Hecho Nuevo - Nuevo Hecho - Hecho Sobreviniente

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HECHOS NUEVOS, HECHOS SOBREVINIENTES, NUEVOS HECHOS Y

NUEVOS.
Juan Manuel Hitters
Sumario: I.- INTRODUCCIN; II.- HECHOS MODIFICATIVOS, EXTINTIVOS E
IMPEDITIVOS; III.- HECHOS NUEVOS Y HECHOS SOBREVINIENTES, A.- Preliminar, B.Hechos nuevos, B.1.- Concepto y delimitacin. Nueva prueba, B.2.- Legitimacin para deducirlos,
B.3.- Oportunidad para introducirlos. Distintas instancias y sistemas, a) Procesos de conocimiento.
Diferentes instancias y etapas, b) Juicios ejecutivos, B.4.- Imposibilidad de modificar el objeto
litigioso, B.5.- Requisitos segn las instancias, B.6.- Puede ofrecerse todo tipo de prueba. Trmite,
B.7.- Recursos, C.- Hechos sobrevinientes, C.1.- Concepto, C.2.- Oportunidad. Es necesario
alegar los hechos sobrevinientes?, C.3.- Pueden modificar la demanda?, C.4.- Tipos de procesos e
instancias; IV.- NUEVOS HECHOS (O HECHOS NO INVOCADOS), A.- Concepto, B.Legitimacin, C.- La negacin de los hechos por el demandado o reconvenido, da lugar al nuevo
hecho?, D.- Medios probatorios permitidos. Oportunidad de agregarlos, E.- Nuevos hechos,
preclusin y cosa juzgada, F.- Recursos; V.- NUEVOS DOCUMENTOS, A.- Concepto, B.Legitimacin, C.- Oportunidad y trmite, D.- Nuevos documentos o nuevos instrumentos?, E.- Su
incidencia en la imposicin de costas; VI.- CONCLUSIONES.

I.- INTRODUCCIN.
En los procesos de corte dispositivo, les corresponde a las partes determinar el
alcance del debate en cuanto a los hechos (lcitos) alegados, pudindolos reconocer o
controvertir.
En estos tipos rituales predomina la voluntad de los legitimados activo y pasivo,
quienes no solamente fijan y delimitan el objeto litigioso y aportan el material de
conocimiento, sino que tambin tienen el poder de impedir que el juez exceda los
lmites fijados a la disputa por la voluntad de los mismos. Los regmenes adjetivos
civiles vigentes en el pas, si bien son bsicamente dispositivos, contienen regulaciones
inherentes al sistema inquisitivo, que se verifica en las normas que promueven el
activismo judicial, tales como los poderes o facultades para esclarecer los hechos
controvertidos1.
Este factum, necesariamente debe ser exhibido en los escritos constitutivos de la
litis, y el judicante lo debe calificar al momento de dictar sentencia, subsumindolo en
derecho.
Para Chiovenda y la doctrina en general-, la actividad vinculada al postulado
iuria curia novit no tiene lmites, y no precisa ninguna peticin especial de parte, ni
tampoco el acuerdo de stas puede impedirla; mientras que en lo atinente a los hechos,
1

DE LOS SANTOS, Mabel A., Condiciones para la admisibilidad del hecho sobreviniente en el
proceso civil, LL 2003-F, 1010.

la posicin del rgano es muy distnta2.


El escenario fctico y la postulacin probatoria podran no agotarse con los
relatos insinuados en las presentaciones preliminares, siendo posible darle cabida a los
denominados hechos nuevos nova reperta- y hechos sobrevinientes. Tal como se ha
normado en el art. 163 inc. 6 ap. 2 del CPCCN (y CPCCBA), al magistrado tambin le
incumbe al momento de fallar, meritar los hechos constitutivos, modificativos o
extintivos producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, hayan
sido invocados como hechos nuevos o no.
Como veremos en las lneas siguientes, la delimitacin entre los hechos nuevos
y sobrevinientes, a pesar de que en ciertas ocasiones puede ser abstracta y resultar
compleja, es imprescindible a los efectos de la debida (legtima) incorporacin al litigio
de estos acontecimientos novedosos. Como aproximacin inicial, podemos anticipar que
generalmente los primeros slo se pueden invocar a instancia de parte en los procesos
de conocimiento y en algunos incidentes, mientras que los ltimos pueden ingresar an
de oficio e incluso, en los juicios ejecutivos (latu sensu).
Tambin existen los denominados nuevos hechos o hechos no alegados- y/o
nuevos documentos. Los nuevos hechos y nuevos documentos, que a pesar de tener
puntos en comn con los anteriores (hechos nuevos y sobrevivientes), poseen fronteras
ms definidas y pueden diferenciarse con mayor facilidad, por lo que sern abordados
en pargrafos aparte por cuestiones didcticas.
Entonces, el objetivo de nuestro estudio estar centrado en los hechos nuevos,
hechos sobrevinientes, nuevos hechos y nuevos documentos3. Tambin haremos
mencin a la llamada nueva prueba (no documental), aunque no ha sido admitida en la
prctica (ver punto III.B.1).
II.- HECHOS MODIFICATIVOS, EXTINTIVOS E IMPEDITIVOS.
Antes de abocarnos al tratamiento de cada unos de los cuatro institutos
mencionados, consideramos necesario efectuar una resea acerca del concepto de los
hechos modificativos, extintivos e impeditivos, dado que, como reza el art. 163 inc.
6 ap. 2 del CPCCN y BA, stos pueden ser valorados al momento de dictarse la
2

CHIOVENDA, Guiseppe, Derecho Procesal Civil, Editorial Reus, Madrid, Tomo II ao 1977
(traduccin a la tercera edicin italiana de CASAIS Y SANTAL, Jos), pgs. 188/9.
3
Limitado a los procesos civiles y comerciales en los cdigos nacional y bonaerense y ciertas
referencias a algunos procedimientos especiales que se remiten a ellos-.

sentencia de mrito, aunque no hayan sido invocados como hechos nuevos.


Como hemos mencionado supra, en principio los pleitos quedan conformados en
sus confines fcticos a tenor de lo que los contendientes han expuesto en la demanda y
contestacin, y eventualmente, en la reconvencin y su responde.
Pero luego de dicha oportunidad, en la cual ha quedado trabada definitivamente
la litis, y por ende no se permite su ampliacin o modificacin (art. 331 del CPCCN y
BA), puede suceder que se surjan a la luz ciertos acontecimiento desconocidos y
obviamente no alegados- que alteren el rumbo del proceso, pudiendo influir en el fallo,
en mayor o menor medida.
De este modo, los hechos constitutivos, han sido sealados como aquellos que
normalmente producen la adquisicin de derechos, mientras que los extintivos son los
que puede invocar la contraparte y tienden a probar la inexistencia o muerte de los
primeros. Los hechos modificativos, de su lado, de alguna manera cambian la posicin
en que se haba colocado el adversario a travs de los hechos constitutivos o extintivos4.
Palacio, quien ya aclaraba que el hecho modificativo ofreca cierta dificultad de
encuadramiento, citaba el ejemplo del proceso de escrituracin en el cual el demandado
enajenaba el inmueble durante la sustanciacin del pleito. En ese caso, el juez an de
oficio- deba condenar directamente al pago de daos y perjuicios (art. 889 del C. Civ.),
dado que la transferencia del dominio peticionado ab initio implicara una futura
sentencia de cumplimiento imposible5.
Por nuestra parte, consideramos que el hecho constitutivo debe estar
necesariamente invocado en la demanda, y por lo general tambin lo estar el extintivo
en la contestacin, aunque tambin podran surgir de la prueba o acontecimientos
ulteriores. Sin embargo, entendemos que los modificativos para ser tales- no deberan
insinuarse en dichas postulaciones iniciales, sino con posterioridad.
Couture explicaba que existen cuatro categoras. Las dos primeras coinciden
con la definicin anterior, y son el hecho constitutivo (que sera vgr.- un prstamo),
y el hecho extintivo (el pago). Luego aada dos tems ms, referidos al hecho
invalidativo (vgr., falta de facultades del mandatario que recibi ese pago), y al hecho
convalidativo (la ratificacin del mandante)6. Estas ltimas, pueden equipararse al
4

ARAZI, Roland, El sistema dispositivo y los hechos, en: Los Hechos en el proceso civil
(MORELLO, Augusto M. director-), Editorial La Ley, ao 2003, pg. 76.
5
PALACIO, Lino E., Derecho Procesal Civil, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Tomo V
(Segunda edicin actualizada con la colaboracin de TESSONE, Alberto J.), ao 2001, pg. 413.
6
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Roque Depalma Editor, tercera
edicin -Buenos Aires-, ao 1958, pg. 245.

hecho modificativo, siempre que segn el criterio expuesto- se vislumbren de la prueba


producida en el entuerto, y no de los escritos liminares.
Estimamos que esta clasificacin resulta til tanto a los hechos sobrevinientes
como a los hechos nuevos, e incluso a los nuevos documentos, dado que,
dependiendo de la entidad del acontecimiento ocurrido, o bien de la oportunidad de su
acaecimiento, se encuadrar en el primer, segundo o tercer grupo.
Sin duda, estas sistematizaciones dependiendo del tipo de proceso y del
contexto fctico- tambin influirn en la carga de la prueba y el deber de colaboracin
de las partes, pero ello trasciende el objetivo de este ensayo.
III.- HECHOS NUEVOS Y HECHOS SOBREVINIENTES.
A.- Preliminar. Como hemos anticipado, efectuaremos aqu un esbozo de las
diferencias entre los hechos nuevos y hechos sobrevinientes, remarcando ciertas
particularidades del trmite de cada uno. En los puntos IV y V, haremos referencia a los
nuevos hechos y nuevos documentos, con la misin de lograr una adecuada
diferenciacin entre todos ellos.
Una de las caractersticas comunes que poseen estos cuatro institutos, es que
hacen honor al principio de economa procesal, porque de no ser admitidos, se
permitira que los principios de formalidad o preclusin triunfen sobre verdad, o bien
habra que reeditar el proceso con los inconvenientes que ello acarrea.
Los hechos nuevos y sobrevinientes para encuadrar como tales- deben ocurrir o
ser conocidos con posterioridad a la traba de la litis, y pueden ser invocados sin que se
violente la regla del art. 331 del CPCCN y BA.
B.- Hechos nuevos.
B.1.- Concepto y delimitacin. Nueva prueba. Los hechos nuevos son
el conjunto de sucesos que se conectan con la demanda o contestacin y la integran, sin
transformarla7. As como reflexionaremos luego, deben llegar a conocimiento de las
partes, con posterioridad a la traba de la litis, y adems tener relacin con la cuestin
que se ventila en el litigio.
7

GOZANI, Osvaldo A., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires
comentado y anotado, Editorial La Ley, Tomo II ao 2003, pg. 14.

En este sentido, ingresa dentro de este rubro por ejemplo- la agravacin ulterior
del dao en un pleito pendiente, pudiendo dar luz verde al requerimiento de un
incremento de la indemnizacin ya tarifada en la demanda8.
En un juicio de divorcio por causal objetiva, se entendi que no poda alegarse
como hecho nuevo la causal subjetiva, por lo que debera ser promovida por separado9,
porque de ese modo se modificaba la pretensin liminar. Aunque la opinin autoral
opin lo contrario, dado que en dichos procesos se pueden acumular las causales, y por
ende, se permite incorporar como hecho nuevo a la subjetiva, si ocurre con
posterioridad o fuese desconocida10.
En un juicio de daos y perjuicios derivado de un accidente de trnsito, la actora
denunci al fallecimiento de su hija como hecho nuevo y solicit el aumento de los
rubros indemnizatorios11. En efecto, la hija de la accionante se encontraba enferma antes
del evento daoso en el que fue vctima su madre, y a consecuencia de ste, su
progenitora no le pudo brindar la atencin adecuada. En el fallo que hizo lugar al hecho
nuevo, se destac con buen tino- que guardaba relacin directa con la cuestin
ventilada y que poda resultar til para la resolucin.
Obviamente, cuando se admite la incorporacin del hecho nuevo, el magistrado
no prejuzga sobre la valoracin que efectuar del mismo al momento de sentenciar.
Aadiendo otro ejemplo, podra tolerarse la alegacin como hecho nuevo, del
recupero del automotor robado en un juicio promovido por el acreedor prendario contra
el asegurador, que como tal extingue el derecho del primero, y podra conllevar al
rechazo de la demanda por tal circunstancia sobreviniente (aunque no por infundada,
sino por abstracta, a los fines de la imposicin o distribucin de las costas)12.
En materia alimentaria se edict que las nuevas circunstancias que surjan en la
etapa de apelacin (en el caso citado, se invoc la crisis econmica), deban debatirse
por incidente de reduccin de cuota, y no por el sendero del hecho nuevo 13, criterio que
compartimos.
En cambio no se ha considerado como un hecho nuevo al traslado corrido de la
8

Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 209.766, RSD-213-92, Sent. del 06-10-1992, Batalla c/
Municipalidad de La Plata s/ Daos y perjuicios.
9
Cm. Nac. Civ., Sala B, Capital Federal, Sent. del 23-02-1994, SM c/ Ch.
10
FALCN, Enrique M., Causales de divorcio y hechos nuevos, LL 1995-D, 58.
11
Cm. Nac. Civ., Sala C, Capital Federal, Sent. del 07-06-2007, Miguel c/ Empresa de Transporte
Pedro de Mendoza s/ Daos y perjuicios, DJ del 07-11-07, 675.
12
KIELMANOVICH, Jorge L., Hechos nuevos (a propsito del artculo 365 del cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin), LL 1987-D, 872.
13
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 13-08-2002, A. c/ N., LL 2002-E, 475.

documentacin acompaada por el accionado en la contestacin que, el actor debe


responder observando las normas establecidas para ello14.
En un antiguo fallo (de 1979) se excluy de esta categora al dictado de nuevas
normas legales que no necesiten ser invocadas por las partes. Se dijo all que entre los
requisitos exigidos para la admisibilidad de los hechos nuevos, stos deben versar
precisamente sobre hechos15. Sin embargo, algunos resolutorios han calificado por la
va del art. 163 inc. 6 del CPCCBA (hecho modificativo o extintivo hecho
sobreviniente-), a la modificacin de las normas jurdicas que rigen la relacin
sustancial materia de un litigio, tal como ocurri en un caso en el cual se incorpor un
nuevo derecho estatutario al trabajador pblico16.
Como relataremos en el punto III.C, el vencimiento contractual operado en el
transcurso de una demanda de desalojo por falta de pago encuadra dentro de la figura de
los hechos sobrevinientes.
Otros decisorios han distinguido entre hechos nuevos y nuevas pruebas de
hechos ya alegados (nueva prueba). En este entendimiento solamente aqul puede ser
invocado en primera o segunda instancia, en las oportunidades que el rito prescribe. La
nueva prueba sobre hechos ya alegados en los escritos postulatorios; en cambio, no
puede ofrecerse en primera instancia, una vez vencido el plazo legal (arts. 333 del
CPCCN y 332, 365, 484 y ccs. del CPCCBA), ni en la Alzada en aquellos supuestos
que no sean los previstos por el art. 255 CPCCBA17 (260 del CPCCN).
Su razn de ser radica en que la incorporacin de estos nuevos elementos
probatorios no importan necesariamente denuncia de hechos nuevos18.
Pero si la nueva prueba fuese de naturaleza instrumental, podr ingresar por la
va de los nuevos documentos (arts. 335 y 260 inc. 3 del CPCCN; y 334 y 255 inc. 3
del CPCCBA), tal como lo explicaremos en el punto V.D.
Similar exclusin encontramos en el instituto denominado nuevos hechos (334
14

Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 1, causa 54.553, RSI-54553-4, Intreloc. del 12-02-2004,
Mardirossian c/ Pagani s/ Desalojo.
15
Cm. Nac. Civ., Sala A, Capital Federal, Sent. del 29-03-1979, Feito de Vanrell Mortonelli c/
Municipalidad de la Capital, LL 1979-B, 424.
16
SCBA, causa B 61.184, Sent. del 27-10-2004, Barbosa c/ Provincia de Buenos Aires s/ Demanda
contencioso administrativa.
17
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 56.942, RSI-257-5, Interloc. del 09-08-2005, AADI
CAPIF A.C.R. c/ Essential S.A. s/ Cobro sumario.
18
MORELLO, Augusto M. SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto O., Cdigos
Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, Librera Editora
Platense y Abeledo-Perrot, Tomo V-A segunda edicin, ao 2001, pg. 109. Cm. Civ. y Com. Dolores
causa 78.380, RSD-114-3, Sent. del 03-04-2003, Ordas c/ Balneario Alex y otros s/ Daos y perjuicios.

del CPCCN y 333 del CPCCBA), aunque stos solo se pueden invocar ante el juez de
grado (vase el punto IV).
Las normas bsicas que regulan el hecho nuevo son los arts. 260 inc. 5 a, 365
y 366 del CPCCN (arts. 255 inc. 5 a, 363 y 364 del CPCCBA).
B.2.- Legitimacin para deducirlos. Podrn invocar hechos nuevos
ambas partes y cualquier tercero que intervenga en el proceso.
Incluso, est facultado a hacerlo el rebelde, an en la cmara de apelacin19,
siempre que se trate de un evento acontecido o vislumbrado luego del plazo en que
debi contestar la demanda.
Cabe aclarar que en la alzada, no solo lo puede hacer el recurrente, sino tambin
el recurrido20.
B.3.- Oportunidad para introducirlos. Distintas instancias y sistemas.
a) Procesos de conocimiento. Diferentes instancias y etapas.
Los hechos nuevos solamente resultan invocables en los procesos de conocimiento,
especialmente en el tipo ordinario y sumario. Recordemos que en el cdigo nacional, el
ltimo trmite fue suprimido con la reforma introducida por la ley 25.488.
En los sumarsimos cierta tendencia actual se inclina por la permisibilidad21,
aunque no se pueden alegar en la alzada, dado que los recursos contra la sentencia se
conceden en relacin, y adems se generara un inconveniente recursivo si ste fuese
rechazado en primera instancia (ver punto III.B.7).
Con respecto a la oportunidad de introduccin, en el sistema nacional, y como
reza el art. 365 (segn ley 25.488) del cuerpo ritual, es factible hasta cinco das despus
de notificada la audiencia del art. 360 del mismo cdigo. De este modo, el iudex
resolver el planteo al celebrarse este acto22. En los sumarsimos de estarse por su
19

HITTERS, Juan Carlos, Tcnica de los recursos ordinarios, Librera Editora Platense, segunda
edicin (actualizada con la colaboracin de HERNNDEZ, Manuel O.), ao 2004, pg. 478.
20
PALACIO, Lino E., op. cit., pg. 279.
21
COLOMBO, Carlos J. - KIPER, Claudio M., Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
anotado y comentado, Editorial La Ley, T. IV ao 2006, pg. 485.
22
El artculo 365 segn ley 24.573 estableca que los hechos nuevos se podan alegar hasta 5 das
despus de celebrada la audiencia del art. 360, por lo que el magistrado poda convocar a otra similar al
solo efecto de resolver tal circunstancia, convirtindose en un trmite engorroso y antieconmico.
Doctrinariamente se entiende que en dicha audiencia se fija definitivamente el objeto del proceso y se
emite pronunciamiento sobre los medios de prueba admitidos, razn que hace conveniente el tratamiento
de los hechos nuevos en esa oportunidad (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos..., Tomo X-A,

admisibilidad-, habr que hacerlo dentro del tercer da, en razn de la abreviacin de los
plazos (art. 498 inc. 3 del CPCCN)23.
En el cdigo adjetivo bonaerense (art. 363) se pueden deducir hasta cinco das
despus de anoticiada la providencia de apertura a prueba (aqu no existe la audiencia
preliminar). Para el juicio sumarsimo, el plazo ser de dos das (art. 496 inc. 2 del
CPCCBA).
En ambas leyes, se ha previsto que si los hechos surgieren o se conocieren
posteriormente a la traba de la litis, debe ocurrirse por la va de los arts. 260 inc. 5 a
del CPCCN y 255 inc. 5 a del CPCCBA. Es decir, dentro de los cinco das de
notificada la providencia del art. 259 del CPCCN (art. 254 del CPCCBA).
La potestad de la cmara para ingresar en el examen de los hechos nuevos,
adems es concordante con lo dispuesto por los arts. 163 inc. 6 y 277 del CPCCN24
(272 CPCCBA). Entendemos que debe tratarse de un proceso sumario u ordinario y que
adems se haya recurrido la sentencia definitiva25.
Guasp tambin sealaba la posibilidad de produccin de prueba en la Alzada
(legislacin espaola), ante el advenimiento de un hecho nuevo que se haya advertido o
acaecido con posterioridad al momento permitido ante la instruccin de grado, pero
siempre destacando el carcter restrictivo de esta actividad en la cmara26.
Para las contiendas de instancia originaria en la Corte Suprema de la Nacin, o
Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, ver tambin el punto III.C.2.
Si el recurso se concedi en relacin, resulta obvio sealar que no se admite la
apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos (arts. 275 ap. 2 del CPCCN y 270
ap. 3 del CPCCBA). Al respecto, la doctrina ha considerado que en estos casos, la
decisin de la cmara se sujetar al material fctico y probatorio colectado en la primera
instancia27. Ello denota que queda prohibido expresamente la invocacin de hechos
ao 2004, pg. 750). Lamentablemente, en el Cdigo Procesal Administrativo de la Provincia de Buenos
Aires (ley 12.008) se ha tomado el modelo del art. 365 anterior del CPCCN (ley 24.573), pero sin permitir
celebrar una segunda audiencia preliminar (HITTERS, Juan Manuel, Medios de impugnacin
ordinarios en el nuevo Cdigo Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires, publicado en
Revista Jurisprudencia Argentina, Suplemento de derecho Administrativo, 2004-IV del 03-11-04, pg.
73).
23
SANTIAGO, Alicia N., Hecho nuevo: qu es y cundo procede?, LL 1996-D, 354.
24
HITTERS, Juan Carlos, ob. cit., pg. 486.
25
Se concede libremente, conforme el art. 243 ap. 2 de ambos cuerpos adjetivos. Reiteramos que en
Nacin se derog el juicio sumario.
26
GUASP, Jaime, Derecho Procesal Civil, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, ao 1961 (segunda
edicin), pgs. 1379/80.
27
KIELMANOVICH, Jorge L., Improcedencia de la agregacin de prueba documental en la
apelacin concedida en relacin, LL 1990-C, 24.

nuevos por categrica imposicin legal, dado que en estos supuestos- la funcin del
tribunal ad quem, no es la de fallar en primer grado, sino la de controlar la decisin de
los magistrados de la instancia anterior28.
El mismo criterio se ha adoptado durante la tramitacin de un recurso
extraordinario federal, en razn de lo regulado en el art. 280 lt. ap. del CPCCN 29.
Aunque, bien destaca Morello que la valla de la no tramitacin de la prueba en esa
instancia se est dejando de lado en asuntos que requieren conocimiento directo por los
propios ministros. Agrega que en no pocos casos la Corte Nacional ha actuado como
juez de grado y tiene necesidad de convocar a audiencia a fin de explorar y escuchar a
las partes30.
Tambin se ha impedido su empleo en los recursos extraordinarios locales
(provincia de Buenos Aires), pues su consideracin importara desnaturalizar su funcin
para convertirse en una nueva instancia ordinaria31, aunque en la actualidad se inici un
camino similar al de la Corte Suprema.
Igualmente, se ha repelido esta posibilidad en la etapa de ejecucin de sentencia,
por no configurarse la oportunidad temporal exigida por la ley procesal como requisito
de admisibilidad32.
b) Juicios ejecutivos. En los juicios ejecutivos (y ejecuciones
especiales) tampoco se ha autorizado la incorporacin de hechos nuevos, teniendo en
cuenta que resultan extraos a su esquema procesal33; aunque se han admitido si se
tratare de incidentes de nulidad emanados de este tipo de litigios, por considerarse una
medida probatoria que podra ser til para dilucidar dicha cuestin34.
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 105.598, RSD-37-6, Sent. del 16-03-2006, Banco
Municipal de La Plata c/ Sainz s/ Cobro ejecutivo; Cm. Nac. Civ., Sala E, Capital Federal, Sent. del 2905-2000, E. c/ S. s/ Alimentos, ED 191-392; Cm. Civ. y Com. II, Sala 3 La Plata, causa B 68.507,
RSD-259-89, Sent. del 12-12-1989, Belmonte Tirone c/ Roldn s/ Cumplimiento de contrato; Cm. Civ.
y Com. Trenque Lauquen, causa 8478, RSI-18-39, Interloc. del 10-03-1987, Frigorfico Pehuaj S.A. s/
Quiebra.
29
CSN, Sent. del 09-08-2005, Andino c/ ANSES, ED del 21-09-05; Sent. del 25-08-1992, Schammas
(en: Sleibe c/ Ficamer SA), DJ 1993-2, 376.
30
MORELLO, Augusto M., La prueba en la Corte de Justicia de la Nacin, Revista de Derecho
Procesal, Editorial Rubinzal-Culzoni (Prueba - T. II, ao 2005), pg. 38.
31
SCBA, Ac 74.420, Sent. del 04-10-2000, Juan Bautista Alberdi S.A. c/ Ford Motors Argentina s/
Daos y perjuicios.
32
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 31-08-2000, Olmedo c/ Lapadu s/ Ejecucin de
sentencia, ED 191-604.
33
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 106.593, RSI-95-6, Interloc. del 23-05-2006, Miranda
c/ Llanos s/ Cobro ejecutivo.
34
Cm. Nac. Com., Sala A, Capital Federal, Sent. del 22-10-1999, San Juan y Sols Alvarez y Di
Leva, S.A. c/ Conti s/ Ejecutivo, ED 187-293.
28

Entendemos que la ampliacin de la ejecucin antes o despus de la sentencia


(arts. 540 y 541 del CPCCN; 538 y 539 del CPCCBA) no puede considerarse como
hecho nuevo, pro tratarse de nuevos vencimientos de cuotas de la misma obligacin ya
conocidos o previstos ab initio por las partes.
B.4.- Imposibilidad de modificar el objeto litigioso. En cuanto a este
asunto, la Suprema Corte bonaerense ha establecido como frontera del hecho nuevo, la
imposibilidad de modificacin del objeto de la pretensin (relacin procesal), por
cualquiera de sus elementos: sujetos, causa y objeto35. Se trataba de un juicio laboral en
el cual se haba demandado a una sociedad, y el actor al contestar el segundo traslado
del art. 29 de la ley 11.65336, pretendi ampliar la accin contra los socios por
considerar que stos eran responsables por fraude a la ley de trabajo, rechazndose
dicha solicitud.
Otros tribunales han exteriorizado decisiones similares, indicando que la
invocacin de nuevos hechos, no entraa la insercin de una nueva pretensin, ni la
alteracin objetiva de la ya interpuesta, sino el aporte de circunstancias fcticas
tendientes a confirmar o completar la causa de su pretensin 37, no siendo posible variar
los trminos en los que haba quedado trabada la relacin procesal38.
En un caso de desalojo por vencimiento contractual, en el cual se haba
celebrado una nueva locacin luego de notificada la sentencia, se rechaz el hecho
nuevo planteado porque el mismo no estaba comprendido en los trminos en los que
qued trabada la relacin jurdico procesal39.
Como hemos advertido, el hecho nuevo no puede alterar el objeto litigioso,
aunque obviamente aporta material fctico vinculado a las pretensiones iniciales. En
este sentido, no modificar la estructura bsica de la relacin procesal (ver tambin
punto III.C.3, en lo relativo a los hechos sobrevinientes). Se trata en verdad de aportes
complementarios a los invocados antes de la traba de la litis, que pueden ocurrir o
aparecer luego.

35

SCBA, causa L 90.750, Sent. del 07-09-2005, Paz c/ A.E.M.N.S.A. S.R.L. s/ Despido.
Similar a los arts. 334 y 358 del CPCCN (333 y 356 del CPCCBA).
37
Cm. Civ. y Com. La Matanza, Sala 2, causa 215, RSI-39-2, Interloc. del 30-04-2002, Alonso c/
Britos Baltazar s/ Daos y perjuicios.
38
Cm. Civ. y Com. San Nicols, Sala 1, causa 6300, RSI-186-6, Interloc. del 02-05-2006, Juan
Carlos Antonio y otra c/ Roln s/ Daos y perjuicios,
39
Cm. Nac. Civ., Sala K, Capital Federal, Sent. del 16-11-2001, Devorik c/ Molina, LL 2002-A, 8.
36

B.5.- Requisitos segn las instancias. Los hechos nuevos que se


pretendan introducir deben tener estricta relacin con la cuestin planteada40, y es carga
del interesado acreditar tal punto de conexin.
Ha destacado un pronunciamiento, que adems deben ser susceptibles de incidir
en la sentencia a dictarse41, lo que tambin deber recalcar el peticionante. El objetivo
del instituto es que la controversia est lo ms actualizada posible al momento de
dictarse el fallo, y en ese sentido se complementa con los hechos constitutivos,
modificativos o extintivos producidos durante el juicio42.
Estos mismos recaudos deben ser cumplimentados cuando el hecho nuevo se
articula en la alzada, sin perjuicio de observarse los enumerados en el art. 260 inc. 5 a
del CPCCN43 (255 inc. 5 a del CPCCBA). Es preciso tener en consideracin que si
hecho fue admitido por la contraria durante el perodo probatorio, en principio, ya no
resultara idnea o necesaria la solicitud en esta instancia.
A continuacin, remarcaremos los presupuestos de temporaneidad, sin perjuicio
de lo mencionado en el punto III.B.3.
En primera instancia, el plazo mximo de los cinco das desde la notificacin de
la audiencia preliminar (Nacin) o de la apertura a prueba (Provincia de Buenos Aires),
corre individualmente para cada litigante. Para el sumarsimo nacional es de tres das,
mientras que para el bonaerense es de dos (con las salvedades antes referidas).
Deber acreditar el requirente que ocurri luego de trabada la litis, o que
de ser anterior-, lo desconoca44. Pero si de los escritos obrantes en las actuaciones, se
vislumbra que las partes estaban al tanto de su existencia (y que por algn motivo no lo
adujeron en tiempo adecuado), su peticin devendr tarda y no podr ser aprobada.
Para su incorporacin en la cmara, habr que diferenciar el tipo de proceso. Si
se tratase de sumarios (provincia de Buenos Aires), el plazo para fundar el recurso
(concedido libremente) a veces puede coincidir con el establecido para alegar hechos
nuevos. Aunque, dependiendo del criterio del tribunal, la fundamentacin de la
40

Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 Mar del Plata, causa 122.849, RSI-571-7, Interloc. del 17-05-2007, Daz
c/ Ferraris s/ Reivindicacin; Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 La Plata, causa 215.559, RSI-830-93, Interloc.
del 10-12-1993, Gonzalez Zanoni c/ Betti s/ Regulacin de honorarios.
41
Cm. Nac. Civ., Sala A, Capital Federal, Sent. del 29-11-1995, Sambade c/ Asociacin Mutualista
del Baado, : LL 1996-B, 26.
42
Cm. Fed. Civ. y Com., Sala I, Capital Federal, Sent. del 06-06-2000, Lamuraglia c/ Estado nacional
y otros.
43
Cm. Nac. Com., Sala A, Capital Federal, Sent. del 10-09-1999, Brosman c/ Bel Ray Arg. S.A., LL
2000-B, 239.
44
Puede tratarse de hechos ocurridos con posterioridad o que llegaron a conocimiento de las partes en
ese momento (CARLI, Carlo, La demanda civil, Editorial Lex, La Plata, ao 1977, pg. 311).

apelacin generalmente es por su orden, mientras que el plazo de la presentacin de los


nova reperta se computa individualmente desde la notificacin de la providencia del art.
254 del CPCCBA (smil 259 del CPCCN).
En el ordinario (para ambos), esta facultad tambin debe concertarse dentro el
quinto da, sin perjuicio de deber expresarse los agravios dentro del plazo de diez das 45
(arts. 259 y 260 primera parte del CPCCN; 254 primera parte y 255 primera parte del
CPCCBA).
Pero cuando la invocacin de los hechos nuevos sea rechazada en primera
instancia, esa resolucin ser apelable con efecto diferido (ver punto III.B.7).
B.6.- Puede ofrecerse todo tipo de prueba. Trmite. En la legislacin
nacional, el hecho nuevo debe presentarse con el ofrecimiento de toda la prueba que lo
abone46, dndose traslado a la otra parte por el plazo de cinco das, quien podr tambin
alegar otros hechos en contraposicin, con el respectivo ofrecimiento probatorio (art.
365 del CPCCN). Este traslado a la contraria y la posibilidad de incorporar hechos
tambin se recept en la Provincia de Buenos Aires47.
Dado que la alegacin y sustanciacin en primera instancia se debe realizar
siempre antes de la audiencia preliminar (art. 365 ap. 1 del CPCCN), ser all cuando el
juez deba resolver sobre la admisibilidad, y el proveimiento de todas las pruebas del
proceso, incluyendo las del hecho nuevo.
En el estado bonaerense (para todos los tipos procesales), y debido a que no
existe dicha audiencia preliminar, se puede suspender el plazo de prueba hasta la
resolucin del hecho nuevo (art. 363 ap. 2 del ritual). De todos modos es preciso
aclarar algunas circunstancias vlidas para este ltimo sistema.
En los litigios sumarios y sumarsimos provinciales, toda la prueba debe
ofrecerse en la demanda y contestacin (484 ap. 2 y 496 ap. 2 del CPCCBA), y si se
alegare un hecho nuevo tambin deber ser complementado con su prueba en el mismo
escrito (arts. 363, 484 ap. 2 y 496 ap. 2 del CPCCBA).
Al ordenarse la iniciacin de la etapa probatoria, muchos tribunales tambin
resuelven en el mismo acto sobre la admisibilidad y pertinencia de las ofrecidas. Pero,
45

Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 135.844, RSI-546-6, Interloc. del 04-07-2006,
Gimenez c/ Sedares s/ Disolucin de Sociedad de Hecho.
46
En el ordinario y sumarsimo nacional- toda la prueba vinculada a la demanda y contestacin debe
ofrecerse en dichas presentaciones, segn el art. 333 del CPCCN (segn ley 25.488).
47
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 234.294, RSI-199-2, Interloc. del 14-05-2002, G. c/ A.
V. s/ Incidente de disminucin de cuota alimentaria.

el hecho nuevo ya pudo haberse alegado antes o en su defecto se podr incorporar hasta
el quinto da desde la notificacin de la apertura (y proveimiento) de prueba. En este
ltimo supuesto habr que suspender el plazo probatorio hasta la resolucin, y en su
caso, se ampliar el proveimiento incorporndose las probanzas alegadas con el hecho
nuevo y su contestacin.
Continuando con esta clase de procedimientos, y si el juez slo decreta la
apertura a prueba sin proveimiento, de alegarse hechos nuevos en el nterin, slo habr
que diferir el proveimiento (y suspender los plazos) hasta que se sustancien estas
alegaciones, para luego resolver sobre la admisibilidad de todas las pruebas en el mismo
momento.
En el juicio ordinario bonaerense, al alegarse un hecho nuevo, solo debe
acompaarse la documental con tal postulacin. Por otra parte, una vez firme el auto
que decreta la apertura a prueba, comienza a correr el plazo de diez das para la
presentacin de los respectivos cuadernos (arts. 369, 378 del CPCCBA), pudiendo la
contraparte manifestar en la vista consecuente- acerca de la admisibilidad o pertinencia
de los medios ofrecidos48. Luego se dictar el auto de proveimiento en cada
expedientillo. Pero como vimos- el plazo de alegacin de los hechos nuevos (con su
documental) fenece al quinto da desde la notificacin de la apertura a prueba, mientras
que el ofrecimiento de la restante prueba (de los hechos nuevos) se debe realizar
tambin al momento de la formacin de los cuadernos.
Esto implica que y siempre en el ordinario de la Provincia de Buenos Aires- en
cada cuaderno deber proveerse toda la prueba ofrecida (la vinculada a los escritos
constitutivos, y los referida a los hechos nuevos), previa vista a la contraria, para que
efecte las oposiciones del caso.
Como anticipamos, la denuncia del hecho nuevo genera una vista a la contraria.
En la nacin y provincia, esta parte no solamente puede replicar el hecho nuevo en
responde, sino que tiene la posibilidad de ofrecer prueba de los alegados por su
oponente, o bien, incorporar otros hechos nuevos. Obviamente que si ocurre esto
ltimo, corresponde en funcin del principio de bilateralidad- otorgar una vista similar
a la contraparte a los mismos fines.
Consideramos importante poner nfasis en que, en el responde de un hecho
nuevo habr que observar estrictamente las reglas de la contestacin de demanda, bajo
48

Dado que esta es la primera oportunidad en la que se exhiben el resto de las pruebas, porque con la
demanda y contestacin slo se debe agregar la documental (art. 332 ap. 1 del CPCCBA).

apercibimiento de las consecuencias sealadas en los arts. 356 inc. 1 del CPCCN y 354
inc. 1 del CPCCBA.
Sin embargo, no se aclara en los cdigos nacional y bonaerense, si el traslado
debe efectuarse ministerio legis o por cdula. No nos cabe duda que si an no se abri a
prueba la causa, esta sustanciacin debe ordenarse por cdula (doctr. arts. 135 incs. 12
en el CPCCN, y 11 en el CPCCBA). Pero si ya se ha dictado la providencia de
apertura, su anoticiamiento debera otorgarse por nota (arts. 135 contrario sensu del
CPCCN y BA), aunque en la prctica forense no hay consenso al respecto.
Rigen las mismas normas sobre los medios de prueba permitidos para los
escritos liminares.
Cambiando el rumbo y como se anticip-, cuando el hecho nuevo sea
desestimado en primera instancia, tal providencia ser apelable con efecto diferido (ver
precisiones en III.B.7).
Recordemos que si el hecho nuevo se arguyere por primera vez en la cmara de
apelaciones (en ambos cdigos49) por haber ocurrido luego de la etapa permitida en
primera instancia, debe presentarse dentro de los cinco das de notificada la providencia
de los arts. 259 del CPCCN y 254 del CPCCBA, acompaado de toda la prueba50.
De dicha exposicin, se dar traslado a la contraria por el plazo de cinco das
(arts. 261 del CPCCN y 256 del CPCCBA), quien obviamente- tambin podr ofrecer
prueba en su defensa; debiendo posteriormente resolverse la admisibilidad del hecho
nuevo, y en su caso, el proveimiento de las pruebas en la alzada. A ello le seguir la
produccin de dichas probanzas51, y por ltimo el llamamiento de autos (arts. 268 del
CPCCN y 263 del CPCCBA) y la sentencia.
B.7.- Recursos. Los arts. 366 del CPCCN y 364 del CPCCBA establecen
que la providencia que admitiere el hecho nuevo ser inapelable, mientras que la que lo
rechazare ser apelable en efecto diferido.
En los procesos ordinarios y sumarios, los recursos que se concedan con efecto
49

En la Nacin solo rige para el ordinario, y en la Provincia de Buenos Aires para el ordinario y
sumario.
50
Reiteramos que la expresin de agravios del proceso sumario (Provincia de Buenos Aires) debe ser
expuesta dentro de los cinco das (en algunos tribunales es por su orden), pero ese plazo se extiende a diez
das en el ordinario (solo para la expresin de agravios, dado que el hecho nuevo y las restantes
posibilidades del art. 260 del CPCCN y 255 del CPCCBA vencen a los cinco das sin importar el tipo
procesal).
51
Para la produccin de pruebas en la alzada, rigen los arts. 262 a 265 del CPCCN, y 257 a 259 del
CPCCBA.

diferido deben fundarse en cmara, y en la oportunidad indicada en el inciso 1 de los


arts. 260 del CPCCN y 255 del CPCCBA. Sin importar el tipo de juicio, el plazo de
introduccin de este memorial es de cinco das52, al igual que el de su sustanciacin
(arts. 261 del CPCCN y 256 del CPCCBA).
La particularidad es que aqu no se ofrece prueba al momento de fundar, en
atencin a que la misma debi incorporarse en primera instancia al denunciar el hecho
nuevo, salvo su rechazo in limine en el ordinario bonaerense (donde el requirente solo
debi acompaar la documental). En este ltimo caso, entendemos que al fundar el
recurso, deben indicarse las restantes pruebas con la que cuenta la parte y sustanciarse
del modo indicado previamente.
El trmite probatorio en este caso, debe realizarse en la cmara, y guarda
similitud con lo mencionado en el punto III.B.6. Pero el recurrido no puede ofrecer
prueba, salvo la que haya esgrimido al contestar el hecho nuevo en primera instancia, en
cuyo supuesto, debera la admitirse la misma por aplicacin analgica de las reglas de la
apelacin implcita.
En los procesos sumarsimos los recursos que se concedan con efecto diferido
tambin se fundan en la cmara. En estas circunstancias, y de admitirse la tendencia
favorable a la alegacin de hechos nuevos, habra que transgredir los parmetros
habituales para abrir a prueba el hecho nuevo53, dado que en estos litigios no se ha
previsto una etapa demostrativa ante la alzada.
Con relacin a los sumarios, y en funcin de la inapelabilidad general de todas
las providencias art. 494 ap. 2 del CPCCBA-, ha aclarado la jurisprudencia que el art.
255 inc. 5 a del mismo cdigo, permite el recurso expresamente54, criterio que
compartimos.
En cambio, se dijo que el auto dictado en un incidente de reduccin de cuota
alimentaria, que deniega la introduccin de un hecho calificado por el incidentista como
nuevo, y su prueba-, es inapelable55.
52

Estos cinco das corren individualmente y se cuentan desde la notificacin del despacho del art. 259
del CPCCN y 254 del CPCCBA (LOUTAYF RANEA, Roberto G., Los hechos en el recurso de
apelacin, en: Los Hechos en el proceso civil, ob. cit., pg. 211).
53
Pero solo cuando hubiese sido denegado en primera instancia, dado que de ocurrir el hecho nuevo
con posterioridad, no puede alegarse en la alzada porque en los recursos contra sentencias definitivas
concedidos en relacin se encuentra vedada esta facultad (ver punto III.B.3).
54
Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 2, causa 95.350, RSI-84-4, Interloc. del 24-02-2004,
Salvador c/ Spotorno s/ Desalojo (Queja).
55
Cm. Civ. y Com. Azul, Sala 1, causa 45.912, RSI-176-3, Interloc. del 14-05-2003, M. s/ Incidente
reduccin cuota alimentaria (Queja).

C.- Hechos sobrevinientes.


C.1.- Concepto. El hecho sobreviniente, se encuentra normado en el
art.163 inc. 6 ap. 2 del CPCCN y BA, y su acontecimiento faculta al juez a
considerarlo al momento de sentenciar, sin necesidad de que haya sido invocado por las
partes como hecho nuevo, aunque el mismo debe surgir del expediente (quod non est in
actum, non est in mundo).
En esta lnea argumental, el magistrado debe dictar sentencia de acuerdo con las
acciones deducidas en el juicio, tomando en cuenta los hechos afirmados en la demanda
y en su contestacin. Pero la aplicacin estricta de este principio tendra como
consecuencia que el sentenciante no pueda considerar un hecho extintivo o constitutivo
por ser posterior a ese momento procesal, lo cual sera contrario a toda economa, pues
podra exigir un nuevo juicio. Se admite por ende- que ste verifique y decida si el
derecho se extingue o consolida en el curso del proceso56.
Si bien la norma citada establece que se podr hacer merito de tales hechos en
la sentencia, ello no excluye el deber de analizarlos (se trata de un poder-deber).
Adems, el art. 34 inc. 5 de dichos cuerpos legales, le coloca como imperativo al
judicante, el de fundar las sentencias definitivas e interlocutorias bajo pena de nulidad,
respetando el principio de congruencia. Por su parte, el art. 36 inc. 4 del CPCCN
(segn ley 25.488), le impone el deber de ordenar las diligencias necesarias para
esclarecer la verdad de los hechos. Estos dos artculos, sumados al 163 inc. 6 ap. 2 ya
citado, a nuestro criterio obligan al juez a considerar los hechos constitutivos
modificativos o extintivos de oficio, sin importar que en este ltimo se mencione la
locucin podr 57, sin perjuicio de la importancia valorativa que se les otorgue.
A modo de ejemplo, se dijo que si durante la tramitacin de un proceso de
desalojo por falta de pago, se produjere el vencimiento del trmino contractual, podr
hacerse valer en la sentencia como hecho sobreviniente58. Corresponde poner de relieve
que en este pleito no se haba negado el contrato, ni se aludi a una eventual prrroga
56

Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 2, causa 58.768, RSD-369-93, Sent. del 23-12-1993, Ercoli c/
Balbona s/ Sumario, LLBA 1994-244.
57
En la Provincia de Buenos Aires, el art. 36 del cuerpo adjetivo no coloca a las potestades
investigativas del iudex dentro de una categora inexcusable, sino que an permanecen en la letra de la
ley- en el mbito de las facultades, aunque modernamente no podra sostenerse que el mismo est
eximido de valorar los hechos sobrevinientes al momento de sentenciar.
58
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 La Plata, causa 93.274, RSD-140-95, S. del 02-05-1995, Gorrini c/
Aiello s/ Desalojo.

del lapso estipulado, por lo que se juzg que no se afectaba el derecho de defensa y el
principio de congruencia.
Asimismo, en el transcurso de un juicio de adopcin, se admiti como hecho
sobreviniente, la sola superacin por parte del adoptante de la edad mnima exigida por
el art. 315 inc. a del Cdigo Civil59.
En un precedente que para nosotros encierra el acaecimiento de un hecho
sobreviniente, la Corte Suprema revoc una sentencia en la que no se haba ponderado
la necesidad del reajuste numerario de la indemnizacin como medio de salvaguardar el
alcance real del resarcimiento, evitando as que prcticamente se desconociese la norma
de fondo y por ende, el menoscabo de la verdad jurdica objetiva y de los derechos de
propiedad y defensa en juicio60.
Del mismo modo, se valor como hecho modificativo a un acontecimiento que
fue denunciado como hecho nuevo, pero que ocurri luego de la oportunidad prevista
para ser considerado como tal61 (ver punto III.C.2).
En otro caso, en el cual una entidad financiera, al demandar careca de capacidad
legal para hacerlo en razn de compromiso de fusin suscripto con otro banco con
anterioridad (pese a subsistir como persona jurdica), tal defecto fue subsanado con
anterioridad al dictado de sentencia mediante la presentacin del sndico designado en la
quiebra de este ltimo, quin ratific lo actuado por la actora (hecho sobreviniente). Por
este motivo, se hizo lugar a la accin (considerando adems que la deuda no haba sido
negada), pero las costas se impusieron por su orden en razn de las circunstancias
antedichas62.
C.2.- Oportunidad. Es necesario alegar los hechos sobrevinientes?
Destac un pronunciamiento de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, en
un proceso en el cual el accionante empleado municipal- haba solicitado su
reincorporacin a la planta con ms una pretensin indemnizatoria, que si se denuncia
un hecho nuevo con posterioridad al momento permitido por la ley adjetiva, el mismo
debe ser tenido en cuenta si las circunstancias lo ameritan- como hecho modificativo al

59

SCBA, Ac 93.525, Sent. del 04-07-2007, D. s/ Adopcin, acciones vinculadas.


CSN, Sent. del 21-07-1981, Capdevilla c/ Municipalidad de la Capital, Fallos 303:1005.
61
SCBA, causa B 55.731, Sent. del 05-11-2003, Elhorriburu c/ Municipalidad de Bragado s/ Demanda
contencioso administrativa.
62
Cm. Civ. y Com. San Nicols, Sala 1, causa 960.866, RSD-339-96, Sent. del 17-12-1996, Banco
de la Ribera Cooperativo Limitado c/ Somet S.R.L. s/ Cobro hipotecario.
60

momento de sentenciar63.
Concretamente, en dicho asunto el actor pretendi incorporar un hecho nuevo
acontecido luego de la oportunidad prevista en el art. 363 del CPCCBA- fundado en su
baja del plantel municipal, a efectos de acogerse al beneficio jubilatorio ordinario. Por
tal razn, y dado que dicha medida tornaba imposible su reincorporacin al cargo que
desempeaba, solicit el incremento de la indemnizacin por dao moral (que ya haba
esbozado al momento de entablar la demanda).
Pero, habida cuenta de la oportunidad en al cual fue denunciado el acaecimiento,
ste fue declarado formalmente improcedente por resultar extemporneo, mas ello no
impidi que se tuviera en consideracin al momento de fallar, como hecho modificativo
por la va del art. 163 inc. 6 ap. 2 del CPCCBA.
Remarc el tribunal de marras, que ese hecho no poda ser desconocido, dado
que dicha norma impona la necesidad de valorarlo en el pronunciamiento.
De todos modos, se aclar en el resolutorio que en este caso- no se violaba el
derecho de defensa de la contraria, dado que la circunstancia denunciada, a pesar de
modificar la situacin fctica existente a la fecha de la traba de la litis (pero no el objeto
litigioso), estaba documentada en la causa.
En el marco de tal hermenutica, se dijo que la valoracin del hecho
modificativo indicado, adquira relevancia no solo para excluir el pedido de
reincorporacin al cargo, sino fundamentalmente para hacer lugar a la pretensin
resarcitoria articulada por la actora tanto en la demanda, como su incremento en la
denuncia del hecho nuevo.
Por ltimo, corresponde destacar que en el precedente citado, la causa tramit
como demanda contencioso administrativa en instancia originaria del Mximo Tribunal
bonaerense, de conformidad al anterior rgimen impuesto por la ley 2961 (luego
suplantado por la ley 12.00864). En ese sistema, adems de existir ciertos medios de
impugnacin particulares, el medio de revisin idneo de la sentencia era slo el
recurso extraordinario federal, por lo que no se podan aplicaban las previsiones del art.
255 inc. 5 a del CPCCBA para su denuncia ante la alzada.
En otro caso de similares connotaciones, y que tramit ante la Corte Suprema de
la Nacin en instancia originaria, se aclar que es improcedente aplicar el lmite
63

SCBA, causa B 55.731, Sent. del 05-11-2003, Elhorriburu c/ Municipalidad de Bragado s/ Demanda
contencioso administrativa.
64
Aunque permanece vigente (con algunas adaptaciones jurisprudenciales) para aquellos casos que an
se encuentran en trmite.

temporal previsto en el art. 365 del CPCCN para la alegacin de un hecho nuevo si las
circunstancias as lo ameritan65.
Se trataba de una accin de daos y perjuicios, y luego de vencido el plazo de
cinco das previsto para la alegacin de hechos nuevos, la actora manifest que como
consecuencia de las lesiones sufridas en el accidente de trnsito que motiv el reclamo,
se le produjo una cicatriz queloide, que se haba convertido en una enorme deformacin
inexistente al momento de promover la demanda. El certificado mdico que adjunt y el
escrito en el cual fue invocado, eran de fecha posterior al previsto en el ordenamiento
ritual, pero se destac que las partes no contaban con la oportunidad procesal prevista
en el art. 260, inc. 5 b del mismo cdigo, para hacer valer hechos como el invocado a
fin de incorporarlos regularmente al proceso para su consideracin y decisin en el
momento de dictar sentencia definitiva.
As, puso de relieve la Corte que una interpretacin sistemtica de las normas
procesales en juego que se adecue a las restricciones originadas por esa instancia nica,
impone soslayar la restriccin temporal establecida por el art. 365 antes citado, mxime
cuando el art. 163 inc. 6, igualmente autoriza al Tribunal a hacer mrito de
circunstancias fcticas como la indicada. Adems se aadi-, una decisin denegatoria
frustrara garantas del demandante que cuentan con raigambre constitucional, en la
medida en que quien invoca ser damnificado debera promover la reparacin del nuevo
dao mediante otra demanda, con la consecuente demora que la duplicacin de
actuaciones ocasionara sin ninguna justificacin.
Como hemos advertido, el Mximo Tribunal Nacional, prcticamente ha
equiparado para este supuesto- el hecho nuevo al hecho sobreviniente.
Sin perjuicio de lo expuesto, y para los procesos de doble instancia, podemos
destacar que cuando se hayan dado las particularidades pertinentes (especialmente la no
violacin del derecho de defensa), ciertos acontecimientos que sucedan luego del
momento previsto en el art. 365 del CPCCN (363 del CPCCBA), tambin pueden ser
valorados por el juez de grado como hechos sobrevinientes, sin necesidad de tenrselos
que solicitar en la alzada como hechos nuevos (arts. 260 inc. 5 a del CPCCN, y 255
inc. 5 a del CPCCBA).
Resulta imprescindible que el hecho sobreviniente se encuentre acreditado,
incluso el rgano jurisdiccional de advertir su existencia- puede echar mano a sus

65

CSN, Sent. del 27-12-2005, Atencio c/ Provincia de Tucumn.

potestades instructorias66, para no sorprender a los litigantes al momento de juzgar y no


violar los principios de igualdad y defensa en juicio. Entendemos que de emplear el
iudex estas potestades67, el tribunal debe anoticiar previamente a las partes al solo efecto
del contralor del material probatorio que ingresar en consecuencia.
En otro procedimiento, el Mximo Tribunal Nacional dej sin efecto una
sentencia que haba omitido tener en cuenta un hecho extintivo producido durante la
sustanciacin del proceso y debidamente probado (art. 163 inc. 6 ap. 2 del CPCCN), y
que adems, no haba sido admitido como hecho nuevo en los trminos del art. 365 de
la misma ley68. All el ANSES (accionado) denunci tardamente el pago de la
obligacin reclamada. Se apunt entonces- que debe evitarse el excesivo rigor formal y
el menoscabo de la verdad jurdica objetiva. En un comentario doctrinario, se destac
que esta sentencia constituye un valioso precedente que extiende los alcances de los
criterios tradicionales en materia de verdad objetiva, y viene a impedir un
conculcamiento de la garanta del derecho de propiedad del obligado, a la par que un
enriquecimiento indebido del reclamante69.
C.3.- Pueden modificar la demanda? Al igual que lo que sucede con
los hechos nuevos (ver punto III.B.4), los sobrevinientes tambin podran modificar
ligeramente la demanda, pero nunca la contextura del objeto litigioso.
As, por ejemplo, un pago advertido en la etapa probatoria podra servir de
fundamento para rechazar una demanda; o bien la jubilacin de una persona que
reclamaba la reincorporacin al cargo que ocupaba, valdr como argumento para dictar
una sentencia que contenga una obligacin de indemnizar y no de hacer. Pero en ningn
supuesto se altera esa base.
Obviamente que el hecho sobreviniente debe guardar vinculacin con la materia
en debate.
C.4.- Tipos de procesos e instancias. El hecho sobreviniente, a
diferencia de lo que ocurre con relacin al hecho nuevo, se puede hacer valer o tener en
cuenta en cualquier tipo de tramite contencioso o incidente. Nos referimos a los juicios
ordinarios, sumarios y sumarsimos, y tambin a los ejecutivos y ejecuciones especiales.
66

Trib. Trab. 2, La Plata, causa 26.056/00, Sent. del 29-12-2005, Ramirez c/ Red Coop s/ Despido.
Que deben encontrarse justificadas en el caso concreto, con motivo de no conculcar el principio de
igualdad procesal.
68
CSN, Sent. del 10-08-1999, Faras c/ ANSES, LL 2000-A, 23.
69
POCLAVA LAFUENTE, Juan C., Verdad objetiva y negligencia del letrado, LL 2000-A, 24.
67

As, distintos fallos han receptado su empleo en procesos de apremio bonaerense


(ejecucin especial)70, indicando que razones de economa procesal aconsejan admitir la
demanda si vgr.- el hecho sobre el cual se haba fundado se verific durante el litigio,
dado que lo contrario conducira necesariamente a la promocin de un nuevo juicio,
contrario al principio de economa71.
IV.- NUEVOS HECHOS (O HECHOS NO INVOCADOS).
A.- Concepto. Como hemos sealado en el punto III, los hechos nuevos y
sobrevinientes son acontecimientos que ocurren luego de trabada la litis y que una
vez incorporados al proceso- pueden influir en los fundamentos de la sentencia.
Sin embargo, existen otras dos categoras que tambin pueden agregar nuevos
fundamentos fcticos o prueba documental, con posterioridad a la contestacin de
demanda.
Estas herramientas procesales se denominan nuevos hechos (o hechos no
invocados), a los que slo haremos referencia a continuacin, y nuevos documentos,
que sern tratados en el punto V.
Existen entonces- nuevos hechos (o hechos no invocados en la demanda o
reconvencin), cuando el demandado en la litis contestatio (o el actor, al contestar la
reconvencin) trayeren a colacin diversos eventos que no fueron mencionados
(voluntariamente) en los escritos en la demanda (o reconvencin).
En un juicio laboral, se consider como nuevo hecho (extintivo e impeditivo de
la pretensin actora), a la introduccin por la accionada al contestar la demanda- de un
acuerdo extintivo homologado al que haban arribado las partes en sede administrativa 72.
Si bien se calific como nuevo hecho, el actor no solo ejerci la facultad de responderlo
alegando su invalidez, sino que adems pretendi modificar la demanda otorgndole un
alcance distinto a esa peticin inicial. Se puso de resalto que el demandante aprovech
la ocasin procesal para insertar nuevas consideraciones sobre la cuestin de fondo, que
debieron formar parte del escrito de demanda, exhumando as una facultad precluida.
Tambin se encuadraron en la categora de nuevos hechos a los introducidos al
70

Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa B 65.527, RSD-227-88, Sent. del 13-09-1988, Caja de
Prev. Social para Prof. de la Ingeniera c/ Cardarelli s/ Apremio.
71
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 97.286, RSD-224-2, Sent. del 31-10-2002, Caja de
Prev. Social para Profesionales de las Cs. Farmacuticas de la Pcia. de Bs. As. c/ Capalbo s/ Apremio.
72
SCBA, causa L 71.370, Sent. del 21-02-2001, Amabile c/ SOMISA s/ Indemnizacin por
enfermedad, DJBA 160-105.

debate por parte de la aseguradora citada en garanta, en tanto ellos presupongan la


declinacin total o parcial de su cobertura. De este modo, se otorga derecho incluso al
accionado asumiendo el rol de contraria- para que ofrezca otras pruebas73.
Como vemos, debe invocarse una circunstancia fctica extintiva, modificativa o
impeditiva, autorizndose consecuentemente a la contraria a ampliar la prueba respecto
de los mismos, de modo de producir la contraprueba o reprueba o prueba contraria.
De esta forma, al aducirlos el demando, stos ya integran el debate. Igualmente,
corresponde precisar que no existe en nuestro derecho procesal la dplica ni la
rplica de la litis contestatio. Pero cuando en la contestacin (de la demanda o
reconvencin) se incluyen esos hechos no invocados en la demanda o reconvencin, el
actor (o reconvincente) puede acudir al mecanismo previsto en el art. 334 del CPCCN 74
(333 del CPCCBA). Esta posibilidad del enjuiciado o reconvenido de alegar nuevos
hechos, no vulnera el derecho de defensa de la contraparte, dado que sta puede ejercer
las facultades que indica la ley75.
Ha dicho la jurisprudencia que la defensa de pago documentado, es un hecho
extintivo de la causa de la pretensin y por ello tambin queda embretada en la
categora de nuevos hechos, por lo que corresponde ser sustanciada. Sin embargo, si el
actor introduce una nueva cuestin al contestar el traslado, -en el caso la lesin enorme
que invalida el acuerdo de pago cuya firma es reconocida por el propio actor-, la misma
resulta extempornea; ms an ajena a la relacin jurdico procesal, toda vez que
importa para la especie- una alteracin de sus elementos76. La pretensin del actor as
introducida continu el fallo-, es una nueva demanda que no guarda conexidad con la
anterior porque si bien tiene los mismos sujetos, el objeto y la causa son distintos, dado
que el objeto es la nulidad del acto jurdico y la causa es la lesin enorme; mientras que
en el proceso citado, el objeto era el resarcimiento de los daos y perjuicios, y la causa
el accidente de trnsito. Adems la va procesal para discutir la lesin enorme es la del
proceso ordinario, y el pronunciamiento en comentario surgi de un sumario (Provincia
de Buenos Aires).
Se destac un pronunciamiento laboral que no hay nuevo hecho cuando al
73

Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 104.102, RSI-1200-97, Interloc. del 16-10-1997,
Fernandez c/ Viqueira s/ Daos y perjuicios.
74
FALCN, Enrique M., Derecho Procesal, Editorial Rubinzal-Culzoni, Tomo I ao 2003, pgs.
571/3.
75
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 28.148, RSD-727-90, Sent. del 25-10-1990, G. c/ I. s/
Divorcio vincular.
76
Cm. Civ. y Com. I, Sala 3 La Plata, causa 232.660, RSD-13-99, Sent. del 18-02-1999, Aguero c/
Agollia s/ Daos y perjuicios.

contestar la demanda se niega toda vinculacin laboral con el actor, simplemente


alegando que el accionante se haba asociado a la cooperativa enjuiciada, siendo su
trabajo una expresin inescindible por su calidad de socio77.
En un proceso que tramit ante la Corte Suprema de la Nacin como instancia
originaria, se resolvi que resultaba improcedente el requerimiento del actor tendiente a
la ampliacin de la prueba, si no se daba el supuesto del art. 334 del CPCCN78. Al
contestar la demanda, el accionado slo se limit a oponer las defensas correspondientes
a los presupuestos de hecho especficamente expuestos en la demanda y su ampliacin,
y destac el tribunal que fue en esas circunstancias cuando aqul tuvo la oportunidad de
fundar su reclamo y de ofrecer toda la prueba que considerara conducente para acreditar
el sustento de hecho de su pretensin, pues ningn motivo lo impeda en la medida en
que no existi ninguna nueva alegacin que as lo justifique.
B.- Legitimacin. Los nuevos hechos son introducidos por el demandado (o
reconvenido) en su contestacin. Por ende, el actor o reconviniente (segn el caso)
podr hacer empleo de la facultad de los arts. 334 del CPCCN y 333 del CPCCBA.
Remarc un pronunciamiento que la citada en garanta conforme la nueva
tendencia jurisprudencial que la considera parte- tambin puede invocar nuevos hechos,
motivo por el cual, su contestacin puede generar esta actividad de la contraria. Si ello
ocurre, de la defensa opuesta por la citada en garanta ha de darse oportunidad al actor
de expedirse, dado que si en la actualidad la aseguradora puede oponer todo tipo de
defensas (con la limitacin del art. 118 ap. 3 ley 17.418), la contraparte debe tener
oportunidad de ser oda al respecto, para lo cual resulta imperativo que se le otorgue el
correspondiente traslado (conf. arts. 70, 114, 152 ley 17.418; 333 CPCCBA)79.
Como hemos sealado en el punto IV.A, cuando la citada en garanta invoca
nuevos hechos, no solo el actor est legitimado a responderlos y ofrecer prueba, sino
tambin el demandado (asegurado).
C.- La negacin de los hechos por el demandado o reconvenido, da lugar al
nuevo hecho? Como hemos lo advertido supra, no hay contestacin de la contestacin
77

SCBA, causa L 84.025, Sent. del 19-07-2006, Campoy c/ Cotravi Ltda. s/ Indemnizacin despido.
CSN, Sent. del 21-03-2006, Sociedad Annima Agrcola Ganadera Nehuen c/ Provincia de Buenos
Aires.
79
Cm. Civ. y Com. Necochea, causa 3.073, RSI-207-98, Interloc. del 01-09-1998,
Ledesma c/ Ibarluca s/ Incidente nulidad.
78

de demanda o reconvencin (conocidos como rplica o dplica), salvo que se


incorpore un nuevo hecho (ver punto IV.C). Por ende, en principio, la suerte del
debate queda sellada con la demanda (y reconvencin, en su caso) y su contestacin.
Al respecto se destac que si simplemente hubiere mediado una contestacin a la
demanda, acompaada de documentos, el actor debe limitarse exclusivamente a
reconocer o negar la autenticidad de los que se le atribuyeren o la recepcin de
comunicaciones tales como telegramas, cartas, etc. De ah que no sea admisible la
refutacin por el actor de los hechos y consideraciones contenidos en la contestacin,
pues en caso contrario se afectara el principio de igualdad de las partes (arg. arts. 333,
356 y 484 CPCCBA)80.
La Suprema Corte bonaerense ha entendido, en un pleito laboral, que la mera
negativa, desconociendo la existencia de la relacin de empleo directa no importa el
ingreso de un nuevo hecho que habilite la ampliacin del art. 29 de la ley 11.653 (smil
art. 333 del CPCCBA), conforme se verifica en el encuadre originario81.
Entonces, el actor o reconvincente como estrategia procesal- debera prever el
relato de todos los hechos vinculados a su accin y ofrecer la prueba del caso (siempre
que sea pertinente y coadyuve al resultado del pleito), anticipndose en lo posible a la
contestacin de su oponente, para luego no correr riesgos en cuanto a la falta de
encuadre de un eventual nuevo hecho incorporado por el accionado o reconvenido.
D.- Medios probatorios permitidos. Oportunidad de agregarlos. El art. 334
del CPCCN establece que una vez incorporado el hecho nuevo por el demandado o
reconvenido, la contraria podr ofrecer prueba y agregar la documental, mientras
que el art. 333 del CPCCBA solo alude a la posibilidad de incorporar documental sin
mencionar al resto de los medios probatorios.
Si bien el digesto ritual bonaerense parece ms estrecho en este aspecto, en la
prctica, tambin se admite que a consecuencia del planteo del nuevo hecho por la
contraria, se pueden ofrecer otros medios de prueba adems de la instrumental82.
Los documentos que se pueden agregar (como uno de los medios de prueba,
segn vimos), incluso pueden ser de fecha anterior a esos escritos83, porque
80

Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 238.727, RSI-103-2, Interloc. del 12-03-2002,
Sargentoni c/ Hospital Zonal Gral. de Ag. San Roque M. Gonnet s/ Daos y perjuicios.
81
SCBA, causa L 90.750, Sent. del 07-09-2005, Paz c/ A.E.M.N.S.A. S.R.L. y otros s/ Despido.
82
Cm. Civ. y Com. I, Sala 2 Mar del Plata, causa 135.122, RSI-261-6, Interloc. del 06-04-2006,
Mendy c/ De Martino s/ Daos y perjuicios, LLBA 2007 (julio), 687.
83
MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos ..., Tomo IV-B segunda edicin, ao 1994, pg. 103.

originariamente quien ahora los hace valer no tena la necesidad de invocarlos en su


oportunidad dado que no se vinculaban con los hechos que haba relatado esa parte.
En los procesos ordinarios y sumarsimo nacional, y sumario y sumarsimo
provincial, toda la prueba debe ser ofrecida en el mismo escrito de contestacin del
nuevo hecho, en funcin de la estructura de stos.
En el ordinario bonaerense, en cambio, solo se debe acompaar la documental
con dicho escrito, y la restante debe ser ofrecida al momento de formarse los respectivos
cuadernos (al igual que el trmite para el hecho nuevo).
En lo referente al plazo, en los ordinarios y sumarios, la posibilidad indicada en
los arts. 334 del CPCCN y 333 del CPCCBA debe ejercerse dentro de los cinco das de
la providencia que tiene por contestada la demanda o reconvencin. En el sumarsimo
nacional, tal plazo es de tres das (art. 498 inc. 2), y en el provincial es de dos (art. 496
inc. 2).
La providencia respectiva a la que aluden los arts. 334 CPCCN y 333 del
CPCCBA, se notifica ministerio legis. De todos modos, si en la contestacin de
demanda o reconvencin se adjunt prueba documental, usualmente se anoticia todo su
contenido por cdula (art. 135 inc. 1 del CPCCN y BA).
Sin embargo, las referencias que da la norma para indicar el comienzo de tal
plazo no son muy claras, dado que la ley no establece la existencia de una resolucin
judicial que tenga especficamente por contestada la demanda o la reconvencin, y que
ella deba consentirse antes de recibir la causa a prueba o declarar la cuestin de puro
derecho. Segn cierta tendencia forense, ante la ambigedad de esas reglas (arts. 334 del
CPCCN y 333 del CPCCBA), tiene que admitirse que el litigante pueda replicar el
nuevo hecho hasta los cinco das (salvo los sumarsimos, segn los plazos indicados)
del auto de apertura a prueba, si no hubo un despacho que expresamente limitara a tener
por contestada la demanda o reconvencin84.
Una vez contestado el nuevo hecho, tiene que otorgarse una vista a la contraria
de los documentos agregados quien deber cumplir con las cargas del art. 356 inc. 1
del CPCCN (354 inc. 1 del CPCCBA), conforme lo prescribe el art. 334 del CPCCN.
Represe que la opinin autoral ha criticado la defectuosa redaccin del art. 333
in fine del CPCCBA en cuanto dispone que la parte contraria a quien invoc el nuevo
hecho podr agregar documentos85, sin otra sustanciacin, entendiendo que
84

Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 Mar del Plata, causa 135.122, RSI-261-6, Interloc. del 06-04-2006,
Mendy c/ De Martino s/ Daos y perjuicios.
85
Ya hemos dicho que se puede ofrecer todo tipo de prueba.

necesariamente habr que correr traslado de los documentos para no quebrar el principio
de bilateralidad86.
Aunque tambin pensamos para ambos cdigos- que si se ofrecieron otros
medios de prueba al responder el nuevo hecho, la contraparte tambin tendr la
posibilidad de ejercer su contralor u oposicin, dentro del mismo plazo.
E.- Nuevos hechos, preclusin y cosa juzgada. En el rubro bajo anlisis, la
parte que no contestare el traslado atinente a la alegacin del nuevo hecho, o que
hacindolo, no ofreciere prueba al respecto, no podr reeditar dicha cuestin en otra
oportunidad, sin perjuicio de la valoracin que haga el juez al momento de la sentencia.
En este sentido, la ley ritual pese a los defectos que hemos resaltado en el punto
IV.D- establece cul es el momento que tiene el litigante interesado para responder al
planteo de un hecho nuevo, motivo por el cual de desplegarse extemporneamente esta
carga, se impondr la barrera de contencin que surge del principio de preclusin
procesal.
Con similares argumentos, tambin se encontrar vedado hacerlo en un pleito
posterior, pudiendo all la contraria plantear la excepcin de cosa juzgada en base a que
la accin posee los mismos fundamentos que la anterior, sin perjuicio de que la prueba
(o el relato de ciertos hechos) pueda no ser la misma.
La jurisprudencia ha expresado que pueden hacerse valer los efectos de la cosa
juzgada contra el mismo actor, que mediante una nueva demanda pretende suplir la falta
o ausencia de pruebas que motivaron el rechazo de la anterior87.
F.- Recursos. A los fines de recurrir una decisin que admite o deniega (al actor
o reconvincente) el ejercicio de la facultad de los arts. 334 del CPCCN y 333 del
CPCCBA, la apelacin deviene viable, dependiendo del tipo de proceso.
As, se ha declarado admisible la apelacin vinculada al hecho nuevo en un
juicio de divorcio vincular (proceso ordinario). En este caso, la cmara confirm el
pronunciamiento del a quo que haba admitido la incorporacin de documentos por la
va del art. 333 del CPCCBA88. En cambio, para los juicios sumarios, se ha entendido en
86

MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos ..., Tomo IV-B, ob. cit., pg. 103.
Cm. Nac. Com., Capital Federal, JA 62-811.
88
Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala 1, causa 56.345, RSI-628-91, Interloc. del 15-10-1991, S. B. c/
H. s/ Divorcio vincular. Esta causa tramit en la provincia de Buenos Aires, y en dicha poca, el tipo de
juicio para estas cuestiones era el ordinario (escriturario) y de doble instancia.
87

algunos pronunciamientos que dicho auto es inapelable en funcin de lo establecido por


el art. 494 del CPCCBA89, criterio que tambin habra que adoptar en el sumarsimo.
No es ocioso recordar que, en la provincia de Buenos Aires, quien no
respondiere una vista (en el caso, la que tiene por contestada la demanda o
reconvencin, a los fines del nuevo hecho), no podr apelar la decisin que se dicte
como consecuencia de ella (art. 150 del CPCCBA), salvo que el juez decida ms all de
lo pedido quebrando el principio de congruencia. Sin embargo, en la Nacin, el artculo
homnimo dispone que la falta de contestacin del traslado no implica el
consentimiento de la resolucin, permitiendo as la admisibilidad de la apelacin de ser
impugnable por este medio-.
V.- NUEVOS DOCUMENTOS.
A.- Concepto. Se denominan nuevos documentos a todos aquellos que
tuvieren fecha posterior a la traba de la litis, o que sean conocidos por las partes luego
de dicha oportunidad. En este ltimo caso, debern declarar bajo juramento que le eran
ignorados por quien pretenda incorporarlos.
Se ha hecho hincapi en que slo es suficiente el juramento de no haber tenido
conocimiento del mismo como principio para incorporarlo, pues se est a la buena fe de
las partes90.
Si estos documentos se conocieran despus de entablada la demanda y antes de
su notificacin, el accionante podr ejercer obviamente- la facultad de ampliarla, segn
lo normado en el art. 331 del CPCCN y BA. Para el legitimado pasivo vale la misma
observacin. Si lo tuviere en su poder o conociere su existencia antes de la contestacin,
solo en ese momento puede agregarlo o indicar en dnde se encuentra.
Los nuevos documentos podrn ser utilizados para acreditar tanto lo invocado
en los escritos constitutivos como en los hechos nuevos o sobrevinientes. Ser necesario
entonces- que el hecho vinculado al documento ya se encuentre referido en alguna
pieza del expediente. De lo contrario, deber ingresar por el carril del hecho nuevo.
Tambin cabe poner nfasis en que la gravitacin que el documento pueda tener
89

Cm. Civ. y Com. I, Sala 3 La Plata, causa D 222.362, RSI-60-01, Interloc. del 27-02-2001,
Gutirrez c/ Ubaldi s/ Daos y perjuicios.
90
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa B 82.864, RSI-232-96, Interloc. del 27-08-1996, Rossi
c/ Jokanovich s/ Cumplimiento de contrato.

en el proceso, ser valorada exclusivamente al momento de sentenciar 91, aunque el juez


debe analizar si el mismo se vincula a la causa previo a su agregacin.
B.- Legitimacin. El 335 CPCCN y 334 CPCCBA regulan la agregacin de los
nuevos documentos desde la posicin del actor, aunque tambin puede hacerlo el
demandado92, y cualquier tercero que participe de la litis.
C.- Oportunidad y trmite. De la interpretacin sistemtica de los arts. 335 del
CPCCN (334 del CPCCBA) y 260 inc. 3 del CPCCN (255 inc. 3 del CPCCBA),
pueden presentarse nuevos documentos en primera instancia hasta el llamamiento de
autos para sentencia.
Los que tuvieren fecha posterior o se conozcan luego de esa etapa, deben
incorporarse en cmara93.
Ha remarcado la tesis judicial que la declaracin de la cuestin como de puro
derecho, una vez consentida, tiene los efectos del llamado de autos para sentencia,
cerrando toda posible discusin posterior. Ella impide a su vez la introduccin en
primera instancia de documentacin hasta entonces desconocida, al igual que la
alegacin de hechos nuevos94.
El trmite de presentacin de los nuevos documentos en la alzada, es similar en
cuanto a sus formalidades, al de los hechos nuevos (ver puntos III.B.5 y 6).
Una vez agregado el nuevo documento se dar vista a la otra parte95 por el plazo
de cinco das si se tratare de procesos ordinarios y sumarios, o de tres (sumarsimo
nacional) o dos das (sumarsimo bonaerense). Este ltimo sujeto deber cumplir con la
carga de reconocer o negar categricamente su recepcin o autenticidad 96, por la va
correspondiente. Es decir, que si se tratare de un instrumento pblico, deber acudirse al
incidente de redargucin de falsedad.
91

CSN, Sent. del 27-03-2001, Santa Mara Estancias Saltalamacchia y Ca. SCA c/ Provincia de
Buenos Aires, Fallos 324:869.
92
KIELMANOVICH, Jorge L., Teora de la prueba y medios probatorios, Editorial RubinzalCulzoni, ao 2004, pg. 413.
93
BERNAL AVERIRO, Karina A., Prueba documental, en: Tratado de la prueba (MIDON,
Marcelo S. director-), Librera De La Paz, ao 2007, pg. 438.
94
Cm. Civ. y Com. San Martn, Sala 2, causa 37.554, RSD-109-95, Sent. del 27-04-1995, Laguilla c/
Bianchi s/ Consignacion.
95
Cm. Civ. y Com. I, Sala 1 La Plata, causa 234.294, RSI-199-2, Interloc. del 14-05-2002, G. c/ A.
V. s/ Incidente de disminucin de cuota alimentaria.
96
Cm. Civ. y Com. II, Sala 1 La Plata, causa 90.088, RSI-279-98, Interloc. del 26-11-1998,
Asociacin del Personal de la Direccin de Vialidad de la Prov. de Bs. As. c/ Ortiz s/ Daos y
perjuicios.

D.- Nuevos documentos o nuevos instrumentos? Dentro del concepto de


prueba documental, para algunos, los documentos e instrumentos se asimilan97,
fundamentalmente a los fines de su debida incorporacin al proceso. Entre los
instrumentos se pueden incluir vgr- las grabaciones o videofilmaciones 98, o cualquier
cosa mueble que no sea estrictamente un documento.
En un intento por clasificar a este medio probatorio, podemos dividir a los
documentos en literales y no literales. Los primeros seran documentos (strictu sensu),
mientras que los ltimos podran equipararse a los instrumentos segn la distincin
anterior.
A modo de ejemplo, para el Cdigo Procesal colombiano los documentos e
instrumentos forman parte de la prueba documental. ste establece en su art. 251 ap. 1,
que: Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografas,
cintas cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas, radiografas, talones,
contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto mueble que tenga
carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas, monumentos,
edificios o similares 99.
Entonces, corresponde precisar si a los efectos de los arts. 335 del CPCCN y 334
del CPCCBA, la ley autoriza a incorporar documentos o instrumentos.
Como primera aproximacin podra entenderse que, habida cuenta que las
normas precitadas hacen referencia a la fecha de los mismos, solo se permitira
acompaar documentos.
Algunos fallos nacionales han admitido a travs de esta va, la agregacin de
copias certificadas de sentencia de fecha posterior a la iniciacin de la demanda, o
publicaciones periodsticas100.
Entendemos que de no interpretarse con sentido amplio, y de descubrirse un
instrumento posterior a la traba de al litis, el instrumento no podra incorporarse al
proceso porque se considerara como nueva prueba (ver punto III.B.1).
Por ello, nos inclinamos por la postura amplia, destacando que por nuevo
97

FENOCHIETTO, Carlos E. - ARAZI, Roland, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin


comentado y concordado, Editorial Astrea, Tomo II (segunda edicin ao 1993), pg. 345.
98
CARBONE, Carlos A., Grabaciones o filmaciones privadas e intervencin judicial de las
comunicaciones telefnicas en el proceso civil. Remando contra la corriente ante el Tab actual, LL
(Suplemento Especial Procesal 2005), pg. 60.
99
DEVIS ECHANDA, Hernando, Compendio de la prueba judicial, Editorial Rubinzal-Culzoni,
Tomo II (anotado y concordado por ALVARADO VELLOSO, Adolfo), ao 2000, pg. 174.
100
Citados por: MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos ..., Tomo V-A, ob. cit., pg. 107.

documento deben concebirse tambin los nuevos instrumentos que surjan o se


conozcan luego de trabada la litis.
E.- Su incidencia en la imposicin de costas. Puede eximirse al juez de la
aplicacin del principio objetivo de la derrota, por ejemplo, cuando se presentan en
segunda instancia documentos que consolidan la situacin del demandante y que
ameritan el rechazo de una excepcin interpuesta por el accionado101. Obviamente que
la misma solucin podra caber para los hechos nuevos o sobrevinientes.
VI.- CONCLUSIONES.
En los pasajes anteriores, hemos intentado delinear el contorno no siempre
ntido- de los cuatros institutos motivo de este ensayo, cuya nota comn es que todos
tienen por finalidad el afianzamiento del principio de economa procesal y la justicia del
caso, es decir, el afianzamiento de la verdad real sobre la meramente.
Podemos predicar como primer corolario, que resulta de significacin para los
operadores del derecho familiarizarse con el concepto, trmite y lmites de cada uno de
ellos, an con sus fronteras no siempre bien demarcadas.
Especficamente en lo que respecta a las partes, el inadecuado aprovechamiento
de las posibilidades que brindan estos cuatro tpicos, puede implicar que cierto hecho o
medio probatorio quede excluido del debate. En el mejor de los casos, podr ventilarse
dicha cuestin en otro proceso; y como esquema ms sombro, no podr incorporarse
con posterioridad o en otra litis, por haber transcurrido el hito preclusivo, haciendo cosa
juzgada al respecto.
Han sido la doctrina y la jurisprudencia, las que han ido moldeando el rostro de
cada uno, de conformidad al tipo de proceso, la instancia en la que se encuentre el
trmite, y fundamentalmente- las particularidades del caso. Por ello, en ciertas
ocasiones no resulta tan sencillo generalizar, siendo pues la casustica la mejor
consejera, partiendo de la base que en tales casos estn siempre en juego dos pilares del
enjuiciamiento que deben ser adecuadamente balanceados: la preclusin (seguridad),
por un lado, y la justicia, por otro.
Tambin aqu, la estrategia procesal se instala en un puesto de privilegio para
101

281.

GOZANI, Osvaldo A., Costas procesales, Editorial Ediar, Vol. 1 (tercera edicin, ao 2007), pg.

que buena fe mediante- los reclamos de las partes sean debidamente atendidos por el
rgano jurisdiccional.

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