lapso de oposicin, las pruebas se tienen por admitidas si
las partes no se opusieron a su admisin y por tanto stas tienen derecho a que se
proceda a su evacuacin-sin providencia, de admisin, amn de que la norma
establece, una sancin para el Juez que incurriere en esta omisin. Pero si hubiere
oposicin a alguna prueba, no se proceder a evacuarla hasta que no exista la
providencia del Juez admitindola o negndola.
El auto que admite o niega la admisin de alguna prueba tiene apelacin en un
solo afecto en ambos casos. Si el Tribunal Superior ordena admitirla luego que el de
Primera Instancia negara su admisin, se deber fijar un plazo para su evacuacin y
concluido ste, al dcimo quinto da tendr lugar el acto de informes.
160

_______________________________________________________________
6.4 Lapso de Evacuacin.
Este lapso se inicia de cualquiera de los modos siguientes:
1)
Expreso: Puede ser en los siguientes casos:

a) Cuando el Juez admite la prueba en el lapso oportuno.
b) Cuando ha habido oposicin, lo que significa que el lapso no comienza
a transcurrir hasta que no haya pronunciamiento expreso del Juez.
2)
Tcito: Cuando no hay oposicin alguna y el Juez no providencia su
admisin en el lapso oportuno, entonces se entiende o presumen admitidas las

pruebas.
6.4.1. Computo del Lapso de evacuacin.
Ese lapso
es
de
treinta
das
se
computa
segn
las
reglas
establecidas en el artculo 400 del Cdigo de Procedimiento Civil Si se trata de

inspecciones judiciales, prueba de confesin o exhibicin de documentos, ese
lapso de treinta das se contar por los das que transcurran en el tribunal de la
causa, debido a que dichas pruebas son de las que no se pueden comisionar para
su evacuacin a menos que lo que se vaya a inspeccionar, o el que vaya a
absolver posiciones juradas, est ubicado o tenga su domicilio fuera del espacio
que comprende la competencia territorial del tribunal.
161

_______________________________________________________________
Si se fueren a evacuar en otro tribunal pero del lugar del juicio, se cuentan
los das segn la regla contenida en el ordinal 1 del articulo 400 del CPC.
Si se fueren a evacuar del lugar del juicio se proceder conforme a la regla

contenida en el ordinal 2 del mismo artculo.
162

_______________________________________________________________
TEMA 13
DEL ACTO DE INFORMES

I.-
Concepto
II.-
Oportunidad
III.-
Forma de Presentacin
IV.-
Observacin
V.-
Importancia del Acto
I-
CONCEPTO
Establece el artculo 511 CPC que: "Si no se hubiere pedido la

constitucin del Tribunal con asociados en el trmino indicado en el artculo
118 c.p.c, los informes de las partes se presentarn en el dcimo quinto da,
(da 15) siguiente al vencimiento del lapso probatorio a cualquier hora de las
fijadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192 CPC.
Pedida la eleccin de asociados, los informes de las partes
se
presentarn en el dcimo quinto da (da 15) siguiente a la constitucin del

Tribunal con asociados.
Est establecida en sta norma la oportunidad procesal para
presentar los informes de las partes en el proceso.
Pero Qu son los informes? Los informes son un recuento
sintetizado que hacen las partes al Juez para ilustrarlo sobre los puntos
ms resaltantes de los hechos, alegatos o defensas que existen en el
proceso. Su objetivo es hacer del conocimiento del Juez el litigio planteado
destacando los puntos que cada litigante considere que es ms
163

_______________________________________________________________
representativo de sus alegatos, analizando pruebas para que el Juez

pueda tener una visin ms amplia a la hora de decidir.
Se trata de un acto procesal como dice Snchez Noguera, pues se
cumple en el proceso y sirve al proceso; su presentacin es una
consecuencia lgica de las etapas que ha recorrido el proceso; esto es la
etapa de introduccin y la de instruccin y se ilustra y afinca el resultado
de lo que se ha pedido o negado y de lo que se ha aportado a favor de
una u otra cosa.
Su misin no tiene consecuencia jurdica alguna, que no sea la
prdida de la ltima oportunidad que se le brinda a las partes para influir
en el nimo del sentenciador e igualmente es la ultima oportunidad para
aportar a la causa la prueba de documento publico que se pueda traer
hasta ese momento.
II.-
OPORTUNIDAD
Segn el artculo 511 c.p.c. los informes se presentarn en el dcimo

quinto da siguiente al vencimiento del lapso probatorio, si es que no se hubiere
pedido la constitucin del Tribunal con asociados.
Tiene su razn lgica sta norma de fijar esta oportunidad por cuanto los
informes, dijimos ya, son un recuento que hacen las partes intervinientes en el
litigio para ilustrar al Juez sobre los hechos ms relevantes ocurridos en el
proceso a los fines de ilustrarlo para la toma de su decisin y sobre todo en la
parte que ms se hace hincapi, es en la parte probatoria y los resultados de la
misma, por lo que no tendra razn alguna de que los informes se presentaran sin
estar todas las resultas de las pruebas promovidas y evacuadas en el proceso.
Pueden ocurrir varios supuestos, vemoslos:
1.- Puede ocurrir que se hayan evacuado todas las pruebas, pero que agregados
a las actas las resultas de algunas y otras no hayan llegado, entonces Cundo
164

_______________________________________________________________
se comienza a contar el lapso para los informes? mi criterio es que no se
puede comenzar a computar dicho lapso sino cuando todas las pruebas se hayan
agregados a las actas, pero puede ocurrir que alguna o algunas pruebas se
tardan ms de lo debido en regresar (eso ocurre ms que todo en las pruebas de
informes, las del art. 433 c.p.c.) o que nunca lleguen, entonces debern las partes
solicitar al Tribunal si estn interesados en las resultas, por ser una prueba
fundamental, pedir al Tribunal que se vuelva a oficiar solicitando la remisin a la
brevedad posible de esas resultas, o bien pedir sea el tribunal el que fije la
oportunidad para la presentacin de los informes.
2.- Puede ocurrir que las pruebas se evacuen en el Tribunal de la causa y no
exista ninguna prorroga concedida (prueba de experticia) entonces all el computo
es muy fcil, bastar computar treinta (30) das de despacho en el calendario que
lleva el Tribunal y luego quince (15) das para la presentacin de informes. Si
existiere una prrroga pedida por los expertos para la evacuacin de la prueba,
debera aadirse al cmputo de los treinta (30) das, el de la prrroga y luego los
quince (15) das para informes.
3.- Si las pruebas ya estuvieren agregadas (su evacuacin claro est) a las actas
del expediente, y de ellas se evidenciare que el lapso de treinta (30) das de
despacho an no ha concluido, entonces el resto del lapso se computa por los
Transcurridos en el Tribunal de la causa, despus que las resultas se hayan
agregado a las actas, para computar luego los quince (15) das para la
presentacin de informes.
Es recomendable, en los casos donde existieren muchas pruebas por
evacuar y no se sepa con certeza cuando debe comenzar a computarse el lapso
para los informes, que alguna de las partes o ambas soliciten al Tribunal la
fijacin de la misma y el Tribunal dicte un auto haciendo la fijacin.
165

_______________________________________________________________
III.- FORMA DE PRESENTACIN
Establece el artculo 512 c.p.c. que las partes presentarn sus informes por
escrito los cuales se agregarn a los autos.
Elimin ste Cdigo la oralidad de los informes que rega el Cdigo anterior
y estableci el escrito como la nica forma de presentarlos.
Anteriormente los informes eran verbales aun cuando se agregaran sus
conclusiones por escrito; tenan que ser ledos antes de agregarlos a los autos.
Hoy en da se elimin totalmente la oralidad y qued como nica forma de
presentacin la escrita. Al igual que el escrito de contestacin deber el
Secretario del Tribunal estamparle la nota correspondiente poniendo el da y la
hora de su presentacin.
IV.- OBSERVACIONES (Art. 513 CPC)

Una vez presentados los informes de las partes se abre un lapso de ocho (8)
das para que, dentro del mismo, las partes presenten por escrito tambin las
observaciones sobre los informes presentados por la parte contraria al tribunal.
Este lapso de observaciones tiene su razn de ser en el principio de la
bilateralidad en el proceso al darle oportunidad a la contraparte de hacer la rplica
de los informes presentados por la contraria.
Si se fijan bien, aqu lo que se concede es un lapso de ocho (8) das para
que dentro de ese lapso presenten las observaciones; precluido ese lapso
entonces entra el Tribunal a dictar sentencia.
V.-
IMPORTANCIA DE DICHO ACTO

Tiene la importancia de instruir al Juez de los hechos alegados y de las
pruebas promovidas y evacuadas de donde cada uno deriva su defensa y
166

_______________________________________________________________
especialmente si en los mismos se alegan hechos que, aun cuando no
aparezcan constituidos en la demanda o en la contestacin, tengan influencia
determinante en la suerte del proceso, como seran los pedimentos de reposicin
y de confesin ficta, los cuales segn la opinin reiterada de la Corte Suprema de
Justicia, si el Juez no hace pronunciamiento alguno en su sentencia hay
desacato al principio de la congruencia del fallo.
Para el Juez no es vinculante los alegatos de las partes en sus informes, es

decir, no son vinculantes en cuanto al mtodo de la sentencia ni a la necesidad de
dar respuesta a cada uno de los puntos de derecho que se articulen en el escrito
de conclusiones aun en el caso de que se proteste pronunciamiento expreso al
respecto, dice Ricardo Henrquez. Concluye diciendo que si en ellos se alegan
peticiones, alegatos o defensas que, aunque no aparezcan contenidos en la
demanda o en la contestacin, pudieran ser determinantes es
la suerte del
proceso, como seran la reposicin de la causa, la confesin ficta u otras similares,

en cuyo caso el Juez deber hacer pronunciamiento expreso en la sentencia.
167

_______________________________________________________________
TEMA 14
DEL AUTO PARA MEJOR PROVEER
I.II.III.IV.V.I.-
Concepto. Generalidades. Caractersticas

Oportunidad Procesa!
Procedimiento. Procedencia
Diferencia con el Auto Para Mejor Instruir
La Prueba de Oficio
CONCEPTO. GENERALIDADES,
Se puede definir como el mandato que la Ley le da al Juez para que se
practiquen las diligencias que expresamente le faculta la norma, (Arts. 401 y 514
c.p.c.) con la finalidad de esclarecer hechos que no obstante resultan probados
en la instruccin de la causa que aparezcan dudosos u obscuros de modo que le
permitan formarse un mejor criterio sobre los mismos para dictar la sentencia para
buscar la verdad real.
CARACTERSTICAS
1.- Es una actuacin oficiosa del Juez, que realiza, para ilustrar su criterio, sin que
pueda compelrsele a que lo acuerde. No pueden las partes, ni siquiera de mutuo
acuerdo, exigirle al Juez que dicte la providencia.
2.- Esa discrecionalidad del Juez es taxativa, puesto que no puede ordenar otras
diligencias distintas a las que se encuentran establecidas en la norma (arts. 401 y
514 c.p.c).
3.- Tiene como finalidad la de aclarar dudas sobre hechos debatidos en el proceso
para aclarar ambigedades o vaguedades de los hechos alegados por las partes,
as como tambin para ampliar su conocimiento sobre hechos no evacuados o
168

_______________________________________________________________
que habiendo sido evacuados no lo fueron satisfactoriamente y que resulten
indispensables para el mejor esclarecimiento de la verdad.
Fjense bien que el auto para mejor proveer tiene la finalidad de permitirle al Juez
aclarar o completar las pruebas aportadas por las partes para una mejor
ilustracin del Juez ms no para traer pruebas que las partes no hicieron en el
proceso. En otras, palabras los autos para mejor proveer no fueron hechos para
suplirle pruebas a las partes.
II.-
OPORTUNIDAD PROCESAL
Existen dos normas que establecen los autos para mejor proveer y son los
artculos 401 y 514 del CPC (fase de decisin de la causa)

El primero, es decir, el art. 401, establece que concluido el lapso probatorio
podr el Juez ordenar la prctica de las diligencias en l contenidas, esta
disposicin debemos concatenarla con la que establece que si no se hubiese
pedido la constitucin del Tribunal con asociados, los informes se presentarn al
dcimo quinto (15) da despus de vencido el lapso probatorio; de donde
tenemos que entonces dispone el Juez de catorce (14) das de despacho para
dictar el auto para mejor proveer dispuesto en el artculo 401; pero si ya hubiere
transcurrido ese lapso y se hubiesen presentado informes, entonces dispone el
Juez de un lapso quince (15) das para dictar ese auto, entonces tenemos el auto
para mejor proveer que establece el artculo 514 CPC
Ese lapso que establece el artculo 514 es en algunos casos preclusivo.
pero en otros donde est de por medio el orden pblico, como loes el Informe
Social del INAM, es conminatorio,, pues hasta tanto no conste en autos dicho
informe no podr el Juez sentenciar el juicio de divorcio ordinario.
III.- PROCEDIMIENTO - PROCEDENCIA
Los dos autos para mejor proveer tienen casi las mismas diligencias, slo
una trae dems el artculo 401 que algunos autores denominan autos para mejor
instruir puesto que se encuentra incluido dentro de las normas de la instruccin de
169

_______________________________________________________________
la causa, es decir, antes de que el proceso entre en etapa de decisin el Juez
podr ordenar que se practiquen cualesquiera de las diligencias establecidas en el
artculo 401, mientras que el contenido del artculo 514 est ya dentro de las
normas o de la etapa de decisin de la causa, por ello se denomina auto para
mejor proveer.
IV.- DIFERENCIA CON EL AUTO PARA MEJOR INSTRUIR.
Como dijimos antes, ambos autos tienen casi el mismo contenido con
algunas diferencias y la exclusin en l artculo 514 del ordinal3o del artculo 401'
que se refiere a la comparecencia de algn testigo que habiendo sido promovido
no rindi declaracin, o de cualquiera otro que, aun sin haber sida.-promovido por
las partes, aparezca mencionado en alguna prueba o en cualquier acto procesal
de las partes.
En el ordinal 1 de ambos artculos existe una diferencia, en el artculo 401
se entiende que la comparecencias libremente, en cambio en el ordinal 1o del 514
se sobreentiende obligatoria Esta, segn Ricardo Henrquez, "constituir sin duda
una confesin espontnea oponible de acuerdo al principio de adquisicin procesal
(a confesin, de parte, relevo de prueba: art. 1401 ce), aunque no haya mediado
juramento promisorio de su parte".
El ordinal 2 se refiere a la prueba documental, adems esta diligencia
probatoria no est restringida a ningn Tipo de documento, por lo que la misma
podra versar incluso a un documento privado que apareciere estar en manos de
alguna de las partes. Puede, segn Duque Corredor, el Juez combinar esta
prueba documental con el interrogatorio libre de alguna de las partes sobre el
contenido del documento. Pero, para realizar esta prueba es necesario que exista
en el proceso algn dato sobre su existencia y que el Juez lo juzgue necesario.
El ordinal 3o del artculo 514 equivale al ordinal 4o del artculo 401 y se
refiere a la prueba de inspeccin judicial en algunas localidades o sobre el
proceso por lo que no puede versar sobre personas, animales y cosas. Cuando se
170

_______________________________________________________________
trata de algn proceso que exista en algn archivo pblico, debe haber alguna
circunstancia del otro proceso y que entre ambos exista alguna relacin.
La del ordinal 4o del artculo 514 equivale al ordinal 5o del artculo 401
ejusdem, se refiere a experticia con la nica limitacin que la misma debe versar
sobre los puntos que fije el Tribunal, o que se ample o aclare lo que existe en
autos, pero por supuesto debe tener relacin con lo debatido. Claro est que, por
supuesto, debe ser uno (1) o tres (3) expertos (art. 459 c.p.c).
Ambos artculos sealan que el Juez sealar trmino suficiente para
cumplirlo.
Igualmente se establece que no tiene apelacin el auto que ordene las
diligencias, pero las partes tendrn la oportunidad de hacer las observaciones que
consideren pertinentes en el acto de informes; las del artculo 401 y antes de
dictarse el fallo, en las contempladas en el artculo 514.
Gastos de estas actuaciones: Establece el articulo 514 que los gastos que estas
diligencias acareen sern repartidos por mitad por las partes, sin que ello obste
que la parte que resulte gananciosa en el proceso sea limitada a pagar los gastos
del auto para mejor proveer, por concepto de costas procesales.
171

_______________________________________________________________
TEMA 15
TRIBUNAL CON ASOCIADOS
I.- Tribunal con Asociados.
II.- Oportunidad para Solicitarlos.
III.- Ternas
III.I.- Eleccin.
III.2.- Honorarios.
IV.- Faltas Absolutas.
I. Tribunal con Asociados.
El artculo 118 del CPC, establece que, en todas las etapas de los juicios,
cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Primera Instancia, se
constituya el Tribunal con Asociados para sentenciar de forma definitiva la causa.
De la norma antes transcrita podemos deducir que los asociados son

abogados que reuniendo las condiciones para ser jueces, asocian las partes,
valga la redundancia, con el Juez natural a los fines de dictar sentencia definitiva:
No es comn en la practica, pero se utiliza la figura de los asociados. Igualmente,
del contenido a la norma se desprende que solo es utilizable en los procesos cuyo
172

_______________________________________________________________
conocimiento corresponda a primera instancia; e igualmente, se podr solicitar
tanto para la sentencia de primera instancia como la de alzada.
Al igual que los jueces naturales podrn ser recusados(por motivo sobrevenido) e
inhibirse, segn sea el caso, si se encuentran incursos en alguna de las causales
del articulo 82, pues la norma se refiere a que los funcionarios judiciales sean
ordinarios, accidentales o especiales.
II.- Oportunidad.
La norma contenida en el artculo 118, seala claramente la oportunidad

para poder solicitar la constitucin del tribunal con asociados, la cual no es otra
que de los cinco das siguientes despus de vencido el lapso probatorio en el
tribunal de la causa o de llegado el expediente al tribunal superior.
Una vez solicitado, el juez fijar una hora del tercer da de despacho siguiente
para proceder a la eleccin.
III.- Ternas.
III.l. Eleccin. En el da y hora fijadas concurrirn las partes y cada una de
ellas consignar en el expediente una lista de tres personas, que renan las
condiciones fijadas en la ley para ser jueces, debiendo exponer cada uno de los
postulados su disposicin de aceptar.
De cada lista escoger uno la parte contraria. Qu pasa si una de las
partes no concurre al acto? Pues muy sencillo, es el Tribunal el que forma la
terna y escoge el de la parte contraria. Pero, si faltan las dos partes entonces se
declarar desierto el acto y la causa continuar su curso normal sin asociados.
173

_______________________________________________________________
Cuando existiere pluralidad de partes tanto activa como pasiva, harn
constar el medio que utilizaron para la escogencia de la terna, es decir, debern
expresar si fue escogida de comn acuerdo o por la suerte, o por mayora
hacindose constar, igualmente, a qu persona escogieron para hacer la eleccin
de la lista contraria.
Si hubiesen ms de dos partes, las que tuvieran derechos semejantes
formarn el grupo que realice lo antes dicho.
Pero si no se ponen de acuerdo o si tuvieran intereses dismiles, el juez
insacular papeletas con los nombres de todos los de esas ternas, y por la suerte
sacar los tres que van a formar parte de la lista de donde escoger la parte
contraria y por la suerte se har la designacin de la parte contraria.
III.2. Honorarios. La parte que haya solicitado la constitucin con
asociados, consignar los honorarios de los mismos, dentro de los cinco das
siguientes a la eleccin, y si no lo hiciese, la causa seguir su curso sin
asociados.
Esos honorarios son estipulados por la parte de los asociados mediante
convenios que debern hacer constar en el expediente. Si no hay acuerdo lo fijara
el juez (Art. 50 de la Ley de Arancel Judicial).
Establece, igualmente, la referida ley que dichos honorarios sern
depositados en cualquiera de los institutos bancarios contratados por el consejo
de la Judicatura por la parte interesada y no sern entregados a los mismos hasta
que hayan cumplido su cometido, con la excepcin de que una vez comenzada la
relacin termine la causa por perencin, desistimiento, convenimiento o
transaccin. Estos honorarios estn sujetos a la deduccin de un 5% que
establece el artculo 66 de la misma ley.
IV.- Faltas absolutas de los asociados.
Cuando falleciere alguno de los asociados o faltase por cualquier motivo,
su falta ser llenada por el mismo modo como se le nombro.
174

_______________________________________________________________
TEMA N 16
PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA

I. NOCIONES GENERALES.
II. ASOCIADOS.
III. PRUEBAS ADMISIBLES. OPORTUNIDAD.
IV. INFORMES.
IV. 1. OBSERVACIN A LOS INFORMES.
V. SENTENCIAS.
VI. ANUNCIO DEL RECURSO.
TEMA N 16
PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA
I. NOCIONES GENERALES.
El procedimiento de Segunda Instancia surge cuando contra la sentencia
dictada en primera Instancia es interpuesto el recurso de apelacin por la parte
que resulto perdidosa en el fallo de primera instancia, a menos que la causa se
trate de una interdiccin o inhabilitacin en cuyo caso la causa tiene consulta
obligatoria con el superior respectivo.
Este procedimiento, al igual que el de primera instancia, est compuesto de
diversos actos procesales, que vienen a constituir una etapa ms del proceso, y
no un nuevo juicio, que tiene por objeto la revisin de la sentencia dictada por el
tribunal
inferior,
denominado
ad-quo
procedimental. Al tribunal superior
as
como
tambin
su
actuacin
denominado ad quem, le corresponde
analizar, de nuevo los alegatos hechos por las partes en su libelo y en la

contestacin as como tambin el material probatorio aportado por las partes en el
proceso salvo, las pruebas que por excepcin pueden ser realizadas ante el
175

_______________________________________________________________
superior y que vemos en el punto siguiente. De all, que como dice Duque
Corredor, "este procedimiento no es un nuevo juicio y por ende, no es posible
ampliar la demanda, proponiendo nuevas pretensiones, o alegar otras defensas,
oponiendo nueva excepciones".
Pero, de conformidad con el principio del contradictorio, en ste
procedimiento ante el superior, se permite or de nuevo a las partes, a travs de
los informes, y en algunos casos una actividad probatoria restringida, puesto que
la virtud del recurso de apelacin y en base al efecto superior el conocimiento de
la causa en la extensin y medida en que fue planteado el problema en el libelo de
la demanda e igualmente, ha dicho la Corte, que tambin transmite el
conocimiento de la causa en la extensin y medida en que qued reducido en el
momento de la apelacin", ya que la apelacin provoca un nuevo examen del
caso pero reducido a lo que fue objeto de apelacin. Vemoslos con un ejemplo,
pongamos el caso de un juicio de divorcio, donde el fin del mismo es obtener a
travs de la sentencia, la disolucin del vnculo matrimonial que teman los
cnyuges, pero resulta y pasa que, en la misma sentencia se le fija al padre, que
gan el juicio una pensin alimenticia a favor del o de los hijos de Bs.
1.000.000,00, l est de acuerdo con la sentencia que le concedi la disolucin
del vnculo matrimonial que l peda, pero le parece que la pensin fijada es
extremadamente alta, por lo que apela ante el superior para que ste a travs de
una nueva sentencia le adecu la pensin alimenticia, en ese caso el tribunal
superior no puede entrar a revisar el fallo en cuanto a la disolucin del vnculo,
sino que toda la actividad desplazada en sta segunda instancia debe ir dirigida a
revisar el fallo en lo que qued restringido por efecto de la apelacin, es decir, la
pensin alimenticia.
II. ASOCIADOS.
Al igual que en el procedimiento de primera instancia el artculo rector para la
constitucin de asociados en el superior es el artculo 118 que establece la
176

_______________________________________________________________
oportunidad para ello, la cual no es otra que dentro del quinto da siguiente a la
llegada del expediente en el Tribunal Superior.
Pero como se computa dicho lapso o mejor dicho cundo comienza a
transcurrir el mismo?
No seala expresamente el Cdigo ninguna formalidad para la remisin de los
autos (expediente) del tribunal inferior (el que conoci de la causa en primera
instancia y aquel que debe conocer la segunda instancia) es decir, el superior solo
se establece dentro del artculo 294 la oportunidad para ello y la forma, cuando la
apelacin es en ambos efectos dice que se remiten los autos, que como ya dije
antes es el expediente original; y cuando la misma fuere en un solo efecto, lo que
se remiten son copias certificadas, a menos que lo apelado se est tramitando en
pieza por separado en cuyo caso se remite la pieza original. En la prctica
procede as, una vez oda la apelacin en ambos efectos, el funcionario encargado
en el tribunal para ello, revisa ntegramente el expediente a los fines de verificar de
que no falten firmas, de que se encuentran inutilizadas todas las estampillas que la
ley de timbre fiscal prevea para el momento en que ocurri la actuacin, que la
foliatura del expediente est correctamente hecha y en caso contrario de
enmendar la misma y corregirla, en cuyo caso se pone una nota de secretaria
haciendo constar las mismas, la cual firmar la secretaria del tribunal al igual que
otra nota donde se hace constar cuantas piezas tiene el expediente y de cuntos
folios consta cada una de ellas. Bueno, una vez realizado esto se remite el
expediente o las copias al tribunal superior que se encuentra distribuyendo las
causas en ese momento y una vez recibido en el que le corresponda conocer, se
estampa una nota de secretaria donde se hace constar la fecha del recibo, el
nmero de folios y piezas que contenga y dar cuenta al juez. Pero la Corte, en
sentencia dictada el 23o-94 abandon el criterio que haba mantenido de que
bastaba con que estuviera asentado en el libro diario del tribunal el asiento
respectivo de que se haba recibido el expediente sin que se requiriera auto
expreso y dijo sentado de "que el recibo del expediente debe ser hecho mediante
auto inscrito por el Juez y el Secretario..."
177

_______________________________________________________________
Bueno, es a partir de ese auto cuando comienzan a computarse dos lapsos; uno
de cinco das para solicitar la constitucin del tribunal superior con asociados y
otro, de veinte das para la presentacin de informes si la sentencia apelada fuere
definitiva y de diez das si la misma fuere interlocutoria. Es decir, en conclusin, el
trmino para constituir el tribunal con asociados es de cinco das a partir del auto
de recepcin del expediente en el superior y la forma de elegir a los mismos, es la
misma que establece el artculo 120 para su escogencia y que ya vimos en el tema
15:
III. PRUEBAS ADMISIBLES. OPORTUNIDAD.
Dijimos al comienzo del tema que la segunda instancia era un procedimiento de
revisin de un caso ya instruido por el tribunal que dict el fallo del cual se apela,
por lo que se justifica que en la alzada las pruebas admisibles sean restringidas y
en razn de ello la norma es aplicacin restrictiva por ser de derecho estricto.
Veamos cuales con las pruebas admisibles en sta segunda instancia y cul es la
oportunidad para las partes para promoverlas. El artculo 520 establece que
(leerlo).
All mismo dice que para la prueba de instrumentos pblicos la
oportunidad de su presentacin es hasta los informes, es decir, 20 das si la
apelacin es de la definitiva y/o si es interlocutoria y las posiciones juradas y d
juramento decisorio, el trmino de promocin es de cinco das contados a partir
del auto de recepcin del expediente ante el Tribunal Superior, es decir es el
mismo lapso par solicitar el tribunal con asociados y su evacuacin se har hasta
los informes.
Igualmente, puede el juez dictar auto para mejor proveer dentro de los lmites
establecidos en el artculo 514, es decir, dentro de los quince das siguientes a la
presentacin de los informes en el superior.
178

_______________________________________________________________
IV. INFORMES.
Los Informes ante el Superior, al igual que como ocurre en Primera Instancia
pueden presentarse, tomando en cuenta tres situaciones que pueden presentarse.
Vemoslas:
a) Si no se pidiere la Constitucin del Tribunal con asociados, y este
es la ms comn de todas, los informes se presentarn en el vigsimo da
de despacho, contado a partir del auto de recepcin del expediente en el
Tribunal Superior si la sentencia apelada fuere definitiva y si fuere
interlocutoria, en el dcimo da.
b) Si se hubiere pedido la Constitucin del Tribunal con asociados y
el Tribunal llega a constituirse, el lapso antes dicho de 20 y 10 segn sea el
tipo de sentencia apelada, comenzar a computarse a partir del da
siguiente a aquel en que se constituy el Tribunal con Asociados; y,
c) Si hubiere sido pedida la Constitucin con Asociados y no se
consigna los honorarios de los asociados, tal como lo establece el artculo 123, es
decir, dentro de los cinco das siguientes a su eleccin, entonces por efecto de la
misma norma la causa continuar sin asociados y el lapso para presentar los
informes comenzar a transcurrir al da siguiente del vencimiento de ese lapso de
cinco das.
IV. OBSERVACIN A LOS INFORMES.
Establece el artculo 519 que presentados los informes cada parte podr
presentar las observaciones escritas a los informes de su contraparte
dentro de los ocho das siguientes a la oportunidad en que se presentaron los
informes.
Establece la misma norma que si con esos informes fuere promovida la
prueba documental que como dijimos antes sta es la ltima oportunidad para
hacerlo, surge para la parte contraria el derecho de hacer uso al procedimiento de
la tacha de falsedad establecido en el artculo 440 del C.P.C. Ahora bien, dice
Ricardo Henrquez, que si el instrumento presentado como prueba es impertinente
179

_______________________________________________________________
a la litis y nada tiene que ver con lo debatido, o concierne a hechos
incontrovertidos, la falsedad o autenticidad del documento no har variar la
decisin que busca sobre asunto distinto y por tanto huelga en tal caso el
incidente de tacha que debe ser declarado inadmisible. Al ejemplo que trae el
Maestro Henrquez es claro para la comprensin del punto. Vamos a poner el
caso de que conjuntamente con los informes se presenta el documento pblico
mediante el cual se interrumpi la prescripcin de una accin de cobro de
bolvares, que ustedes saben que segn el artculo 1969 del Cdigo Civil se
puede interrumpir mediante el registro del libelo de la demanda con su auto de
admisin por el Tribunal de la Causa; pero la contraparte tacha de falso ese
documento fundamentndose en alguna de las causales del artculo 1380 del
Cdigo Civil. Habr lugar a tramitar entonces ante el Superior, esa incidencia de
tacha, pero si el Tribunal observa que la excepcin de prescripcin no fue alegada
en el proceso, entonces podr declarar inadmisible la incidencia de tacha por su
impertinente a la litis.
V. SENTENCIA.
Los poderes del juez de alzada a los fines de su decisin estn regulados por el
Principio Dispositivo del Proceso en el sentido de que la conducta de las partes
en el proceso en Primera Instancia limita su decisin, dice Duque Corredor;
igualmente existe otro elemento que lo delimita y ste tiene que ver con el
Principio de la Personalidad de la apelacin segn el cual el recurso solo
beneficia a quin apel y por el Principio del Vencimiento o causa de la apelacin.
Dice igualmente ste autor que stos principios a su vez determinan las reglas de
la apelacin y por ende las limitaciones del juez en el momento de dictar la
sentencia del superior y estas reglas son las de la medida de la apelacin
(Tantum Devolutum Quantum Appelatum), es decir, el superior no puede
conocer de cuestiones que no fueron propuestas ante el Juez de Primera
Instancia puede ser tan extenso como el de la Primera Instancia o menos extensa
que ella (...) lo que implica decir que no ms "dice el autor Barboza Moreira. Todo
180

_______________________________________________________________
esto nos lleva a deducir que la decisin de Primera Instancia y el objeto de la
apelacin delimitar el poder del juez superior al momento de dictar sentencia.
Otro punto que tiene relacin con el anterior es el de la reformatio In
Peius, en base al cual el Juez Superior al dictar sentencia no puede desmejorar la
condicin del apelante. Vemoslo con un ejemplo para que ustedes puedan
asimilar el concepto. Pongamos el caso de que x ciudadano demanda el pago de
una obligacin de 300.000.000,00 de bolvares, pero resulta y pasa que el
demandado alega en su contestacin un hecho que modifica lo alegado por el
actor, es decir referente a que ya le pag 100.000.000,oo pero igualmente alega
que la Instancia estaba presumida o que exista en el procedimiento una causal de
reposicin. Al juez de instancia desecha el pedimento de prevencin o el de
reposicin y considera que fue aprobado el pago de los 100.000.000,00 por lo que
condena a pagar solo 200.000.000,00, el actor se conforma y no apela, mientras
que el demandado apela en cuanto al rechazo de su defensa de reposicin y
viene el juez superior y reforma la sentencia de Primera Instancia condenado al
demandado al pago de los 300.000.000,00 entonces se dice que esa sentencia
tiene el vicio de la Reformatio In Peius (reforma para peor) puesto que el no puede
desmejorar la condicin del apelante, si el actor se conform con la condena de
200.000.000,00 puesto que no apel, no puede el juez salirse de los lmites de lo
que fue apelado (el pedimento de posicin para desmejorar la condicin del
apelante.
Rengel Romberg trae una explicacin de estos principios que hemos dicho
a travs de casos esclarecidos, tomando en cuenta el efecto devolutivo de la
apelacin, vemoslo:
1. Efecto devolutivo total: La sentencia apelada fue ntegramente favorable
al demandante y el demandado apela, entonces el superior puede confirmar o
invocar total o parcialmente la sentencia.
2. Efecto devolutivo total: Si la sentencia declar parcialmente con lugar la
demanda y ambas partes apelan, entonces el superior puede confirmar la
181

_______________________________________________________________
sentencia apelada en todo o en parte o revocarla totalmente.
3. Efecto devolutivo parcial, en el mismo caso anterior, es decir
parcialmente la demanda y apela solo el demandado, el superior solo puede,
conocer el gravamen de ste pero no del demandante, quien no apel.
4. Efecto devolutivo parcial, si la sentencia contiene varias decisiones y
apela una parte y la otra no. El superior solo puede conocer sobre lo apelado.
A estos ejemplos podramos agregar otro que sera el caso de efecto
devolutivo total que puede ocurrir cuando existe vencimiento recproco y una
parte apela y la que no lo hizo estando el expediente en el Superior se adhiere a la
apelacin, en ste caso el superior puede revocar, confirmar o reformar total o
parcialmente la decisin del de Primera Instancia por que la parte que se adhiri
a la apelacin le devolvi la jurisdiccin.
En cuanto al trmino para dictar sentencia hay que analizar si la misma es
interlocutoria o definitiva.
Si es interlocutoria el trmino para dictar sentencia dentro del lapso de
treinta (30) das contados a partir del de la presentacin de informes o
cumplido el auto para mejor proveer o pasado el trmino para su cumplimiento y
si es definitiva es de 60 das contados, igualmente, desde la presentacin de
informes.
VI. ANUNCIO DEL RECURSO.

El anuncio del recurso de casacin se realiza en el Tribunal que dict
sentencia en segunda instancia, dentro de los diez das siguientes al vencimiento
del trmino que tuviere para sentenciar que como dijimos antes es de 30 das
para las interlocutorias y 60 para las definitivas, lapso ste que se debe dejar
transcurrir integrante.
Si no se anunciare el recurso o si anunciado el Tribunal Superior le niega
su admisin, entonces pasados esos diez das para anunciarlo, en el primero de
los casos y, en el segundo, pasados los cinco das siguientes al auto donde se
niega el recurso, plazo ste ltimo que le concede la ley a la parte para recurrir de
182

_______________________________________________________________
hecho de esa negativa, que en ste caso se ejerce ante el mismo tribunal que lo
dict, a diferencia del recurso de hecho que otorga la Ley contra la negativa de or
la apelacin en Primera Instancia que se ejerce es ante el superior y uso tiene una
razn de su razn de ser de que el Tribunal Superior de Justicia, como ahora se le
llama esta en la Capital de la Repblica y la sentencia puede ser dictada por
cualquier Tribunal Superior en cualesquiera de las circunscripciones judiciales por
lo que sera ms oneroso para la parte perdedora, o mejor dicho la parte a la que
se le neg el recurso, tener que viajar a la Ciudad de Caracas para intentarlo.
Igualmente la Ley permite que las partes perdedoras a la que se le ha odo
el recurso o se le haya admitido el de hecho, que formalice el mismo per ante el
Tribunal Superior dentro de los 40 das mas el trmino de la distancia si el
expediente no se ha ido todava.
183

_______________________________________________________________
TEMA 17. RECURSOS
I.
GENERALIDADES.
II.
APELACION.
II.1. PRESUPUESTOS.
1.a. EL AGRAVIO O PERJUICIO.
1.b. LA LEGITIMACIN
b.1. PARTE EN SENTIDO ESTRICTO.
b.2. TERCEROS.
b.3. PARTES FORMALES.
b.4. SUCESORES.
II.2. TERMINO PARA APELAR.
II.3. ADMISIN Y NEGACIN DE LA APELACIN.
II.4. ADHESIN A LA APELACIN.
4.1. PRESUPUESTOS.
4.2. FORMA, LUGAR Y TIEMPO DE LA ADHESIN.
4.3. ACCESORIEDAD.
III.
RECURSO DE HECHO.
III.1. CONCEPTO.
III.2. PROCEDENCIA O PRESUPUESTO.
III.3. TERMINO PARA EJERCERLO.
III.4. TRIBUNAL COMPETENTE.
III.5. DECISIN.
IV.
RECURSO DE INVALIDACIN.
IV.1. CAUSALES DE INVALIDACIN.
IV.2. COMPETENCIA.
IV.3. PROCEDIMIENTO.
IV.4. RECURRIBILIDAD EN CASACIN
184

_______________________________________________________________
IV.5. CADUCIDAD.
V.
RECURSO DE CASACIN.
V.1. CONCEPTO.
V.2. PROCEDENCIA.
V.3. LAPSOS PARA INTENTARLO.
V.4. ANUNCIO Y AUTENTICACIN DEL MISMO.
V.5. FORMALIZACIN.
5.1. LAPSO PARA HACERLO.
5.2. LUGAR DE LA FORMALIZACIN
5.3. CONTENIDO DE LA FORMALIZACIN.
185

_______________________________________________________________
I. GENERALIDADES.
El tema de los recursos est vinculado al tema de la nulidad de los actos
procsales , dice Rengel Romberg, pero se diferencian de aquellos que mientras
las nulidades son medios contra actos procesales que se han desviado del
modelo fijado por la ley por no llenar los requerimientos de forma, lugar o
tiempo en que deben realizarse, para asegurarle a las partes la estabilidad e
igualdad en el proceso; en cambio, los recursos tienden a contestar la justicia
del acto y son concedidos solamente a quien sufre un dao por la injusticia de
una resolucin judicial.
De all que se puede entender por recurso, siguiendo a Guasp, el proceso de
impugnacin en el cual se pretende la eliminacin y sustitucin de una resolucin
judicial por el superior inmediato jerrquico del que la dict.
II. APELACIN. CONCEPTO.
Vescovi, en su obra "Los recursos judiciales y dems medios impugnativos
en Iberoamrica" concepta a la apelacin como el ms importante de los
recursos ordinarios, teniendo por fin la revisin, por el rgano judicial superior, de
la sentencia del inferior.
Couture, otro de los procesalistas uruguayos ha dicho que se trata de un
recurso ordinario, concedido al litigante que ha sufrido un agravio de la sentencia
del juez inferior para obtener su revocacin por el Juez Superior.
II.1.PRESUPUESTOS.
1. a. EL AGRAVIO O PERJUICIO.
Es el perjuicio que en virtud de la sucumbencia tiene que haber sufrido la
parte para estar habilitada para introducir ste recurso, dice Vescovi.
186

_______________________________________________________________
Es decir para tener el derecho de apelar la parte tiene que haber sucumbido
en el proceso y eso debe haberle ocasionado un gravamen que no puede
repararse. Ese agravio es lo que mide el inters que se requiere para apelar, al
igual que se requiere que ese inters sea actual y no eventual.
En nuestro cdigo se exige como requisito para or la apelacin en un solo
efecto el gravamen irreparable, lo que no opera con la definitiva que segn dice el
Art. 290 "La apelacin de la sentencia definitiva se oir a ambos efectos, salvo
disposicin especial en contrario, "como sera el art. 701 en los interdictos; Art.
891, juicio breve cuando sea inferior a 5000 Bs.; Art. 337 invalidacin, tiene una
sola instancia, lo que nos da a entender que para las definitivas no es presupuesto
esencial el hecho del perjuicio, solo el hecho de haber sido vencido total o
parcialmente, tal como lo reza el artculo 297 que dice "no podr" apelar de
ninguna providencia o sentencia la parte a quien en ella si le hubiese concedido
todo cuanto hubiera pedido..."
l.b. LA LEGITIMACIN.
En cuanto a este punto debemos analizar cuales son las partes que tienen
legitimacin para apelar.
b.1. PARTE EN SENTIDO ESTRICTO.

Las partes en sentido estricto o restringido, demandante y demandado;
pero dentro de esas partes puede existir un litis consorcio, veamos de que manera
pueden apelar los litis consortes y si tal apelacin beneficia o no a todos. En el litis
consorcio voluntario, la sentencia puede afectar de muy diversas maneras a los
litis consortes, de all que uno puede ser condenado y otro absuelto, por lo que los
recursos podrn ser interpuestos en forma independiente (art. 147)
187

_______________________________________________________________
Cuando el litis consorcio es necesario la sentencia les afecta o beneficia por
igual a todos, entonces la apelacin de uno solo favorece a los dems (Art. 148
CPC)
b.2. TERCEROS.
Hay que diferenciar si es un interviniente adhesivo, el cual ser un litis consorte
con la parte. Igual ocurre con el tercero que ha sido llamado al proceso en forma
forzosa, todos ellos tienen legitimacin para apelar.
Ocurre lo mismo con los terceros que no habiendo sido partes en el proceso
tengan inters inmediato en lo que sea objeto o materia del juicio, por resultar
perjudicado por la decisin, o bien porque haya nugatorio su derecho, lo
menoscabe o desmejore, establece el art. 297, que tiene concordancia con el
ordinal 6o del Art. 370 que ya vimos cuando dimos la intervencin de terceros en el
proceso.
b.3. PARTES FORMALES.
Los apoderados de las partes tienen el derecho o la legitimacin para
apelar, a menos que le haya sido revocado el mandato.
b.4. LOS SUCESORES.

Con relacin a ellos debemos distinguir entre los ttulos universales y a ttulo
particular.
A
ttulo
universal,
los
que
pueden
apersonarse
al
proceso
voluntariamente o cuando sean llamados a comparecer cuando se compruebe en

actos la muerte del causante (Art. 144 CPC) por ello quienes continan siendo parte
son los herederos.
A ttulo particular, s da en los casos de cesin de derechos litigiosos,
mediante el cual ingresa en el proceso el cesionario, lo cual est regido por el
artculo 145 del C.P.C.
188

_______________________________________________________________
De lo antes expuesto podemos concluir que para apelar es necesario que
quien interponga el recurso sea parte o tenga legitimacin para ello y que la
decisin le haya causado un gravamen.
II.2. TRMINO PARA APELAR.
Establece el artculo 292 del C.P.C. que "La apelacin se interpondr ante
el Tribunal que pronunci la sentencia, en la forma prevista en el artculo 187 de
este cdigo", es decir mediante diligencia o escrito que presentarse al Secretario
del Tribunal; y el 298 ejusdem, dice que: "El trmino para intentar la apelacin es
de cinco das, salvo disposicin especial".
Obviamente, como lo dijimos ya en el tema anterior, ese trmino de cinco
das hay que comenzarlo a computar, a partir del vencimiento de los 60 das que
tiene el juez para sentenciar, el cual se comienza a computar a partir del da
siguiente del vencimiento del trmino de informes; si se hubieren presentado
informes, a partir del da siguiente al vencimiento del lapso de observacin sobre
los informes (Art. 513 C.P.C); igualmente si se hubiere dictado auto para mejor
proveer o pasado el trmino para su cumplimiento; o de haber transcurrido el
lapso o plazo mximo del diferimiento (Art. 251 C.P.C). Todo ello tiene su
fundamento legal en la norma contenida en el artculo 515 del C.P.C, que
establece que se debe dejar transcurrir ntegramente, en virtud de la preclusin de
los lapsos procesales. Igualmente si la sentencia sale fuera del trmino hbil para
ello, entonces la apelacin se interpondr una vez que conste en actos a la
notificacin de todas ellas.
El lapso de sesenta das para sentenciar se cuentan de acuerdo a la
sentencia de la Corte del 25-10-89 por das consecutivos, pero los de apelacin se
computan por das de despacho.
189

_______________________________________________________________
II.3. ADMISIN Y NEGACIN DE LA APELACIN.
Consiste en la revisin que hace el Juez de primera instancia de la
apelabilidad o no de la sentencia, de la legitimidad del apelante y de la
oportunidad de la apelacin.
Este auto de admisin de la apelacin trae como consecuencia que el
Tribunal no podr dictar ninguna providencia que directa o indirectamente pueda
producir innovacin en lo que sea materia de litigio, mientras est pendiente el
recurso, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 296 del C.P.C.
La oportunidad para dictar ese auto es el da siguiente al vencimiento
del lapso para la apelacin Art. 293.
Veamos la admisin de la apelacin de acuerdo a si son definitivas o si
son interlocutorias. (la sentencia apelada)
Definitivas: La apelacin en estos casos es un ambos efectos o libre,
como tambin se le denomina, salvo disposicin especial en contrario. Ejemplo
Art. 701 del C.P.C. en materia interdictal.
Interlocutorias; entre ellas hay que distinguir entre aquellas con fuerzas de
definitivas en las que se escucha la apelacin en ambos efectos como son: la
sentencia de perencin (Art. 269); las que declaran con lugar las cuestiones
previas de los ordinales 9, 10 y 11 del 346; los que declaran interrumpido el
procedimiento de ejecucin de sentencia; y las
Interlocutorias que producen gravamen irreparable:
El resto de las interlocutorias solo si son apelables, si la sentencia
definitiva no hace desaparecer el dao que causan, esto ltimo lo podemos
inducir de la ltima parte del artculo 312 del C.P.C., pero ste principio general
tiene sus excepciones:
1. Las que resuelven las incidencias de recusacin e inhibicin (Art. 1.01).
2. Las que resuelven las incidencias de las cuestiones previas del ordinal
2o al 8o del 346, ambas inclusive (Art. 357).
3. Las que declaran suficiente una prueba para decretar una medida
preventiva (Art. 601).
190

_______________________________________________________________
4. Las que acuerdan diligencias probatoria, llamado auto para mejor instruir
(Art. 401).
5. Las que acuerdan el auto para mejor proveer (Art. 514).
6. Las que resuelven las incidencias en el procedimiento oral (Art. 878).
7. Las que nieguen la revocatoria o la reforma de actos procesales por
contrario imperio (Art. 310 C.P.C.).
8. Las que decreten la restitucin o el amparo en los interdictos posesorios
(Art. 699 y 702).
H.4. ADHESIN A LA APELACIN.
Segn el maestro Loreto la adhesin a la apelacin es un verdadero y
propio recurso pues por l pretende el adherente mejorar la condicin en que le
coloc la sentencia recurrida.
Ricardo Henrquez menciona que es un recurso secundario o accesorio de la
apelacin principal, que tiende a moderar la rigidez del sistema de apelacin y a
establecer en cierto modo la igualdad de las partes y el equilibrio del proceso en
segunda instancia, provocando de esa manera un efecto devolutivo total, es decir,
la reproduccin total de la controversia ante el Juez de la apelacin, al excluir la
prohibicin de la reformado in peius y permitir la reformartio in medius a favor del
apelado, criterio que es sustentado tambin por Rengel Romberg.
4.1. PRESUPUESTOS.
Esta legitimado para adherirse a la apelacin la parte que no apela de la
sentencia que ha producido gravamen recproco a los litigantes. Cada parte puede
apelar en forma autnoma de la sentencia cuando la misma le ha causado un
gravamen, pero la adhesin solo es posible por la parte que no lo haya hecho por
la va principal, por cuanto elegida esa va no es posible hacer uso de sta.
191

_______________________________________________________________
La adhesin puede versar sobre un punto igual o diferente de la apelacin,
o an opuesto tal como lo establece el artculo 300 del C.P.C. La norma provee
tres supuestos, a saber:
1) la misma cuestin objeto de la apelacin. Esto ocurre cuando la decisin
impugnada causa agravio a ambas partes.
2) El objeto diferente o diverso, se presenta cuando la sentencia
comprende varias decisiones, unas favorables y otras prejudiciales a los
contrincantes;
3) Los objetos de la apelacin y de su adhesin son opuestos, es decir.
cuando existe agravio para el demandante por que no se le concedi todo lo
pretendido, e igualmente existe gravamen para el demandado porque. reclamado
la absolucin total en su escrito de contestacin, result, sin embargo, condenado
en parte.
4.2. FORMA, LUGAR Y TIEMPO DE LA ADHESIN.
Forma: es la misma forma de la apelacin principal; es decir, mediante diligencia
o escrito presentado ante el Secretario del Tribunal y deber expresarse en ellas
las cuestiones que tenga por objeto la adhesin, sino lo cual se tendr por no
interpuesta.
Lugar y tiempo: Este Cdigo aclar la duda que exista sobre la
oportunidad para favorecerla, al establecer el artculo 301, que se deber
formularse ante el Tribunal de alzada el da en que ste reciba el expediente,
hasta el acto de informes.
4.3. ACCESORIDAD.
Segn el artculo 304 la parte que se adhiere a la apelacin corre la suerte
de la parte apelante, en el sentido de que si sta desistiere de su apelacin, la
adhesin tambin deja de ser an cuando haya tenido por objeto un punto
diferente del de la apelacin o an opuesto a ste.
192

_______________________________________________________________
III. RECURSO DE HECHO.
III. 1. CONCEPTO.
El recurso de hecho, llamado en otros pases recurso de queja por
denegacin, es un recurso ordinario concedido al litigante que ha deducido
apelacin y se agravia por la denegacin de sta, dice Vescovi.
Para Rengel Romberg, el concepto es ms sencillo, al decir que es, "la
garanta procesal del recurso de apelacin".
Siendo que nuestro sistema procesal el da facultad al Tribunal ad quo para or o
negar la apelacin, as como para pronunciarse si oda la apelacin deba ser en
uno o en ambos efectos, tambin la ley da el recurso contralor de aquella decisin
que podra hacer nugatorio el derecho de la parte. En el primero de los casos,
cuando se niega la apelacin, la parte afectada no tendra derecho alguno a que
un Tribunal Superior revise la sentencia dictada por el adquo y la niegue o la
confirme segn sea el caso, producindose para l la cosa juzgada. En el
segundo, cuando es oda en un solo efecto, podra causarle un gravamen
irreparable cuando se ejecute la sentencia en perjuicio del que ha apelado, por no
producirse el efecto suspensivo de la apelacin.
III.2.
PROCEDENCIA O PRESUPUESTO.
Para su procedencia, adems de los presupuestos indicados para la

apelacin es decir: legitimacin y el agravio, aqu existe otro que es el que lo
distingue de los otros recursos y son o la negativa del recurso de apelacin o que
sta se haya odo en un solo efecto cuando deba haberse escuchado en ambos.
No existe en nuestra legislacin ste recurso otorgado a la otra parte es
decir, cuando es oda una apelacin inadmisible o se admita libremente cuando
debe serle en un solo efecto. Nos parece que esta norma mantiene el equilibrio de
las partes en el proceso que establece la legislacin espaola.
193

_______________________________________________________________
III.3. TRMINO PARA EJERCERLO.
A tenor con lo establecido en el artculo 305 del C.P.C. el trmino para
ejercerlo es de cinco das, ms el trmino de la distancia, si el tribunal de alzada
no estuviere en la misma jurisdiccin.
III.4.
TRIBUNAL COMPETENTE.
Del mismo artculo antes mencionado deducimos que el Tribunal

competente para introducir el recurso de hecho es el de alzada, mediante escrito
al cual se deben acompaar las copias conducentes y las que hubiese sealado el
Tribunal y la parte contraria, costeando sta las que hubiere indicado, pero se
puede introducir an sin las copias.
III.5.
DECISIN.
Este recurso no da lugar a contencin alguna en el Superior pues ste solo debe
pronunciarse si admite o no el recurso en un trmino de cinco (5) das, contados a
partir de que se haya introducido, o desde la fecha que se acompaen las copias
de las actas conducentes. Consideramos que sta ltima parte del articulo el
legislador la hizo muy imprecisa pues no fij un termino para hacerlo, la
jurisprudencia se ha encargado entonces de llenar ese vaco en la norma, al decir
que no hay que esperar la perencin, sino que opera una caducidad procesal del
recurso, de modo que si, por ejemplo, la sentencia definitiva pas al Tribunal
Superior, esto no puede conocer del recurso de hecho; o si la sentencia definitiva
adquiere firmeza, por no existir apelaciones, al terminar el juicio principal, tambin
termina el accesorio, es decir el recurso de hecho.
IV. RECURSOS DE INVALIDACIN.
De Ricardo Henrquez el concepto de invalidacin que transcribimos y nos dice
que "es un recurso extraordinario, deducido a naves de un juicio autnomo, que
tiene por objeto revocar o inutilizar la sentencia ejecutoria dictada sobre la base de
194

_______________________________________________________________
errores sustanciales desconocidos, procesales o de hecho, tipificados en la
enumeracin legal.
De la anterior definicin o conceptualizacin podemos deducir que el mismo
es un recurso extraordinario, pues obra contra una sentencia inimpugnable, es
decir, donde se ha producido la cosa juzgada y est sujeto a unas causales
taxativas establecidas en la ley.
Tiene como caracterstica que se trasmita y sustancia por los trmites del
procedimiento ordinario, pero con la excepcin de que solo tendr una instancia.
IV.l. CAUSALES DE INVALIDACIN.
El artculo 328 establece las causales por las cuales se puede solicitar el recurso
de invalidacin y son las siguientes: Art. 328 (leerlo).
Analicmoslas por separado:
Io Causal: Vicios en la citacin por ausencia absoluta, error o fraude:
Los vicios que dan lugar a la invalidacin son: la falta absoluta de citacin; y
el error y el fraude en la citacin.
Estos vicios atienden a la proteccin del derecho de la defensa que tanto
hemos hablado a lo largo de todos las clases y que est tan protegido por el
legislador.
El primero se da cuando en el proceso existe una falta absoluta de citacin.
Son casos excepcionales pero que se pueden dar.
El error en la citacin involucra no solo el equivoco, consistente en haber
citado a una persona en lugar de otra, o haber citado a quien no tiene la
representacin de otro, vicios que no hayan sido denunciados y subsanados
dentro del proceso.
2o Causal: Citacin de menores, entredichos e inhabilitados. Esto tiene que
ver con la norma contenida en el artculo 137 que estipula que las personas que no
tengan el libre ejercicio de sus derechos, debern ser representadas o asistidas
en juicio, segn las leyes que regulen su estado o capacidad. Si el vicio no es
195

_______________________________________________________________
subsanado en el proceso, subsanacin que se debe solicitar en la primera
oportunidad en que se haga presente en actos la persona que por ley debe suplir
la incapacidad o complementarla, segn en el caso, puesto que si no la hace ya
no estaramos en presencia de la indefensin, sino de una omisin del litigante y
nadie puede alegar en su favor su propia torpeza.
3 Causal: falsedad del instrumento en virtud del cual se haya pronunciado
la sentencia, declarada dicha falsedad enjuicio penal.
As como el dolo vicia y anula los contratos, as mismo vicia y anula los fallos
la falsedad del documento que ha sido el fundamento del mismo, es decir, de la
sentencia es absurdo pensar que pueda tener toda la incolumnidad una sentencia
basada en un documento reconocido como falso por la parte de quien eman o
declarado por un tribunal.
Duque Snchez dice que los hechos determinantes de la falsedad debern
ser anteriores a la sentencia invalidable, pero la declaratoria judicial de la misma
puede ser o no anterior a la demanda de invalidacin y su descubrimiento por
parte del demandante ha de ser posterior al fallo accionado.
4o Causal: "La retencin en poder de la parte contraria de instrumento
decisivo a favor de la accin o excepcin del recurrente; o acto de la parte
contraria que haya impedido la presentacin oportuna de tal instrumento decisivo.
Esta causal est sujeta a ciertas condiciones a saber:
a) retencin material del documento por la parte contraria con o sin dolo; o
el hecho doloso de dicha parte tendiente a impedir la oportuna presentacin
enjuicio del expresado documento.
b) que el demandante ignore la existencia de dicho documento, por que si
lo saba antes de la sentencia invalidable tena en consecuencia la accin ad
exhibendum.
3) que dicho documento sea decisivo a favor de las pretensiones del
demandante.
4) que sea propio del demandante o que por lo menos ste tenga derecho a
196

_______________________________________________________________
exigir su presentacin, tal sera el caso de un pagar, un recibo, un finiquito;
5o Causal. La colisin de la sentencia con otra pasada en autoridad de cosa
juzgada, siempre que por no haberse tenido conocimiento de la primera, no se
hubiere alegado en el juicio de la cosa juzgada.
Es necesario tener presentes que para que pueda ser alegada como causal
de invalidacin es necesario que la misma haya sido ignorada su existencia por la
parte, puesto que sino debi alegarla como cuestin previa.
Causal 6 La decisin de la causa en ltima instancia por Juez que no haya
tenido nombramiento de tal, o por Juez que haya sabido estar depuesto o
suspendido por decreto legal.
IV.2. COMPETENCIA.
Es competente para conocer de ste recurso el Juez que hubiere dictado la
sentencia ejecutoriada cuya invalidacin se pida, o ante el Tribunal que hubiere
homologado el acto que tenga fuerza de tal.
La competencia funcional la determina la cualidad del Tribunal juzgador, en
razn del conocimiento que ste tiene sobre el caso decidido, en el supuesto de
que ste siga en ejercicio del cargo.
IV.3. PROCEDIMIENTO.
Establece el artculo 330 que el recurso se propondr mediante escrito que
contenga los mismos requisitos que el libelo de la demanda y con l se
acompaaran los instrumentos pblicos o privados fundamentales del recurso.
Igualmente dice el citado artculo que se sustanciar por los trmites del juicio
ordinario.
Igualmente el artculo 331 establece que el admitir el recurso el tribunal
ordenar la citacin de la otra parte en la forma prevista en el Capitulo IV, Ttulo III
197

_______________________________________________________________
de este Cdigo y en lo adelanto se transmitir y sentenciar por los trmites del
juicio ordinario (repite otra vez) pero con la particularidad de que solo tendr una
sola instancia, de donde deducimos que dicho recurso no tiene apelacin, pero si
es recurrible en casacin, si hubiere lugar a ello; ms adelante veremos la que
casos hay lugar al recurso de casacin.
V. RECURSO DE CASACIN.
V.l. CONCEPTO.
El recurso en nuestro pas tiene eminentemente naturaleza judicial y no
legislativa, ya desde el proyecto de Constitucin de Angostura en 1819 se
contempl una Alta Corte de Justicia con una sala de apelaciones y otra de
casacin y se dispona que "la misma no conocer del fondo de la causa y solo
se pronunciar sobre la legalidad de los procedimientos; su sentencia
revocatoria anula lo obrado y da lugar a que se rechaza el proceso desde donde
aparece el vicio o falta". De manera que el recurso de casacin desde siempre,
en nuestro sistema procesal ha estado vinculado al poder judicial y dentro de l
a la Corte Suprema de Justicia en una sala especial denominada de casacin.
Recurso que no solo es un medio de control de la legalidad de la sentencia, sino
tambin, un medio de impugnacin o de defensa en contra de las sentencias
que causan agravio.
Tiene como fin primordial proteger la integridad de la legislacin y la uniformidad
de la jurisprudencia, tal como reza el artculo 321 del C.P.C. al establecer que
los jueces de instancia procurarn acoger la doctrina de casacin en casos
anlogos.
En consecuencia pues el recurso de casacin, por su propia naturaleza y finalidad,
est sometido a una serie de limitaciones que restringen su admisibilidad a
determinado tipos de causas, a especficas categoras de sentencias que dentro
de estos casos se dicten, y dentro de determinados lmites cuantitativos, dice
Leopoldo Mrquez Aez.
198

_______________________________________________________________
V.2. PROCEDENCIA.
De lo antes expuesto podemos deducir que el recurso de casacin solo procede
contra las sentencias de ltima instancia de los juicios ordinarios civiles,
mercantiles o con procedimientos especiales cuya cuanta sea, segn reforma
del 96, de cinco millones en materia civil y mercantil y de tres millones en
materia laboral o agraria. Igualmente, sin tomar en cuenta su cuanta son
recurribles las sentencias de ltima instancia en los procedimientos sobre
estado y capacidad de las personas contra las sentencias de los tribunales
superiores que conozcan en apelacin de los laudos arbtrales, dictados por
rbitros de derecho si su cuanta se ajusta al lmite sealado; y en los autos
dictados en ejecucin de sentencia que resuelvan puntos esenciales no
controvertidos en el proceso, ni decididos en l, que provocan contra lo
ejecutoriado o lo modifiquen de manera instancial, despus, por supuesto, de
que se hayan agotado todos los recursos y si la causa se ajusta a la cuanta
mencionada.
Igualmente procede contra las interlocutorias que causen gravamen causa
irreparable, si se agot el recurso de apelacin y si la cuanta est dentro de la
pautada, solo que no se anuncia anticipadamente, sino que queda comprendido
en el anuncio del mismo recurso contra la definitiva que puso fin al juicio.
Tambin es admisible el recurso contra las interlocutorias que tienen fuerza
de definitivas por que aun cuando no tienen pronunciamiento sobre el fondo del
asunto, sin embargo le ponen fin al juicio e impiden su continuacin ejemplo las
sentencias de perencin; las de las cuestiones previas 9, 10 y 11 cuando son
declaradas con lugar. Las sentencias de ltima instancia que declaran la
homologacin de la transaccin o conciliacin, o la consumacin del desistimiento
o del convenimiento del demandado por cuantos estos modos anormales de
terminacin del proceso tienen la misma fuerza de cosa juzgada que las
sentencias definitivas y ponen fin al juicio.
Igualmente la Corte admite el recurso en las llamadas sentencias definitivas
formales, es decir, las repositorias dictadas en los juzgados superiores en la
199

_______________________________________________________________
oportunidad de dictar la sentencia definitiva y ello deriva del hecho que las
mismas anulan las sentencias definitivas de primera instancia. Tambin se exige
que la cuanta exceda los lmites fijados para ello.
La regla general es que es admisible el recurso en las sentencias sealadas si
excede la cuanta del lmite fijado, por que es necesario norma expresa para que
el mismo no sea admisible. Ejemplo. Los juicios sentenciados de acuerdo a la
equidad por disposicin expresa del ltimo aparte del 312 que el lapso para
anunciarlo es de diez das y se cuentan a partir del vencimiento de los treinta
das que tiene el Juez para las interlocutorias y de sesenta para las definitivas; o
de diez das, contados a partir de la constancia en actos de haberse notificado a
todas las partes si la sentencia sali fuera de trmino.
V.4. ANUNCIO Y AUTENTICACIN DEL MISMO.
El secretario del tribunal debe autenticar, del modo previsto en los artculos 106 y
107, la diligencia o escrito donde la parte o su apoderado comunican su
intencin de hacer uso del recurso.
Establece la norma, el caso excepcional de que si existiese imposibilidad material
de anunciar el recurso por ante el Tribunal de la recurrida, es decir, el que dict la
sentencia en ltima instancia, podr anunciar * el recurso ante otro Tribunal, o
Registrador, o Notario de la Circunscripcin, para que ste lo pase de inmediato al
Tribunal que debe admitirlo o negarlo, a los fines del pronunciamiento de ley.
Admisin del recurso.
El Tribunal competente para or el recurso lo admitir o negar el primer da
inmediato siguiente al vencimiento de los diez das para el recurso no existe una
obligacin para que el Tribunal motive de la admisin del recurso, solo deber
hacer constar en el auto del da del calendario que correspondi al ltimo de los
10 das que se dan por el anuncio, esto tiene su razn de ser en el hecho de que a
partir de ese da comenzar el lapso de cuarenta das para la formalizacin. Ahora
bien, si se niega el recurso, entonces el Juez si debe fundamentar su negativa.
200

_______________________________________________________________
V.5. FORMALIZACIN.
5.1. LAPSO PARA HACERLO.
Al lapso para formalizar el recurso es de cuarenta das consecutivos, es
decir, por das, calendario, es un lapso preclusivo y si no se hace dentro de ese
lapso entonces el recurso parece, o cuando no llene los requisitos de ley.
Ese lapso comienza al vencimiento de los diez das para el anuncio del
recurso, o a partir del da siguiente del auto donde la Corte admite el recurso de
hecho contra la negativa a admitir el recurso.
5.2. LUGAR DE LA FORMALIZACIN.
Puede ser ante la Sala de la Corte Suprema a quienes la competa su
conocimiento; o ante el Tribunal que admiti el recurso, antes del envo del
expediente; o por rganos de cualquier Juez que lo autentique.
5.3. CONTENIDO DE LA FORMALIZACIN.
La norma del Art. 317 rene cuatro requisitos de forma que debe contener
el escrito de formalizacin, a saber:
5.3.1. La decisin o decisiones contra las cuales se recurre, sta es la
oportunidad en que la parte que recurre debe indicar las interlocutorias que le han
producido gravamen que no haya sido separado, de acuerdo al principio de
concentracin de los recursos contenido en el artculo 312 en su penltimo
prrafo.
5.3.2. Los quebrantamientos u omisiones a que se refiere el ordinal 1 del
artculo 313, es decir cuando se hayan quebrantado es omitido formas que
menoscaben el derecho de defensa; cuando no se hubieren cumplido los
requisitos del .243 (requisitos de forma de la sentencia); cuando tuviere uno de los
vicios del 244.
5.3.3. La denuncia de haberse incurrido en alguno o algunos de los casos
contemplados en el ordinal 2 del artculo 33, con expresin de las razones que
demuestren la existencia de la infraccin, falsa aplicacin o aplicacin errnea.
201

_______________________________________________________________
La interpretacin errnea, es decir el error acerca del contenido y alcance
de una disposicin expresa de la ley, es decir, cuando la interpretacin de la
norma no sea conforme al sentido real de su texto y por consiguiente es violatoria
de su espritu.
La falsa aplicacin se produce cuando el Juez hace aplicacin de una
determinada norma jurdica a una situacin de hecho que no es la contemplada en
ella. Es decir cuando se incluya en ia norma puesta un hecho diferente de los que
la norma prev.
La violacin o infraccin de ley, es decir, cuando se aplica una norma que
no est vigente, o se deniega aplicacin y vigencia a una que lo est.
La violacin de una mxima de experiencia.
En este punto y antes de finalizar con el tema debemos hace mencin
expresa del contenido del artculo 324, que fue una innovacin en ste Cdigo
actual y se ha establecido, un obsequio de la categora jurdica y fines de ste
recurso, condiciones especiales en los abogados encargados de su tramitacin, a
saber, deber ser venezolano, mayor de 30 aos y tener el ttulo de doctor en
alguna rama del Derecho, o en el ejercicio profesional de la Abogaca, o de la
Judicatura, o de la docencia universitaria, en Venezuela, no menor a cinco aos
continuos. Esta capacidad de postulacin es requerida para formalizar y contestar
el recurso ms no para anunciarlo.
Impone la norma tambin una carga de tipos administrativo para la Corte
que es la de llevar un listado, al da de los abogados habilitados para actuar en
ella y publicarla peridicamente dice que " los juicios sentenciados conforme al
artculo 13 de este Cdigo no tienen recurso de casacin". Los que tienen el
Cdigo comentado de Calvo Baca se deben fijar que al comentar la disposicin
del 312 en la clasificacin que hace de los juicios donde es admisible el recurso
incluya "a juicios decididos con arreglo a la equidad".
En materia de guarda y alimentos no tienen recurso por disponerlo el Art.
70 de la Ley Tutelar de menores y por que esas sentencias no causan cosa
juzgada material y por tanto pueden ser modificadas por otros procesos.
202

_______________________________________________________________
En los juicios de estabilidad:
-
En materia de retasa de honorarios de abogados, por que son

inapelables.
Procedimientos breves, por su cuanta Bs. 1.500.000,oo
En la regulacin de la competencia solo es admisible en el de

jurisdiccin.
En los procedimientos de jurisdiccin voluntaria.
Herencias yacentes.
Separacin de bienes conyugales.
Impugnacin de asambleas de accionistas.
V.3. LAPSOS PARA INTERTARLO.

El anuncio del recurso est ntimamente ligado con el lapso para intentarlo
o como se dice en el medio forense, lapso para anunciarlo.
Consiste como su nombre lo indica, en el aviso que hace el litigante al
Tribunal que dict la sentencia en ltima instancia, de que est haciendo uso del
recurso de casacin para luego explicitarlo y fundamentado, como dice Henrquez
La Roche, cuando introduzca el escrito de formalizacin.
203

_______________________________________________________________
TEMA 18
EJECUCIN DE LA SENTENCIA
I.
GENERALIDADES.
II.
NECEDIDAD DE INTERVENCION JUDICIAL.
III.
SENTENCIAS Y ACTOS QUE APAREJAN EJECUCIN.
IV.
DECERETO DE EJECUCIN.
V.
EJECUCIN FORZOSA.
VI.
COMPETENCIA.
VII.
FORMAS DE EJECUCIN SEGN LA NATURALEZA DE LA

CONDENATORIA.
VII.1. RELATIVA A DERECHOS DE CRDITOS.
VII.2. RELATIVA A DERECHOS IN REM.
VII.3. RELATIVA A LAS OBLIGACIONES DE HACER O NO HACER.
VII.4. RELATIVA A LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.
VII.5. RELATIVAS AL CUMPLIMIENTO DE CONTRATOS.
VIII.
CONTINUIDAD DE LA EJECUCIN.
VIII.1. EXCEPCIONES.
IX.
EJECUCIN FORZOZA
IX.1 DESAFECTACIN D ELA MORADA.
IX.2 REMBARGO.
IX.3. GRADUACIN DE LOS EMBARGOS.
IX.4. NOTIFACACIN REGISTRADOR
X.
BIENES EXCLUIDOS DE LA EJECUCIN.
204

_______________________________________________________________
I. GENERALIDADES.
Ejecutar en trminos generales significa, realizar, cumplir hacer ejecutivo
un hecho. De donde podemos deducir que la ejecucin de la sentencia seria
entonces, cumplir o hacer efectivo lo mandado u ordenado en la misma
sentencia.
Segn Armio Borjas la ejecucin judicial resulta ser el medio racional,
eficaz y necesario que la sentencia firme acuerda al acreedor para que se haga
pagar, venciendo la resistencia o la inercia de su deudor.
El proceso de cognicin termina cuando el Juez como representante del
estado, hace la declaracin de certeza de una pretensin procesal, frente a las
posiciones opuestas de las partes, adapta la conducta de stos a las normas
legales que ellas mismas alegaron y, como consecuencia, determina en forma
concreta y expresa lo que deben hacer las partes.
II. NECESIDAD DE INTERVENCIN JUDICIAL.
Salvo las sentencias mero declarativas, el actor persigue en general no
solo que se le reconozca el derecho reclamado, sino tambin obtener el
cumplimiento por parte de su contendor de la obligacin declarada en la
sentencia. Ese cumplimiento no puede dejarse ni a la accin del acreedor, puesto
que no seria prudente, ya que este podra abusar y usar hasta la fuerza para
obtener el pago; ni a la buena f del deudor, pues ste, no siempre precedera a
hacer efectivo ese pago o cumplimiento en forma voluntaria y puntual.
Por ello es necesario ejecutar la sentencia por intermedio de un funcionario
competente para ello no es otro que el Juez que tuvo el conocimiento del proceso
en primera instancia es decir, el juez de la causa, siguiendo la norma de derecho
antigua que deca judez cognitionis et judez exercutionis, es decir, el juez de la
cognicin es el juez de la ejecucin.
205

_______________________________________________________________
De all que el autor Miguel ngel Fernndez en su obra el Proceso de
Ejecucin dice que La ejecucin forzosa es ejercicio de una potestad publica y
eso significa, sobre todo, que el Juez, como parte integrante de su oficio, est tan
obligado a satisfacer el inters acreedor, actuando hasta sus ultimas
consecuencias la condena que contiene el titulo ejecutivo, como a proteger los
derechos e intereses del ejecutado, evitando que se produzcan excesos en la
ejecucin.
III. SENTECIAS Y ACTOS QUE APAREJAN EJECUCIN.
Siguiendo el texto del artculo 523 ste nos seala que la ejecucin de la
sentencia o de cualquier otro acto que tenga fuerza de tal con lo cual podemos
evidenciar que son ejecutables no solo las sentencias definitivas sino tambin
existen actos que tienen fuerza de tal y por tanto son susceptibles de ejecucin.
Tambin puede decirse que no toda sentencia definitiva que toque al fondo del
asunto apareja ejecucin.
Para que sea ejecutable la sentencia definitiva deber estar firme, es decir,
no sujeta a ningn tipo de recurso contra ella, bien por que la ley no le conceda
recurso alguno, o bien por que se haya declarado improcedente.
Existen , igualmente algunos actos que aparejan una ejecucin relativa o
parcial, como son los actos realizados por la parte en forma extrajudicial
mediante los cuales se constituyen obligaciones en forma autentica que, llegada
la oportunidad de su cumplimiento, sin ser cumplidas, podr el acreedor acudir a
la via ejecutiva donde se inician los tramites de ejecucin como si se tratara de
una sentencia firme pero que al legarse al estado en que deban sacarse a remate
las
cosas embragadas, all se suspendera el procedimiento de la ejecucin
hasta que haya sentencia definitivamente firme en el proceso. Art. 634 del CPC
(va ejecutiva).
Existen otros casos cuya ejecucin ser condicional por que todo depende
de la conducta que asume el intimado en cada uno de los procedimientos, pues
206

_______________________________________________________________
no cumple con lo intimado, esto es, no pagar o ejecutar la obligacin contrada en
el termino que se fijo o no formular la oposicin a la intimacin (oposicin del
procedimiento por intimacin Art 647; ejecucin de crditos fiscales Art 655;
ejecucin de hipoteca Art 633; ejecucin de la prenda Art. 668) dar derecho a
proceder a la ejecucin, pero formulada la misma se suspende la ejecucin, al
igual que en la va ejecutiva.
IV. DECRETO DE EJECUCIN.
Establece el artculo 524 del CPC que cuando la sentencia haya quedado
definitivamente firme el tribunal a pedimento de parte pondr un decreto
ordenando su ejecucin. En el mismo se proceder a conceder el lapso para el
cumplimiento voluntario de la misma que no podr ser menos en tres das ni
mayor de diez.
Del contenido de auto podemos concluir que es requisitos sine quanon el
hecho de que la sentencia haya quedado definitivamente firme, es decir que no
exista contra ella ningn recurso ordinario o extraordinario y por tanto esta
revestida con todos los atributos de la cosa juzgada, es decir, es un titulo de
ejecucin.
En segundo lugar, hasta el cdigo del 16, la sentencia una vez
definitivamente firme se pona en estado de ejecucin es decir se proceda a
ejecutarla de oficio, pero el legislador del 86 estableci que la misma se deba
hacer solo a pedimento de parte; y , como otra caracterstica resaltante de la
norma es el lapso que se concede para el cumplimiento voluntario de la
sentencia. Lapso que deber fijar el Juez dentro de los parmetros establecidos
en la disposicin (no menor de tres ni mayor de diez) e igualmente que el lapso
es preclusivo pues hay que dejarlo transcurrir ntegramente.
V. EJECUCIN FORZOSA.
Transcurrido el lapso fijado por el juez para la ejecucin voluntaria, se
comenzara la ejecucin forzosa. Esta ejecucin tiene tres presupuestos:
207

_______________________________________________________________
1. El titulo de ejecucin del cual hablamos ya
2.
Una accin ejecutiva o la actio judicati que no es otra cosa que una
accin nueva que le permite al acreedor, el ganancioso en el proceso, hacer

efectivas sobre el patrimonio del deudor, las condenaciones contenidas en la
sentencia que se hizo definitivamente firme. Esta accin nueva corresponde solo
a la parte favorecida en la sentencia o a sus causahabientes o herederos y no
puede ser ejercida, solo por el deudor, es decir por el perdidoso en la sentencia,
sus herederos o causahabientes, por lo que no puede obrar contra terceros y si
las ocurriesen existen los medios idneos para oponerse y detener sus efectos
(Oposicin de Terceros)
3.
Un patrimonio ejecutable.
Establece el artculo 1864 que los bienes del deudor son la prende comn
de sus acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual, si no hay causal
legtimas de preferencia. Las causas legtimas son los privilegios ya las
hipotecas.
Es decir que el tercer presupuesto es un patrimonio ejecutable, tenindose
en cuenta que la ejecucin varia segn se trata de cosa mueble o inmueble o de
pagar una suma liquida de dinero; o la entrega de alguna cosa.
VI.
COMPETENCIA.
La ejecucin dijimos ya se lleva a cabo por el propio Juez ejecutor pero
tambin podr comisionar para ciertos actos de la ejecucin, a quien se le libra

despacho de comisin si es de menor categora, o un exhorto si es del mismo
cargo. Tambin puede ocurrir que la parte desconociese si el condenado en la
sentencia posee bienes y de ser as en que lugar se encuentran esos bienes por
lo que la parte se puede hacer de un mandamiento de ejecucin dirigido a
cualquier juez competente de cualquier lugar donde se encuentren bienes del
deudor en el cual se incluirn las ordenes que estipula el articulo 527 del CPC en
su parte final. Ese mandamiento puede presentarse ante varios tribunales que
sean competentes hasta embargar bienes suficientes del deudor, pero no puede,
208

_______________________________________________________________
al mismo tiempo librarse mas de uno, pues se prestara a que la parte pudiera
embargar ms bienes de los necesarios.
VII.
FORMAS
DE
EJECUCIN
SEGN
LA
NATURALEZA
DE
LA
CONDENATORIA.
VII.1. RELATIVA A DERECHOS DE CRDITOS.
La norma trae en su primera parte la forma como se ejecutan ese tipo de
condenatoria y expresa tambin que cuando la deuda no estuviere liquida, el juez
la mandara a estimar por medios de peritos, que no es otra cosa que la experticia
complementaria del fallo que nos habla la doctrina y la parte final del mencionado
artculo. Luego de estar liquida la deuda se proceder entonces al embargo sobre
los bienes propiedad del deudor hasta cubrir una suma equivalente al doble de la
condenatoria incluyendo costas, con la caracterstica de que este embrago no es
preventivo sino ejecutivo y con el se puede embargar hasta bienes inmuebles
cualquiera sea su tipo.
Las costas que nos habla la norma se refiere al hecho de que el perdidoso
en la sentencia se le condena a pagar los costos que son los gastos en que haya
incurrido la parte gananciosa y los honorarios de abogados. Los costos o gastos
se calculan en la secretaria del tribunal la base a la ley de arancel judicial y los
honorarios de los abogados denominados costas en s, se estimaran por el
apoderado de la gananciosa y estn sujetos a un limite legal,30% en cualquier
tipo de demanda y 25% en el procedimiento por intimacin, calculados en base al
valor de la demanda y estad sujetos al procedimiento estipulado en la ley de
abogados, Art 22 y sig, que se refiere a la retasa. Pero el hecho de que los
honorarios no estn firmes no quiere decir que no pueda procederse al embargo
ejecutivo ni a sacar a remate esos bienes embargados pues para ello se embarga
por el doble para incluir en ello lo correspondiente a costas. Cuando el embargo
recayere sobre sumas de dinero, no se embarga por el doble sino que se procede
a embargar el monto de la condenatoria y una suma equivalente al 50% de esa
209

_______________________________________________________________
cantidad para cubrir lo correspondiente a costas. Podra aplicarse
analgicamente, como dice Ricardo Henrquez, la norma contenida en el Cdigo
Orgnico Tributario que ordena a ejecutar hasta el valor de la demanda ms la
estimacin de intereses y costos, pero en la prctica forense se hace como
dijimos al principio. Se embarga por el doble pues en ello se incluyen los gastos
de ejecucin cuya causa de pedir estriba en el incumplimiento del perdidoso de
pagar en forma voluntaria la condenatoria.
Si hubieren partes en distintas partes la gananciosa podra pedir comisin
para los distintos sitios y el juez lo proveer siempre tomando en cuenta que se
deber repartir la suma entre los distintos despachos de comisin. Si la
condenatoria son 100.000.000.00 es ilgico que siendo por el doble el tribunal
comisione a distintos tribunales dndole facultad a cada uno a embargar por
200.000.000.00 pues se exceder, deber fraccionar esos 200.000.000.00 entre
las distintas comisiones siempre a requerimiento de la parte que de antemano se
supone a debido averiguar donde hay ms bienes o donde hay menos.
La razn de ser del embargo por el doble de la suma condenada a pagar
estriba en el hecho de que la base del remate es la mitad del justiprecio de los
bienes a rematar y por ello se deben embargar suficientes del deudor para cubrir
el monto de la condenatoria.
VII.2. RELATIVA A DERECHOS IN REM.
Establece el articulo 528 que si la condenatoria de la sentencia consiste en
la entrega de un bien mueble o inmueble se llevara a efecto la entrega, haciendo
uso de la fuerza pblica su fuere necesario, igualmente establece que si la cosa
no pudiere ser habida, tratndose del bien mueble se podra estimar su valor y se
proceder como si fuera el cobro de una suma de dinero.
La ultima parte del articulo tiene que ver con el hecho de que la cosa
mueble no puede ser habida, bien por que se destruyo o bien por que el
ejecutado la oculto para que no pudiere ser hallada en ste caso lo que procede,
210

_______________________________________________________________
a pedimento de parte, es designar un experto y a travs de la experticia
complementaria del fallo, se procede a darle valor a la cosa, claro esta a travs
del valor que cosas de la misma especie tienen en el mercado.
VII.3 RELATIVA A LAS OBLIGACIONES DE HACER O NO HACER.
En estos casos, cuando se trata de una obligacin de hacer y la parte no
dio cumplimiento voluntario en el lapso fijado para ello, entonces y el juez
autorizara a la parte para que l ejecute la obligacin a costa del obligado; , en
los casos de obligaciones de no hacer, a mandar a destruir lo que hubiere hecho
en contravencin a su obligacin, igualmente a costa del obligado.
En los casos en que no se pueda ejecutar la sentencia en la forma dicha
por ser imposible o por resultar muy onerosa, entonces se podr determinar el
valor del crdito en una cantidad de dinero para luego proceder a la ejecucin a
travs de la experticia complementaria del fallo y luego se proceder al embargo
de muebles o inmuebles hasta alcanzar a una suma que equivalga al doble, para
luego proceder a rematar esos bienes y con el producto del remate satisfacer al
ganancioso en el proceso.
VII.4. RELATIVA A LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.
Con el cdigo anterior no exista una norma que regulara la ejecucin
cuando
se
trataba
de
obligaciones
alternativas
aplicndose
entonces
supletoriamente las normas contenidas en el Cdigo Civil para el caso del

incumplimiento de las obligaciones alternativas, aplicndose la segunda parte del
Art. 1217 que establece que Cuando el deudor, condenado alternativamente a la
entrega de una o varias cosas, no cumple su obligacin, el acreedor puede
hacerse poner en posesin de una cualquiera de ellas, a su eleccin, salvo para
211

_______________________________________________________________
el deudor el derecho de libertarse entregando en ese momento al acreedor
cualquiera de ellas.
Si observan con detenimiento la parte de la norma que comentamos y la
comparan con el contenido del articulo 530 vern que existe una similitud hasta la
salvedad, que no esta contenida en el 530 y ello tiene su razn de ser en el
hecho de que se trata de la ejecucin forzosa de la sentencia y antes de llegar a
esta etapa se concedi el cumplimiento voluntario, que ese entonces la
oportunidad de la parte para libertarse entregando en ese momento al acreedor
cualquiera de ellas pues en estas obligaciones la eleccin corresponde al deudor,
a menos que se hubiere pactado lo contrario.
Sui una o todas la cosas prometidas alternativamente han perecido
entonces la disposicin del 530 remite expresamente a las disposiciones del
Cdigo Civil y especficamente a los artculos 1218 y 12 19. Conforme a ello la
obligacin se convierte en pura y simple si al momento de la ejecucin de la
sentencia una sola de las cosas prometidas alternativamente an subsiste, al
igual que cuando solo una de las cosas prometidas puede ser objeto de
obligacin, en cuyo caso la ejecucin de la sentencia solo podra verificarse
mediante la entrega de la cosa que an subsista o que pueda ser objeto de la
obligacin, sin que pueda libertarse el deudor ofreciendo pagar el valor de la cosa
en lugar de su entrega, pues ello solo es posible en el caso en que todas las
cosas han perecido, pagando el precio de la ultima cosa que pereci y en caso
de que no la haya se proceder como si se tratara de la ejecucin de condena al
pago de sumas liquidas de dinero reguladas en el 527 del CPC.
VII.5. RELATIVAS AL CUMPLIMIENTO DE CONTRATOS.
Establece el articulo 531 que si la sentencia condena a concluir un contrato
comenzara su ejecucin en la misma forma prevista en el 524, es decir
concediendo en lapso para el cumplimiento de lo ordenado en la sentencia para
que concluya el contrato y con ello se entiende que ha cumplido voluntariamente.
212

_______________________________________________________________
Si no lo hace, la sentencia entonces bastara por si misma para agotar la
jurisdiccin. Establece la norma que en los contratos donde se tiene por objeto la
transferencia de la propiedad de una cosa determinada, o la constitucin o la
transferencia de otro derecho, la sentencia solo producir efectos si la parte que
ha propuesto la demanda ha cumplido su prestacin de lo cual debe hace
constancia en actos, aqu procede entonces la ENAC que ustedes debieron ver
en obligaciones el ao pasado, es decir, la exceptio non adimpleti contractus
establecida en el artculo 1168 del Cdigo Civil.
VIII. CONTINUIDAD DE LA EJECUCIN.
Establece el artculo 532 que la ejecucin una vez comenzada continuara
de derecho sin interrupcin, salvo pacto en contrario entre las partes segn las
previsiones del artculo 525 que establece que de mutuo acuerdo, que conste en
autos, podrn las partes suspender la ejecucin por un tiempo que determinaran
con exactitud, pero ese principio general de a continuidad de la ejecucin tiene
dos excepciones, saber:
1.
Cuando el ejecutado alegue haberse consumado la prescripcin de
la ejecutoria y as se evidencia de la actas del proceso.

Esta prescripcin se refiere a la ejecutoria no a la obligacin que fue
juzgada y sentenciada en el proceso. Esta norma esta concatenada con el
articulo 1977, segundo parte que dice textualmente: La accin que nace de una
ejecutoria se prescribe a los veinte aos y el derecho de hacer uso a la va
ejecutiva se prescribe por diez aos.
Frente a este alegato de prescripcin podr el ejecutante alegar haber
interrumpido esa prescripcin y en tal caso se abrir una artculacin probatoria
de ocho das y el juez decidir al noveno. Si se declara la prescripcin se oir la
apelacin libremente y si no, la apelacin es un solo efecto.
2.
La segunda excepcin, procede cuando se alegue haber cumplido
la obligacin ntegramente mediante el pago y consigne documento autntico que
213

_______________________________________________________________
lo demuestre, sta otra excepcin no tiene mayores comentarios que los dichos
al inicio de la excepcin anterior, puesto que el alegato de haber cumplido la
obligacin se refiere a la que deriva de la ejecutoria y no de la obligacin que fue
juzgada y sentenciada ya que el pago si no fue opuesto como defensa en el
proceso y la sentencia condena a pagarlo ya no puede ser alegado en la
ejecucin del mismo, pues sera replantear lo que ya fue sentenciado.
IX. EJECUCIN FORZOSA.
Es la parte ejecutante a quien le da el derecho de indicar o sealar los
bienes sobre los cuales ha de recaer el embargo, es decir, la ejecucin.
Aunque la norma a que hacemos mencin no dice nada como lo hacan
antes bajo la vigencia del Cdigo derogado de que el embargo se ejecutara sobre
bienes pertenecientes al deudor ello se deduce ya que el articulo 587 relativo a
las medidas preventivas que establece ninguna de las medidas de las que trata
este ttulo podr ejecutarse sino sobre bienes que sean propiedad de aquel
contra quien se libren, salvo los casos previstos en el articulo 599 ( que trata del
secuestro.
IX.1. DESAFECTACIN DE LA MORADA.
Establece el citado articulo 534 una exclusin a esa regla general de que
corresponde al ejecutante indicar los bienes sobre los cuales ha de recaer la
ejecucin, al indicar que en cualquier momento en que el ejecutado ponga a
disposicin del Tribunal bienes suficientes para llevar a cabo la ejecucin, el
Tribunal decretar el levantamiento del embargo que se haya practicado sobre el
inmueble que le sirva de morada.
Para que ello proceda son necesarias dos cosas:
1. Que el bien embargado y cuyo desembargo se pretenda constituya
efectivamente la morada del ejecutado, y algunos autores de la doctrina
214

_______________________________________________________________
amplan este concepto de morada del ejecutado, a la morada de su
familia, que puede no ser la suya propia.
2. Que los bienes que ponga a disposicin del tribunal sean suficientes
para llevar a cabo la ejecucin, esto es que cubran el monto total por el
cual se esta llevando a cabo la misma.
IX.2. REEMBARGO.
Establece la misma norma que venimos comentando, en su segundo
prrafo que en bien puede ser objeto de varios embargos y los mismos se
graduaran en orden a su antigedad y lo que viene a constituir lo que llamamos el
reembargo.
IX.3. GRADUACIN DE LOS EMBARGOS.
El principio o figura del reembargo da origen a ste otro que es la
graduacin, si un bien puede ser objeto de varios embargos entonces cuando se
va a rematar quien cobra primero, veamos segn la norma el que embarga
primero asegura su posicin y de esa manera asegura tambin el cobro de su
acreencia, pero no quiere decir que si yo embrago primero pero no llevo la
ejecucin hasta el remate no puedan cobrar los dems que si lo hicieron primero
que yo. El primero que remata cobra primero y si algo sobra del precio entonces
podrn cobrar los dems en el orden de la graduacin del crdito.
Esto crea una especie de privilegio que en nada deroga a los privilegios o
preferencias creadas por la ley pues el mismo artculo 534 en su parte final dice
que quedan a salvo las preferencias y privilegios legales, pues el artculo 1867
nos dice que El crdito privilegiado tiene preferencias sobre los dems, inclusive
los hipotecarios. Entre varios crditos privilegiados la prelacin la determina la
Ley, segn la calidad del privilegio (art. 1872)
215

_______________________________________________________________
IX.4. NOTIFACIN AL REGISTRADOR.
Establece la norma contenida en el artculo 535
del CPC, que si el
embargo recae sobre un bien inmueble o sobre un derecho que tenga sobre el
ejecutado, el juez que ejecuto el embargo del mismo har la participacin del
mismo al registrador donde se encuentra inserto el documento de propiedad, es
decir, registrado el ttulo.
Esta participacin persigue el mismo fin que la prohibicin de enajenar y
gravar al igual que establece, para el registrador una responsabilidad en caso de
incumplimiento. Se realiza a travs de oficio que reemitir el juez una vez
ejecutada la medida y no antes y en l se deba indicar el tribunal que decret la
medida y quien la ejecut; El sitio de ubicacin del inmueble objeto de la medida,
direccin exacta, parroquia y municipio, los linderos del mismo y las dems
circunstancias que sirvan para determinarlo, con indicacin del nombre de la
persona contra la cual se hubiere decretado el embargo y el titulo de adquisicin.
X. BIENES EXCLUIDOS DE LA EJECUCIN
Dijimos anteriormente que el artculo 534 establece una facultad para el
ejecutante de sealar cuales bienes del ejecutado van a ser afectados por el
embargo; con la limitacin especifica que es la de que los mismos se embargarn
hasta alcanzar o cubrir el doble de lo condenado, por las razones ya dichas.
Aparte de sta limitacin existen otras que especficamente se encuentran
establecidas en la ley. As vemos que el artculo 1929 del Cdigo Civil establece
que Las sentencias que hayan de ejecutar por los Tribunales de la Republica, se
llevaran a afecto sobre los bienes muebles del deudor y sobre sus derechos y
acciones que puedan enajenarse o cederse. Igualmente dice el mismo artculo
cuales bienes del deudor no estn sujetos a ejecucin. Los cuales a decir de
Armio Borjas(hijo) no podrn serle arrebatados al deudor si lesionar su
derecho a subsistir y a trabajar y sin causar injusto perjuicio a sus ms allegados
216

_______________________________________________________________
familiares, convirtindolos en victimas responsable de la insolvencia de aquel.
Tales bienes exentos de ejecucin son:
1 El lecho del deudor, de su cnyuge y de sus hijos;
2 La ropa de uso de las mismas personas y los muebles y enseres de que
estrictamente necesite el deudor y su familia;
3 Los libros, tiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de la
profesin, arte y oficio del deudor.
4 Los dos tercios del sueldo o pensin de que goce el deudor ( modificado
por el artculo 598 del CPC, que establece una escala, adems de establecer que
el salario mnimo es inesubargable, cualquiera que sea la causa, con excepcin
de los juicios de alimento) y derogado por la constitucin vigente.
5 El hogar constituido legalmente (Art. 632 y sig. C.C)
6 Los terrenos o panteones y sus accesorios, en los cementerios.
Igualmente en la ley de Reforma Agraria existe una exclusin establecida en el
artculo 102.
La embargabilidad de prestaciones sociales cuando ellas no excedan de
50 salarios mnimos (art 163 de la Ley Orgnica del Trabajo).
217

_______________________________________________________________
El Procedimiento Oral
1. Aspecto General
2. mbito de Aplicacin
3. Principios que la rigen
4. Designacin de Jueces y Relatores
5. Procedimiento de Primera Instancia
5.1 Introduccin de la Causa
5.1.1 Requisitos del Libelo
5.1.2 Admisin e anadmisin
5.1.3 Citacin
5.2 Contestacin
5.2.1 Cuestiones Previas

5.2.2 Confesin Ficta, Reconvencin, Intervencin de Terceros
5.2.3 Fijacin Audiencia Preliminar
5.3 Audiencia Preliminar
5.4 Fijacin de Hechos
5.5. Promocin de Pruebas
5.6 Evacuacin de Pruebas Anticipadas
5.7 Audiencia Oral
5.7.1 Oportunidad y Lugar
5.7.2. Procedimiento en la Audiencia
Deliberacin
Sentencia
Apelacin
6. Procedimiento en Segunda Instancia
218

_______________________________________________________________
1. Aspectos Generales.
Ante la perspectiva que nos establece \a Constitucin de 1.999 en su Artculo 26 y
257, donde en el primer artculo mencionado estableci el Constituyente que "... el
estado garantizar una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente,
autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilacin
indebidas y sin formalismos o reposiciones intiles". Esta norma es reforzada por
la disposicin contenida en el Art 257 que dice: "El proceso constituye instrumento
fundamenta! para la realizacin de la justicia. Las leyes procesales establecieron
la simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites y adoptar un
procedimiento breve, oral y pblico: no se sacrificara la justicia por la omisin de
formalidades no esenciales.
En este orden de ideas podemos afirmar categricamente que el proceso
civil ordinario tiene 28aos en deuda con la orden constitucional y para mas colmo
cuando dentro del mismo cuerpo legal existe el procedimiento establecido y el cual
hasta ahora, era letra muerta, con la sola excepcin de procedimiento la materia
de transito que por disposicin expresa de la ley que rige la materia ordeno su
aplicacin.
El juicio oral no es totalmente oral" Vescovi, en su obra" Moderna
Tendencia d los Principios Procesales" dice que "dems est decir que cuando
hablamos de oralidad, sabemos claramente que no existe un rgimen puro y que
todas son mixtos, con diferente combinacin de elementos escritos y orales".
En la mayora de los regmenes modernos el proceso oral se encuentra en la
etapa ms importante del proceso, siendo por lo general la demanda, y su
contestacin escrita.
Es necesario formar a los futuros, litigantes en e! estudio de la oratoria y del
buen manejo de la misma, pues en el futuro muy cercano el que se desempee
mejor en esa rea ser el que mejor resultado obtendr en el proceso.
219

_______________________________________________________________
2.- mbito de Aplicacin
Para establecer el mbito de aplicacin de este procedimiento
debemos analizar
el artculo 859 del C.P.C en concordancia con el contenido de la Resolucin N

2006-00038 del 14/06/06, publicada en Gaceta Oficial 38.528 del 28/09/06, y la
38603 del 12/01/07 emanada de la Sala Plena del T.S.J quien haciendo uso de la
facultad que le otorgan los artculos 1 y 20 in fine de (a Ley Orgnica del Tribunal
Supremo de Justicia, establecieron que el procedimiento oral se aplicara en los
casos que contempla el art. 859, con excepcin del ordinal 2do y siempre que el
intereses procesal no exceda de los 2.999 U.T.
Es necesario aclarar que la resolucin solo se refiere a las causas que se intentan
en los Tribunales de Municipio del rea Metropolitana de Caracas y del Municipio
Maracaibo del Estado Zulia quienes como tribunales pilotos servirn para evaluar
este procedimiento por el termino de 1 ao y a los fines de su implementacin del
procedimiento oral a otras regiones del pas, pudiendo corregirse la imprecisiones
que se evidencien en cuanto al mismo.
Analicemos el art. 859, que dice textualmente: (Leerlo)
1. Las que versen sobre derechos de crdito en obligaciones
patrimoniales que no tengan en procedimiento especial
contencioso previsto en la parte primera del libelo Cuarto de
este Cdigo.
2. Los asuntos contenciosos del trabajo (el cual quedo
exceptuado de la resolucin).
3. Las demandas de transito, (el cual ha venido aplicndose
desde que entro en vigencia la Ley de Transporte y Transito
Terrestre, Art 150).
220

_______________________________________________________________
4. Las dems causas que por disposicin de la ley o por
convenios de los particulares, deban tramitarse por el
procedimiento oral.
3. Principios que lo rigen

Adems de todos los principios que rigen el proceso en general el
procedimiento oral esta regido segn Henrquez por 4 principios muy especficos
a saber:
a) Oralidad: por cuanto los actos deben cumplirse sin reducirlos a
escrito. De manera que la audiencia oral se lleva a efecto sin
necesidad de la lectura de alegatos en otras excepciones
llevadas por escrito.
Aqu es necesario que el desarrollo de la oratoria sea
fundamental pues es necesario evitar discursos "huecos y
culposos" como lo denomina Henrquez, para concretarse a los
hechos mas relevantes e importantes, por lo cual el lenguaje
claro, enftico utilizado por los actores del proceso, as como
tambin el lenguaje gestual tendr importancia en este proceso.
872 y 873
b) Brevedad: La facultad que tiene el juez de fijarle a las parte el

tiempo que tienen para efectuar los alegatos con relacin a las
pruebas a evacuarse, pudiendo hacer cesar su interpretacin
cuando considere suficientemente debatido el escrito.
Igualmente la ley implemento" los medio necesarios para que la fase

alegatoria y la Instruccin preliminar sean las mas expeditas posibles" Henrquez.
c) Concentracin: Siguiendo a Snchez Noguera (2004. 56) este
principio debe entenderse por la concentracin del proceso en un
221

_______________________________________________________________
debate a desarrollarse en una audiencia o en poca audiencias
prximas, eliminando el riesgo de que el Juez olvide los hechos
observados, las declaraciones de testigos y todo lo que conforme el
entorno procesal de/ desarrollo de la Audiencia oral.
Newman (1999.23) Dice siguiendo Fairn Guillen (1955.283-297) que la
concentracin tiene dos aspectos:
1. Concentracin de las actividades procesales, con dos facetas:
a) procesal, concentracin de esas actividades ante un solo juez
o tribunal colegiados.
b) formal, representado por el hecho de la improrrogabilidad de
los lapsos procesales y su realizacin en el menor tiempo posible.
2. Concentracin del contenido del proceso, pudiendo lograrse en
dos fases
a) Primero en el procedimiento en primera instancia lo cual se
lograra con la no-reiteracin de las diligencias practicadas en la
audiencia delimitando, en lo posible los incidentes de previo
pronunciamiento.
b) Segundo: en los recursos destinando la segunda instancia solo
a la revisin o el examen del material reunido en la instancia
inferior, sobre la base de la sentencia dictada, pues de lo
contrario impondra una nueva instancia y repeticin de
actuaciones.
c) Inmediacin: Principio este segn
Henriquez "Todas las
alegaciones y pruebas se diligenciaran con la intervencin directa del juez

llamado para la ecuacin de la prueba testimonial.
Para Davis Echanda (1985.49) la inmediacin esta representada en la
inmediata comunicacin entre el juez y las personas que obran en el proceso,
los hechos que en l deban hacerse constar y los medios de pruebas que
utilicen. De all que la inmediacin pueda ser subjetiva, objetivo y de actividad".
222

_______________________________________________________________
La sala constitucional en la admisin de la demanda por intereses difuso crdito
indexado de fecha 28 de agosto 2001 con ponencia de Cabrera Romero ha dicho
que el principio de inmediacin puede tener dos manifestaciones o grados, 1) que
el juez presencie personalmente los actos de recepcin de la prueba, en los
cuales de acuerdo a lo que se disponga en la ley puede intervenir, no solo
diligencindolos, sino realizando actividades probatorias atinentes al medio(
interrogatorio, etc.)..." 2) que el juez no presencie personalmente in situ la
evacuacin de la prueba pero si la dirige con una manera mediata, utilizando
tcnicas
aparatos
personalmente
los
de
control
hechos
aparatos semejantes (video
remoto,
mediante
que
le
permitan aprehender
pantallas, sensores, monitores o
conferencia, por ejemplo) coetaniamente a su
ocurrencia..3) que el juez, amabas partes, quienes as han controlado en igualdad

de circunstancias la practica de la prueba, presentan en la audiencia publica
reproducciones de sonido e imgenes, a fin de que el sustanciados
los
hechos
mediante
aprehenda
estas reproducciones. Tales representaciones seria
exhibidas en el tribunal, en la audiencia oral o en el debate oral probatorio,

despus de que sucedieron, y se captaron, y contendra la evacuacin de un
medio de prueba que las partes controlaran con su presencia en el acto
reproducido''.
4. Designacin de jueces y relatores.
El articulo 861 prevee la posibilidad que la autoridad competente designe uno o
ms relatores para la sustanciacin de los procesos escritos; o la eleccin de
uno o ms jueces que integren el tribunal,
segn las prohibiciones que
establezca la Ley Orgnica del Poder Judicial.

5. Procedimiento en Primera Instancia
5.1 Introduccin de la causa
5.1.1 Requisitos del Libelo.
Siendo este procedimiento una mixtura de oralidad y escritura, comienza este
procedimiento con demanda escrita debera llevar los requisitos del artculo
340.Como diferencia con el ordinario tenemos que el demandante debera
223

_______________________________________________________________
acompaar al libero toda la prueba documental del que disponga y el listado de los
testigos que rendirn declaracin en el debate oral.
Igualmente si se solicita la prueba de confesin en ese escrito, tambin debera
evacuarse en dicho debate, que no es otro que la audiencia oral.
Penaliza la ley al demandante cuando no se acompaan esas pruebas con el
libelo. Dicha penalizacin esta representada en el hecho de que no se e recibirn
despus con la excepcin que si es documento pblico se haya sealado en el
libelo en la Oficina en que se encuentran.
Con respecto a la prueba que deben prenunciarse en esta etapa se debe cumplir
con lo indicado en la resolucin de la Sala Civil de fecha 16/11/2001, N 363, que
estableci la obligacin del promovente de sealar el objeto de la prueba, es decir
lo que pretende probar con el medio probatorio producido. Igualmente, es
oportuno sealar que las posiciones juradas o confesin igualmente se podan
promover, dentro de los cinco (5) das siguientes a la audiencia preliminar.
5.1.2 Admisin e Inadmisin. Reforma.
En cuanto a la admisin de la demanda creemos que aqu se debe aplicar la
norma del articulo 341 de C PC que dice que el juez inadmite la demanda cuando
la misma fue contara al orden C.P.C publico, a las bunas costumbres y a alguna
disposicin expresa de la ley. Adems tratndose de un procedimiento que se esta
implementando parcialmente, por regiones, se negara tambin si se intenta en
otras reas geogrficas en as cuales todava no este vigente.
Caso contrario, el tribunal debera admitirla cuanto ha lugar en derecho
ordenndose el
emplazamiento,
segn /as reglas
ordinarias, por lo que
debemos remitirnos a las regias del 344 del C.P.C que establece que
"el
emplazamiento se har para comparecer dentro de los veinte (20) das siguientes
a la citacin del demandado o del ultimo de ellos si fueren varios.
La doctrina, entre ellos, Snchez Noguera, ha dicho al comentar ste puesto que
caben dos interpretaciones.
a) La literal fundamentada en el Art. 860 que prohbe la renuncia o relajacin de
las disposiciones y formas del procedimiento oral, el cual al concatenarse con el
224

_______________________________________________________________
encabezamiento del artculo
865 que dice: llegado el da fijado para la
contestacin de la demanda segn las reglas ordinarias, teniendo estas normas

carecer de orden pblico, se deber entender que el juez deber admitirlo para un
da determinado, dentro de ese lapso de 20 das siguientes a la citacin.
b) la interpretacin histrica, remite al autor citado a buscar el origen de la norma
concluyendo que aqu se cometi el mismo error legislativo que se cometi en la
reduccin del art. 342 C.P.C y se deber fijar uno de los 20.
Concluye este autor que en atencin a los principios procesales del derecho a la
defensa y al debido proceso se debe aplicar este ultimo criterio.
Reforma.
Siguiendo la regla general establecida en el art. 343 del C.P.C para el juicio
ordinario, es posible la reforma de la demanda, por una solo vez antes de que el
demandado haya contestado la demanda.
Reforma que puede ser total o pardal y que segn algunos doctrinarios puede
hacerse varias reformas antes de la citacin del demandado; pero una vez citado,
solo se puede reformar por una sola vez, siempre y cuando no se haya
contestando la demanda.
5.1.3 La Citacin
Igualmente, con respecto a la citacin y haciendo referencia a las reglas ordinarias
del juicio civil rigen tambin todas las formas de citacin. De all que es posible la
citacin voluntaria personal o a travs de apoderado; la provocada; la de correos;
la de carteles;
la del no presente en la Repblica;
la de edictos; mediante
comisin.
Lo que si es importante resaltar en el hecho que dicha citacin realizada por
cualquiera de las formas establecidas por la ley, la misma deber constar por
escrito y que el lapso de la comparecencia se compute tomando en cuenta
si se hubiere concedido trmino de la distancia, este se computar primero por
das calendario y luego a partir del primer da hbil siguiente al de comparecencia,
225

_______________________________________________________________
por das de despacho, siguiendo el criterio establecido en la jurisprudencia sobre
los lapsos procesales.
5.2 Contestacin
La norma dice que "Llegado el da fijado para la contestacin" del demandado
segn
las
reglas
ordinarias,
el
demandado presentara por escrito y
expresara en ella toda las defensas previas y de fondo que creyere conveniente
alegar.
Tambin expresara el mencionado articulo que el demandado deber acompaar
con su escrito de contestacin toda la prueba documental que disponga y el
listado de los testigos, a menos que haya sealado el sitio donde se encuentran
los documentos pblicos registrados, sin lo cual no se la admitirn despus. Con
relacin a este punto es necesario hacer ver que en esta oportunidad el legislador
ha concertado en
un solo acto la oposicin de cuestiones previas y la
contestacin al fondo, que en el ordinario se oponen separadamente. De

all
que consideramos que estn presentes dos principios procesales muy
importantes como lo son el de concentracin y el de celeridad procesal.

De
igual
forma,
en esta oportunidad el demandado pueda proponer
reconvencin y la intervencin de terceros de los ordinales 4 y 5 del artculo 370

del CPC.
Cabe aqu igualmente la observacin del criterio jurisprudencial que establece la
obligacin para el promoverte de la prueba de sealar el hecho o los hechos que
pretende probar con el medio probatorio promovido.
5.2.1 Cuestiones Previas Incidentales.
Como se enuncio anteriormente las cuestiones previas que el demandado
considere debe oponerse, debern oponerse en el mismo escrito donde se
oponen las defensas de fondo, por ello este procedimiento difiere al del juicio
ordinario, en el cual se deben oponer las mismas como en acto aislado al de la
contestacin, al establecer el legislador en el articulo 346: "...-podr el demandado
226

_______________________________________________________________
en vez de contestarla promover las siguientes cuestiones previas..."; es decir es
una opcin o alternativa independiente de la otra.
En esta etapa del proceso oral, donde las actuaciones todava son escritos y que
podramos calificarla siguiendo la doctrina patria, como de instruccin preliminar
se resuelven las cuestiones previas opuestas ; se determina si hubo o no
confesin ficta, con sus consecuencias; se evacuan ciertas pruebas, como la de
inspeccin y o experticia que se hayan promovido; se tramitaran la reconvencin
o la intervencin de terceros hasta llegar a la etapa de contestacin de la primera
o del vencimiento del lapso probatorio de sta ultima para llegar a la Audiencia
Preliminar donde se fijan los hechos controvertidos y las pruebas conducentes.
Vamos a analizarlas por partes.
Cuestiones Previas.
Las del ordinal primero se resuelven igual que como la contempla el articulo 349
incluyendo la impugnacin de la decisin por la va de la regulacin de la
jurisprudencia o de la competencia produciendo los mismos efectos que en el
juicio ordinario, es decir la extincin del proceso, el caso de la falta de jurisdiccin
o la litis pendencia o el pase del expediente al tribunal donde se tramita el
proceso al cual deba acumularse o aquel que fuere declarado competente.
Las de los ordinales 2 al 6, se podrn subsanar voluntariamente, sin
dentro
de
los
das
siguientes de
fa
costas,
forma contemplada en el artculo
350.
Si no hay subsanacin voluntaria, se abrir una articulacin probatoria de 8 das,
si as lo pidiere alguna de las partes o si las cuestiones o su contradiccin se
funden en hecho sobre los cuales no estaran
de acuerdo las partes,
sin
trmino de distancia.
La decisin del tribunal se har en el 8vo da siguiente. Si no hubiere articulacin
la decisin se har al 8vo da siguiente al vencimiento del plazo de cinco das a
que se refiere el Art 350, es decir, el de subsanacin voluntaria.
El demandante deber, dentro del mismo plazo de 5 das, manifestar si conviene
en ella o si las contradice.
227

_______________________________________________________________
El silencio se entender como admisin.
Formulada
la
contradiccin
se
conceder
ocho
das
para promover y
evacuar pruebas, se lo pide alguna de las partes y si los hechos sobre los cuales
se funda la cuestin previa opuesta o su contradiccin no estuvieren de acuerdo
las partes.
Vencido ese lapso el tribunal dictara su decisin en el octavo da siguiente al
ltimo de la articulacin probatoria. Si no hubiere articulacin por no haberlo
solicitado las partes, la decisin se dictara al 8vo da despus de vencido los 5
para la contradiccin.
En cuanto a los recursos de las cuestiones previas.
Las del ordinal 1ero, si fuere impugnada la decisin a travs de la regulacin se
seguir el procedimiento del articulo 62 y siguientes.
Las de los ordinales 2 al 8, no tienen recurso alguno
Las de los ordinales 9,10 y 11 tendrn apelacin libremente.
Los efectos de las cuestiones previas son iguales a los del juicio ordinario, con la
sola excepcin de las de los ordinales 7 y 8, que siendo dictadas con lugar,
producen como efecto la paralizacin del proceso hasta que el plazo o la
condicin pendientes se cumplan o que se resuelva la cuestin principal que deba
incidir en l, pero difiere del juicio ordinario en que esa paralizacin opera con la
declaracin con Jugar en forma inmediata.
5.2.2 Reconvencin e Intervencin de terceros.
Alegada la reconvencin, el juez deber analizar si la misma no esta incursa en
las causales de inadmisibilidad contenidas en el articulo 366 y fijara el 5to da para
su contestacin en el caso de ser admitida.
Mientras tanto, el tribunal se abstendr de fijar la audiencia preliminar hasta que
ambas, la que la demanda y la reconvencin puedan continuar en un solo
procedimiento.
228

_______________________________________________________________
Intervencin de Terceros
La norma que comentamos (Art. 869 C.P.C) hace diferencia entre las
intervenciones forzosas y las voluntarias. En el primer caso, las forzosas, si en la
contestacin de la demandad alguna de las partes pide la intervencin de terceros
por ser comn a este la causa o la cita de saneamiento o de garanta, segn el
caso, se har la citacin de los mismos para que comparezcan dentro de tres das
mas el termino de la distancia, tal como lo prev el articulo 382 de C.P.C
paralizndose este tanto la causa principal hasta un lapso mximo de 90 das para
que dentro del mismo se tramiten todas las citas y sus contestaciones, segn el
proceso ordinario.
En estos casos la fijacin de la audiencia preliminar no se har sino hasta e da
siguiente de la contestacin de la cita o de la ultima de ellas si fueren varios, de
modo que siga un solo procedimiento.
En los dems casos de la intervencin el tribunal solo las admitir si las mismas
fueren propuestas antes del vencimiento del lapso probatorio a que se refiere el
artculo 868 (3er pargrafo).
Si se hicieren en esa oportunidad se suspender el proceso principal har que
concluya el termino de pruebas de las tercera en cuyo momento se acumularan al
juicio principal.
La suspensin no podr exceder de 90 das sea cual fuere el numero de terceras
propuestas.
5.2.3 Confesin Ficta.
Si el demandado no da contestacin a la demanda en la oportunidad debida
se aplicara lo estipulado en el articulo 362, con la diferencia que las pruebas para
desvirtuar su confesin deber hacerlo dentro de los 5 dios siguientes a la
contestacin omitida.
229

_______________________________________________________________
Si no lo hiciere, el tribunal proceder a sentenciar dentro de los 8 das siguientes
al vencimiento de esos 5 das, la confesin.
5.2.4 Fijacin de la Audiencia Preliminar.
Verificada la contestacin y subsanada o decididas las cuestiones que el
demandado hubiere propuesto el tribunal fijara uno de los cinco das siguientes y
una hora determinada para que tenga lugar la audiencia preliminar.
5.3 Audiencia Preliminar.
Es el acto que se desarrolla luego de la contestacin de la demandad, mediante la
tcnica escrita u oral, en las cuales las partes y el juez se renen con la finalidad
de buscar una conciliacin o preparar la audiencia oral Newman (1.999) En
Anteproyecto del Cdigo de Procedimiento Civil modelo para Iberoamrica (1994)
dice " una primera audiencia, dentro del proceso a la que deben comparecer las
partes y que sea presidida por el tribunal, con un muy complejo contenido, pero
con el fin primordial de evitar el litigio o limitar su objeto o depurar el
procedimiento..."
Tiene como funcin principal "...1) intenta la conciliacin de las pretensiones y
excepciones de las partes, como una forma de solucionar las controversias sin
tener que agotar todo el proceso, evitando gastos y costas, diluciones y las
situaciones de incertidumbre que traen consigo;
2) examinar y resolver tanto las condiciones de la accin como las excepciones y
presupuestos procesales a fin de sanear el proceso de los defectos relativos a la
valida constitucin y desarrollo de la relacin jurdico procesal;
3) Fijan tanto el objeto del proceso, como el objeto de la prueba
y
4) Resolver
ofrecido
sobre
en
la
medidas
Favela (1995,1999).
admisin
de
conducentes
las
a
pruebas
su
que
se
hubieren
preparacin"
Ovalle-
230

_______________________________________________________________
Dentro del procesalismo decididamente dos instituciones nacidas en Austria y en
Portugal las cuales conocemos como: La audiencia preliminar y el Despacho
Saneador. La primera fue introducida en el Cdigo Civil austriaco de 1985 por
Fraunz Klein quien afirmaba que la finalidad de la misma es la de evitar que ya en
pleno debate oral se puedan presentar inconvenientes que obsten a una rpida
solucin y que puedan alargar y dilucir el procedimiento.
El
el
despacho
decreto
permita
saneador
12353
al
cualquier
juez
nulidad,
representacin,
obstar
de
la
as
surgi
fecha
que
de
22
el
de
la
derecho
septiembre
emitiese
como
resolucin
en
despacho
legitimacin
de
sobre
de
cualquier
el
fondo
portugus
de
1926,
para
las
donde
conocer
partes
cuestin
de
mediante
que
la
se
de
su
pudiera
controversia.
Posteriormente, en el ao 61 se delimito las atribuciones de ese despacho

saneador (Ovarle Favela. 98)
En nuestra legislacin, el despacho saneador tiene una funcin
muy limitada de
ello tanto la LOPNA como en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, as como en
Procedimiento por Intimacin del C.P.C.
5.4 Fijacin de los Hechos.

Dijimos al finalizar el punto 5.2.4 que el tribunal fijara uno de los cinco das
siguientes y la hora que tenga lugar la audiencia preliminar y en ella tendr lugar
en primer lugar la fijacin de los hechos, en los cuales:
a) las partes debern si convienen en alguno o algunos de los hechos que trata de
probar la contraparte, determinndolos con claridad.
b) la fijacin de los hechos que considere admitidos o probados
con las prueba
aportadas con la demandad y la contestacin.

c) las pruebas que consideren superfluas e impertinentes o dilatorias y las que se
propongan aportadas en el lapso probatorio; y
231

_______________________________________________________________
d) otras observaciones que contribuyan a la fijacin de los lmites de la
controversia.
De la misma se levanta acta y se agregaran a ella los escritos que hayan
presentado las partes.
5.5 Promocin de Pruebas
Se las partes o alguna de ellas no hubiere concurrido a la
audiencia
preliminar,
et tribunal har la fijacin de los hechos y de los limites de la controversia, dentro

de los 3 das siguientes, en auto razonado. Abrir tambin en lapso probatorio de
5 das para * promover pruebas sobre el mrito de la causa.
5.6. Evacuacin de pruebas anticipadas.
Cuando
fueren
promovidos los
medios
probatorios
de
la inspeccin y la
experticia, establece la norma la posibilidad de su evacuacin antes de la

audiencia oral, estableciendo el tribunal, de acuerdo a la complejidad de la prueba,
el lapso para su evacuacin que no podr exceder al ordinario (30 das de
despacho).
No establece la norma cual es la oportunidad que tiene la parte contraria para

oponerse a las pruebas de su contrario por ilegales e impertinentes.
Pensamos, al igual que otros autores que seria oportuno hacerlo antes de su
admisin para que el tribunal haga promover.

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progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la autoridad, el

Presenta al derecho procesal como un derecho instrumental;

Se refiere a la Jurisdiccin como una funcin de Estado; y

Se refiere a los funcionarios de encargados de ejercer esa funcin.

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FUENTES PRIMARIAS DIRECTAS.

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fundamentales de carcter procesal, lo que ha llevado a algunos autores a hablar

constitucional, sobre el contenido o alcance de las normas y

FUENTES SECUNDARIAS O INDIRECTAS

procedmentales solo se admiten para la realizacin de actuaciones de

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grandes grupos, los que se encuentran

contemplados en la Constitucin y los que estn dentro del Cdigo de

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En cuanto al tiempo. la citada norma dice que en cualquier da y hora.

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distintivos si fuere semoviente; los signos, seales y: particularidades que