CONTRATO DE "ENGINEERING"

CONTRATO DE "ENGINEERING"
Revista dos Tribunais | vol. 685/1992 | p. 29 - 40 | Nov / 1992
Doutrinas Essenciais Obrigações e Contratos | vol. 6 | p. 1239 - 1260 | Jun / 2011
DTR\1992\365

Clóvis V. do Couto E Silva

Catedrático de Direito Civil da Universidade Federal do Rio Grande do Sul

Área do Direito: Civil

Sumário:

1. Introdução - 4. Conclusão -

1. Introdução

1. Nas últimas décadas, começou a aparecer no direito brasileiro, no princípio timidamente, depois
sempre com maior ousadia, o termo contrato de engineering. Este contrato que se poderia traduzir
para o português como "contrato de engenharia", se distinguia de outros contratos em que se fazia a
aplicação dos conhecimentos específicos de engenharia civil denominados de contratos de
construção. Com o desenvolvimento urbano, e o crescimento das cidades, procurou-se regular os
condomínios e as "incorporações imobiliárias"1 e a garantir os adquirentes de apartamentos e casas.
Esses contratos, antes da legislação específica sobre incorporações, obedeciam a regras, aliás,
muito gerais, do Código Civil (LGL\2002\400) relativas ao contrato de empreitada (CC, arts. 1.237 e
1.247), que não atendiam às necessidades de nossos tempos. Os condomínios e o contrato de
incorporação, referentes a obras de engenharia civil, foram regulados, minuciosamente, em lei, não
sucedendo o mesmo com a construção de obras de grande porte em que se associam não só as
construções civis mas também equipamentos elétricos e mecânicos, em que a regulamentação
atinge apenas a certos aspectos. Esses contratos de grandes obras e equipamentos industriais
obedecem, assim, a modelos contratuais praticamente iguais, podendo dizer-se que se estabeleceu
uma tipologia resultante das necessidades comumente aceitas nestes tipos de construções.

Para observar melhor a forma com que esses contratos se desenvolveram entre nós, seria
necessário mencionar que, nos fins da década de 1960 e na de 1970, manifestou-se, em todo o
mundo, uma tendência ao protecionismo, que se refletiu, no direito brasileiro, especialmente em
matéria de contrato de engineering. Por esse motivo, editou-se o Dec. 64.345/69, que regulou a
contratação de empresas estrangeiras na prestação de serviços de consultoria técnica e engenharia,
determinando (art. 1.º) que estes contratos, com a Administração Federal, direta ou indireta, só
poderiam ser realizados se não houvesse empresa brasileira devidamente constituída para o
desempenho desses serviços. A seu turno, quando possível a contratação de empresa estrangeira,
dever-se-ia procurar a constituição de consórcios com empresas brasileiras, com a finalidade de
facilitar a transferência de tecnologia (art. 6.º). Para coibir quaisquer práticas que pudessem diminuir
a importância dessas disposições, determinava-se que esses contratos, envolvendo órgãos da
Administração Federal, direta ou indireta, só seriam registrados no Banco Central, desde que
houvesse no processo a declaração do Ministro de Estado, em cuja jurisdição estivesse o órgão
contratante, da conformidade do contrato com as disposições do Dec. 64.344.

Essas regras restringem-se somente à contratação de empresas estrangeiras com entidades da

Administração Federal, direta ou indireta, não se aplicando, em princípio, a contratações feitas com
os Estados. O Dec. 66.717/77, veio a complementar o Dec. 64.345, em razão do fato de o art. 1.º ser
bastante vago, quanto ao seu significado, e por isso determinaram-se quais os serviços de
engenharia que estariam destinados a ser realizados por empresas brasileiras. Estabeleceu-se que
neles estariam contidas:

"I - a elaboração de estudo e projetos de engenharia; II - a execução, supervisão e controle de

instalações de obras de construção civil; III - execução, supervisão e controle de estradas de
rodagem e ferrovias; IV - execução, supervisão e controle da instalação e da montagem de unidades
industriais,"

É possível, porém, sustentar que a reserva de mercado terá deixado de existir por força das
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disposições do art. 3.º, § 1.º, III, do Dec.-lei 2.300/86, segundo as quais: "é vedado aos agentes
públicos admitir, prever, incluir, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que estabeleçam
preferências ou distinções em razão da naturalidade da sede ou do domicílio dos licitantes", salvo a
determinação de que no consórcio de empresas nacionais e estrangeiras a liderança caberá
obrigatoriamente à empresa nacional, art. 26, § 2.º; e também do art. 25, § 10, que se refere à
participação de empresas estrangeiras, que não funcionam no País, no pertinente à concorrência
internacional. Ainda quando o Dec.-lei 2.300 não tenha revogado, expressamente, as disposições
constantes nos Decs. 64.345/69 e 66.717/77, porque a eles não se refere o art. 90 do Dec.-lei 2.300,
parece serem incompatíveis as suas regras, de modo que deve prevalecer a posição mais liberal e
igualitária do Dec.-lei 2.300.2

2. As regras do contrato de empreitada coexistem em alguns contratos típicos, ou seja, contratos de

prestação de serviços com a obrigação de resultado regulada pelos Códigos Civil e Comercial, como
a comissão mercantil, e em outros criados pelos próprios usos ou costumes comerciais. O direito
brasileiro, pode-se dizer, deu uma conotação especial ao contrato de engineering, que ainda está à
margem de uma legislação complessiva, e que se vincula com as grandes construções; e estas se
relacionam com as formas específicas de contratar das entidades de direito público. O contrato de
engineering pode ser encontrado, especialmente, no período em que se construíram as grandes
obras de infraestrutura no País, como as grandes centrais hidrelétricas, as pontes e aeroportos, ou o
reequipamento dos portos brasileiros, na década de 1970.

Pode-se afirmar sem temer o exagero que todas as obras públicas de importância contratadas pela
Administração Federal foram realizadas por empresas nacionais e, em alguns casos, em consórcio
com empresas estrangeiras.3 Alguns Estados4 dispuseram a respeito dos contratos de engineering a
ser com eles realizados, sob a denominação de "contratos administrativos" em que se procurou
regular, com pormenores a sua formação e desenvolvimento.

3. No plano internacional, foram muitas as instituições, especialmente a Organização das Nações

Unidas, que colaboraram na formação de modelos contratuais a ser utilizados pelos países em
desenvolvimento5 e que parecem ter inspirado as cláusulas utilizadas na construção de obras de
engenharia da União, ou de suas empresas públicas.

Para que se tenha, portanto, uma idéia ainda que sumária deste contrato, será necessário examinar
a sua estrutura (I), incluindo nessa análise o desenvolvimento do contrato de engineering, e depois, o
que é muito importante, o adimplemento das obrigações resultantes desses contratos (II). Neste
particular, cumpre salientar que podem incidir as recentes disposições a respeito da proteção ao
consumidor, tais como definidas pela Lei 8.078/90 (Código do Consumidor), também nesses
contratos em favor de quem encomendou a obra ou o equipamento.

2. A ESTRUTURA DOCONTRATO DE "ENGINEERING"

4. Já se mencionou que a estrutura do contrato de engineering tem a sua base legal no Código Civil
(LGL\2002\400) quando regula o contrato de empreitada (CC, arts. 1.237 a 1.247). Como na maioria
das legislações, o contrato de empreitada é, entre nós, tratado com uma certa simplicidade
resultante da circunstância de o Código Civil (LGL\2002\400) ter em vista o que normalmente
acontece nesses contratos. Estabelecidas certas distinções com contratos semelhantes, que são
óbvias na atualidade, e delimitada a questão da transferência dos riscos em matéria de empreitada;
quando o empreiteiro utiliza materiais por ele mesmo adquiridos ou de sua propriedade, os Códigos
civis não exaram muitas outras regras no particular.

5. A doutrina sempre estabeleceu a diferença entre o contrato de empreitada e os demais que com
ele mantenham semelhanças, entendendo que aquele é típico, de resultado, enquanto que o
contrato de prestação de serviços gera obrigações simplesmente de meios. A compra e venda, p.
ex., supõe que o objeto já exista, que já tenha sido fabricado ou que tenha sido adquirido pelo
vendedor; o objeto da obrigação do empreiteiro em face ao dono da obra é de realizar certo serviço,
para através dele obter um certo efeito. Assim, enquanto este não se realizar, ou seja, quando não
realizada a obra prometida, seja ela de que natureza for, não se tem como adimplido o contrato de
engineering. E, conseqüentemente, não se transferem os riscos.6

O contrato de engineering pode, assim, realizar-se com pessoas físicas e jurídicas, e não necessita,
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nos termos do Código Civil (LGL\2002\400) ser realizado com forma específica. Não sucede, porém,
o mesmo com contratos de empreitaria realizados com a Administração Pública, que supõem um
processo específico, regulado pelo Direito Administrativo, que exige forma escrita. Esses contratos
tomaram uma configuração própria, embora tenham o seu fundamento no contrato de empreitada, a
eles se acresceram as aludidas disposições administrativas que o regulam, ao mesmo tempo em que
se operou uma ampla padronização nas cláusulas contratuais.

6. O primeiro aspecto a chamar a atenção - e este ponto já foi analisado se denominou de "reserva
de mercado" para as companhias de engenharia brasileiras, porquanto essas obras públicas
supunham que as empresas que delas participassem fossem preponderantemente de capital
nacional, podendo, entretanto, associarem-se com outras empresas estrangeiras sob a forma de
consórcios, cabendo, neste caso, a liderança à empresa nacional.7Esses consórcios surgiram, em
princípio na prática, e posteriormente foram regulados pela Administração Pública8 e pela Lei das
Sociedades Anônimas,9 sendo que nesta última, entre as formas de agrupamento de sociedades
destinadas a realizar obras determinadas.

As empresas consorciadas não configuram um grupo de empresas; os consórcios resultam de

contratos destinados a multiplicar as forças econômicas ou técnicas das empresas para realizar
determinado empreendimento. Esse tipo de contrato, quando realizado com empresas estrangeiras,
permitiu o acesso a tecnologias mais sofisticadas e dele resultou a transferência de know-how. As
empresas de engenharia cresceram muito e ao cabo de algum tempo se tornaram sociedades com
tecnologia e capacidade de construção, suscetíveis de competirem internacionalmente.

7. A Administração Pública Federal havia regulado os consórcios para construção das obras
públicas,10 determinando os seus requisitos essenciais, ou seja, exigindo a indicação de quem seria
o representante das empresas consorciadas; a composição do consórcio; o seu objetivo; a
responsabilidade de cada uma das consorciadas; e a responsabilidade solidária de todos os
consorciados pelos atos praticados sob o consórcio, em relação à licitação, e ao eventual contrato.
Há, ainda, a obrigação de não alterarem sua composição ou de que não se fará nenhuma
modificação no contrato, sem a anuência prévia e expressa da União. Deverá, ainda, o contrato de
consórcio conter o "compromisso expresso de que o consórcio não se constitui, nem se constituiu,
nem se constituirá em pessoa jurídica distinta de seus membros, nem terá denominação própria ou
diferente da de seus associados".

Essas disposições foram ab-rogadas,· porquanto o Dec.-lei 2.300/86, art. 90, revogou as normas dos
arts. 125 a 144 do Dec.-lei 200/67, artigos esses que foram objeto de regulamentação pelo Dec.
73.140/73. Se foram ab-rogados os arts. 125 a 144 do Dec. 200, a que se vincula expressamente o
Dec. 73.140, parece que os artigos constantes neste último foram, por igual, revogados, ainda
quando a derrogação expressa diga respeito, apenas, aos arts. 125 a 144 do Dec.-lei 200.

A sua vez, o Dec.-lei 2.300 determina que certas cláusulas devem constar obrigatoriamente dos
contratos feitos com a União (art. 45), entre as quais, a título de exemplo: (I) d objeto e seus
elementos característicos; (II) o regime de execução ou a forma de fornecimento; (III) o preço e as
condições de pagamento, e quando for o caso, os critérios de reajustamento. E, ainda, (VII) a
responsabilidade das partes, penalidades e valor dos materiais; (VIII) os casos de rescisão, etc., sem
prejuízo de outras cláusulas que possam ser estabelecidas pela simples vontade dos figurantes,
incluindo-se, entre elas, disposições a respeito do contrato de consórcio.

8. Um dos aspectos essenciais do contrato de empreitada é o fato de a obra dever ser aceita por
quem a encomendou. Ele se configura, pois, como um contrato bilateral, não só genético, como
também funcional. Resulta do encontro de declarações de vontades concordantes, mas, por igual,
dele nascem obrigações para ambas as partes, para o empreiteiro e para o dono da obra. A
obrigação principal do empreiteiro é, como se mencionou, a de realizar a obra. E a do dono da obra é
de aceitá-la e pagar o preço convencionado. Em geral o preço é pago em dinheiro, mas não
obrigatoriamente, e, por vezes, ele é, também, satisfeito segundo as entregas feitas, entregas
parciais. Nos contratos de grandes obras, especialmente em matéria de construções
eletromecânicas ou de máquinas em geral, costumam-se utilizar os contratos turnkey, ou seja, a
entrega final e definitiva ocorre com todo o equipamento em perfeito funcionamento.

Sendo assim, a entrega não se faz por partes, embora possam ser feitos testes, de cada uma delas;
mas ela se realiza globalmente, com todos os equipamentos e obras de engenharia completamente
acabados e em perfeito funcionamento. Em todos os modelos contratuais, as obrigações típicas são
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enriquecidas com a aplicação do princípio da boa-fé, e o contrato de empreitada não constitui

exceção a essa regra. Não é possível afirmar, exatamente, em que consistem os deveres anexos,
sem analisar uma situação concreta. Configuram-se como deveres de consideração para com a
outra parte, de que resulta a cooperação necessária ao correto desenvolvimento da relação
obrigacional. É difícil enumerá-los, por antecipação, bastando, contudo, salientar que se expressam
sob a forma de indicações, esclarecimentos; atos, em suma, que têm por finalidade impedir que a
relação contratual não se desenvolva, normalmente, e não satisfaça de modo compreensivo o
interesse do credor.11

Alguns sistemas jurídicos, como sucede no direito brasileiro, não possuem em sua legislação civil, a
cláusula geral da boa-fé. Por isso, a boa-fé se configura como princípio e é, assim, aplicada, de
modo semelhante ao que sucederia se ela houvesse sido recebida, expressamente, pelo Código
Civil (LGL\2002\400) na forma de uma cláusula geral. O desenvolvimento do contrato de engineering
supõe o cumprimento das obrigações assumidas pelas partes, expressas e implícitas. A obra pode
ser construída nas dependências da propriedade do empreiteiro, na sua empresa, o que
normalmente sucede com a fabricação de equipamentos. É possível, porém, que a obra a ser feita
deva sê-lo em determinado lugar, que pertence a quem encomendou; neste caso, deve este último,
se não se convencionou diversamente, dar condições, especialmente as de segurança, para que a
mesma possa ser realizada adequadamente. Muitas vezes, o equipamento é fabricado por partes,
devendo-se fazer, na obra, a sua montagem. É possível que a empresa montadora não seja a
fabricante das partes, devendo esta última esclarecer as particularidades do equipamento, e dirimir
as dúvidas que possam razoavelmente surgir, para permitir, assim, a sua realização.

Alguns casos da literatura estrangeira podem esclarecer as dificuldades. Assim, a opinião de Lord
Esther (Hall v. Burke, 1886) - e o modelo é tomado do direito inglês, pois foi nele que se
desenvolveram, particularmente, essas questões relativas ao contrato de engineering - é a de que se
foi o dono da obra quem forneceu o plano de construção de uma máquina a obrigação do empreiteiro
é simplesmente realizá-la segundo o que lhe foi oferecido.12 Sucede, assim, decerto, na maioria das
hipóteses. Todavia, se o plano for complexo, e o empreiteiro um especialista, não se pode afastar
que a ele caiba o dever de informar o dono da obra de algum aspecto, que, talvez, lhe tenha passado
desapercebido, pois os deveres de boa-fé são deveres de cooperação, e incidem em todos os
contratos tendo uma aplicação particular no contrato de empreitada; e, por motivo ainda maior, no
contrato de engineering. Entre nós, porém, em se tratando de obra pública, o contrato faz parte de
um processo de licitação, e o concorrente que vencer o certame, não poderia, depois, alterá-lo seja
em que medida for. Ele é elemento da oferta pública de contratação, e daí a sua categoria de
contrato de adesão. Todavia, nem sempre são previsíveis certas situações no curso da obra, de
modo que algumas cláusulas, à vista desses acontecimentos, podem ser alteradas ou
complementadas.13

Tal seja o caso, podem ocorrer diversos contratos de empreitada, relativos a uma única obra; p. ex.:
a construção de um aeroporto, uma hidrelétrica ou equipamentos para trens, com diversas pessoas,
vinculadas ou não a um contrato-base. Quando todos eles se ligam a um único contrato, é comum
apor-se a cláusula de solidariedade de todos os intervenientes. Se não houver esta cláusula, e se
houver um dano, a solidariedade pode ocorrer, mas será uma hipótese de responsabilidade
extracontratual, e resultará da concausação do dano.14

Pode o empreiteiro subcontratar outras empresas para fazerem parte da obra, objeto da empreitada.
É comum o contrato de subempreitada, podendo, entretanto, as partes do contrato de empreitada
excluir, expressamente, as subcontratações. Seria possível realizar, isoladamente, esses contratos
de empreitada. Mas, em geral, a administração pública põe em licitação a totalidade da obra, de
modo a que as empresas, para realizá-la, usam muitas vezes a figura do consórcio, e subcontratam,
ainda, certas partes da obra.

9. O contrato de engineering é um negócio jurídico complexo, porquanto, de regra, são feitos

diversos contratos, parciais, seja com finalidade preparatória, seja executiva, que constituem, no seu
todo, o aludido negócio jurídico.15 O seu conteúdo pode abrigar, assim, contratos de empreitadas
parciais, de planejamento da obra, de realização de certas partes ou equipamentos, contratos de
serviços, contratos de transporte, contratos de supervisão, sendo a sua totalidade o "contrato de
engineering". Configura-se, como um contrato atípico, que se desprendeu do modelo de empreitada,
e que, conforme a complexidade da obra, poderia ter como partes, diversos figurantes, e não apenas
um empreiteiro e o dono da obra, como sucedia, em regra, no modelo de empreitada previsto no
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Código Civil (LGL\2002\400). Por esse motivo, não é possível descrever o desenvolvimento desse
contrato em todas as suas formas; de um modo geral, ele supõe a existência de um projeto,
realizado por empresas competentes para isso, projeto esse que depois é executado pelos
empreiteiros.

10. Um dos papéis principais no desenvolvimento das obras de certa magnitude é exercido pelo seu
fiscal.16 Os seus poderes são variáveis, mas não raro aproximam-se do certifier, que, no direito
inglês, tem faculdades quase judiciais. Considera-se que o fiscal da obra tenha poderes de
arbitragem em certos casos, sendo a sua decisão irrecorrível. Procura-se, nessa concepção vitoriana
de contrato, impedir discussões e problemas que atrasariam o normal desenvolvimento dos
trabalhos. Se, por um lado, e por meio dela, seria possível atingir esse objetivo, por outro, essa
competência exclusiva poderia findar na criação de situações anômalas, sem solução jurídica
aceitável.

O fiscal ou os fiscais da obra têm funções relevantes, porquanto além da fiscalização técnica dos
serviços de engenharia, são eles que cientificam o correto desenvolvimento da obra, de que resulta o
pagamento do que houver sido realizado. Na maioria dos contratos, o recebimento da obra é
precedido de uma declaração do fiscal da obra, para isso competente, de que a mesma se encontra
totalmente acabada e que foram obedecidas as exigências contratuais relativas aos aspectos
técnicos. Nesse ponto, pode ele determinar alterações no que foi feito, impedindo assim seja a obra
aceita. Não é difícil compreender a importância do ato por ele praticado; e em se tratando de uma
declaração técnica não deveria deter o fiscal nenhuma parcela de discricionariedade. Todavia, nem
sempre há unanimidade a respeito dos critérios técnicos utilizados, tendo-se em vista a eventual
complexidade da obra. Levando na devida conta uma certa liberdade que, normalmente, possui o
empreiteiro, não é possível prever, com antecipação, todos os detalhes técnicos que serão
resolvidos, para que a obra venha a concluir-se em sua totalidade, especialmente quando as
obrigações do empreiteiro são enriquecidas com deveres secundários resultantes da boa-fé.

11. O fiscal da obra pode ser um terceiro, indicado pelo empreiteiro e pelo dono da obra,
assemelhando-se, assim, quanto à sua indicação, a um juiz arbitral, embora esta não seja,
obviamente, a sua função. Se ele for dotado de independência, indicada por ambas as partes,
aproxima-se, por igual, a um trustee;neste caso, as suas decisões teriam, decerto, maior
importância, e seriam, com mais facilidade, obedecidas. No geral, porém, o fiscal da obra é indicado
pelo contratante mais forte, não se devendo esquecer que os "contratos de engineering"são, no
geral, contra tos de adesão.

Acresce que o direito brasileiro tem dificuldade em admitir poderes tão extensos e insuscetíveis de
controle, como os que, por vezes, são atribuídos ao fiscal da obra; por isso, tem-se afirmado que,
entre nós, se estabeleceu um "Estado Judicial", quase em forma pura, sendo difícil, senão
impossível, impedir a verificação em juízo da conformidade dos atos praticados pelo empreiteiro com
o projeto de engenharia, qualquer que seja a competência do fiscal da obra. Ainda quando se tivesse
estabelecido que as dúvidas a respeito do ato do fiscal da obra, especialmente a sua recusa em
assinar o "certificado de conclusão da obra", deveriam ser submetidos ajuízo arbitral, cumpre
ponderar que a cláusula de arbitragem sobre litígio futuro, e portanto ainda não existente ao tempo
da assinatura do contrato de engineering, não o briga as partes.17

3. O ADIMPLEMENTO DOCONTRATO DE "ENGINEERING"

12. Estabelecidos esses aspectos gerais que definem a estrutura do contrato de engineering e o
desenvolvimento desse mesmo contrato, o processo de suas relações obrigacionais em direção ao
adimplemento, deve-se passar à análise do cumprimento desse negócio jurídico e da
responsabilidade pelo seu eventual inadimplemento. O aspecto capital dessa fase da relação
obrigacional começa pela aceitação ou recusa do dono da obra. De modo igual ao que sucede com
os demais códigos, o art. 1.242 de nosso CC regula o recebimento da obra, determinando que:
"concluída a obra de acordo com o ajuste, ou o costume do lugar, o dono é obrigado a recebê-la.
Poderá, porém, enjeitá-la, se o empreiteiro se afastou das instruções recebidas e dos planos dados
ou das regras técnicas em trabalhos de tal natureza."

Verifica-se, assim, e não poderia ser diferente, que, estando ela conforme com o convencionado, o
dono da obra tem a obrigação de aceitá-la. Por vezes, determina-se no contrato a forma que deve ter
o ato jurídico, de recebimento, em verdade, ato devido, e, por isso, dele não podem resultar senão os
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efeitos peculiares à entrega da obra:18 o início do prazo de garantia, seja pelas obras de engenharia
civil, seja pelos equipamentos fornecidos; e a transferência dos riscos ao dono da obra. Tal seja o
tipo de obra de engenharia, é comum submetê-la previamente a testes, como sucede em geral,
quando o objeto da obra é a entrega de equipamentos. Se o contrato for do tipo turnkey, feitas e
acabadas totalmente a obra e o equipamento, conforme o caso, são elas submetidas a testes. Não é
possível descrever todas as espécies de verificações a que se deverão submeter, pois dependem do
tipo de equipamento. Se se tratar de testes com máquinas que transportam cargas, é costume
fazê-los com o equipamento funcionando "em vazio" ou "carregado". A sua duração dependerá das
regras técnicas específicas, ou do que for determinado no contrato. No silêncio do contrato, o
período de testes dependerá do tempo necessário para que se verifique se o funcionamento é
normal. Não fica este prazo ao arbítrio da verificação do fiscal da obra, o que é absurdo, e
configuraria condição potestativa pura, que anularia o ato jurídico nos termos do art. 115 do CC, pois
não há lugar para que se configure esse poder como direito formativo.

13. Podem existir conflitos entre as disposições contratuais e a realidade: imagine-se um contrato
que possua a cláusula de o equipamento ou a obra de engenharia somente se considerarem
entregues com todos os seus componentes em perfeito funcionamento. É possível que esse contrato
seja executado por partes, sendo cada uma delas independente, e suscetível de ser colocada,
separadamente, em funcionamento. Estipulado, pois, que os equipamentos somente entrarão em
operação com todas as suas fases acabadas, pode o dono da obra, por sua conveniência,
determinar que certas partes do conjunto entrem em funcionamento imediatamente. Se isto ocorrer,
tornar-se-á ineficaz a cláusula de as garantias pelos equipamentos somente terem seu prazo iniciado
após a conclusão de toda a obra. A colocação em funcionamento comercial significa aceitação da
obra; não pode, assim, o dono da obra pretender que a obra não foi entregue, porquanto, segundo o
contrato, isto somente ocorreria com todos os equipamentos em funcionamento, e não apenas
alguns deles. Nessa hipótese, terá havido aceitação parcial das obras, ou seja, serão considerados
aceitos os equipamentos que entraram em funcionamento.19

Ainda quando se tenha disposto, no contrato, uma forma específica para aceitação, como
usualmente costuma ser, entre nós, a assinatura do "termo final de recebimento da obra", ainda
assim essa cláusula não pode impedir que as garantias dos equipamentos já em funcionamento
estejam a operar e que se tenha transferido o risco a eles referente. A colocação em funcionamento
com finalidades lucrativas duradouras é um fato concludente que altera a eventual cláusula em
sentido contrário inserta no contrato; de outro modo, ter-se-ia uma disposição contratual contrária ao
princípio da boa-fé, e, que, apesar disso, produziria os seus efeitos normais. Essa solução não seria
admissível, e, por isso, sempre se torna mais importante a eficácia dos deveres de boa-fé, inclusive
na forma proibitiva. Seria, pois, uma hipótese de aceitação parcial tácita, ainda quando os termos do
contrato não tivessem sido, formalmente, alterados.

14. Um dos aspectos mais importantes é o da natureza do ato de recebimento da obra, que muitas
vezes se corporifica no "certificado de conclusão da obra" ou no "termo final de recebimento",
expressões equivalentes. Não se pode pretender que a prática desses atos possa ser recusada pelo
fiscal da obra ou pelo dono, conforme se tenha estipulado no contrato. Cuida-se, na verdade, de ato
declaratório que apenas comprova, em definitivo, a conclusão da obra. Detém, assim, a natureza de
"ato devido"; não há liberdade em praticá-la. A conseqüência é a de que essa declaração, simples
decorrência do pensamento cognitivo, pode ser exigi da em juízo.20 A eventual recusa em realizá-la
acarreta a mora do dono da obra, com todas as conseqüências que dela decorrem.

Uma das questões que pode aflorar se relaciona com uma certa liberdade de execução que possui o
empreiteiro. Se houver possibilidade de realizar-se por mais de uma forma a obra, teria ele, em
principio, a opção. Essa faculdade deve, entretanto, exercer-se conforme a boa-fé, ou seja, levando
em consideração o interesse do dono da obra, máxime se a via pretendida não onerar
significativamente a posição do empreiteiro.

15. A obrigação principal do dono da obra é a de aceitá-la e de pagar o preço, que o Código Civil
(LGL\2002\400) denomina de salário,21 pelo menos quando se trata de empreitada de lavor, ou seja,
aquela em que o empreiteiro entra somente com a mão-de-obra. Nesse particular, tudo dependerá
do que foi convencionado. Pode, também, suceder que não se tenha estipulado o preço do contrato
de empreitada. O Código Civil (LGL\2002\400) brasileiro não regulou essas hipóteses. No contrato
de engineering é essencial o acordo sobre o preço, pois é um contrato formal, em razão das
exigências do direito administrativo, especialmente do Dec. 2.300, diversamente do contrato de
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empreitada, seu modelo básico, que não depende de forma específica. Contudo, o Código Civil
(LGL\2002\400), no caso deste último contrato, determina que seja pago o preço da empreitada,
embora não tenha disposto como se arbitra o seu montante. Deve-se obedecer aos valores de
mercado, levando em consideração as situações análogas. Em se tratando de obras consideráveis,
que duram por dilatado espaço de tempo, é costume fazer-se o pagamento com financiamentos
obtidos de entidades nacionais e internacionais especializadas. As suas modalidades são
importantes, mas escapam à finalidade desse ensaio.

16. É oportuno mencionar que nos contratos se estabelecem, em regra, cláusulas relativas ao
acréscimo dos valores dos materiais e da mão-de-obra, ou dos tributos, no desenvolvimento do
contrato de engineering, que dão motivo a que se corrijam os preços. Entre nós, em que se
manifesta uma alta taxa de inflação, e ao mesmo tempo, de modo até paradoxal, um alto grau de
iliquidez, pode suceder que os pagamentos em favor do empreiteiro não sejam feitos nas épocas
contratadas, e, sim, posteriormente. A demora determina a perda do poder de compra da moeda. Em
alguns casos, esses percalços podem determinar o atraso final da obra em alguns anos, o que
acarreta enorme prejuízo econômico para o empreiteiro, em razão da mencionada inflação.

Esses fatos têm ensejado muitas discussões, porquanto a Administração Pública, em regra, não
corrige a moeda fora das hipóteses estabeleci das no contrato. No geral, nesses contratos de
adesão, o poder público não insere a cláusula de correção monetária ou de indexação por motivo de
demora a ele imputável em realizar os pagamentos. Em alguns casos, de grandes obras, a perda do
poder de compra da moeda em razão dos sucessivos atrasos pode representar um valor de grande
porte, suscetível de pôr em dificuldades financeiras as empreiteiras. Por isso, começa a desenhar-se
na doutrina uma posição favorável à aplicação da correção monetária em razão da demora, ou de
outro indexador, como sucede com a Taxa Referencial (TR) e a Taxa de Referência Diária (TRD),
que tomam como base a taxa média de juros.22

Há autores que consideram a correção monetária, atualmente a Taxa Referencial, como indenização
a ser prestada pela demora do dono da obra em fazer os pagamentos que a ele competem. A
equação financeira, prevista no contrato, em suma, o cálculo de atualização do preço da obra, não
se refere a essa hipótese, pois supõe o desenvolvimento normal do contrato, com o pagamento nas
épocas previstas. Desde que esses pagamentos não sejam feitos nos prazos constantes do contrato
conforme a fórmula estabelecida, e tenha havido prejuízo em razão da demora, essa situação deve
ser atendida pelo dono da obra, especialmente pela Administração Pública, independentemente da
ação judicial.23

17. A obrigação principal do empreiteiro é entregar a obra no modo e no prazo convencionados,

cumprido, por igual, os deveres anexos ou secundários decorrentes do princípio da boa-fé. Se isto
não ocorrer, configura-se a demora do empreiteiro, e pode exercer o dono da obra o direito de
resolução, como sucede com os demais contratos bilaterais.24 Nas obras de engenharia,
principalmente nas construções ou edificações, desde cedo no direito inglês começou-se a aplicar o
princípio de que se já houvesse sido construída uma grande parte da obra o aludido direito de
resolução não poderia ser exercido. É o que se denomina de "substantial performance".25 Essa
mesma solução irradiou-se, mais tarde, por outros direitos, como, por exemplo, pelo direito alemão26
e também pelo direito brasileiro.27 Constitui uma clara decorrência do princípio da boa-fé; contudo,
cabe ao dono da obra o direito a ser indenizado, em razão de o contrato não haver sido cumprido em
sua totalidade. Essa solução que, no início, se restringia somente às obras de engenharia, tende a
generalizar-se, e passa a exigir do juiz uma consideração específica dos interesses das partes. Por
esse motivo, relativiza-se em certa medida o radicalismo do princípio de que se não se cumpriu
totalmente o convencionado nada foi cumprido. Acresce, ainda, que, no direito brasileiro, o exercício
do direito de resolução pode ser acompanhado com o pedido de perdas e danos, não havendo uma
alternativa para o credor, de escolher uma ou outra via. Por outro lado, essa concepção levava a
que, exercido o direito de resolução, e extintos os efeitos do contrato, não se devolvia ao devedor
faltoso o que dele se havia recebido, e até se lhe exigia ainda mais a título de indenização.

18. Em princípio, a responsabilidade civil decorre do descumprimento do contrato de engineering e é,

portanto, responsabilidade contratual. No caso de vários empreiteiros aparecerem autonomamente
na construção de uma obra, a responsabilidade pode ser solidária e resultar do fato de haverem
concorrido para a produção do defeito.28 Há, porém, uma particularidade própria aos contratos de
empreitada, e, em conseqüência, do contrato de engineering e cuja diferença melhor se verifica
quando comparado este contrato com o de compra e venda, em que inexiste, evidentemente,
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 CONTRATO DE "ENGINEERING"

faculdade de rejeição da obra. Na empreitada, a obra feita pode ser recusada, se ela não obedecer
ao que foi contratado ou contiver vício. Recebida, porém, a obra, e verifica da posteriormente a
existência de algum defeito suscetível de correção, além da redibição por força do exercício da ação
redibitória, e o abatimento do preço (quanti minoris),pode ainda o dono da obra exigir que sejam
feitas as correções necessárias para que a obra se enquadre dentro das condições ajustadas. Essa
última solução não está expressamente determinada nas regras que governam o contrato de
empreitada, pois nelas se regulam simplesmente a aceitação ou recusa, ou ainda a aceitação, com
abatimento de preço, quando o empreiteiro se afastar das instruções recebidas ou dos planos dados.
29
A pretensão ao adimplemento resulta, porém, do art. 1.092 do CC que exara os princípios gerais a
respeito dos contratos bilaterais, e a redibição e a quanti minoris têm a sua fonte nos arts. 1.101 e ss.
do CC, e se referem aos contratos comutativos, na terminologia do Código Civil (LGL\2002\400),
entre os quais se inclui o de empreitada. No caso do contrato de engineering, em que se tenha
construído equipamentos ou máquinas, além das faculdades anteriormente mencionadas, existe,
também, a pretensão à - substituição, desde que o simples conserto não lhes tenha dado a
segurança de funcionamento do modelo original.

Por isso é comum inserir no contrato um prazo de garantia. O Código Civil (LGL\2002\400) alude
apenas a "obras de engenharia consideráveis", e o prazo de garantia, neste caso, é de cinco anos,30
período em que o empreiteiro de materiais de construção responderá pela "solidez e segurança do
trabalho, assim em razão dos materiais como do solo, exceto se quanto a este, se não o achando
firme, preveniu a tempo o dono da obra". Nos demais casos aplicam-se os prazos dos vícios
redibitórios, 15 dias para as coisas móveis, ou 6 meses para imóveis,31 prazos esses absolutamente
insuficientes, e que a jurisprudência tem procurado de algum modo aumentar, levando em conta a
data do início do prazo. Essas regras referem-se a todo o tipo de contrato, em que haja transmissão
de propriedade, e não apenas ao de empreitada.

Em grande número de contratos de fabricação de equipamentos, de certo porte, costuma-se adotar o

prazo de dois anos, sendo que essa cláusula vem, quase sempre, imposta ao empreiteiro, pelo
menos nos contratos de obra pública, que detêm a categoria de contratos de adesão. Já
mencionamos que o maior número de dificuldades tem ocorrido em razão da recusa do recebimento
definitivo da obra, pois o dono da obra aferra-se, muitas vezes, ao argumento de que o recebimento
é provisório, com a finalidade de protrair o início da garantia para a ocasião de seu recebimento final,
ainda quando o equipamento tenha sido colocado, imediatamente, em funcionamento comercial. É
claro que não se pode perfilhar essa opinião, por ser contrária ao princípio da boa-fé.

19. A obra recebida pode conter defeitos. É possível que esses vícios se relacionem com o projeto
da obra ou do equipamento, sua fabricação, ou ainda sua execução. Se existir a cláusula de
solidariedade entre. os contratantes, a responsabilidade em sua relação externa vinculará a todos.
Caso contrário, responderá quem houver causado o defeito com a exclusão dos demais, se estes
não concorreram para ele.

Há uma particularidade quanto aos danos que podem ser causados na execução da obra ou
posteriormente. Sempre com maiores adesões tem-se discutido no direito brasileiro a possibilidade
de aplicação da denominada causalidade alternativa, ou seja, quando não se souber quem causou o
dano, mas sendo certo que um dentre vários foi o autor, todos os possíveis causadores respondem
solidariamente. A causalidade alternativa é extremamente importante em matéria de dano quando
ele for produzido por várias pessoas, sem que se saibam quem, dentre elas provocou o prejuízo.
Esse tipo de causalidade aparece, p. ex., no § 830, II, do CC alemão e tem sido progressivamente
adotado em diversos sistemas jurídicos, por via jurisprudencial. Na França têm sido proferidas
decisões que adotam essa solução embora sob a denominação imprópria de "culpa coletiva". Se
diversas empresas estiverem construindo uma obra, e entre elas não existir um contrato, e uma
delas houver causado o dano, sem que se possa identificar quem teria sido o seu autor, responderão
todas solidariamente.32 Essa solução favorece ao dono da obra que teria, assim, suas garantias
acrescidas, no caso em que venha a sofrer algum dano. É necessário, porém, que exista uma
relação que não seja simplesmente ocasional entre os figurantes e que haja o que se denomina de
uma certa homogeneidade de riscos.

20. Na atualidade, vigoram no direito brasileiro as disposições específicas da Lei 8.078/90 (Código
do Consumidor), que, além de muitas outras matérias, regula a responsabilidade pelo fato do produto
e pelo risco. A regra fundamental é a de que33 "o fabricante, o produtor e o construtor, nacional e
estrangeiro e o importador respondem independentemente da existência de culpa pela reparação
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 CONTRATO DE "ENGINEERING"

dos danos causados ao consumidor, por defeitos decorrentes do projeto, fabricação, construção,
montagem, fórmulas, manipulação, apresentação ou acondicionamento de seus produtos, bem como
por informações insuficientes e inadequadas sobre sua utilização e riscos."

À sua vez, o consumidor é definido como sendo toda a pessoa física ou jurídica que adquire ou
utiliza produto ou de serviço como destinatário final,34 de tal modo que o dono da obra que a adquire
sem a intenção de revendê-la, ou de intermediá-la, é o consumidor, ou seja, o destinatário final do
processo de aquisição.

Criou-se, por igual, uma responsabilidade solidária dos fornecedores de produtos de consumo
duráveis ou não duráveis, pelos vícios de qualidade ou quantidade que os tornem impróprios ao
consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor.35

Para esses casos, que, no Código Civil (LGL\2002\400), são considerados como vícios redibitórios,
se deu uma outra solução, pois obrigou-se o fornecedor a saná-los no prazo máximo de trinta dias;
não tendo sido o vício sanado neste prazo, pode o consumidor exigir, alternativamente, a
substituição do produto por outro, perfeito, e da mesma espécie; a restituição imediata da quantia
paga, atualizada pela correção monetária, e sem prejuízo de eventuais perdas e danos; ou, ainda o
abatimento proporcional do preço.36

21. Por fim, cumpre mencionar que nos contratos, em geral, de engineering há cláusulas que
determinam se façam seguros sobre os equipamentos contra fogo. Há, por igual, em certos casos,
seguros obrigatórios, como, p. ex., o referente "à responsabilidade civil do construtor de imóveis em
zonas urbanas por danos a pessoas ou coisas", ou por "garantia do cumprimento das obrigações do
incorporador ou do construtor de imóveis".37

No pertinente aos contratos administrativos com a União, o Poder Público pode exigir o seguro para
garantia de pessoas e bens fazendo constar essa exigência no edital de licitação ou convite.38 Há
ainda o seguro de risco de engenharia, aplicável aos contratos de engineering, nos quais a
Superintendência de Seguros Privados estabeleceu entre as Condições Gerais, Especiais e Tarifas
de Seguros, a cláusula oitava a respeito do início e fim da responsabilidade civil, com as seguintes
regras: 39 "a responsabilidade da seguradora cessará em relação ao conjunto segurado, na parte
dele, logo que termine o prazo de vigência da apólice, ou durante sua vigência, assim que se
verifique o primeiro dos agentes caso: a) seja retirado do canteiro de obras; b) tenha sido aceito,
mesmo que provisoriamente, por outra entidade que não o segurado; c) sejam colocadas em
operação, ainda que provisoriamente, em apoio à execução do projeto do segurado; d) tendo sido
efetuada a transmissão de propriedade; e) de qualquer modo tenha terminado a responsabilidade do
segurador sobre os bens segurados."

Verifica-se, pois, que o seguro de risco de engenharia toma em consideração, para o seu término, o
fato, que se tem tornado comum entre nós, de o dono da obra colocar provisoriamente em
funcionamento partes dos equipamentos, quando isto só deveria ocorrer ao término da obra no
momento em que todo o complexo estivesse em atividade.

4. Conclusão

22. O contrato de empreitada, previsto no Código Civil (LGL\2002\400), possui regras difusas,
insuficientes para regular o contra do de engineering. Por esse motivo, foram editadas disposições
legislativas relativas a certos aspectos do aludido contrato, especialmente quando um dos
participantes fosse uma pessoa de direito público ou uma empresa do Estado. Os contratos
passaram a ter cláusulas com uma uniformidade acentuada, referentes, no geral, aos prazos de
garantia, à obrigação de segurar a obra, ao cálculo de reajustamento dos valores e à forma de
aceitação da obra, procurando impedir, neste caso, os efeitos da aceitação tácita. A ausência de
ações contra o dono da obra, quase sempre autarquias ou empresas públicas, resulta das
conseqüências danosas advenientes à empresa que fizer uso do exercício do direito de pleitear em
juízo, como, p. ex., a sua exclusão das demais concorrências a serem realizadas com a entidade
com a qual ela contende. São poucos os grandes contratantes no Brasil; no geral, são, além da
União e dos Estados, as Autarquias, as Empresas de Economia Mista, e as Empresas Públicas, e o
afastamento do sistema de contratação, pelos motivos mais diversos, pode causar um sério prejuízo
econômico à empresa. Por isso, não há decisões a respeito da aceitação tácita, pela colocação dos
equipamentos em atividade antes de o conjunto das obras estar concluído, ou referentes à aplicação
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 CONTRATO DE "ENGINEERING"

do princípio da boa-fé, notadamente quanto ao adimplemento dos deveres secundários, que podem
vincular o empreiteiro e o dono da obra.

É possível que certos aspectos peculiares à contratação com o poder público venham a desaparecer
com o processo de privatização que se inicia. Como quer que seja, é necessário exigir maior
transparência no contrato de engineering, o que determinaria fosse ele disciplinado, como sucedeu
no direito alemão, com o "contrato ·de viagem" (Reisevertrag),40 para só citar um dos exemplos mais
recentes. Na atualidade, manifesta-se uma tendência para leis especiais reguladoras de
determinados contratos cuja complexidade tem exigido um provimento legislativo. No caso não
parece possível inserir o contrato de engineering no Código Civil (LGL\2002\400), tendo em vista que
nele se manifestam aspectos de direito público. Mas, com toda a certeza, é, ainda, insuficiente a
regulamentação, neste particular, do Dec.-lei 2.300, mesmo porque ela se restringe, apenas, aos
contratos administrativos com a União, não abrangendo, em sua totalidade, os diferentes aspectos
do contrato de engineering que pode realizar-se entre particulares.

Apesar de a desregulamentação ser uma das finalidades urgentes no direito de todos os países, e
ainda quando não seja em princípio favorável à descodificação, parece certo que, no caso, é
imperiosa a edição de uma lei especial, que consolide as disposições, usualmente, utilizadas nestes
contratos, não deixando de inserir cláusulas gerais que adaptem a sua aplicação às hipóteses
sempre imprevisíveis mas que vêm necessariamente a ocorrer.

* Conferência proferida na Universidade Católica Portuguesa, no Centro Regional do Porto, por

ocasião do Congresso sobre "Contratos: Actualidade e Evolução", de 27 a 31.11.91.

39. Circular 16/83.

1. Lei 4.591, de 16.12.64.

2. Essa orientação não foi, entretanto, adotada pela CF (LGL\1988\3). 88, que define O que se deve
considerar como empresa brasileira, não só perfilhando o critério do lugar de sua constituição (art.
171, n. I), como também o do controle, direto ou indireto, por nacionais (art. 171, n. II). Em suma, o
tratamento preferencial da empresa brasileira aparece em várias disposições do mencionado art.
171, especialmente no § 2.º, que estabelece: "na aquisição de bens e serviços, o Poder Público dará
tratamento preferencial, nos termos da lei, à empresa brasileira de capital nacional".

3. A contratação de obras públicas com a União submetia-se a um processo prévio, disciplinado pelo
Dec.-lei 200/67, que regulava também os contratos administrativos em seus arts. 44 e ss., dispondo
sobre seus requisitos essenciais. Atualmente, esta matéria está regulamentada pelo DeC.-lei
2.300/86.

4. O Estado de São Paulo disciplinou os contratos administrativos nos arts. 40 e ss. da Lei 89/72.

5. As principais Cláusulas constantes nesses contratos foram analisadas por J. A. Boon e R. Goffin,
Les contrats Clé en Main, Paris, 1981, especialmente pp. 55 e ss. com ampla bibliografia. Para um
confronto com formas de contratar do direito americano, sempre importantes nessa matéria, v.
Gordon-Kurzmann, Modern Annotated Forms of Agreement, N. J., 1972, pp. 374 e ss.

6. CC, art. 1.238.

7. Dec.-lei 2.300/86, art. 26, § 1.º.

8. Dec. 73 140/73.

9. Lei 6.404/78, arts. 278 e ss.

10. Dec. 73.140/73, arts. 22 e ss.

11. A respeito das concepções atuais relativas à boa-fé, no direito português e brasileiro, v. Almeida
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 CONTRATO DE "ENGINEERING"

Costa, Direito das Obrigações, Coimbra, 1991, pp. 86 e ss. e a bibliografia citada.

12. V., a respeito, Hudson, Building and Engineering Contracts, London, 1976, pp. 282 e ss.

13. Nos contratos administrativos, o Poder Público pode alterá-las de modo unilateral, "quando
houver (Dec.-lei 2.300, art. 55, I, (a) modificação do projeto ou das especificações para melhor
adequação técnica dos seus objetivos, (b) quando necessária a modificação do valor contratual em
decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos neste
Decreto-lei."

14. CC, art. 1.518 e parágrafo único.

15. Todavia, em se tratando de obra pública da União, o autor do projeto da obra não poderá
participar da licitação ou de sua execução (Dec.-lei 2.300, art. 8.º, II).

16. O Dec.-lei 2.300, em seu art. 57, relativamente às obras da União, determina que: "a execução
do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração
especialmente designado". No parágrafo único, determina-se a sua competência obrigando-o a
anotar em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução da obra.

17. CPC (LGL\1973\5), art. 1.074, III. A obrigação de submeter O litígio a juízo arbitral somente
existiria se a cláusula fosse estabelecida após a existência do conflito. Essa disposição enfraquece a
arbitragem no direito brasileiro, e, por isso, ela não é, praticamente, utilizada (v. a respeito, Clóvis do
Couto e Silva, "L'Arbitrage en Droit Brésilien", in Journées de la Socíété de Législatíon Comparée,
Année 1986, pp. 594 e ss.). O Dec.-lei 2.300, no seu art. 45, parágrafo único exara a regra, no
referente à União, de que: "no contrato com pessoas físicas ou jurídicas domiciliadas no estrangeiro
deverá constar, necessariamente, a cláusula que declare o foro competente o Distrito Federal,
vedada a instituição de juízo arbitral." Apesar da demora judicial muito grande na resolução das
questões, ainda assim, o que é paradoxal, há uma profunda animosidade contra a arbitragem de
parte dos legisladores, ao ponto de a Lei 8.078/90, Código do Consumidor, haver determinado que
são nulas de pleno direito (art. 51) as cláusulas contra tu ais que (IV) determinem a utilização
compulsória da arbitragem.

18. O Dec.-lei 2.300, em seu art. 63, I, a e b, regula o recebimento provisório e definitivo de obras e
serviços.

19. No direito francês, por força da Lei 78-12, de 4.1.78, que alterou o art. 1.792-6 do CC, segundo o
qual "la recéption est l'acte du maitre de l'ouvrage qui déclare accepter l'ouvrage avec ou sans
reserves"; há discussão a respeito da possibilidade da recepção tácita, admitindo, porém, a
jurisprudência essa possibilidade (Cass. Civ., em 8.7.86; e em 20.1.87).

20. A exata qualificação da aceitação depende de saber se do cumprimento do contrato de

empreitada resulta a transferência da propriedade no caso de o empreiteiro haver-se obrigado a dar
o material, ou somente a transferência da posse dos materiais que lhe foram entregues, na
empreitada simplesmente de lavor. Nos sistemas que fazem a distinção apenas entre ato jurídico e
fato jurídico, como sucede no direito francês, a categoria do ato de aceitação, por parte do dono da
obra, será de ato jurídico unilateral. Entretanto, Bernard Boubli (La Responsabilité et l'Assurance des
Arehitectes, Entrepreneurs et Autres Construeteurs, Paris, 1979, n. 210, p. 128) considera que,
sendo a aceitação uma obrigação do dono da obra, mais se assemelha a um fato jurídico do que a
um ato jurídico. (A respeito da discussão, no direito francês, v. Jean Bigot, La Réforme de l'
Assuranee Construction, Paris, 1980, pp. 136 e ss.; Jean Bigot et Anne d'Hauteville, Responsabilité
et Assurance Construction, Paris, 1898, pp. 82 e ss.). Há autores que distinguem entre obrigação e
obrigatoriedade, e salientam que a aceitação é cumprimento de obrigação em seu verdadeiro
sentido, não se tratando de adimplemento de "um dever em benefício próprio" ou simples
obrigatoriedade, o que poderia qualificar a aceitação como negócio jurídico, ao invés de ato material,
sua verdadeira natureza. (A respeito da teoria dos negócios jurídicos, v. Pontes de Miranda, Tratado
de Direito Privado, t.3, § 249, pp. 3 e ss., passim, Rio, 1954).

21. CC, art. 1.240.

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 CONTRATO DE "ENGINEERING"

22. A respeito da natureza desse indexador, v. K. Carvalho Rocha, "A Impropriedade da TR e TRD
como Indexadores Tributários, Trabalhistas, Falimentares", in RT, 1991, 667/238 e ss.

23. V. Hely Lopes Meirelles, "As Conseqüências do Atraso de Pagamento em Contrato

Administrativo", in RDA, 1988, 174/12 e ss.; Dora de Carvalho (Parecer), "Empreitada, Obra Pública,
Equilíbrio nas Prestações", in RDP, 1989, 921277 e ss.

24. CC, art. 1.092 e parágrafo único.

25. Honig vs. Isaacs, 1952. V., a respeito, Hudson, Building and Engineering Contracts, cit., pp. 245 e
ss.

26. No direito germânico, já se decidiu que não se pode recusar uma prestação oferecida, embora
não completa, porquanto falta realizar-se uma parte diminuta da prestação, se não se opuser à
aceitação nenhum interesse objetivamente fundamentado (OLG, Dresden Seuff A 73, n. 217; OLG
Düsseldorf NJW 65, 1763; in Larenz, Lehrbuch des Schuldrechts, 1, München, 1987, § 10, "b", p.
132).

27. Ap. civ. 588012666, 5.ª CC, do TJRGS, Rel. Des. Ruy Rosado de Aguiar Jr.; Comentários de J.
Martins Costa, Rev. Ajuris. 1990, 50/210 e ss.

28. CC, art. 1.518.

29. CC, art.1.243.

30. CC, art. 1.245.

31. CC, arts. 178, § 2.º e 178, § 5.º, IV.

32. Para o direito brasileiro, v. Clóvis do Couto e Silva, "Principes Fondamentaux de la

Responsabilité Civile", Cours fait dans l'Unlversité de Paris XII, 1988, pp. 71 e s.; idem, "La
Responsabilidad Alternativa y la Responsabilidad Acumulativa", in J. Mosset Iturraspe,Diez-Picazo,
Busnelli, Perret, do Couto e Silva, Danos, Buenos Ayres, 1991, pp. 53 e ss.; Vasco della Giustina,
Responsabilidade Civil dos Grupos, Rio de Janeiro, 1991, pp. 61 e ss.

33. Lei 8.078, art. 12.

34. Lei 8.078, art. 20.

35. Lei 8.078, art. 18. A respeito da responsabilidade por produto, no direito Comparado, v. Christian
Gavalda (org.) "La Responsabilité des Fabricants et Distributeurs!', Colloque Organisé les 30 et 31
Janvier 1975 par L'UER de Droit des Affairs de l'Université de Paris, 1, Paris, 1975, v. especialmente,
Jacques Ghestin, l'Application des Regles Spécifiques de la Vente à la Responsabilité des Fabricants
et Distributeurs de Pro duits en Droit Français, pp. 3 e ss. Sobre a~ orientações atuais na
Comunidade Européia, v. os diversos ensaios sob a direção de Salvatori Patti, "Il Danno da Prodotti",
Padova, 1990, notadamente, Michael R. Will, "Responsabilità per Diffetto d'Informazione nella
Comunità Europea", pp. 47 e ss.

36. Art. 18, § 1.º. Esclareça-se que o prazo de 30 dias pode ser reduzido, não podendo, porém, ser
inferior a 7 dias, ou aumentado, até o limite máximo de 180 dias. Nos contratos de adesão, a
cláusula de prazo deverá ser convencionada em separado por meio de manifestação expressa do
consumidor (art. 18, § 2.º).

37. Dec.-lei 73/66, art. 10, c e letra e, respectivamente, regulamentado pelo Dec.-lei 61.867/67.
Sobre a organização do sistema de seguros, e a semelhança do sistema brasileiro e francês, v.
Clóvis do Couto e Silva, "O seguro no Brasil e a Situação das Companhias Seguradoras", in RT,
1984, 589/9 e ss.

38. Dec.-lei 2.300, art. 61, § 2.º, com a redação dada pelo Dec.-lei 2.348/87.

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40. BGB, § 651, a e ss.

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