UNIVERSIDAD ABIERTA PARA ADULTO

(UAPA)

Asignatura:
Derecho Internacional Pblico y Privado
Tema:
Practica No. 5, 6 y 7
Participante:
Samuel Antonio Escalante Snchez

15-8357

Facilitador:
Miledys A. Prez
Santo Domingo, Distrito Nacional
2016

TEMA V
El Reenvo, y las Calificaciones.

5.1. El reenvo en Derecho Internacional Privado, desarrollo en

la jurisprudencia y la Legislacin, su oposicin en materia de
competencia Judicial y su limitacin.

El reenvo en Derecho Internacional Privado

En el mbito jurdico internacional existen figuras que por su forma
de reconocimiento o aparicin despiertan inquietud para quienes
deciden estudiar el conjunto de este. En el espacio del derecho
internacional privado resulta muy controversial este aspecto, sobre
todo cuando se trata de un conflicto de leyes, del cual se derivan
situaciones interesantes.

El reenvo es un mecanismo de solucin a los conflictos negativos de

jurisdiccin, es decir, a aquellos que nacen cuando en una relacin
de derecho privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos
o ms legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos y que
ninguna de ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el
asunto, sino que cada una da competencia a una legislacin
extranjera. Figura esta que nace a raz de un caso que es

necesariamente conocer para una enriquecedora comprensin del

asunto que se trata.
El reenvo se produce cuando la norma de conflicto del foro (pas en
el que se juzga el asunto) se remite a un derecho extranjero (de otro
pas) y la norma de conflicto de ese derecho extranjero a su vez se
remite ("reenva") a otros. Es un mecanismo de solucin a los
conflictos negativos de jurisdiccin, es decir, a aquellos que nacen
cuando en una relacin de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos
ordenamientos jurdicos nacionales y que ninguna de ellas se
atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que
cada una da competencia a una legislacin extranjera.

Se clasifican:
a) Reenvos de primer grado o de retorno, que es cuando la norma
de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de
conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a remitir al derecho del
foro (es decir ida-vuelta).

b) Reenvos de segundo grado que es cuando la norma de conflicto

del foro se remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese
derecho extranjero se remite a otra de otro derecho extranjero
diferente de los dos anteriores.

Desarrollo en la jurisprudencia y la Legislacin

La

Jurisprudencia

considerada

como

fuente

del

Derecho

Internacional Privado juega un papel muy importante porque

contribuye al desarrollo del derecho internacional privado, ya que a
travs de la jurisprudencia se unifican criterios, se aplican principios
y porque le da al derecho internacional privado una orientacin
moderna, acorde con la realidad mundial.

En el Derecho vigente dominicano no encontramos disposicin

alguna que trate el reenvo ni para aceptarlo ni para admitirlo. Pero
est

bien claro

que

nuestro

Cdigo

Civil es eminentemente

territorialista.

Su

oposicin

en

materia

de

competencia

Judicial

su

limitacin.
El Reenvo en Materia de Competencia Judicial. El tema del reenvo
se analiza generalmente a la luz de la competencia legislativa, y la
jurisprudencia

nos

proporciona

ejemplos

cuando

la

remisin

trasciende los lmites de la competencia legislativa y penetra en el

mbito de la competencia judicial. En un conflicto entre Espaa y

Francia se solucion mediante la aplicacin del artculo 20 de la Real

Orden Espaola de 1887declara competente el tribunal del lugar de
destino de la cosa, para resolver los conflictos surgidos por cusas de
reenvo.
Competencia

de

la

lex

civiles

Causae.

Se

ha

sostenido

la

argumentacin, bastante valida, de que la calificacin es una

cuestin previa a la determinacin de la ley competente. Esa tesis es
la que, precisamente abona a favor de la lex civiles como ley
competente para fijar la calificacin.

5.2. La clasificacin en los tratados internacionales.

No existe un criterio unvoco de la clasificacin del Derecho
Internacional, debido a la diversidad de criterios que han surgido a
lo largo de la historia del Derecho Internacional Pblico, es por ello
que en lo sucesivo expondremos la clasificacin del mismo partiendo
del punto de vista material y asimismo desde el punto de vista
formal.
De tales clasificaciones citamos a continuacin las siguientes:

 Conforme al nmero de participantes, los tratados se clasifican en

bilaterales o multilaterales, dependientemente de si participan dos
o varios Estados respectivamente en su celebracin.
Desde el punto de vista estrictamente formal, los tratados pueden
ser abiertos o cerrados; los tratados cerrados restringen el acceso
a otros posibles particulares, o sea, se celebran exclusivamente
entre los contratantes originarios y no admiten la adhesin de
otros Estados, o bien dicha adhesin depende del acuerdo de
todas las partes en el tratado.
5.3 Nocin general del orden Pblico, y su naturaleza jurdica.

La nocin de orden pblico es unitaria pero atraviesa diversas reas

como lo administrativo, econmico, internacional, procesal, judicial,
etc.
En el Derecho actual, el orden pblico no solo ha crecido
extraordinariamente su dominio en el campo del Derecho Privado,
sino que ha cambiado de signo. Antes tena un simple sentido
negativo, marcando prohibiciones, en las concepciones sociales
contemporneas de alcance poltico legislativo.
El orden pblico aparece bajo el signo positivo como imperativo que
marca rumbos y derivaciones a la voluntad individual. De ese modo,
el orden pblico no es una defensa de estructuras petrificadas a las
exigencias de justicia de la sociedad en permanente evolucin.

Naturaleza Jurdica del Orden Pblico. Se sostiene que el orden

pblico se lo sita en el marco de dos concepciones distinta a saber,
la que lo considera como una medida excepcional para impedir la
aplicacin de la ley extranjera; y la que le otorga la categora de
principio o de regla cuya competencia es estimada normal.

5.3. Divergencia de las nociones del orden pblico en el Der.

Interno y Derecho Internacional Privado sus efectos en el
Derecho Dominicano.

Cuando hablamos de orden pblico en derecho interno, podemos

decir que es el conjunto de reglas que se impone nicamente a los
nacionales, en cambio el orden pblico internacional no hace
distincin de nacionalidad, se impone a todo nacional y extranjero.
Efectos del Orden Pblico. Los efectos del orden pblico impide la
aplicacin de cualquier norma jurdica extranjera competente.

5.4.

Nocin

general:

los

elementos

del

fraude

la

ley,

inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.

El fraude a la ley consiste en la relacin de un acto intencional para

evadir una disposicin legal o un acto convencional, desconociendo
un derecho ajeno.
Elemento del Fraude a la Ley. La intencin fraudulenta, o de burla la
ley, es el elemento caracterstico de la nocin del fraude a la ley.
Es ineficaz el resultado de inaplicabilidad de ley que se limita a
oponerse a la valoracin de la prueba efectuada por el juzgador,
funcin que en principio se le reconoce como privativa, con
argumentaciones basadas en el propio criterio del recurrente y que
no traducen ms que meras discrepancias subjetivas del interesado,
insuficientes para conducir en la instancia extraordinaria a la
revisin

de

conclusiones

derivadas

circunstancias de hecho y prueba.

de

la

apreciacin

de

TEMA VI
Aplicacin del Derecho Extranjero

6.1. Naturaleza del Derecho Extranjero aplicable

La naturaleza del Derecho extranjero: esto es, saber si el mismo es
un derecho o por el contrario tiene naturaleza fctica, es decir, un
hecho. La naturaleza o la calidad del derecho extranjero, esto es,
saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza
fctica, es decir si es un hecho. Las primeras son las denominadas
teoras normativistas, jurdicas, y las segundas, las realistas,
vitalistas.
Considera que el Derecho extranjero no pierde su naturaleza
normativa por la circunstancia de la extraterritorialidad, por lo tanto
se aplica como derecho y como extranjero. Este derecho no difiere en
cuanto a su naturaleza de la ley nacional. La ley extranjera se aplica
cuando la ley nacional lo dispone y conservar siempre su carcter
de tal y no se incorporar a la ley nacional.

Conciben al Derecho extranjero como un hecho, naturaleza que le es

atribuida como resultado de la extraterritorialidad, y que tiene la
virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al trasponerse
las fronteras de los Estados.

6.2. Excepciones a la aplicacin de la norma jurdica extranjera.

Se consagra as la excepcin de "orden pblico internacional,
tambin

llamada

"clusula

de

reserva".

Esa

"excepcin"

es

precisamente eso: una situacin que se aparta de la regla general de

que el Derecho extranjero es aplicable cuando as lo disponga la
norma del conflicto. Esta regla cede cuando la aplicacin de ese
Derecho

extranjero

"produzca

resultados

manifiestamente

incompatibles con los principios esenciales del orden pblico

es

adverbio que significa "con claridad y evidencia, descubiertamente";

"incompatibilidad" es repugnancia que tiene una cosa para unirse
con otra; slo es sinnimo de nicamente, y esenciales son los
principios

importantes

caractersticos.

Con

estas

barreras

idiomticas el legislador ha querido remachar que la excepcin de

"orden pblico internacional" no es aplicable en cualesquiera
circunstancias, a troche y moche, disparatada e inconsideradamente.

No se debe abusar de la "clusula de reserva", su aplicacin debe ser

"restrictiva", con la mente puesta en la idea de que la regla es la
aplicacin de la ley extranjera declarada aplicable por la norma de
conflicto.

6.3. Sentido y alcance de la ley extranjera aplicable.

La ley es una manifestacin de una idea, y la reconstruccin consiste
en reconstruir el pensamiento del autor de la norma. Tipos de
interpretacin: Legislativa: Es la que est a cargo del poder
legislativo, se la denomina interpretacin autntica porque es
realizada por el mismo rgano que dicto la ley. Judicial: Es la que
realizan los jueces al aplicar las leyes y ella es obligatoria para las
partes del pleito. Doctrinaria: La que realizan los juristas, esta no
tiene fuerza obligatoria, pero tiene gran fuerza en los jueces y
legisladores, ella se impone por la fuerza de conviccin que impone.
6.4. Verificacin de la Constitucionalidad de la ley extranjera.
La Constitucionalidad de la ley es el mecanismo jurdico por el cual,
para asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales, se
realiza un procedimiento de revisin de las normas ordinarias, y en
caso de contradiccin con la Constitucin se procede a la
invalidacin de las normas de rango inferior que no hayan sido

hechas en conformidad con aquellas. El fundamento de este control

es el mantenimiento del Principio de Supremaca Constitucional.
Una Constitucin es de hecho una ley fundamental, y as debe ser
considerada por los jueces. A ellos pertenece, por lo tanto,
determinar su significado as como el de cualquier ley que provenga
del cuerpo legislativo.

6.5. Aplicacin de oficio o por alegacin de parte; prueba de la

ley extranjera.

La aplicacin de oficio de la norma de conflicto implica que el Juez

deber aplicar la ley a la que remite la norma de conflicto. Si la ley
designada es la ley del foro, el Juez la conoce y la aplica de oficio
conforme al principio antes mencionado. Pero si es designada una
ley extranjera, cabe hacer uso del mismo principio procesal? La
respuesta ser inicialmente negativa, pues no es razonable exigir a
los jueces y tribunales de un Estado el conocimiento de todos los
ordenamientos jurdicos. Se est as reconociendo que el Derecho
extranjero no puede ocupar la misma posicin procesal que el
Derecho del foro, lo que ha conducido, en muchos casos, a equiparar
el tratamiento procesal del Derecho extranjero al tratamiento de los
hechos. Tal equiparacin equivale a exigir alegacin y prueba del
Derecho extranjero. Sin embargo, las consecuencias procesales de la
consideracin de le ley extranjera como un hecho no son aceptables:

desestimacin de la demanda ante la falta o insuficiencia de prueba

de la ley extranjera, aplicacin de la doctrina de los hechos
admitidos, posicin pasiva del Juez ante los hechos. El propio
Tribunal supremo retrocede, en ocasiones, ante las consecuencias
mencionadas: no puede desestimarse la demanda sin aplicar algn
ordenamiento; debe alcanzarse un mnimo nivel de conocimiento del
Derecho para poder aplicarlo. Estas contradicciones han dado lugar
a un considerable grado de inseguridad jurdica.
6.6. Interpretacin de la ley extranjera.
Las

disposiciones

del

derecho

extranjero

aplicable

sern

interpretadas de acuerdo al sistema al que pertenezcan y segn las

reglas interpretativas del mismo. Cuando en el derecho extranjero
que resulta aplicable coexistieran diversos ordenamientos jurdicos,
el conflicto entre las leyes locales, se resolver de acuerdo con los
principios vigentes en el correspondiente derecho extranjero.
Los jueces pueden de oficio o a pedido de parte solicitar al poder
ejecutivo, que por va diplomtica obtenga la ley que se trata de
aplicar, si existe y su sentido.
Conocido suficientemente el contenido y alcance del Derecho
extranjero, el Juez debe interpretarlo y aplicarlo. El criterio bsico a
seguir ser el de interpretar y aplicar el Derecho extranjero tal y
como lo hara el Juez extranjero si ante l se hubiera presentado la

demanda, es decir, el Derecho extranjero debe ser aplicado tal y

como es, sin desnaturalizarlo ni deformarlo.
El criterio bsico que rige la interpretacin y aplicacin del Derecho
extranjero obliga al Juez del foro a respetar las reglas vigentes en el
Estado extranjero en materia de fuentes del Derecho y de entrada en
vigor y derogacin de las normas jurdicas y Derecho transitorio.
6.7. La aplicacin del derecho extranjero en la legislacin
dominicana; recurso de casacin.
El Juez o tribunal de instancia puede infringir el Derecho extranjero
aplicable. Se discute si en este caso cabe recurrir en casacin.
Aunque tradicionalmente se ha negado esta posibilidad, tanto por
razones vinculadas con la naturaleza misma del recurso de casacin
como por razones prcticas, frente a este criterio se van abriendo
paso nuevas soluciones. Garantizar la seguridad jurdica o evitar la
desnaturalizacin de la ley extranjera aplicable son algunos de los
argumentos empleados para permitir en casacin el control de la
aplicacin del Derecho extranjero.