Hecho Nuevo - Nuevo Hecho - Hecho Sobreviniente
Hecho Nuevo - Nuevo Hecho - Hecho Sobreviniente
Hecho Nuevo - Nuevo Hecho - Hecho Sobreviniente
NUEVOS.
Juan Manuel Hitters
Sumario: I.- INTRODUCCIN; II.- HECHOS MODIFICATIVOS, EXTINTIVOS E
IMPEDITIVOS; III.- HECHOS NUEVOS Y HECHOS SOBREVINIENTES, A.- Preliminar, B.Hechos nuevos, B.1.- Concepto y delimitacin. Nueva prueba, B.2.- Legitimacin para deducirlos,
B.3.- Oportunidad para introducirlos. Distintas instancias y sistemas, a) Procesos de conocimiento.
Diferentes instancias y etapas, b) Juicios ejecutivos, B.4.- Imposibilidad de modificar el objeto
litigioso, B.5.- Requisitos segn las instancias, B.6.- Puede ofrecerse todo tipo de prueba. Trmite,
B.7.- Recursos, C.- Hechos sobrevinientes, C.1.- Concepto, C.2.- Oportunidad. Es necesario
alegar los hechos sobrevinientes?, C.3.- Pueden modificar la demanda?, C.4.- Tipos de procesos e
instancias; IV.- NUEVOS HECHOS (O HECHOS NO INVOCADOS), A.- Concepto, B.Legitimacin, C.- La negacin de los hechos por el demandado o reconvenido, da lugar al nuevo
hecho?, D.- Medios probatorios permitidos. Oportunidad de agregarlos, E.- Nuevos hechos,
preclusin y cosa juzgada, F.- Recursos; V.- NUEVOS DOCUMENTOS, A.- Concepto, B.Legitimacin, C.- Oportunidad y trmite, D.- Nuevos documentos o nuevos instrumentos?, E.- Su
incidencia en la imposicin de costas; VI.- CONCLUSIONES.
I.- INTRODUCCIN.
En los procesos de corte dispositivo, les corresponde a las partes determinar el
alcance del debate en cuanto a los hechos (lcitos) alegados, pudindolos reconocer o
controvertir.
En estos tipos rituales predomina la voluntad de los legitimados activo y pasivo,
quienes no solamente fijan y delimitan el objeto litigioso y aportan el material de
conocimiento, sino que tambin tienen el poder de impedir que el juez exceda los
lmites fijados a la disputa por la voluntad de los mismos. Los regmenes adjetivos
civiles vigentes en el pas, si bien son bsicamente dispositivos, contienen regulaciones
inherentes al sistema inquisitivo, que se verifica en las normas que promueven el
activismo judicial, tales como los poderes o facultades para esclarecer los hechos
controvertidos1.
Este factum, necesariamente debe ser exhibido en los escritos constitutivos de la
litis, y el judicante lo debe calificar al momento de dictar sentencia, subsumindolo en
derecho.
Para Chiovenda y la doctrina en general-, la actividad vinculada al postulado
iuria curia novit no tiene lmites, y no precisa ninguna peticin especial de parte, ni
tampoco el acuerdo de stas puede impedirla; mientras que en lo atinente a los hechos,
1
DE LOS SANTOS, Mabel A., Condiciones para la admisibilidad del hecho sobreviniente en el
proceso civil, LL 2003-F, 1010.
CHIOVENDA, Guiseppe, Derecho Procesal Civil, Editorial Reus, Madrid, Tomo II ao 1977
(traduccin a la tercera edicin italiana de CASAIS Y SANTAL, Jos), pgs. 188/9.
3
Limitado a los procesos civiles y comerciales en los cdigos nacional y bonaerense y ciertas
referencias a algunos procedimientos especiales que se remiten a ellos-.
ARAZI, Roland, El sistema dispositivo y los hechos, en: Los Hechos en el proceso civil
(MORELLO, Augusto M. director-), Editorial La Ley, ao 2003, pg. 76.
5
PALACIO, Lino E., Derecho Procesal Civil, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Tomo V
(Segunda edicin actualizada con la colaboracin de TESSONE, Alberto J.), ao 2001, pg. 413.
6
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Roque Depalma Editor, tercera
edicin -Buenos Aires-, ao 1958, pg. 245.
GOZANI, Osvaldo A., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires
comentado y anotado, Editorial La Ley, Tomo II ao 2003, pg. 14.
En este sentido, ingresa dentro de este rubro por ejemplo- la agravacin ulterior
del dao en un pleito pendiente, pudiendo dar luz verde al requerimiento de un
incremento de la indemnizacin ya tarifada en la demanda8.
En un juicio de divorcio por causal objetiva, se entendi que no poda alegarse
como hecho nuevo la causal subjetiva, por lo que debera ser promovida por separado9,
porque de ese modo se modificaba la pretensin liminar. Aunque la opinin autoral
opin lo contrario, dado que en dichos procesos se pueden acumular las causales, y por
ende, se permite incorporar como hecho nuevo a la subjetiva, si ocurre con
posterioridad o fuese desconocida10.
En un juicio de daos y perjuicios derivado de un accidente de trnsito, la actora
denunci al fallecimiento de su hija como hecho nuevo y solicit el aumento de los
rubros indemnizatorios11. En efecto, la hija de la accionante se encontraba enferma antes
del evento daoso en el que fue vctima su madre, y a consecuencia de ste, su
progenitora no le pudo brindar la atencin adecuada. En el fallo que hizo lugar al hecho
nuevo, se destac con buen tino- que guardaba relacin directa con la cuestin
ventilada y que poda resultar til para la resolucin.
Obviamente, cuando se admite la incorporacin del hecho nuevo, el magistrado
no prejuzga sobre la valoracin que efectuar del mismo al momento de sentenciar.
Aadiendo otro ejemplo, podra tolerarse la alegacin como hecho nuevo, del
recupero del automotor robado en un juicio promovido por el acreedor prendario contra
el asegurador, que como tal extingue el derecho del primero, y podra conllevar al
rechazo de la demanda por tal circunstancia sobreviniente (aunque no por infundada,
sino por abstracta, a los fines de la imposicin o distribucin de las costas)12.
En materia alimentaria se edict que las nuevas circunstancias que surjan en la
etapa de apelacin (en el caso citado, se invoc la crisis econmica), deban debatirse
por incidente de reduccin de cuota, y no por el sendero del hecho nuevo 13, criterio que
compartimos.
En cambio no se ha considerado como un hecho nuevo al traslado corrido de la
8
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 209.766, RSD-213-92, Sent. del 06-10-1992, Batalla c/
Municipalidad de La Plata s/ Daos y perjuicios.
9
Cm. Nac. Civ., Sala B, Capital Federal, Sent. del 23-02-1994, SM c/ Ch.
10
FALCN, Enrique M., Causales de divorcio y hechos nuevos, LL 1995-D, 58.
11
Cm. Nac. Civ., Sala C, Capital Federal, Sent. del 07-06-2007, Miguel c/ Empresa de Transporte
Pedro de Mendoza s/ Daos y perjuicios, DJ del 07-11-07, 675.
12
KIELMANOVICH, Jorge L., Hechos nuevos (a propsito del artculo 365 del cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin), LL 1987-D, 872.
13
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 13-08-2002, A. c/ N., LL 2002-E, 475.
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 1, causa 54.553, RSI-54553-4, Intreloc. del 12-02-2004,
Mardirossian c/ Pagani s/ Desalojo.
15
Cm. Nac. Civ., Sala A, Capital Federal, Sent. del 29-03-1979, Feito de Vanrell Mortonelli c/
Municipalidad de la Capital, LL 1979-B, 424.
16
SCBA, causa B 61.184, Sent. del 27-10-2004, Barbosa c/ Provincia de Buenos Aires s/ Demanda
contencioso administrativa.
17
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 56.942, RSI-257-5, Interloc. del 09-08-2005, AADI
CAPIF A.C.R. c/ Essential S.A. s/ Cobro sumario.
18
MORELLO, Augusto M. SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto O., Cdigos
Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, Librera Editora
Platense y Abeledo-Perrot, Tomo V-A segunda edicin, ao 2001, pg. 109. Cm. Civ. y Com. Dolores
causa 78.380, RSD-114-3, Sent. del 03-04-2003, Ordas c/ Balneario Alex y otros s/ Daos y perjuicios.
del CPCCN y 333 del CPCCBA), aunque stos solo se pueden invocar ante el juez de
grado (vase el punto IV).
Las normas bsicas que regulan el hecho nuevo son los arts. 260 inc. 5 a, 365
y 366 del CPCCN (arts. 255 inc. 5 a, 363 y 364 del CPCCBA).
B.2.- Legitimacin para deducirlos. Podrn invocar hechos nuevos
ambas partes y cualquier tercero que intervenga en el proceso.
Incluso, est facultado a hacerlo el rebelde, an en la cmara de apelacin19,
siempre que se trate de un evento acontecido o vislumbrado luego del plazo en que
debi contestar la demanda.
Cabe aclarar que en la alzada, no solo lo puede hacer el recurrente, sino tambin
el recurrido20.
B.3.- Oportunidad para introducirlos. Distintas instancias y sistemas.
a) Procesos de conocimiento. Diferentes instancias y etapas.
Los hechos nuevos solamente resultan invocables en los procesos de conocimiento,
especialmente en el tipo ordinario y sumario. Recordemos que en el cdigo nacional, el
ltimo trmite fue suprimido con la reforma introducida por la ley 25.488.
En los sumarsimos cierta tendencia actual se inclina por la permisibilidad21,
aunque no se pueden alegar en la alzada, dado que los recursos contra la sentencia se
conceden en relacin, y adems se generara un inconveniente recursivo si ste fuese
rechazado en primera instancia (ver punto III.B.7).
Con respecto a la oportunidad de introduccin, en el sistema nacional, y como
reza el art. 365 (segn ley 25.488) del cuerpo ritual, es factible hasta cinco das despus
de notificada la audiencia del art. 360 del mismo cdigo. De este modo, el iudex
resolver el planteo al celebrarse este acto22. En los sumarsimos de estarse por su
19
HITTERS, Juan Carlos, Tcnica de los recursos ordinarios, Librera Editora Platense, segunda
edicin (actualizada con la colaboracin de HERNNDEZ, Manuel O.), ao 2004, pg. 478.
20
PALACIO, Lino E., op. cit., pg. 279.
21
COLOMBO, Carlos J. - KIPER, Claudio M., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
anotado y comentado, Editorial La Ley, T. IV ao 2006, pg. 485.
22
El artculo 365 segn ley 24.573 estableca que los hechos nuevos se podan alegar hasta 5 das
despus de celebrada la audiencia del art. 360, por lo que el magistrado poda convocar a otra similar al
solo efecto de resolver tal circunstancia, convirtindose en un trmite engorroso y antieconmico.
Doctrinariamente se entiende que en dicha audiencia se fija definitivamente el objeto del proceso y se
emite pronunciamiento sobre los medios de prueba admitidos, razn que hace conveniente el tratamiento
de los hechos nuevos en esa oportunidad (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos..., Tomo X-A,
admisibilidad-, habr que hacerlo dentro del tercer da, en razn de la abreviacin de los
plazos (art. 498 inc. 3 del CPCCN)23.
En el cdigo adjetivo bonaerense (art. 363) se pueden deducir hasta cinco das
despus de anoticiada la providencia de apertura a prueba (aqu no existe la audiencia
preliminar). Para el juicio sumarsimo, el plazo ser de dos das (art. 496 inc. 2 del
CPCCBA).
En ambas leyes, se ha previsto que si los hechos surgieren o se conocieren
posteriormente a la traba de la litis, debe ocurrirse por la va de los arts. 260 inc. 5 a
del CPCCN y 255 inc. 5 a del CPCCBA. Es decir, dentro de los cinco das de
notificada la providencia del art. 259 del CPCCN (art. 254 del CPCCBA).
La potestad de la cmara para ingresar en el examen de los hechos nuevos,
adems es concordante con lo dispuesto por los arts. 163 inc. 6 y 277 del CPCCN24
(272 CPCCBA). Entendemos que debe tratarse de un proceso sumario u ordinario y que
adems se haya recurrido la sentencia definitiva25.
Guasp tambin sealaba la posibilidad de produccin de prueba en la Alzada
(legislacin espaola), ante el advenimiento de un hecho nuevo que se haya advertido o
acaecido con posterioridad al momento permitido ante la instruccin de grado, pero
siempre destacando el carcter restrictivo de esta actividad en la cmara26.
Para las contiendas de instancia originaria en la Corte Suprema de la Nacin, o
Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, ver tambin el punto III.C.2.
Si el recurso se concedi en relacin, resulta obvio sealar que no se admite la
apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos (arts. 275 ap. 2 del CPCCN y 270
ap. 3 del CPCCBA). Al respecto, la doctrina ha considerado que en estos casos, la
decisin de la cmara se sujetar al material fctico y probatorio colectado en la primera
instancia27. Ello denota que queda prohibido expresamente la invocacin de hechos
ao 2004, pg. 750). Lamentablemente, en el Cdigo Procesal Administrativo de la Provincia de Buenos
Aires (ley 12.008) se ha tomado el modelo del art. 365 anterior del CPCCN (ley 24.573), pero sin permitir
celebrar una segunda audiencia preliminar (HITTERS, Juan Manuel, Medios de impugnacin
ordinarios en el nuevo Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires, publicado en
Revista Jurisprudencia Argentina, Suplemento de derecho Administrativo, 2004-IV del 03-11-04, pg.
73).
23
SANTIAGO, Alicia N., Hecho nuevo: qu es y cundo procede?, LL 1996-D, 354.
24
HITTERS, Juan Carlos, ob. cit., pg. 486.
25
Se concede libremente, conforme el art. 243 ap. 2 de ambos cuerpos adjetivos. Reiteramos que en
Nacin se derog el juicio sumario.
26
GUASP, Jaime, Derecho Procesal Civil, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, ao 1961 (segunda
edicin), pgs. 1379/80.
27
KIELMANOVICH, Jorge L., Improcedencia de la agregacin de prueba documental en la
apelacin concedida en relacin, LL 1990-C, 24.
nuevos por categrica imposicin legal, dado que en estos supuestos- la funcin del
tribunal ad quem, no es la de fallar en primer grado, sino la de controlar la decisin de
los magistrados de la instancia anterior28.
El mismo criterio se ha adoptado durante la tramitacin de un recurso
extraordinario federal, en razn de lo regulado en el art. 280 lt. ap. del CPCCN 29.
Aunque, bien destaca Morello que la valla de la no tramitacin de la prueba en esa
instancia se est dejando de lado en asuntos que requieren conocimiento directo por los
propios ministros. Agrega que en no pocos casos la Corte Nacional ha actuado como
juez de grado y tiene necesidad de convocar a audiencia a fin de explorar y escuchar a
las partes30.
Tambin se ha impedido su empleo en los recursos extraordinarios locales
(provincia de Buenos Aires), pues su consideracin importara desnaturalizar su funcin
para convertirse en una nueva instancia ordinaria31, aunque en la actualidad se inici un
camino similar al de la Corte Suprema.
Igualmente, se ha repelido esta posibilidad en la etapa de ejecucin de sentencia,
por no configurarse la oportunidad temporal exigida por la ley procesal como requisito
de admisibilidad32.
b) Juicios ejecutivos. En los juicios ejecutivos (y ejecuciones
especiales) tampoco se ha autorizado la incorporacin de hechos nuevos, teniendo en
cuenta que resultan extraos a su esquema procesal33; aunque se han admitido si se
tratare de incidentes de nulidad emanados de este tipo de litigios, por considerarse una
medida probatoria que podra ser til para dilucidar dicha cuestin34.
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 105.598, RSD-37-6, Sent. del 16-03-2006, Banco
Municipal de La Plata c/ Sainz s/ Cobro ejecutivo; Cm. Nac. Civ., Sala E, Capital Federal, Sent. del 2905-2000, E. c/ S. s/ Alimentos, ED 191-392; Cm. Civ. y Com. II, Sala 3 La Plata, causa B 68.507,
RSD-259-89, Sent. del 12-12-1989, Belmonte Tirone c/ Roldn s/ Cumplimiento de contrato; Cm. Civ.
y Com. Trenque Lauquen, causa 8478, RSI-18-39, Interloc. del 10-03-1987, Frigorfico Pehuaj S.A. s/
Quiebra.
29
CSN, Sent. del 09-08-2005, Andino c/ ANSES, ED del 21-09-05; Sent. del 25-08-1992, Schammas
(en: Sleibe c/ Ficamer SA), DJ 1993-2, 376.
30
MORELLO, Augusto M., La prueba en la Corte de Justicia de la Nacin, Revista de Derecho
Procesal, Editorial Rubinzal-Culzoni (Prueba - T. II, ao 2005), pg. 38.
31
SCBA, Ac 74.420, Sent. del 04-10-2000, Juan Bautista Alberdi S.A. c/ Ford Motors Argentina s/
Daos y perjuicios.
32
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 31-08-2000, Olmedo c/ Lapadu s/ Ejecucin de
sentencia, ED 191-604.
33
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 106.593, RSI-95-6, Interloc. del 23-05-2006, Miranda
c/ Llanos s/ Cobro ejecutivo.
34
Cm. Nac. Com., Sala A, Capital Federal, Sent. del 22-10-1999, San Juan y Sols Alvarez y Di
Leva, S.A. c/ Conti s/ Ejecutivo, ED 187-293.
28
35
SCBA, causa L 90.750, Sent. del 07-09-2005, Paz c/ A.E.M.N.S.A. S.R.L. s/ Despido.
Similar a los arts. 334 y 358 del CPCCN (333 y 356 del CPCCBA).
37
Cm. Civ. y Com. La Matanza, Sala 2, causa 215, RSI-39-2, Interloc. del 30-04-2002, Alonso c/
Britos Baltazar s/ Daos y perjuicios.
38
Cm. Civ. y Com. San Nicols, Sala 1, causa 6300, RSI-186-6, Interloc. del 02-05-2006, Juan
Carlos Antonio y otra c/ Roln s/ Daos y perjuicios,
39
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 16-11-2001, Devorik c/ Molina, LL 2002-A, 8.
36
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 Mar del Plata, causa 122.849, RSI-571-7, Interloc. del 17-05-2007, Daz
c/ Ferraris s/ Reivindicacin; Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 La Plata, causa 215.559, RSI-830-93, Interloc.
del 10-12-1993, Gonzalez Zanoni c/ Betti s/ Regulacin de honorarios.
41
Cm. Nac. Civ., Sala A, Capital Federal, Sent. del 29-11-1995, Sambade c/ Asociacin Mutualista
del Baado, : LL 1996-B, 26.
42
Cm. Fed. Civ. y Com., Sala I, Capital Federal, Sent. del 06-06-2000, Lamuraglia c/ Estado nacional
y otros.
43
Cm. Nac. Com., Sala A, Capital Federal, Sent. del 10-09-1999, Brosman c/ Bel Ray Arg. S.A., LL
2000-B, 239.
44
Puede tratarse de hechos ocurridos con posterioridad o que llegaron a conocimiento de las partes en
ese momento (CARLI, Carlo, La demanda civil, Editorial Lex, La Plata, ao 1977, pg. 311).
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 135.844, RSI-546-6, Interloc. del 04-07-2006,
Gimenez c/ Sedares s/ Disolucin de Sociedad de Hecho.
46
En el ordinario y sumarsimo nacional- toda la prueba vinculada a la demanda y contestacin debe
ofrecerse en dichas presentaciones, segn el art. 333 del CPCCN (segn ley 25.488).
47
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 234.294, RSI-199-2, Interloc. del 14-05-2002, G. c/ A.
V. s/ Incidente de disminucin de cuota alimentaria.
el hecho nuevo ya pudo haberse alegado antes o en su defecto se podr incorporar hasta
el quinto da desde la notificacin de la apertura (y proveimiento) de prueba. En este
ltimo supuesto habr que suspender el plazo probatorio hasta la resolucin, y en su
caso, se ampliar el proveimiento incorporndose las probanzas alegadas con el hecho
nuevo y su contestacin.
Continuando con esta clase de procedimientos, y si el juez slo decreta la
apertura a prueba sin proveimiento, de alegarse hechos nuevos en el nterin, slo habr
que diferir el proveimiento (y suspender los plazos) hasta que se sustancien estas
alegaciones, para luego resolver sobre la admisibilidad de todas las pruebas en el mismo
momento.
En el juicio ordinario bonaerense, al alegarse un hecho nuevo, solo debe
acompaarse la documental con tal postulacin. Por otra parte, una vez firme el auto
que decreta la apertura a prueba, comienza a correr el plazo de diez das para la
presentacin de los respectivos cuadernos (arts. 369, 378 del CPCCBA), pudiendo la
contraparte manifestar en la vista consecuente- acerca de la admisibilidad o pertinencia
de los medios ofrecidos48. Luego se dictar el auto de proveimiento en cada
expedientillo. Pero como vimos- el plazo de alegacin de los hechos nuevos (con su
documental) fenece al quinto da desde la notificacin de la apertura a prueba, mientras
que el ofrecimiento de la restante prueba (de los hechos nuevos) se debe realizar
tambin al momento de la formacin de los cuadernos.
Esto implica que y siempre en el ordinario de la Provincia de Buenos Aires- en
cada cuaderno deber proveerse toda la prueba ofrecida (la vinculada a los escritos
constitutivos, y los referida a los hechos nuevos), previa vista a la contraria, para que
efecte las oposiciones del caso.
Como anticipamos, la denuncia del hecho nuevo genera una vista a la contraria.
En la nacin y provincia, esta parte no solamente puede replicar el hecho nuevo en
responde, sino que tiene la posibilidad de ofrecer prueba de los alegados por su
oponente, o bien, incorporar otros hechos nuevos. Obviamente que si ocurre esto
ltimo, corresponde en funcin del principio de bilateralidad- otorgar una vista similar
a la contraparte a los mismos fines.
Consideramos importante poner nfasis en que, en el responde de un hecho
nuevo habr que observar estrictamente las reglas de la contestacin de demanda, bajo
48
Dado que esta es la primera oportunidad en la que se exhiben el resto de las pruebas, porque con la
demanda y contestacin slo se debe agregar la documental (art. 332 ap. 1 del CPCCBA).
apercibimiento de las consecuencias sealadas en los arts. 356 inc. 1 del CPCCN y 354
inc. 1 del CPCCBA.
Sin embargo, no se aclara en los cdigos nacional y bonaerense, si el traslado
debe efectuarse ministerio legis o por cdula. No nos cabe duda que si an no se abri a
prueba la causa, esta sustanciacin debe ordenarse por cdula (doctr. arts. 135 incs. 12
en el CPCCN, y 11 en el CPCCBA). Pero si ya se ha dictado la providencia de
apertura, su anoticiamiento debera otorgarse por nota (arts. 135 contrario sensu del
CPCCN y BA), aunque en la prctica forense no hay consenso al respecto.
Rigen las mismas normas sobre los medios de prueba permitidos para los
escritos liminares.
Cambiando el rumbo y como se anticip-, cuando el hecho nuevo sea
desestimado en primera instancia, tal providencia ser apelable con efecto diferido (ver
precisiones en III.B.7).
Recordemos que si el hecho nuevo se arguyere por primera vez en la cmara de
apelaciones (en ambos cdigos49) por haber ocurrido luego de la etapa permitida en
primera instancia, debe presentarse dentro de los cinco das de notificada la providencia
de los arts. 259 del CPCCN y 254 del CPCCBA, acompaado de toda la prueba50.
De dicha exposicin, se dar traslado a la contraria por el plazo de cinco das
(arts. 261 del CPCCN y 256 del CPCCBA), quien obviamente- tambin podr ofrecer
prueba en su defensa; debiendo posteriormente resolverse la admisibilidad del hecho
nuevo, y en su caso, el proveimiento de las pruebas en la alzada. A ello le seguir la
produccin de dichas probanzas51, y por ltimo el llamamiento de autos (arts. 268 del
CPCCN y 263 del CPCCBA) y la sentencia.
B.7.- Recursos. Los arts. 366 del CPCCN y 364 del CPCCBA establecen
que la providencia que admitiere el hecho nuevo ser inapelable, mientras que la que lo
rechazare ser apelable en efecto diferido.
En los procesos ordinarios y sumarios, los recursos que se concedan con efecto
49
En la Nacin solo rige para el ordinario, y en la Provincia de Buenos Aires para el ordinario y
sumario.
50
Reiteramos que la expresin de agravios del proceso sumario (Provincia de Buenos Aires) debe ser
expuesta dentro de los cinco das (en algunos tribunales es por su orden), pero ese plazo se extiende a diez
das en el ordinario (solo para la expresin de agravios, dado que el hecho nuevo y las restantes
posibilidades del art. 260 del CPCCN y 255 del CPCCBA vencen a los cinco das sin importar el tipo
procesal).
51
Para la produccin de pruebas en la alzada, rigen los arts. 262 a 265 del CPCCN, y 257 a 259 del
CPCCBA.
Estos cinco das corren individualmente y se cuentan desde la notificacin del despacho del art. 259
del CPCCN y 254 del CPCCBA (LOUTAYF RANEA, Roberto G., Los hechos en el recurso de
apelacin, en: Los Hechos en el proceso civil, ob. cit., pg. 211).
53
Pero solo cuando hubiese sido denegado en primera instancia, dado que de ocurrir el hecho nuevo
con posterioridad, no puede alegarse en la alzada porque en los recursos contra sentencias definitivas
concedidos en relacin se encuentra vedada esta facultad (ver punto III.B.3).
54
Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 2, causa 95.350, RSI-84-4, Interloc. del 24-02-2004,
Salvador c/ Spotorno s/ Desalojo (Queja).
55
Cm. Civ. y Com. Azul, Sala 1, causa 45.912, RSI-176-3, Interloc. del 14-05-2003, M. s/ Incidente
reduccin cuota alimentaria (Queja).
Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 2, causa 58.768, RSD-369-93, Sent. del 23-12-1993, Ercoli c/
Balbona s/ Sumario, LLBA 1994-244.
57
En la Provincia de Buenos Aires, el art. 36 del cuerpo adjetivo no coloca a las potestades
investigativas del iudex dentro de una categora inexcusable, sino que an permanecen en la letra de la
ley- en el mbito de las facultades, aunque modernamente no podra sostenerse que el mismo est
eximido de valorar los hechos sobrevinientes al momento de sentenciar.
58
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 La Plata, causa 93.274, RSD-140-95, S. del 02-05-1995, Gorrini c/
Aiello s/ Desalojo.
del lapso estipulado, por lo que se juzg que no se afectaba el derecho de defensa y el
principio de congruencia.
Asimismo, en el transcurso de un juicio de adopcin, se admiti como hecho
sobreviniente, la sola superacin por parte del adoptante de la edad mnima exigida por
el art. 315 inc. a del Cdigo Civil59.
En un precedente que para nosotros encierra el acaecimiento de un hecho
sobreviniente, la Corte Suprema revoc una sentencia en la que no se haba ponderado
la necesidad del reajuste numerario de la indemnizacin como medio de salvaguardar el
alcance real del resarcimiento, evitando as que prcticamente se desconociese la norma
de fondo y por ende, el menoscabo de la verdad jurdica objetiva y de los derechos de
propiedad y defensa en juicio60.
Del mismo modo, se valor como hecho modificativo a un acontecimiento que
fue denunciado como hecho nuevo, pero que ocurri luego de la oportunidad prevista
para ser considerado como tal61 (ver punto III.C.2).
En otro caso, en el cual una entidad financiera, al demandar careca de capacidad
legal para hacerlo en razn de compromiso de fusin suscripto con otro banco con
anterioridad (pese a subsistir como persona jurdica), tal defecto fue subsanado con
anterioridad al dictado de sentencia mediante la presentacin del sndico designado en la
quiebra de este ltimo, quin ratific lo actuado por la actora (hecho sobreviniente). Por
este motivo, se hizo lugar a la accin (considerando adems que la deuda no haba sido
negada), pero las costas se impusieron por su orden en razn de las circunstancias
antedichas62.
C.2.- Oportunidad. Es necesario alegar los hechos sobrevinientes?
Destac un pronunciamiento de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, en
un proceso en el cual el accionante empleado municipal- haba solicitado su
reincorporacin a la planta con ms una pretensin indemnizatoria, que si se denuncia
un hecho nuevo con posterioridad al momento permitido por la ley adjetiva, el mismo
debe ser tenido en cuenta si las circunstancias lo ameritan- como hecho modificativo al
59
momento de sentenciar63.
Concretamente, en dicho asunto el actor pretendi incorporar un hecho nuevo
acontecido luego de la oportunidad prevista en el art. 363 del CPCCBA- fundado en su
baja del plantel municipal, a efectos de acogerse al beneficio jubilatorio ordinario. Por
tal razn, y dado que dicha medida tornaba imposible su reincorporacin al cargo que
desempeaba, solicit el incremento de la indemnizacin por dao moral (que ya haba
esbozado al momento de entablar la demanda).
Pero, habida cuenta de la oportunidad en al cual fue denunciado el acaecimiento,
ste fue declarado formalmente improcedente por resultar extemporneo, mas ello no
impidi que se tuviera en consideracin al momento de fallar, como hecho modificativo
por la va del art. 163 inc. 6 ap. 2 del CPCCBA.
Remarc el tribunal de marras, que ese hecho no poda ser desconocido, dado
que dicha norma impona la necesidad de valorarlo en el pronunciamiento.
De todos modos, se aclar en el resolutorio que en este caso- no se violaba el
derecho de defensa de la contraria, dado que la circunstancia denunciada, a pesar de
modificar la situacin fctica existente a la fecha de la traba de la litis (pero no el objeto
litigioso), estaba documentada en la causa.
En el marco de tal hermenutica, se dijo que la valoracin del hecho
modificativo indicado, adquira relevancia no solo para excluir el pedido de
reincorporacin al cargo, sino fundamentalmente para hacer lugar a la pretensin
resarcitoria articulada por la actora tanto en la demanda, como su incremento en la
denuncia del hecho nuevo.
Por ltimo, corresponde destacar que en el precedente citado, la causa tramit
como demanda contencioso administrativa en instancia originaria del Mximo Tribunal
bonaerense, de conformidad al anterior rgimen impuesto por la ley 2961 (luego
suplantado por la ley 12.00864). En ese sistema, adems de existir ciertos medios de
impugnacin particulares, el medio de revisin idneo de la sentencia era slo el
recurso extraordinario federal, por lo que no se podan aplicaban las previsiones del art.
255 inc. 5 a del CPCCBA para su denuncia ante la alzada.
En otro caso de similares connotaciones, y que tramit ante la Corte Suprema de
la Nacin en instancia originaria, se aclar que es improcedente aplicar el lmite
63
SCBA, causa B 55.731, Sent. del 05-11-2003, Elhorriburu c/ Municipalidad de Bragado s/ Demanda
contencioso administrativa.
64
Aunque permanece vigente (con algunas adaptaciones jurisprudenciales) para aquellos casos que an
se encuentran en trmite.
temporal previsto en el art. 365 del CPCCN para la alegacin de un hecho nuevo si las
circunstancias as lo ameritan65.
Se trataba de una accin de daos y perjuicios, y luego de vencido el plazo de
cinco das previsto para la alegacin de hechos nuevos, la actora manifest que como
consecuencia de las lesiones sufridas en el accidente de trnsito que motiv el reclamo,
se le produjo una cicatriz queloide, que se haba convertido en una enorme deformacin
inexistente al momento de promover la demanda. El certificado mdico que adjunt y el
escrito en el cual fue invocado, eran de fecha posterior al previsto en el ordenamiento
ritual, pero se destac que las partes no contaban con la oportunidad procesal prevista
en el art. 260, inc. 5 b del mismo cdigo, para hacer valer hechos como el invocado a
fin de incorporarlos regularmente al proceso para su consideracin y decisin en el
momento de dictar sentencia definitiva.
As, puso de relieve la Corte que una interpretacin sistemtica de las normas
procesales en juego que se adecue a las restricciones originadas por esa instancia nica,
impone soslayar la restriccin temporal establecida por el art. 365 antes citado, mxime
cuando el art. 163 inc. 6, igualmente autoriza al Tribunal a hacer mrito de
circunstancias fcticas como la indicada. Adems se aadi-, una decisin denegatoria
frustrara garantas del demandante que cuentan con raigambre constitucional, en la
medida en que quien invoca ser damnificado debera promover la reparacin del nuevo
dao mediante otra demanda, con la consecuente demora que la duplicacin de
actuaciones ocasionara sin ninguna justificacin.
Como hemos advertido, el Mximo Tribunal Nacional, prcticamente ha
equiparado para este supuesto- el hecho nuevo al hecho sobreviniente.
Sin perjuicio de lo expuesto, y para los procesos de doble instancia, podemos
destacar que cuando se hayan dado las particularidades pertinentes (especialmente la no
violacin del derecho de defensa), ciertos acontecimientos que sucedan luego del
momento previsto en el art. 365 del CPCCN (363 del CPCCBA), tambin pueden ser
valorados por el juez de grado como hechos sobrevinientes, sin necesidad de tenrselos
que solicitar en la alzada como hechos nuevos (arts. 260 inc. 5 a del CPCCN, y 255
inc. 5 a del CPCCBA).
Resulta imprescindible que el hecho sobreviniente se encuentre acreditado,
incluso el rgano jurisdiccional de advertir su existencia- puede echar mano a sus
65
Trib. Trab. 2, La Plata, causa 26.056/00, Sent. del 29-12-2005, Ramirez c/ Red Coop s/ Despido.
Que deben encontrarse justificadas en el caso concreto, con motivo de no conculcar el principio de
igualdad procesal.
68
CSN, Sent. del 10-08-1999, Faras c/ ANSES, LL 2000-A, 23.
69
POCLAVA LAFUENTE, Juan C., Verdad objetiva y negligencia del letrado, LL 2000-A, 24.
67
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa B 65.527, RSD-227-88, Sent. del 13-09-1988, Caja de
Prev. Social para Prof. de la Ingeniera c/ Cardarelli s/ Apremio.
71
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 97.286, RSD-224-2, Sent. del 31-10-2002, Caja de
Prev. Social para Profesionales de las Cs. Farmacuticas de la Pcia. de Bs. As. c/ Capalbo s/ Apremio.
72
SCBA, causa L 71.370, Sent. del 21-02-2001, Amabile c/ SOMISA s/ Indemnizacin por
enfermedad, DJBA 160-105.
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 104.102, RSI-1200-97, Interloc. del 16-10-1997,
Fernandez c/ Viqueira s/ Daos y perjuicios.
74
FALCN, Enrique M., Derecho Procesal, Editorial Rubinzal-Culzoni, Tomo I ao 2003, pgs.
571/3.
75
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 28.148, RSD-727-90, Sent. del 25-10-1990, G. c/ I. s/
Divorcio vincular.
76
Cm. Civ. y Com. I, Sala 3 La Plata, causa 232.660, RSD-13-99, Sent. del 18-02-1999, Aguero c/
Agollia s/ Daos y perjuicios.
SCBA, causa L 84.025, Sent. del 19-07-2006, Campoy c/ Cotravi Ltda. s/ Indemnizacin despido.
CSN, Sent. del 21-03-2006, Sociedad Annima Agrcola Ganadera Nehuen c/ Provincia de Buenos
Aires.
79
Cm. Civ. y Com. Necochea, causa 3.073, RSI-207-98, Interloc. del 01-09-1998,
Ledesma c/ Ibarluca s/ Incidente nulidad.
78
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 238.727, RSI-103-2, Interloc. del 12-03-2002,
Sargentoni c/ Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/ Daos y perjuicios.
81
SCBA, causa L 90.750, Sent. del 07-09-2005, Paz c/ A.E.M.N.S.A. S.R.L. y otros s/ Despido.
82
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 135.122, RSI-261-6, Interloc. del 06-04-2006,
Mendy c/ De Martino s/ Daos y perjuicios, LLBA 2007 (julio), 687.
83
MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos ..., Tomo IV-B segunda edicin, ao 1994, pg. 103.
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 Mar del Plata, causa 135.122, RSI-261-6, Interloc. del 06-04-2006,
Mendy c/ De Martino s/ Daos y perjuicios.
85
Ya hemos dicho que se puede ofrecer todo tipo de prueba.
necesariamente habr que correr traslado de los documentos para no quebrar el principio
de bilateralidad86.
Aunque tambin pensamos para ambos cdigos- que si se ofrecieron otros
medios de prueba al responder el nuevo hecho, la contraparte tambin tendr la
posibilidad de ejercer su contralor u oposicin, dentro del mismo plazo.
E.- Nuevos hechos, preclusin y cosa juzgada. En el rubro bajo anlisis, la
parte que no contestare el traslado atinente a la alegacin del nuevo hecho, o que
hacindolo, no ofreciere prueba al respecto, no podr reeditar dicha cuestin en otra
oportunidad, sin perjuicio de la valoracin que haga el juez al momento de la sentencia.
En este sentido, la ley ritual pese a los defectos que hemos resaltado en el punto
IV.D- establece cul es el momento que tiene el litigante interesado para responder al
planteo de un hecho nuevo, motivo por el cual de desplegarse extemporneamente esta
carga, se impondr la barrera de contencin que surge del principio de preclusin
procesal.
Con similares argumentos, tambin se encontrar vedado hacerlo en un pleito
posterior, pudiendo all la contraria plantear la excepcin de cosa juzgada en base a que
la accin posee los mismos fundamentos que la anterior, sin perjuicio de que la prueba
(o el relato de ciertos hechos) pueda no ser la misma.
La jurisprudencia ha expresado que pueden hacerse valer los efectos de la cosa
juzgada contra el mismo actor, que mediante una nueva demanda pretende suplir la falta
o ausencia de pruebas que motivaron el rechazo de la anterior87.
F.- Recursos. A los fines de recurrir una decisin que admite o deniega (al actor
o reconvincente) el ejercicio de la facultad de los arts. 334 del CPCCN y 333 del
CPCCBA, la apelacin deviene viable, dependiendo del tipo de proceso.
As, se ha declarado admisible la apelacin vinculada al hecho nuevo en un
juicio de divorcio vincular (proceso ordinario). En este caso, la cmara confirm el
pronunciamiento del a quo que haba admitido la incorporacin de documentos por la
va del art. 333 del CPCCBA88. En cambio, para los juicios sumarios, se ha entendido en
86
MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos ..., Tomo IV-B, ob. cit., pg. 103.
Cm. Nac. Com., Capital Federal, JA 62-811.
88
Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 1, causa 56.345, RSI-628-91, Interloc. del 15-10-1991, S. B. c/
H. s/ Divorcio vincular. Esta causa tramit en la provincia de Buenos Aires, y en dicha poca, el tipo de
juicio para estas cuestiones era el ordinario (escriturario) y de doble instancia.
87
Cm. Civ. y Com. I, Sala 3 La Plata, causa D 222.362, RSI-60-01, Interloc. del 27-02-2001,
Gutirrez c/ Ubaldi s/ Daos y perjuicios.
90
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa B 82.864, RSI-232-96, Interloc. del 27-08-1996, Rossi
c/ Jokanovich s/ Cumplimiento de contrato.
CSN, Sent. del 27-03-2001, Santa Mara Estancias Saltalamacchia y Ca. SCA c/ Provincia de
Buenos Aires, Fallos 324:869.
92
KIELMANOVICH, Jorge L., Teora de la prueba y medios probatorios, Editorial RubinzalCulzoni, ao 2004, pg. 413.
93
BERNAL AVERIRO, Karina A., Prueba documental, en: Tratado de la prueba (MIDON,
Marcelo S. director-), Librera De La Paz, ao 2007, pg. 438.
94
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 37.554, RSD-109-95, Sent. del 27-04-1995, Laguilla c/
Bianchi s/ Consignacion.
95
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 234.294, RSI-199-2, Interloc. del 14-05-2002, G. c/ A.
V. s/ Incidente de disminucin de cuota alimentaria.
96
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 90.088, RSI-279-98, Interloc. del 26-11-1998,
Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Prov. de Bs. As. c/ Ortiz s/ Daos y
perjuicios.
281.
GOZANI, Osvaldo A., Costas procesales, Editorial Ediar, Vol. 1 (tercera edicin, ao 2007), pg.
que buena fe mediante- los reclamos de las partes sean debidamente atendidos por el
rgano jurisdiccional.