UNIVERSIDADE FEDERAL DE MATO GROSSO DO SUL

CURSO DE DIREITO - CPTL

LUCAS ASSUNÇÃO DE OLIVEIRA

HOLDING FAMILIAR COMO MECANISMO DE PLANEJAMENTO

SUCESSÓRIO

TRÊS LAGOAS, MS
2023
 LUCAS ASSUNÇÃO DE OLIVEIRA

HOLDING FAMILIAR COMO MECANISMO DE PLANEJAMENTO

SUCESSÓRIO

Trabalho de Conclusão de Curso apresentado ao

Curso de Graduação em Direito do Campus de
Três Lagoas da Universidade Federal de Mato
Grosso do Sul, como requisito parcial para
obtenção do grau de Bacharel em Direito, sob a
orientação do Professor Doutor Marcelo Pereira
Longo.

TRÊS LAGOAS, MS
2023
 LUCAS ASSUNÇÃO DE OLIVEIRA

HOLDING FAMILIAR COMO MECANISMO DE PLANEJAMENTO

SUCESSÓRIO

Este Trabalho de Conclusão de Curso foi avaliado e julgado ___________ em sua forma final,
como requisito parcial para obtenção do grau de Bacharel em Direito, perante Banca
Examinadora constituída pelo Colegiado do Curso de Graduação em Direito do Campus de
Três Lagoas da Universidade Federal de Mato Grosso do Sul, composta pelos seguintes
membros:

Marcelo Pereira Longo

UFMS/CPTL - Orientadora

Professor João Francisco de Azevedo Barreto

UFMS/CPTL - Membro

Lucas Mochi
UFMS/CPTL - Membro

Três Lagoas - MS, 30 de maio de 2023.

 AGRADECIMENTOS

Inicialmente, agradeço a Deus pela oportunidade de poder concluir mais uma importante etapa
de minha vida juntamente com o apoio de minha família. No mais, no desenvolvimento do
presente trabalho contei com a ajuda de diversas pessoas nas quais dentre elas são:

Meus pais e irmão que ajudaram a me incentivar quando desanimava, tendo em vista que o
último ano sempre é corrido, ainda mais para quem almeja passar em um concurso público de
sua preferência. Agradeço ao meu orientador Marcelo Pereira Longo por ter me dado as
instruções e ter me acompanhado ao longo do presente trabalho e fizesse que o mesmo fosse
concluído com êxito.

Por fim, agradeço aos amigos que adquiri ao longo desses anos de graduação, que, apesar das
diferenças me fez ter uma visão maior do mundo e contribuiu para minha formação.
 RESUMO

A proposta do presente trabalho é verificar os conceitos básicos da Holding Familiar e sua

possível aplicação como ferramenta de planejamento sucessório. Trata-se de uma pesquisa
bibliográfica e documental, em formato de revisão de literatura, envolvendo o Direito
Empresarial, Civil e Tributário. Dessa forma, embora seja evidente, essa interdisciplinaridade
só ajuda a fomentar as discussões sobre as consequências práticas da criação de uma holding
no âmbito familiar. A partir da pesquisa e da utilização do método dedutivo, os resultados
pautaram nas legislações pertinentes e estudos sobre o tema proposto. Nesse sentido, ao longo
do estudo, ficou claro que a Holding Familiar se apresentou como uma importante ferramenta,
mecanismo de blindagem patrimonial e planejamento sucessório, com a possibilidade de
inclusão de cláusulas que possam dirimir eventuais conflitos, tendo em vista que pode ser feito
em vida, além de contribuir para a redução da carga tributária, se feito de maneira correta.
Diante disso, portanto, dentro das particularidades de cada caso, se feita com prudência e com
técnica apurada, é incontrovertível os benefícios que podem contribuir no âmbito empresarial,
sucessório e tributário, com o escopo da preservação dos bens familiares.

Palavras-chave: Holding Familiar. Planejamento sucessório. Empresa Familiar.

 ABSTRACT

The purpose of this paper is to verify the basic concepts of Family Holding and its possible
application as a succession planning tool. This is a bibliographical and documental research, in
a literature review format, involving Business, Civil and Tax Law. Thus, although this
interdisciplinarity is evident, it only helps to foster discussions about the practical consequences
of the creation of a holding in the family environment. Based on the research and the use of
the deductive method, the results were based on the pertinent legislation and studies on the
proposed theme. In this sense, throughout the study it became clear that the Family Holding
presented itself as an important tool, as a mechanism of patrimonial shielding and succession
planning, with the possibility of including clauses that can settle possible conflicts, considering
that it can be done in life, besides contributing to the reduction of the tax burden, if done in a
correct manner. Thus, within the particularities of each case, if done with prudence and with a
refined technique, it is incontrovertible the benefits that can contribute in the business,
succession and tax areas, with the scope of preserving family assets.

Keywords: Family Holding. Succession Planning. Family Business.

 LISTA DE TABELAS

Tabela 1: Inventário x Holding familiar..................................................................................37

Tabela 2: Aluguéis de imóveis em uma Holding familiar.......................................................38
 LISTA DE FIGURAS

Figura 1 - ................................................................................................................................ 25
 LISTA DE ABREVIAÇÕES E SIGLAS

CC- Código Civil

CNAE – Classificação Nacional de Atividades Econômicas
COFINS Contribuição para financiamento seguridade social
CPC – Código de Processo Civil
CSLL Contribuição social sobre o lucro liquido
ITBI Imposto de Transmissão de Bens Imóveis
ITCMD Imposto de Transmissão Causa Mortis e Doação
IR- Imposto de Renda
IRPJ Imposto sobre a renda das pessoas jurídicas
PIS- Programa de Integração Social
PASEP- Programa de Formação do Patrimônio do Servidor Público
 Sumário
1 INTRODUÇÃO ............................................................................................................... 12
2 HOLDING: NOÇÕES INICIAIS .................................................................................... 14
2.1 Finalidades para a constituição de uma Holding Familiar ........................................ 14
2.2 Aspectos societários ............................................................................................... 15
2.3 A importância de um bom profissional para sua abertura. ....................................... 16
3 NOÇÕES SUCESSÓRIAS.............................................................................................. 17
3.1 Princípio da Saisine ou Droit Saisin ........................................................................ 17
3.2 Modalidades de sucessão ........................................................................................ 18
3.3 Inventário ............................................................................................................... 19
3.3.1 Inventário extrajudicial ............................................................................................ 20
3.3.2 Inventário judicial.................................................................................................... 20
3.4 A importância da avaliação dos bens inventariados ................................................. 21
3.4.1 Liquidação dos impostos nas sucessões hereditárias. ............................................... 21
3.5 Partilha ................................................................................................................... 22
4 HOLDING FAMILIAR COMO PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO .......................... 24
4.1 Constituição da Holding Familiar ........................................................................... 24
4.2 Blindagem patrimonial e cláusulas restritivas ......................................................... 25
4.3 Cláusulas especiais ................................................................................................. 26
4.4 Pactos Parassociais ................................................................................................. 27
5 ASPECTOS TRIBUTÁRIOS ......................................................................................... 29
5.1 Imposto sobre a Transmissão Causa Mortis e doação – ITCMD.............................. 29
5.2 Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis - ITBI............................................. 30
5.2.1 A imunidade dos eventos societários.................................................................... 31
5.2 Imposto de Renda ................................................................................................... 32
5.3 Contribuição de Seguridade Social sobre o Lucro (CSL) ........................................ 33
5.4 PIS e COFINS ........................................................................................................ 34
5.5 A holding como forma de elisão fiscal .................................................................... 35
5.5.1 Inventário x Holding familiar............................................................................... 36
5.5.2 Aluguéis de imóveis em uma Holding familiar ........................................................ 38
6 ASPECTOS QUE IMPACTAM UMA BOA ATIVIDADE ECONÔMICA SOB A
FORMA EMPRESARIAL ................................................................................................ 40
6.1 Representação e administração ............................................................................... 40
6.2 Proteção dos minoritários da Holding ..................................................................... 41
6.3 Jurisprudências e julgados relacionado ao ITBI na constituição de holding familiar 41
6.4 O advento da Lei Nº 14.195 de 26 de agosto de 2021.............................................. 44
7 CONSIDERAÇÕES FINAIS .......................................................................................... 46
ANEXO I ............................................................................................................................ 51
 12

1 INTRODUÇÃO

A denominada holding familiar apesar de ainda ser pouco difundida no Brasil, vem
ganhando seu espaço paulatinamente. Nos Estados Unidos e outros país europeus é bem mais
difundida, tendo em vista que os impostos sucessórios possuem custos, muita das vezes altos,
que consequentemente pode ser reduzido com essa técnica.
Nesse diapasão, essa técnica vem crescendo no mercado brasileiro, apesar de grande
parte desse conhecimento ficar restrito as camadas mais ricas da sociedade brasileira. Contudo,
a preocupação sucessória não está adstrita apenas aos que detém muito patrimônio, a morte é
certa e cada vez mais a população deve se ater aos mecanismos que possam contribuir para
facilitar a sucessão de maneira geral.
É evidente que no instante da abertura da sucessão vários conflitos costumam aparecer,
seja por herdeiros, altos custos de impostos e despesas. Nesse sentido, os desgastes emocionais
tendem a dificultar o processo, ocasionando em grande parte dos casos, perca de tempo e
dinheiro para dirimir os conflitos ocasionados pela sucessão.
Dito isso, um planejamento sucessório pautado através da ferramenta intitulada como
holding familiar, procura tentar dirimir ou de certa forma evitar grande parte do desgaste
financeiro e emocional. No momento da partilha, toda a estratégia já estará realizada, restando
simplesmente sua execução, tendo em vista que em vida, todo o plano sucessório já foi traçado.
Com os apontamentos feitos, o presente estudo, possui o escopo de demonstrar os
possíveis benefícios sucessórios que a holding familiar pode ocasionar, tanto como ferramenta
de planejamento sucessório, quanto como o de menos gastos tributários. Nota-se que embora
haja a possibilidade de redução de custos, tudo deve ser feito dentro da legislação brasileira, de
forma lícita.
No presente trabalho, foi empregado a pesquisa exploratória, baseado em procedimentos
de pesquisa bibliográfica e documental, analisado livros, legislações e artigos científicos. Não
obstante, será utilizado o método dedutivo. Ao longo da presente monografia, o segundo e
terceiro capítulos trará algumas noções básicas de uma holding além de entendimentos
sucessórios que se mostram indispensáveis quando se trata do tema em questão. Já no quarto
capítulo será detalhado como a holding familiar pode atuar como uma forma de planejamento
sucessório, trazendo um aprofundamento maior trazendo suas peculiaridades e importantes
aspectos a serem destacados. No quinto capítulo será demonstrado os aspectos tributários, como
a holding pode reduzir a carga tributária, sempre dentro da legislação brasileira, não obstante,
 13

será tratado a elisão fiscal. Por fim, será relatado sobre os aspectos que impactam a atividade
econômica sob a forma empresaria.
 14

2 HOLDING: NOÇÕES INICIAIS

Inicialmente, salienta-se que a expressão holding se origina do verbo inglês to hold que
tem como significado: “controlar”, “manter” ou “guardar”. Dito isso, pode ser definida como:
uma empresa de participação societária (fazendo parte do quadro societário de outras
empresas), gestora de participações, quer por meio de ações (Sociedades Anônimas), quer por
meio de quotas pelas Sociedades Limitadas. (ARAUJO; JÚNIOR, 2023).
De modo simplificado, é uma empresa sócia de uma empresa que como regra não realiza
nenhuma atividade, apenas controla a outra empresa. Pode ser apenas para investimento ou para
“blindagem patrimonial”. A Holding no Brasil surgiu com a publicação da Lei n° 6.404/1976,
a famosa Lei das S. A – Sociedades Anônimas, estabelecendo:

Objeto Social
Art. 2º Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, não
contrário à lei, à ordem pública e aos bons costumes.
§ 1º Qualquer que seja o objeto, a companhia é mercantil e se rege pelas leis
e usos do comércio.
§ 2º O estatuto social definirá o objeto de modo preciso e completo.
§ 3º A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda
que não prevista no estatuto, a participação é facultada como meio de
realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais.

A holding pode ser classificada como pura, mista, familiar, imobiliária, patrimonial, de
controle, de participação e de administração. Para explanar os entendimentos necessários sobre
a conceituação da holding familiar, segue um trecho sobre sua definição:

A chamada holding familiar não é um tipo específico, mas uma

contextualização específica. Pode ser uma holding pura ou mista, de
administração, de organização ou patrimonial, isso é indiferente. Sua marca
característica é o fato de se enquadrar no âmbito de determinada família e,
assim, servir ao planejamento desenvolvido por seus 2 membros,
considerando desafios como organização do patrimônio, administração de
bens, otimização fiscal, sucessão hereditária etc. (MAMEDE;MAMEDE,
2021, p. 31).

2.1 Finalidades para a constituição de uma Holding Familiar

A constituição de uma holding pode se apresentar muito valiosa para determinadas

situações, dentro delas, cabe destacar os possíveis benefícios tributários, societários e
sucessórios. Nesse sentido, os empresários, ou até mesmo os futuros empresários que desejarem
aderi-las, buscam a diminuição da carga tributária que evidentemente é alta no Brasil, além de
 15

um melhor planejamento empresarial. Não obstante, destaca-se que o planejamento sucessório

poderá ser de grande importância.
No Brasil, ao longo dos anos, grande parte das pessoas começaram a se preocupar mais
com o planejamento empresarial e sucessório, motivo pelo qual o tema passou a ser mais
difundido, deixando de ser restrito às pessoas que detinham capital muito elevado. Nesse
sentido, conforme Campinho, podemos afirmar que:

Deve ser considerada empresária a sociedade titular de vários imóveis, cujo

objeto principal ou exclusivo consista na administração de seu patrimônio.
Não são raros os casos em que os sócios, visando a uma melhor organização
patrimonial e benefícios tributários, transferem seu patrimônio imobiliário
para a sociedade, a título de integralização do capital social, trocando, assim,
a propriedade imóvel pelo domínio de ações ou cotas sociais. A sociedade tem
como fim precípuo a administração desse patrimônio, constituindo sua
atividade profissional, economicamente organizada, percebendo os sócios, a
título de lucro, os ganhos por ela auferidos no desempenho do seu objeto.
(CAMPINHO, 2023, p. 23).

Depreendendo o exposto, é possível inferir que se a sociedade for instituída de maneira

correta, dentro dos objetivos almejados, poderá sim ter benefícios, tantos fiscais e sucessórios
como para o progresso da empresa em si.

2.2 Aspectos societários

É indubitável a variedade de possibilidades de alternativas no que versa ao tipo

societário da holding, contudo, constitui uma decisão importante, tendo em vista possíveis
consequências nefastas se houver um mal planejamento. Dessa maneira, é de suma importância
que o especialista (operador jurídico, contabilista e administrador da empresa) se atenha as
peculiaridades e características das atividades negociais titularizadas, além de respeitar as
características da família, e por fim, identificar qual o tipo societário se amoldará de maneira
mais satisfatória no caso (MAMEDE; MAMEDE; 2021).
Salienta-se que a determinação do objeto social deve ser feita como de toda sociedade,
não obstante, é necessário definir qual o CNAE (Classificação Nacional de Atividades
Econômicas) que se apresenta mais necessária no caso concreto (ARAUJO; JÚNIOR, 2023).
Apesar da possibilidade de a holding familiar ser constituída em Sociedades Anônimas e
sociedade Unipessoal Limitada, na prática a maior parte das holdings familiares são
constituídas por Sociedades Limitadas.
 16

2.3 A importância de um bom profissional para sua abertura.

Hodiernamente, é comum a propagação de que a constituição de uma holding

automaticamente trará benefícios, contudo isso deve ser analisado, tendo em vista que não se
trata de uma equação universal que se aproveite a todos. Há casos em que o melhor é recorrer
à constituição e/ou manutenção de uma sociedade holding. Por sua vez, há casos em que o
melhor é não o fazer. Destarte, é necessário procurar uma solução específica para cada pessoa,
para cada família, para cada conformação patrimonial, para cada negócio ou conjunto de
negócios (MAMEDE; MAMEDE, 2021).
Dessa forma, sendo realizada de maneira minuciosa e estudada poderá contribuir com
diversas benesses. Destaca-se aqui que por se tratar de uma empresa que em via de regra
abarcará familiares, os conflitos são normais, porém, a forma de resolução de eventuais disputas
familiares se apresentam como essencial para a manutenção da empresa ao longo dos anos.
Nesse sentido é incontrovertível a necessidade de um bom planejamento, antecedendo
os possíveis conflitos. Pois, de acordo com os autores:

[...]os membros da família, diante da constituição de uma holding, precisam

compreender que, mais do que cônjuges, filhos, pais, irmãos, primos etc., são
sócios. Seus interesses, seus direitos, seus atos devem considerar as leis que
pautam o Direito Societário, bem como as normas que constem do ato
constitutivo, ou seja, do contrato social ou estatuto social. Nos limites da lei,
o ato constitutivo define as relações entre os sócios, regrando a maneira pela
qual serão resolvidos os assuntos internos da sociedade. Todos os sócios e,
eventualmente, administradores não sócios estão obrigados a respeitar não
apenas a lei, mas as regras inscritas no contrato social ou no estatuto social. E
os conflitos havidos entre eles irão se resolver segundo esses mesmos
parâmetros (MAMEDE; MAMEDE, 2021, p.168).

Nota-se que é indispensável a presença de um bom profissional para a concretização de

uma holding, pois eventuais erros podem ser decisivos e acarretarem consequências nefastas.
 17

3 NOÇÕES SUCESSÓRIAS

No Código Civil a matéria está disciplinada do artigo 1.784 até 2.027, sendo composto
com diversas normas que regulam a transferência de direitos em razão da morte. Essa sucessão
pode se dar em vida (inter vivos), como ocorre com a transmissão de obrigações, ou após a
morte (mortis causa).
Para definir o direito sucessório, Diniz aponta que:

O direito das sucessões vem a ser o conjunto de normas que disciplinam a

transferência do patrimônio de alguém, para depois de sua morte, ao herdeiro,
em virtude de lei ou testamento [...] no complexo de disposições jurídicas que
regem a transmissão do ativo e do passivo do de cujus ao herdeiro, sendo
dividido em quatros grandes áreas: a) sucessão em geral, b) Sucessão
Legítima, c) Sucessão testamentária e d) Inventário e partilha. (DINIZ, 2011,
p. 17 apud FIGUEIREDO; FIGUEIREDO, 2023, p. 1459).

Destaca-se que no Brasil, o direito à herança e o direto à propriedade foi positivado na

Constituição hodierna, dentro dos títulos mais importantes, tratando dentre os direitos e
garantias fundamentais do art. 5° (BRASIL, 1988):

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a
inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes:
(...) XXX - é garantido o direito de herança;
(...) XXII - é garantido o direito de propriedade.

Analisando o exposto, tanto a sucessão quanto o direito à propriedade são amparados

pela Carta Magna, no mais, embora seja um direito garantido, é devido seguir regras atinentes
ao regime sucessório existente no Brasil.

3.1 Princípio da Saisine ou Droit Saisin

Dentro do direito sucessório, é comum a existência da expressão Saisine, expressão

originária do Direito Gaulês e que surgindo com o art. 724 do Código Civil francês, trouxe
consigo a ideia de que com a morte a herança se transmite imediatamente aos sucessores,
independentemente de qualquer ato do herdeiro (FIGUEIREDO; FIGUEIREDO, 2023). Dito
isso, no direito hereditário, e por conta do princípio supracitado, o herdeiro obtém a propriedade
antes mesmo do processo de inventário ser concluído. Por isso a decisão da partilha terá efeitos
 18

ex tunc (retroativos) à data do óbito. E no momento do óbito incidirá o tributo relativo à

transmissão patrimonial.
Nessa perspectiva, o Código Civil hodierno, em seu art. 1784 (BRASIL,2002), preceitua
o princípio: “Aberta a sucessão, a herança transmite-se desde logo, aos herdeiros legítimos e
testamentários”. A positivação da saisine merece elogios, conforme o brilhante comentário de
Figueiredo:

A sua positivação resolve importante situação jurídica prática concernente na

definição imediata da propriedade hereditária, atendendo ao comando da
função social e da operabilidade do direito, de modo que os direitos e
obrigações sobre a referida propriedade permanecem tutelados, eliminando-
se qualquer período, ainda que mínimo, de ausência de titularidade sobre o
referido direito. A consequência disto é viabilizar no aspecto prático, o
exercício de atos conservatórios e protetivos da propriedade que até o evento
morte era do de cujos e que, doravante já pertencerá ao herdeiro.
(FIGUEIREDO; FIGUEIREDO, 2023, p. 1469).

É de suma importância destacar que para a transmissão dos bens e direitos, é necessário
o pagamento de impostos e outras despesas, conforme será destacado adiante.

3.2 Modalidades de sucessão

É de relevância pontuar que a sucessão admite a classificação quanto à fonte e aos

efeitos. Quanto à fonte a sucessão poderá ser testamentária, advinda da disposição de última
vontade e legítima ou ab intestato, que é oriunda da lei, conforme os artigos 1786 e 1788 do
Código Civil. Esmiuçando um pouco mais, a sucessão legítima será endereçada aos herdeiros
necessários (ascendentes, descendentes e cônjuge) e facultativos (colaterais), contudo, partindo
de uma premissa que o de cujus endereçaria o patrimônio a essas pessoas, visto que não houve
testamento, tratando-se de uma vontade presumida (FIGUEIREDO; FIGUEIREDO, 2023).
Já no que versa sobre a sucessão por testamento, a legislação brasileira limita a herança
quando houver herdeiros legítimos. Dessa forma, quando adotado a modalidade testamentária
o patrimônio não pode ser disponível totalmente ao seu bel prazer, tendo em vista que há uma
parte indisponível (devida aos herdeiros necessários). Assim dispõe os art. 642 Código Civil
(BRASIL, 2002):

Art. 1.845. São herdeiros necessários os descendentes, os ascendentes e o

cônjuge.
Art. 1.846. Pertence aos herdeiros necessários, de pleno direito, a metade dos
bens da herança, constituindo a legítima.
 19

Sistematizando o exposto, ao adotar o sistema sucessório da divisão necessária o

patrimônio do finado pode ser dividido em uma parte indisponível relativa aos herdeiros
necessários, correspondendo a 50%, e uma parte disponível, que pode ser o objeto do
testamento. No que versa sobre aos efeitos, a sucessão poderá ser a título universal, para o caso
da transferência total da herança, ou de uma parte dela, para um determinado herdeiro, podendo
acontecer tanto na legítima quanto na forma testamentária. Já aos efeitos à título singular,
acontece quando por testamento, coisas são transferidas aos herdeiros, nesse caso estar-se-á
diante de um legado (DINIZ, 2011).

3.3 Inventário

Conforme destacado, com o princípio da saisine a herança será transmitida no momento

do falecimento do instituidor, dessa forma, após o falecimento de uma pessoa é aberta a
sucessão, tendo um prazo de 60 dias para o levantamento dos bens do de cujus e
consequentemente 12 meses para ser finalizado em 12 meses, conforme o art. 611 do Código
de Processo Civil:

Art. 611. O processo de inventário e de partilha deve ser instaurado dentro de

2 (dois) meses, a contar da abertura da sucessão, ultimando-se nos 12 (doze)
meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar esses prazos, de ofício ou a
requerimento de parte (BRASIL, 2015).

Dessa forma, quando morre uma pessoa deixando bens, abre-se a sucessão e procede-se
o inventário, para regular apuração dos bens deixados, com a finalidade de que passem a
pertencer legalmente aos seus sucessores. É imprescindível destacar que o inventário é um
procedimento obrigatório para a atribuição legal dos bens aos sucessores do falecido, mesmo
em caso de partilha extrajudicial (TARTUCE, 2020, p. 2358).
Para destacar a obrigatoriedade do inventário, de acordo com a súmula 542 do Supremo
Tribunal Federal é possível aplicação de multa se nenhum dos legitimados iniciar no prazo de
dois meses o inventário. O novo Código Processo Civil de 2015, alterou alguns pontos do
procedimento do inventário e partilha, nesse sentido uma mudança de importância ímpar é
destacada pelos autores:

O CPC/15 revogou a regra anterior (do CPC/73) que admitia a possibilidade

de o magistrado dar origem ao inventario de ofício (sem requerimento das
partes ou interessados). Desta maneira, de acordo com o CPC/15 não se
permite mais a abertura do inventário de ofício, ou seja, de acordo com o
CPC/15 será imprescindível a provocação ao Juiz da Causa, consagrando-se a
antiga ideia romana segundo a qual o juiz não poderá processar uma demanda
 20

sem provocação, de ofício ( Nemo Iudex sine Actore. Ne procedat Iudex ex

Officio) (FIGUEIREDO; FIGUEIREDO, 2023, p. 1477).

3.3.1 Inventário extrajudicial

Não menos importante, com o advento da Lei 11.441/2007 (BRASIL, 2007), passou a
ser possível a realização do inventário extrajudicial ou administrativo, feito por escritura
pública, desde que não haja testamento, e as partes sejam capazes, além da anuência quanto a
partilha dos bens.
Acerca do inventário extrajudicial é importante destacar alguns aspectos:

A realização do inventário extrajudicial é uma faculdade dos interessados, que

podem preferir a via judicial. Vantagem do inventário extrajudicial, além da
celeridade, consiste no uso maior da autonomia dos interessados para ultimá-
lo. Nessa direção, os herdeiros são livres para escolher o tabelião de notas, não
se aplicando as regras de competência do Código de Processo Civil. A
existência de credores do espólio não impedirá a realização do inventário e
partilha, ou adjudicação, por escritura pública. Os credores poderão acordar
diretamente com os herdeiros o pagamento das dívidas, inclusive fazendo
constar na própria escritura o reconhecimento ou quitação do débito. Podem
ainda os interessados nomear um inventariante, antes da escritura de
inventário e partilha, para representar o espólio e tomar providencias
preliminares, necessárias para a própria lavratura. (TEPEDINO; NEVARES;
MEIRELES, 2022, p. 246).

De acordo com o Enunciado 16 do IBDFAM, apesar de houver testamento, sendo todos

os interesses capazes e concordes com os seus termos, e além de não houver conflitos de
interesse, é possível que se faça o inventário judicial. Tal característica é também entendida
pelo STJ (Resp, 1.808.767), que acrescentou o requisito legal de estarem assistidos por
advogado, como postulou Lobo (2022).

3.3.2 Inventário judicial

O inventário judicial, segue o procedimento especial, é obrigatório quando houver

herdeiros civilmente incapazes – salvo se as questões materiais a eles relativas (guarda,
alimentos) já tiverem sido objeto de decisão judicial –, ou quando houver testamento deixado
pelo de cujus, ou quando os interessados na herança divergirem entre si. Vide o artigo 610 do
Código Processual Civil: “Art. 610. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se-
á ao inventário judicial” (BRASIL, 2015).
 21

Para fins de explanação, ao longo do procedimento do inventário temos algumas fases

que merecem ser citadas, entre elas estão: nomeação do inventariante e suas atribuições,
prestação das primeiras declarações, citação dos interessados, fase das impugnações, avaliação
dos bens inventariados, últimas declarações e partilha.

3.4 A importância da avaliação dos bens inventariados

A fase de avaliação dos bens inventariados é de suma importância, tendo em vista que
que servirá de base de cálculo do imposto de transmissão causa mortis e possibilitará uma
correta partilha dos bens.
Deste modo, entregue o laudo de avaliação, o juiz mandará que as partes se manifestem
sobre ele no prazo de quinze dias, que correrá em cartório (CPC/2015, art. 635). Se a
impugnação versar sobre o valor dado pelo perito, o juiz deverá decidir de plano, levando em
consideração os elementos do processo (§ 1º), no mais, se julgar procedente a impugnação, ele
determinará que o perito retifique a avaliação, Gonçalves (2023) aponta a que é de grande valia
de se atentar aos fundamentos da decisão (§ 2º).

3.4.1 Liquidação dos impostos nas sucessões hereditárias.

É indubitável a importância do imposto causa mortis quando se trata sobre a herança.

Salienta-se que na herança engloba tanto os bens do de cujus transmitidos aos sucessores
legítimos ou testamentários tanto nos casos de morte como de ausência.
Dito isso, é de grande valia a explanação dada pelo grande civilista Lobo:

As sucessões hereditárias estão sujeitas à incidência do Imposto sobre

Transmissão Causa Mortis ou Doação de quaisquer Bens ou Direitos
(ITCMD), previsto no art. 155, I, da Constituição, de competência dos
Estados-membros e do Distrito Federal, cujas alíquotas máximas são fixadas
pelo Senado Federal. O STF decidiu (Tema 825 de Repercussão Geral) que as
unidades federativas não têm competência legislativa plena para fixar as
alíquotas desse imposto se o de cujus possuía bens no exterior, era domiciliado
ou residente no exterior, ou seu inventário foi processado no exterior, pois o
imposto nessas hipóteses depende de fixação em lei complementar nacional
(LOBO, 2022, p. 306).

Segundo proclama a Súmula 112 do STF (BRASIL, 1963), “o imposto de transmissão

causa mortis é devido pela alíquota vigente ao tempo da abertura da sucessão”. Sendo assim, o
imposto entendido na avaliação deve ser corrigido monetariamente.
 22

3.5 Partilha

É essencial destacar a diferença da partilha e do inventário, tendo em vista que

possuem conceitos distintos, apesarem de estarem ligados. Nesse sentido, terminado o
inventário, partilham-se os bens entre os herdeiros e cessionários, separando-se a meação do
cônjuge supérstite.
Para uma melhor conceituação Gonçalves trata o instituto como:

[...] partilha é a divisão do espólio entre os sucessores do falecido. Também a

definem como operação jurídica por meio da qual se confere uma quota
exclusiva e concreta aos que possuem em comum uma sucessão e na mesma
têm apenas uma quota ideal. Com a partilha desaparece o caráter transitório
da indivisão do acervo hereditário determinado pela abertura da sucessão.
Cessa, com o seu advento, a comunhão hereditária, desaparecendo a figura do
espólio, que será substituída pelo herdeiro a quem coube o direito ou a coisa
objeto da causa (GONÇALVES, 2023, p.223).

Não há partilha se houver apenas um herdeiro, ao qual serão adjudicados todos os bens.
Observa-se que partilha pode ser feita, mesmo quando houver credores do espólio, pois os bens
partilhados aos herdeiros continuam respondendo por esses débitos. São legitimados à partilha
os herdeiros necessários, legítimos e testamentários. Como ponderou Lobo (2022), os legatários
não têm legitimidade para requerer a partilha, pois são destinatários de bens determinados e
singulares que são destacados na herança.
A natureza da partilha é meramente declaratória e não atributiva da propriedade. O
herdeiro adquire o domínio e a posse dos bens não em virtude dela, mas por força da abertura
da sucessão, conforme já explanado, relativo a saisine. A sentença que a homologa retroage os
seus efeitos a esse momento, tendo, portanto, efeito ex tunc. Dito isso, há possibilidade da
partilha ser amigável ou judicial, conforme Gonçalves (2023), a amigável resulta de acordo
entre interessados capazes, ao passo que a judicial é aquela realizada no processo de inventário,
por deliberação do juiz, quando não há acordo entre os herdeiros ou sempre que um deles seja
menor ou incapaz.
Existem dispositivos de grande relevância que merecem ser destacados, dispõe o art.
2.015 e 2016 do Código Civil (BRASIL, 2002), respectivamente:

Art. 2.015. Se os herdeiros forem capazes, poderão fazer partilha amigável,

por escritura pública, termo nos autos do inventário, ou escrito particular,
homologado pelo juiz.
Art. 2.016. Será sempre judicial a partilha, se os herdeiros divergirem, assim
como se algum deles for incapaz.
 23

Dessa forma, compreende-se que é obrigatório a partilha judicial quando houver

divergências entre os herdeiros ou quando algum deles for incapaz. Contudo, do contrário, é
totalmente possível a realização da partilha amigável, tendo em vista o art. 2.015 do CC.
Por fim, determina o Código Civil que o herdeiro pode sempre requerer a partilha, ainda
que o testador o proíba, cabendo igual faculdade aos seus cessionários e credores (art. 2.013 do
CC/2002). Percebe-se que o direito à partilha constitui um direito do herdeiro, inafastável pela
vontade do testador; até pelo reconhecimento de que o direito à herança é um direito
fundamental (art. 5.º, inciso XXX, da CF/1988).
 24

4 HOLDING FAMILIAR COMO PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO

O planejamento sucessório pode ser definido como um conjunto de mecanismos

jurídicos com o escopo de definir em vida os deslindes sucessórios, evitando problemas
familiares recorrentes com o evento morte. Nessa perspectiva, Roesel aponta que:

A família, apesar de toda sua complexidade de interligações, é uma entidade

basilar de qualquer ser humano, no entanto, suas relações são extremamente
difíceis (...) A ideia de fazer um Planejamento Sucessório é justamente criar
uma estrutura societária que, uma vez implementada, minimize os conflitos,
não afetando o negócio. Esse processo de divisão patrimonial e reorganização
sucessória pode consistir na implementação de diversos mecanismos
(ROESEL, 2019, p.24).

É incontrovertível que conflitos familiares acontecem, contudo, a maior parte deles

podem ser evitados. Essas disputas entre familiares acarretar tristes episódios, que prejudicam
até mesmo todo o patrimônio familiar, conquistado por muito esforço por longo anos. Nesse
cenário, é importante tentar adiantar esse momento, evitando eventuais conflitos, e organizando
em vida, com o escopo te manter a organização patrimonial, administrando seus negócios,
patrimônios da família e até mesmo evitando encargos tributários maiores.

4.1 Constituição da Holding Familiar

Com a constituição da Holding Familiar algumas mudanças acontecem, fazendo com

que essa novidade societária seja regida por regras do Direito empresarial, nesse sentido
Mamede explica:

É preciso se atentar para o fato de que a constituição de uma holding familiar

implica uma transmutação da natureza jurídica das relações mantidas entre os
familiares. Relações que estavam submetidas ao Direito de Família passam a
estar submetidas ao Direito Societário, no qual há instrumentos mais eficazes
para a regência do comportamento dos indivíduos, a exemplo da necessidade
de se respeitar a affectio societatis, ou seja, a obrigação de atuar a bem da
sociedade, de seu sucesso, convivendo em harmonia com os demais sócios.
Mais do que isso, o contrato social (sociedade por quotas) ou o estatuto social
(sociedades por ações) viabiliza a instituição de regras específicas para reger
essa convivência, dando ao instituidor, nos limites licenciados pela lei e pelos
princípios jurídicos, uma faculdade de definir as balizas que orientarão a
convivência dos parentes em sua qualidade de sócios quotistas ou acionistas
da holding. Mais do que isso, nos conflitos que mantenham entre si, os sócios
terão no Direito Societário instrumentos para a solução das disputas, podendo
submetê-- las ao Judiciário ou, havendo cláusula compromissória, a árbitros.
(MAMEDE, 2019, p.87).
 25

Dessa forma, é possível mesclar e combinar instrumentos societários com os institutos

do Direito de Família, objetivando estruturar as condições para manutenção patrimonial. Dito
isso, a substituição no comando dos negócios pode fruir, baseada no planejamento por
mecanismos jurídicos.
A figura abaixo ilustra perfeitamente o que foi explanado.

Imagem 1

Administração Constituição da Morte e Continuidade da

anterior Holding Familiar inventário Holding e da empresa

A sucessão do patrimônio e
das empresas é decidida em
vida, sob a liderança do Não há surpresas: a Os herdeiros são sócios e
empresário (a). O modelo é administração da(s) seguem na gestão do
testado e pode consolidar-se, empresa(s) já está patrimônio, segundo a
preparando a sucessão. resolvida. estrutura montada em vida
por seu pai e/ ou mãe.

Fonte: Mamede e Mamede (2019, p. 118).

4.2 Blindagem patrimonial e cláusulas restritivas

É muito propagado a blindagem patrimonial na constituição da holding, que nada mais

é, a proteção do patrimônio da pessoa física que possui participação societária. Dito isso, com
a constituição da holding, o patrimônio que era da pessoa física passa a ser da pessoa jurídica,
integralizando o capital social da empresa. Contudo, não é adequado afirmar que há uma
blindagem indestrutível, tendo em vista possibilidades de ser desconsiderada.
Nesse diapasão, nos tempos hodiernos é unanimidade que o número de divórcios cresce,
o que culmina em dúvidas e desafios para tentar proteger o patrimônio das famílias. Mamede
e Mamede preleciona com maestria:

Comumente, as opções afetivas constituem um grande desafio e um enorme

risco para o patrimônio pessoal e familiar. Raramente as pessoas estão
dispostas, enquanto estão apaixonadas ou enamoradas, e ajustam um futuro
em comum, a aceitar a simples possibilidade de que alguns enredos
desagradáveis venham a dar cabo de seus sonhos de felicidade. Contudo, esses
desfechos desagradáveis são comuns e, assim, devem compor o exame frio
que o operador jurídico faz da realidade: está sempre presente o risco de o
casal vir, um dia, mais cedo ou mais tarde, a se desentender e, assim, terminar
num processo litigioso de separação, onde o ódio substitui o amor e o desejo
de vingança empurra as partes para um perde/ganha que é, na maioria das
vezes, terrível para aquele que tem mais posses (MAMEDE; MAMEDE,
2019, p. 105).
 26

É necessário tomar alguns cuidados na elaboração do estatuto social, tendo em vista que
se for mal elaborado pode acarretar consequências nefastas ao patrimônio. Dito isso, há
estratégias significativas, como:

O caminho para a proteção dos interesses familiares é colocar a limitação no

estatuto social: prever que o ingresso de qualquer sócio depende da anuência
unânime dos demais e que, diante da recusa, aquele que adquiriu as ações em
virtude de penhora/leilão/adjudicação, separação judicial ou herança, terá o
direito ao reembolso de seu valor, calculado nos moldes previstos na Lei
6.404/76. Dessa maneira, embora não se possa impedir que o ex-cônjuge
(casamento) ou ex--convivente (sociedade de fato ou união de fato) tenha uma
vantagem patrimonial com a separação, impede-se que ele ingresse na holding
(e, assim, no bloco de controle das sociedades operacionais) ou que obtenha
participação societária proporcional, enfraquecendo a holding (MAMEDE;
MAMEDE, 2019, p.104).

4.3 Cláusulas especiais

As cláusulas especiais se apresentam como um notável mecanismo que objetiva tentar

proteger os bens. O Código Civil no seu art. 1911 (BRASIL, 2002) disciplina a cláusula de
inalienabilidade, a qual implica em impenhorabilidade e incomunicabilidade e que pode ser
imposta ao bem doado. Não obstante, a súmula nº 49 do Supremo Tribunal Federal é no mesmo
sentido: “A cláusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade dos bens” (BRASIL,
2015).
Conforme Venosa, os bens inalienáveis “são indisponíveis”, dessa forma, “não podem
ser alienados sob qualquer forma, nem a título gratuito nem a título oneroso” (VENOSA, 2023,
p.619). A partir deste conceito, pode-se inferir que a indisponibilidade e inalienabilidade são
sinônimos Nesse diapasão, sistematizando a incomunicabilidade o civilista Venosa postulou
que:

Pela cláusula de incomunicabilidade, os bens assim gravados não se

comunicam ao cônjuge do herdeiro, não importando qual seja o regime de
bens do casamento. Enfim, temendo que seu herdeiro venha a consorciar-se
com um “caça-dotes’’, o bem incomunicável fica pertencendo só a ele. No
desfazimento da sociedade conjugal, qualquer que seja a causa, esse bem, ou
conjunto de bens, não concorre para a apuração da meação. Protege o
disponente seu beneficiado contra possíveis desmandos do cônjuge. A
cláusula pode ser imposta ao homem ou à mulher (VENOSA, 2023, p.623).

O artigo 1.848 do Código Civil (BRASIL, 2002) permite a aplicação de cláusula de

inalienabilidade, incomunicabilidade ou impenhorabilidade sobre a legítima, desde que haja
justa causa declarada no testamento. Não obstante, a denominação justa causa é uma cláusula
 27

aberta, sendo definida em cada caso a sua aplicação, com diversas críticas doutrinárias. Dito
isso, Teixeira preceitua:

As cláusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade ou impenhorabilidade

são, a priori, instrumentos de proteção e não de malefício. E a intenção na
maioria das vezes é proteger os beneficiários deles próprios. Protegê-los de
eventualmente alienarem bem que lhes faça falta no futuro ou que pudesse
resguardar sua subsistência. Ou também, por exemplo, de se desfazerem, em
momento temporário de dificuldades, de imóvel que se quisesse manter no
seio da família. Ou de perderem bem por cônjuge ou convivente que apenas
visasse atentar contra o patrimônio da família. Ou ainda de perderem seus bens
por má gestão ou dívidas etc. (TEIXEIRA, 2022, p.120).

4.4 Pactos Parassociais

A definição de pacto social pode ser compreendida como uma convenção paralela ao
ato constitutivo (contrato social ou estatuto social), com o escopo de tentar dirimir os conflitos
do cotidiano. Se apresenta como um importante mecanismo tendo em vista que pode tratar de
questões mais delicadas, e não sendo público, evita que terceiros vejam as peculiaridades de
seu negócio. Mamede e Mamede (2019, p.179) são incisivos nesse aspecto ao afirmar que:
“uma ferramenta extremamente útil para empresas familiares, podendo cuidar de assuntos como
as regras para a sucessão entre os familiares”.
Embora os pactos parassociais sejam um modo legítimo de autonomia das vontades,
indubitavelmente, existem limites, nesse diapasão Mamede e Mamede explana com maestria
ao averiguar que:

O acordo entre sócios é chamado de pacto parassocial, vale dizer, uma

convenção paralela ao ato constitutivo (contrato social ou estatuto social), ato
constitutivo esse que é a principal convenção que, como visto, define os
atributos de existência e funcionamento da sociedade. Justamente por isso, o
pacto parassocial não pode contrariar o ato constitutivo, assim como não pode,
obviamente, contrariar a Constituição da República, os princípios jurídicos e
as leis. Deve estruturar--se como um ajuste sobre as relações intestinas
(interna corporis) da sociedade, concretizada para aquém de suas regras
universais, legais ou estatutárias, embora sem poder desrespeitá-las.
(MAMEDE, 2019, p.172).

Dessa forma, possuem uma enorme vantagem, tendo em vista que pode tratar de normas
internas, criando regras válidas e eficazes, restritas aos sujeitos envolvidos na empresa, sempre
pautado na atuação ética e proba, visto que se trata de um patrimônio familiar conquistado ao
longo de anos, que deve ser considerado e respeitado, visto que, além do respeito as regras
jurídicas no âmbito do Direito de Família, passará a ser também do Direito empresarial. Nesse
diapasão, não se deve ser utilizado para justificar práticas nefastas à empresa, ou para o
 28

descumprimento de obrigação social, que corroboram para consequências lesivas aos acionistas
e terceiros, que no caso da holding estudada, prejudica o patrimônio familiar.
 29

5 ASPECTOS TRIBUTÁRIOS

É evidente que os entes tributantes tendem a sempre a ampliar constantemente as cargas

tributárias, motivo pelo qual cresce no Brasil a importância de alguns meios para tentar driblar
por meios lícitos a incidência de alguns tributos. A elisão fiscal, se apresenta como um
mecanismo legal, que possui o escopo de possibilizar ao contribuinte um encargo menor,
aproveitando das “brechas da lei”.
Ao longo dos próximos tópicos será apresentado algumas das principais nuances
tributárias em uma holding familiar.

5.1 Imposto sobre a Transmissão Causa Mortis e doação – ITCMD

O imposto sobre a Transmissão Causa Mortis e doação, o famoso ITCMD, é um tributo

de competência previsto na Constituição Cidadã, em seu art. 155, I (BRASIL, 1988). Nesse
sentido, ao olhar o artigo 35 do Código Tributário Nacional à luz da atual Constituição Federal,
o fato gerador do ITCMD é a transmissão por causa mortis ou por doação de quaisquer bens ou
direitos.
Nos termos do artigo 155 §1°:

I - relativamente a bens imóveis e respectivos direitos, compete ao Estado da

situação do bem, ou ao Distrito Federal
II - relativamente a bens móveis, títulos e créditos, compete ao Estado onde se
processar o inventário ou arrolamento, ou tiver domicílio o doador, ou ao
Distrito Federal;
III - terá competência para sua instituição regulada por lei complementar: a)
se o doador tiver domicílio ou residência no exterior; b) se o de cujus possuía
bens, era residente ou domiciliado ou teve o seu inventário processado no
exterior

Nas transmissões causa mortis ocorrem tantos fatos geradores quantos sejam os
herdeiros ou legatários, dito isso, cada obrigação tributária surgida tem diferente passivo. Já a
abertura da sucessão ocorre no exato momento da morte, e é esse momento que define a
legislação aplicável no tocante ao lançamento do ITCMD (ALEXANDRE, 2022). Nessa
perspectiva, é importante destacar a Súmula 112 do STF (BRASIL, 1963) e outras que versam
sobre a temática:

Súmula STF 112- ‘O imposto de transmissão causa mortis é devido pela

alíquota vigente ao tempo da abertura da sucessão’.
 30

Súmula STF 113 – ‘O imposto de transmissão causa mortis é calculado sobre

o valor dos bens na data da avaliação’.
Súmula STF 114 – ‘O imposto de transmissão causa mortis não é exigível
antes da homologação do cálculo’.
Súmula STF 590: ‘Calcula-se o imposto de transmissão “causa mortis” sobre
o saldo credor da promessa de compra e venda de imóvel, no momento da
abertura da sucessão do promitente vendedor’.

Insta salientar que no direito brasileiro a transmissão da propriedade imobiliária dá-se

em regra, mediante o registro do título translativo no Registro de Imóveis, de forma que, antes
do registro o alienante continua como dono do imóvel. Contudo, como observou Alexandre
(2022), a maioria das leis estaduais tem obrigado o recolhimento do ITCMD antes do registro
no cartório, de modo a obrigar aos tabeliães a exigirem no momento do registro o pagamento
do imposto.
Não menos importante temos os bens móveis, que conforme o artigo 1.267 do Código
Civil a propriedade não se transfere antes da tradição, assim, com a entrega da coisa, se perfaz
a transferência, e sendo doação, se aperfeiçoa o fato gerador do ITCMD. Para Ricardo
Alexandre: “se tornou regra a exigência do pagamento antes da ocorrência do fato gerador, pois as leis
estaduais normalmente consideram devido o recolhimento em que se firma o instrumento
correspondente (contrato de doação) (ALEXANDRE, 2022, p. 754).
Por meio da resolução 09/1992, o Senado fixou e 8% a alíquota máxima do tributo. Por
fim, a alíquota do ITCMD sofre alteração conforme o Estado da federação.

5.2 Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis - ITBI

O Imposto sobre a Transmissão de Bens Imóveis – ITBI, é de competência municipal,

conforme o art. 156, II Constituição Federal prevendo ser o fato gerador da transmissão inter
vivos bem como a “qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, por natureza ou acessão
física, e de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos a
sua aquisição” (BRASIL, 1998).
Sobre o ITBI, explana Paulsen:

A transmissão de bens imóveis e de direitos reais a eles relativos dá-se

mediante registro do respectivo título (como a escritura de compra e venda)
no Cartório de Registro de Imóveis. O art. 1.227 do Código Civil dispõe que:
‘Os direitos reais sobre imóveis constituídos, ou transmitidos por atos entre
vivos, só se adquirem com o registro’. O art. 1.245, que cuida especificamente
da aquisição da propriedade, dispõe: ‘Transfere-se entre vivos a propriedade
mediante o registro do título translativo no Registro de Imóveis’. E o STF, no
Tema 1024 RG, de 2021, reafirmou sua jurisprudência, afirmando a seguinte
tese: ‘O fato gerador do imposto sobre transmissão inter vivos de bens imóveis
 31

(ITBI) somente ocorre com a efetiva transferência da propriedade imobiliária,

que se dá mediante o registro’ 840. O STJ também já decidira que ‘a pretensão
de cobrar o ITBI antes do registro imobiliário contraria o Ordenamento
Jurídico’ (PAULSEN, 2023, p.186).

É importante destacar que estão excluídas do campo de incidência do ITBI, as

transmissões reais de garantia (penhor, hipoteca e anticrese), também não incidindo sobre as
transmissões originárias, como o usucapião (CC, art. 1238) ou por acessão (CC, art. 1248).
Para sistematizar o ITBI, Novais sistematizou uma breve explicação:

Considera-se contribuinte quaisquer das partes na operação tributada, como

dispuser a lei (art. 42 do CTN). Como regra, as legislações municipais acabam
por definir o adquirente como contribuinte desse imposto, diante do maior
interesse na transmissão do bem imóvel. A base de cálculo é o valor venal dos
bens ou direitos transmitidos (art. 38 do CTN). Essa identificação analisará o
valor do imóvel no momento da transmissão da propriedade, não interferindo
construções realizadas em momento posterior à celebração do negócio. As
alíquotas serão definidas de forma livre pelos Municípios, apenas sendo
vedada a utilização do critério de progressividade. O lançamento será por
declaração (art. 147 do CTN), em que o contribuinte declarará ao fisco a
realização do fato gerador e suas características para concretização do
lançamento. Doutrina também aponta para existência do lançamento por
arbitramento (art. 148 do CTN), quando a fazenda pública não concordar com
as declarações prestada (NOVAIS, 2022, p.233).

5.2.1 A imunidade dos eventos societários

Conforme o inciso I do §2° do art. 156 da Constituição Federal de 1988 não incide ITBI
sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em
realização de capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão,
incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade
preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens
imóveis ou arrendamento mercantil. Conforme o trecho supracitado, o legislador visou
estimular o crescimento das empresas, evitando que o ITBI fosse um entrave para a evolução
econômica.
Contudo, nem toda incorporação de bens e direitos ao patrimônio de pessoa jurídica está
abrangida pelo texto constitucional, conforme preceitua Alexandre:

Se o montante transferido ultrapassar o valor a ser integralizado pelo sócio,

o ITBI incidirá sobre a diferença. Foi na esteira desse entendimento que o
Supremo Tribunal Federal analisou um caso em que a pessoa física, visando
a integralizar um capital social de R$ 24.000,00 transferiu para o patrimônio
da pessoa jurídica 17 imóveis num valor total de R$ 802.724,00. O múnicipio
de São Joao Batista, corretamente considerando a situação não enquadrava no
 32

beneplácito constitucional, lançou o ITBI sobre o excesso (778.724,00). O

STF deu razão ao município e sintetizou a seguinte tese de repercussão geral
‘A imunidade em relação ao ITBI, prevista no inciso I do §2° do art. 156 da
Constituição Federal, não alcança o valor dos bens que exceder o limite do
capital social a ser integralizado (ALEXANDRE, 2022, p.825).

Por fim, caso a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens
for a compra e venda desses bens e direitos, locação de imóveis ou arrendamento mercantil,
haverá incidência do ITBI.

5.2 Imposto de Renda

O Imposto de renda é tributo com finalidade de competência da União. Nesse sentido o

Código Tributário Nacional, preceitua em seu artigo 43:

Art. 43. O imposto, de competência da União, sobre a renda e proventos de

qualquer natureza tem como fato gerador a aquisição da disponibilidade
econômica ou jurídica:
I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da
combinação de ambos;
II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acréscimos
patrimoniais não compreendidos no inciso anterior (BRASIL, 1966).

Depreendendo o exposto, o conceito de renda compreende o produto do capital

(rendimentos obtidos com aplicação financeira), do trabalho (como o salário do empregado) ou
do lucro, combinação de ambos. Já os proventos, como explicou Alexandre (2022) são
definidos por exclusão, sendo tudo o que não for abarcado no conceito de renda.
Há também o Imposto de Renda das Pessoas Jurídicas – IRPJ, que é amparado pelas leis
O Imposto de Renda das Pessoas Jurídicas que tem como legislação basilar as leis 8.981/95
(BRASIL, 1995) e 9.430/96 (BRASIL, 1996).
Conforme o artigo 44 do CTN, a base de cálculo do imposto é o montante real, arbitrado
ou presumido, da renda ou dos proventos tributáveis. Alexandre ao explanar os conceitos,
asseverou que:

Na sistemática do lucro real, o contribuinte efetivamente calcula seu lucro,

abatendo do faturamento as despesas legalmente autorizadas. No lucro
presumido, o sujeito passivo aplica um percentual legal sobre o valor de sua
receita bruta, obtendo como resultado um montante que se presume ser lucro,
e por tanto, a base de cálculo do imposto. A sistemática do lucro arbitrado é
aplicada em situações excepcionais, caracterizadas por graves
descumprimentos de obrigações acessórias em virtude de omissões, fraudes,
vícios erros e deficiências por impossibilitarem a obtenção dos elementos
necessários para que o lançamento do imposto seja corretamente realizado na
sistemática do lucro real ou presumido (ALEXANDRE, 2022, p.719).
 33

Por fim, mediante a lição de Silva e Rossi elencaram que:

O IR tem como fato gerador a aquisição de disponibilidade econômica ou

jurídica de renda. O tema é controverso e merece uma discussão muito mais
aprofundada. Para o propósito deste livro, é necessário saber que, na
transferência patrimonial, seja ela por ato oneroso ou não, pode haver também
a incidência do IR. A condição primordial para a incidência desse imposto
nessas hipóteses é que o bem seja transferido por valor superior ao que constar
como custo de aquisição na declaração de IR do proprietário original, seja ele
transmitente, doador ou falecido (SILVA; ROSSI, 2015, p.135).

Dessa forma, se o for transferido pelo mesmo valor que conste na declaração do IR
original, não se cogita na incidência de imposto sobre a renda, tendo em vista que não houve
aumento patrimonial para incidência tributária. Não obstante, o Estatuto das Microempresas e
Empresas de Pequeno Porte, Lei Complementar 123/2006 (BRASIL, 2006), limita que algumas
holdings participem do regime simplificado- SIMPLES, nesse sentido vide a legislação:

Art. 3§ 4º Não poderá se beneficiar do tratamento jurídico diferenciado

previsto nesta Lei Complementar, incluído o regime de que trata o art. 12 desta
Lei Complementar, para nenhum efeito legal, a pessoa jurídica:
VII - que participe do capital de outra pessoa jurídica;

Art. 17. Não poderão recolher os impostos e contribuições na forma do

Simples Nacional a microempresa ou empresa de pequeno porte:
XV - que realize atividade de locação de imóveis próprios, exceto quando se
referir a prestação de serviços tributados pelo ISS.

5.3 Contribuição de Seguridade Social sobre o Lucro (CSL)

Inicialmente, é de suma importância destacar que A União tem competência para

instituir contribuição das empresas sobre o lucro com vista ao custeio da seguridade social, nos
termos do art. 195, I, c, da CF. Dito isso, a Lei n. 7.689/88 institui a Contribuição Social sobre
o Lucro das pessoas jurídicas, detalhada na IN n. 1.700/2017, que dispõe sobre a apuração e o
pagamento da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (BRASIL, 1988). Conforme Paulsen:

A base de cálculo da contribuição é o resultado do trimestre ou do exercício,

antes da provisão para o imposto de renda (art. 2º da Lei n. 7.689/88), com os
ajustes determinados pela legislação. Daí falar-se em “resultado ajustado”.
Não há que se confundir o resultado ajustado, tributado a título de contribuição
sobre o lucro líquido, com o lucro real, tributado pelo Imposto de Renda. O
que difere é justamente que as deduções e compensações admissíveis para a
apuração de um não correspondem exatamente àquelas admitidas para fins de
apuração da base de cálculo do outro. As empresas que, no IRPJ, optem pela
tributação conforme o lucro presumido são tributadas a título de CSL
conforme o resultado também presumido. Efetivamente, a CSL terá sua base
de cálculo determinada conforme o resultado presumido quando a empresa
 34

tenha optado por apurar o Imposto de Renda pelo lucro presumido, o que
envolve a adoção de base substitutiva tendo como referência percentual da
receita bruta (PAULSEN, 2023, p.242).

Salienta-se que os lucros e dividendos de participações não serão tributados pela

contribuição supracitada. Por fim, sistematizando, as contribuições se caracterizam por serem
criadas para atendimento de finalidades específicas, que diferem dos impostos, com conceito
diametralmente oposto. (MACHADO SEGUNDO, 2022).

5.4 PIS e COFINS

Primeiramente, no que versa sobre o financiamento do Programa de Integração Social

(PIS) e de Formação do Patrimônio do Servidor Público (Pasep) cabe salientar que foi instituída
pelas Leis Complementares n. 7/70 (PIS) e n. 8/70 (Pasep). Nesse sentido, conforme a dicção
do artigo 1° da Lei número 10.636/2002, a contribuição tem como fato gerador o faturamento
mensal, com a incidência não cumulativa, e incide sobre o total das receitas auferidas no mês
pela pessoa jurídica, independentemente de sua denominação ou classificação contábil. Dessa
forma, segundo Mazza:

Originariamente o valor arrecadado compunha um fundo distribuído

anualmente a empregados e servidores sob a forma de cotas. A contribuição
tem como fato gerador o faturamento mensal, assim entendido o total das
receitas auferidas pela pessoa jurídica, independentemente de sua
denominação ou classificação 37 contábil. Contribuinte do tributo é toda
pessoa jurídica de direito privado que auferir as receitas descritas no art. 1º da
Lei n. 10.637/2002. A base de cálculo é a totalidade das receitas auferidas pela
pessoa jurídica contribuinte. A alíquota varia de 0,65%, 1% ou 1,65%,
dependendo da forma de recolhimento e da operação (MAZZA, 2022, p. 322).

Destarte, no que versa Contribuição para Financiamento da Seguridade Social – Cofins,

Mazza explica que:

A Contribuição para Financiamento da Seguridade Social – Cofins foi criada

pela Lei Complementar n. 70/91, com natureza jurídica de contribuição social
(art. 195, I, b, da CF), sendo devida pelas pessoas jurídicas, inclusive às a elas
equiparadas pela legislação do Imposto de Renda, e destinada exclusivamente
às despesas com atividades-fim das áreas de saúde, previdência e assistência
social (art. 1º da Lei Complementar n. 70/91). Tem como base de cálculo o
faturamento mensal, assim considerada a receita bruta das vendas de
mercadorias, de mercadorias e serviços e de serviço de qualquer natureza. A
alíquota é fixa no percentual de 2% (MAZZA, 2022, p.321).

Considerações feitas, esses são os principais tributos possíveis em uma holding, sendo
de suma importância considerá-los em seu planejamento, ressaltando mais ainda a grande
importância de um bom profissional para analisar em cada caso concreto o melhor caminho,
 35

tendo em vista as diversas nuances que podemos ter, a depender da composição familiar e a
constituição da holding.

5.5 A holding como forma de elisão fiscal

É muito propagado que a holding familiar inibe o fato gerador de vários tributos, contudo,
essa assertiva deve ser analisada. A Constituição Federal (BRASIL, 1988) em seu artigo 156,
§ 2º O imposto previsto no inciso II (ITBI):

I - não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao

patrimônio de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a
transmissão de bens ou direitos decorrente de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante
do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens
imóveis ou arrendamento mercantil (BRASIL, 1988).

Depreendendo o exposto, pode-se afirmar que não existe no Direito Tributário brasileiro
a figura do propósito negocial como requisito de validade de negócio jurídico empresarial. No
mais, é importante destacar a Lei Complementar 104/2001 que inseriu um parágrafo único no
Código Tributário Nacional, com o escopo de tentar evitar a elisão. Dito isso, conforme o Artigo
116, Parágrafo único do CTN:

A autoridade administrativa poderá desconsiderar atos ou negócios jurídicos

praticados com a finalidade de dissimular a ocorrência do fato gerador do
tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigação tributária,
observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinária
(BRASIL, 1966).

Percebe-se que se trata de uma norma para combater o planejamento tributário abusivo,
que teve sua constitucionalidade já declarada na Ação Direta de Inconstitucionalidade 2.446.
Contudo, embora esteja tipificada essa ferramenta, não há a regulação dos procedimentos que
deveriam ter sido realizados por meio de lei ordinária, causando uma grande discussão
doutrinária, e que se apresenta como benéfico ao contribuinte, haja visto a ausência de
regulamentação do dispositivo.
Nesse sentido Araujo ensina:

O parágrafo único do art. 116 do CTN, acrescido pela Lei Complementar no

104, de 2001, dispõe que a autoridade administrativa poderá desconsiderar
atos ou negócios jurídicos praticados com a finalidade de dissimular a
ocorrência do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos
constitutivos da obrigação, observados os procedimentos a serem
estabelecidos em lei ordinária. O disposto naquele parágrafo não é
autoaplicável porque depende de procedimentos a serem estabelecidos em lei
ordinária. O parágrafo não é aplicável aos casos de elisão fiscal mas tão
 36

somente para evasão fiscal. Isso porque, a desconsideração é somente de atos

ou negócios jurídicos praticados com dissimulação (ARAUJO, 2018, p. 81).

5.5.1 Inventário x Holding familiar

O inventário, instrumento muito utilizado no âmbito civil, conforme já destacado, é um

mecanismo que demanda tempo, desgaste psicológico e acarreta até mesmo disputas e brigas
familiares. Dito isso, a holding se apresenta como uma opção, tendo em vista que pode ser
constituída em vida, podendo planejar acontecimentos futuros e pagamento de menos tributos,
conforme será destacado adiante.
Com o advento da Lei nº 9.249/1995, no que versa sobre à integralização do capital
social de uma sociedade holding familiar, é totalmente possível às pessoas físicas transferir à
pessoa jurídica, bens e direitos que poderão ser avaliados tomando- se por base o valor constante
da Declaração de Bens ou pelo valor de mercado, nesse sentido temos o Art. 23 da referida lei
que postula que:

Art. 23. As pessoas físicas poderão transferir a pessoas jurídicas, a título de

integralização de capital, bens e direitos pelo valor constante da respectiva
declaração de bens ou pelo valor de mercado;
§ 1º Se a entrega for feita pelo valor constante da declaração de bens, as
pessoas físicas deverão lançar nesta declaração as ações ou quotas subscritas
pelo mesmo valor dos bens ou direitos transferidos, não se aplicando o
disposto no art. 60 do Decreto-Lei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, e no
art. 20, II, do Decreto-Lei nº 2.065, de 26 de outubro de 1983;
§ 2º Se a transferência não se fizer pelo valor constante da declaração de bens,
a diferença a maior será tributável como ganho de capital; (BRASIL, 1995).

Conforme se abstrai do §1º, a transferência do bem for feita com base na avaliação da
Declaração de Bens, a pessoa física deverá lançar nesta declaração das quotas subscritas pelo
mesmo valor dos bens ou direitos transferidos, com o objetivo que não sejam aplicadas as regras
da distribuição disfarçada de lucro.
Para facilitar a compreensão, vide o quadro abaixo:
 37

Quadro 1 – Inventário x Holding familiar

Sistema Inventário Holding Familiar
Comum

Valor dos Bens Mercado DIRPF

para base de cálculo: R$ 300.000,00
R$ 1.000.000,00

Cartório de Notas 0,5% R$ 5.000,00 0% R$ 0,00

Junta Comercial 0% R$ 0,00 3 R$ 1.200,00
ITBI 0% R$ 0,00 2% R$ 6.000,00
Certidões --- R$ 2.000,00 --- R$ 0,00
Cartórios de RI 0,5% R$ 5.000,00
0,5% R$ 1.500,00
Imposto da Morte 6% R$ 60.000,00
(ITCMD) 0% R$ 0,00
Advogado 7% R$ 70.000,00 --- R$ 20.000,00
Contador Assistente --- R$ 0,00 --- R$ 1.200,00

Total: ................................................... R$ 142.000,00 R$ 29.900,00

Fonte: Elaborado pelo autor

O quadro 1 em tela, apresenta de forma didática os valores aproximados gastos em um

inventário e na constituição de uma holding. Salienta-se que os valores utilizados são apenas
para ilustração dos institutos, podendo em cada caso concreto ser visualizado com diferentes
nuances, como por exemplo, a porcentagem do ITCMD, por isso, a presença de um bom
profissional é fato inconteste.
Percebe-se que logo de cara, o custo para a realização do inventário é exorbitante, assim,
imagina no caso de alguém que não possui dinheiro para sua realização, e precisa vender o
imóvel para o pagamento do procedimento. A venda do imóvel com deságio pode diminuir
mais ainda o patrimônio, além do Imposto de Renda sobre o ganho de capital, que acarretará
em mais perdas patrimoniais.
Para explicar mais um pouco sobre mais sobre o Imposto de Renda sobre a venda,
Araujo explana com maestria:

Conforme dispõe o artigo 119 do Regulamento do Imposto de Renda –

RIR/1999, Decreto no 3.000, de 26 de março de 1999, a transferência de bens
e direitos a herdeiros e legatários na sucessão causa mortis poderá ser sujeita
a incidência do ganho de capital1. Desse modo, caso o herdeiro ou legatário
opte por declarar o bem recebido pelo valor constante na última declaração de
bens do de cujus, não haverá incidência do imposto de renda. Por outro lado,
se a transferência for efetuada pelo valor de mercado, a eventual diferença a
 38

maior sujeitar-se-á a apuração do ganho de capital à alíquota de 15%,

conforme dispõem o artigo 23, parágrafo 1o da Lei no 9.532, de 10 de
dezembro de 1997, e o artigo 3o da Instrução Normativa da Secretaria da
Receita Federal do Brasil no 84, de 11 de outubro de 2001 (ARAUJO, 2018,
p. 81).

Na prática, muitas pessoas vendem o único bem que recebe de herança por não ter
dinheiro para bancar todo o processo do inventário. A Holding em questão ajudaria tanto essas
pessoas, quanto as que embora tenham condições de pagar um inventário, prefiram economizar
e planejar em vida várias nuances sucessórias.

5.5.2 Aluguéis de imóveis em uma Holding familiar

Inicialmente, é imprescindível destacar duas situações, uma é quando pessoa jurídica

esteja no regime do lucro presumido com atividade de aluguel de imóveis no CNAE e quando
não possui tal atividade no CNAE.
No presente trabalho, irei me ater apenas a quem detenha o aluguel de imóveis como
atividade pautada na tributação do Lucro presumido, que é composta por PIS (alíquota de
0,65%), COFINS (3%), Imposto de renda com base de cálculo presumida de 32% e alíquota de
15% (4,8%), junto com adicional de imposto de renda e CSLL com base de cálculo presumida
de 32% e alíquota de 9%, culminando na totalidade de 11,33% juntamente com adicional de
imposto de renda a incidir sobre a receita dos alugueis.
A tabela a seguir serve de comparativo para exemplificação do conteúdo supracitado.

Quadro 2- Comparação do aluguel de pessoa física e jurídica

TRIBUTO ALUGUEL PESSOA JURÍDICA R$ 30.000,00 (Carga Tributária 11,33%)
Aluguel Pis/Cofins Valor 32% Tributação CSLL 9% Total de
3,65% líquido aluguel IR 15% tributo
mês cheio devido
R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$
30.000,00 1.095,00 28.905,00 9.600,00 1.440,00 864,00 3.399,00

TRIBUTO ALUGUEL PESSOA FÍSICA – Carga Tributária 24,55%

Aluguel Alíquota 27,5% Dedução Total de tributo devido
R$ 30.000,00 R$ 8.250,00 R$ 884,96 R$ 7.365,04

Fonte: https://www.brasilpostos.com.br/noticias/colunistas/holding-patrimonial-familiar-planejamento-
sucessorio-e-os-beneficios-tributarios-na-locacao-de-imoveis/

Infere-se que, há vantagens tributárias nos rendimentos advindos da pessoa jurídica, que
nesse caso, será a constituição da Holding Familiar, com o intuito de locação baseada no lucro
 39

presumido. Diante disso, a pessoa física no caso em tela seria tributada em 27,5%,
correspondendo a um total de tributo exorbitante. Contudo, deve-se ter em conta uma análise
mais profunda em cada situação, tendo em vista que a alíquota do imposto de pessoa física
tende a modificar de 15 a 27,5%.
 40

6 ASPECTOS QUE IMPACTAM UMA BOA ATIVIDADE ECONÔMICA SOB A

FORMA EMPRESARIAL

Conforme relatado ao longo do trabalho, o fato de a empresa ser ancorada em uma

família, culmina em possibilidades de acontecerem problemas e divergências. A forma que os
parentes enxergam a empresa é diferente, tendo em vista a carga emocional envolvida na
relação familiar. Dito isso, é muito importante saber dosar a administração, sabendo que o bem-
estar da empresa deve ser mantido, até mesmo com objetivo de melhoras. É necessário destacar
que as empresas familiares são a história de uma vida e sua existência se basearia nessa história,
que é fruto é o resultado do trabalho cotidiano, realizado ao longo de anos, por um homem, uma
mulher, um casal, uma família (MAMEDE; MAMEDE, p. 220)

6.1 Representação e administração

É incontrovertível que a representação e a administração de uma holding são elementos

essenciais para sua manutenção. Assim, a depender da personalidade jurídica da sociedade, elas
serão administradas conforme seu contrato social, ato constitutivo ou estatuto social. Não
menos importante, é de suma importância definir quem vai representar a sociedade, realizando
acordos, contratos e etc. A falta de estipulação desses mecanismos podem acarretar problemas
de ingerência.
Nesse sentido, Mamede explica que:

É fundamental atentar para o fato de que o ato constitutivo, seja um contrato

ou um estatuto, deverá definir quais são os poderes e quais as atribuições do(s)
administrador(es). Quanto mais cuidadosa e minuciosa for a definição das
atribuições e dos poderes do administrador, constante do ato constitutivo,
maior será a segurança dos sócios em relação a seus atos. Aliás, preservam-
se, dessa maneira, não só os interesses e direitos dos próprios sócios, mas
também os de terceiros que, consultando o ato constitutivo, quem é
verdadeiramente, de direito, o administrador e quais são os seus poderes. Esse
esforço inclui até a definição de atos que só podem ser praticados após
autorização da reunião ou assembleia de sócios e de atos que não podem ser
praticados de forma alguma ( MAMEDE; MAMEDE, p. 201, 2019).

Apesar de não serem objeto do presente estudo, há instrumentos não jurídicos que
corroboram para uma boa administração, como até mesmo a psicologia, a contabilidade, a
ciência da administração e outras ciências. O Direito pode ser utilizado como um grande
mecanismo de resolução de conflitos, até mesmo na formulação e manutenção da Holding
Familiar, isso é obvio, contudo, é importante destacar sozinho não resolve todos os problemas,
 41

a interdisciplinaridade cada dia mais faz parte do nosso cotidiano, e com as Holdings não é
diferente.

6.2 Proteção dos minoritários da Holding

No que versa sobre os tipos de sociedade, a sociedade limitada é o instituto empresarial

mais utilizado no Brasil, por sua baixa complexidade na constituição e gastos com manutenção
administrativa/financeira, além de ser formada por ao menos dois sócios. Dessa forma, a
holding familiar na forma de sociedade limitada é o que mais é encontrado hodiernamente,
podendo seus serem proprietários de diferentes percentuais das quotas. São caracterizados
como majoritários se detiverem a maioria das quotas da sociedade, ou minoritários.
Os sócios minoritários devem ser bem instruídos com o escopo de conhecer todo o
arcabouço empresarial para evitar consequências nefastas, argumenta-se que:

A forma por excelência para evitar um tal cenário funesto é a prevenção, não
por meio dos pactos parassociais, que podem ser denunciados e, assim,
extintos, com maior facilidade. O contrato social ou o estatuto social,
respectivamente nas sociedades por quotas e por ações, são o melhor
instrumento para dispor normas de proteção aos minoritários, mormente
quando se preveja a necessidade de aprovação unânime para a sua alteração.
Assim, diversos instrumentos podem ser erigidos, como a constituição de
conselho consultivo, a previsão de que as deliberações devem ser aprovadas
não apenas pela maioria do capital social, mas também pela maioria dos sócios
(voto por cabeça), a previsão de quórum mais elevado ou, até o
estabelecimento de indispensável unanimidade nas votações (MAMEDE;
MAMEDE, 2019, p. 182).

Destarte, é evidente que há grandes riscos caso a constituição de uma sociedade holding
for realizada de qualquer maneira, um bom planejamento societário é elemento fulcral para ser
o alicerce da atividade empresária. Essa transformação do patrimônio da família para a sua
constituição acarreta também mudança de natureza jurídica das relações familiares, visto que
passam a ser submetidas ao Direito Empresarial, respeitando as regras atinentes ao Direito
Societário.

6.3 Jurisprudências e julgados relacionado ao ITBI na constituição de holding familiar

Recapitulando o inciso I do §2° do art. 156 da Constituição Federal, há a seguinte dicção

legal:

Não incide sobre a transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio

de pessoa jurídica em realização de capital, nem sobre a transmissão de bens
 42

ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa

jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a
compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou
arrendamento mercantil (BRASIL, 1988)

É fato inconteste a opção do legislador estimular o crescimento das empresas, nesse

sentido, o STF com o escopo de orientar sua aplicação fixou o tema 796, conforme o exposto:

CONSTITUCIONAL E TRIBUTÁRIO. IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE

BENS IMÓVEIS – ITBI. IMUNIDADE PREVISTA NO ART. 156, § 2º, I
DA CONSTITUIÇÃO. APLICABILIDADE ATÉ O LIMITE DO CAPITAL
SOCIAL A SER INTEGRALIZADO. RECURSO EXTRAORDINÁRIO
IMPROVIDO. 1. A Constituição de 1988 imunizou a integralização do
capital por meio de bens imóveis, não incidindo o ITBI sobre o valor do bem-
dado em pagamento do capital subscrito pelo sócio ou acionista da pessoa
jurídica (art. 156, § 2º,). 2. A norma não imuniza qualquer incorporação de
bens ou direitos ao patrimônio da pessoa jurídica, mas exclusivamente o
pagamento, em bens ou direitos, que o sócio faz para integralização do capital
social subscrito. Portanto, sobre a diferença do valor dos bens imóveis que
superar o capital subscrito a ser integralizado, incidirá a tributação pelo ITBI.
3. Recurso Extraordinário a que se nega provimento. Tema 796, fixada a
seguinte tese de repercussão geral: “A imunidade em relação ao ITBI, prevista
no inciso I do § 2º do art. 156 da Constituição Federal, não alcança o valor dos
bens que exceder o limite do capital social a ser integralizado (RE 796376,
Relator (a): MARCO AURÉLIO, Relator (a) p/ Acórdão: ALEXANDRE DE
MORAES, Tribunal Pleno, julgado em 05/08/2020, PROCESSO
ELETRÔNICO REPERCUSSÃO GERAL – MÉRITO DJe-210
DIVULGADO 24-08-2020 PUBLICADO 25-08-2020).

Depreendendo o exposto, percebe-se que sobre a diferença do valor dos bens imóveis
que superar o valor do capital subscrito a ser integralizado, incidirá a tributação pelo ITBI, e é
evidente que esse entendimento pode afetar o planejamento sucessório, em particular a
constituição das holdings familiares.
Conforme dita o controle difuso de constitucionalidade, o Poder Judiciário fica
vinculado ao RE 796.376, devendo as decisões judiciais serem no mesmo sentido, visto que se
tratam de efeitos erga omnes. Nesse diapasão, o Tribunal de Justiça de São Paulo explica:

AGRAVO DE INSTRUMENTO MANDADO DE SEGURANÇA

IMUNIDADE ITBI. Decisão que indeferiu a tutela antecipada que visava ao
reconhecimento da imunidade quanto ao ITBI incidente sobre a operação de
integralização do capital social da agravante por meio da conferência de bem
imóvel Pleito de reforma da decisão Cabimento Imunidade de ITBI sobre a
transmissão de bens para fins de integralização de capital social de pessoa
jurídica que é incondicionada, nos termos do decidido do RE nº 796.376/SC
pelo STF Inaplicabilidade da exceção à imunidade consistente na
configuração de atividade preponderante da agravante de compra e venda de
bens imóveis “Fundamento relevante” (…) Pretende a agravante a concessão
 43

de ordem de segurança para que não sofra exação de ITBI. Para tanto, sustenta,
como principal argumento, que a imunidade em questão é incondicionada,
conforme reconhecido recentemente pelo E. Supremo Tribunal Federal. (…)
Assim, revendo entendimento anterior a fim de curvar-me ao recentemente
esposado pelo Pretório Excelso, entendo que a parte final do artigo 156,
parágrafo 2º, inciso I, da Constituição Federal, refere-se apenas à transmissão
de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de
pessoa jurídica, excluída a hipótese de integralização de capital social. (…)
Em outras palavras, entendo que a hipótese constitucional de não incidência
da imunidade quando “a atividade preponderante do adquirente for a compra
e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento
mercantil” restringe-se aos casos de “transmissão de bens ou direitos
decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou extinção de pessoa jurídica”,
sendo incondicionada a imunidade nos casos de integralização de capital
social (Agravo de Instrumento nº 2042850-06.2021.8.26.0000 – São Paulo –
Voto nº 11.386. Pub. 23. 04. 2021).

Apesar disso, é interessante destacar que na prática a referida imunidade tributária não
está sendo abarcada na constituição das Holdings familiares, vejamos alguns julgados:

APELAÇÃO CÍVEL. TRIBUTÁRIO. AÇÃO DECLARATÓRIA.

TRANSFERÊNCIA DE IMÓVEIS A PESSOA JURÍDICA.
INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL. HOLDING FAMILIAR.
EMPRESA CONSTITUÍDA PARA FINS DE PLANEJAMENTO
SUCESSÓRIO. ITBI. IMUNIDADE TRIBUTÁRIA PREVISTA NO ART.
156, § 2º, INCISO I, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL.
IMPOSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO. MAJORAÇÃO DOS
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ART. 85, § 11, DO CÓDIGO DE
PROCESSO CIVIL. 1. A imunidade prevista no art. 156, § 2º da Constituição
Federal pressupões que os imóveis utilizados para integralização do capital de
uma empresa serão utilizados na sua atividade econômica, produtiva, sob pena
de desvirtuamento da imunidade. 2. Restando demonstrado nos autos que a
empresa para a qual os imóveis foram transferidos fora constituída apenas com
o intuito de planejamento tributário e sucessório, não há que se falar na
imunidade prevista no art. 156, § 2º, inc. I, da Constituição Federal.
Precedentes. 3. Como consequência do desprovimento do recurso o valor dos
honorários advocatícios fixado na sentença deve ser majorado, nos termos do
art. 85, § 11, do Código de Processo Civil. RECURSO DESPROVIDO, COM
MAJORAÇÃO DO VALOR DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (TJ
PR – 3ª C. Cível – 0005378-79.2015.8.16.0004 – Curitiba – Rel.:
Desembargador Eduardo Sarrão – J. 11.09.2018).

Nesse mesmo sentido:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO ANULATÓRIA. ITBI. ALEGADA

IMUNIDADE SOBRE A TRANSMISSÃO DE BENS PARA O FIM DE
INTEGRALIZAR O CAPITAL SOCIAL DA AUTORA. ART. 156, § 2º, I
DA CF. REGRAS IMUNIZANTES QUE DEVEM SER INTERPRETADAS
DE ACORDO COM A SUA FINALIDADE A QUAL, NO CASO, VISA AO
INCENTIVO DO DESENVOLVIMENTO DA ATIVIDADE PRODUTIVA,
GERAÇÃO DE EMPREGOS, CIRCULAÇÃO DE RIQUEZAS E
MELHORIAS SOCIAIS. DIVERGÊNCIA COM O OBJETIVO DA
SOCIEDADE EMPRESÁRIA AUTORA. HOLDING FAMILIAR
 44

CONSTITUÍDA COM A FINALIDADE DE BLINDAGEM

PATRIMONIAL. IMPOSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DA
IMUNIDADE TRIBUTÁRIA NO CASO. SENTENÇA REFORMADA.
Recurso provido, por maioria (TJPR – 1ª Câmara. Cível – 0003567-
73.2017.8.16.0179 – Curitiba – Rel.: DESEMBARGADOR SALVATORE
ANTONIO ASTUTI – Relator Designado. p/ o Acórdão:
DESEMBARGADOR RUY CUNHA SOBRINHO – J. 22.03.2021).

Dessa forma, infere-se que o constituinte possuía realmente incentivar a livre iniciativa,
objetivando a utilização dos imóveis pela pessoa jurídica, solidificando a empresa, gerando
mais empregos e benefícios, pautado no desenvolvimento nacional. Embora esse seja o intuito,
grande parte da jurisprudência hodierna acredita que grande parte das holdings criadas não foi
instituída para fomentar o mercado, com riquezas ou empregos, visto que na maioria das vezes,
o objeto social abarca somente a gestão do patrimônio familiar.

6.4 O advento da Lei Nº 14.195 de 26 de agosto de 2021

É evidente que grande parte das holdings familiares não exercem atividade econômica
de fato, contudo, tem uma atividade do ponto de vista transacional e da comunicação perante a
receita, tendo em vista que anualmente presta declarações. A Lei Nº 14.195 tutelou em seu texto
diversos assuntos, contudo, o que importa para o presente trabalho é as possíveis consequências
para uma holding familiar. O trecho mais importante dela é o Art. 81, que dispõe:

Art. 81. As inscrições no CNPJ serão declaradas inaptas, nos termos e nas
condições definidos pela Secretaria Especial da Receita Federal do Brasil,
quando a pessoa jurídica: II - for inexistente de fato, assim considerada a
entidade que: a) não dispuser de patrimônio ou de capacidade operacional
necessários à realização de seu objeto, inclusive a que não comprovar o capital
social integralizado; b) não for localizada no endereço informado no CNPJ;
c) quando intimado, o seu representante legal: 1. não for localizado ou alegar
falsidade ou simulação de sua participação na referida entidade ou não
comprovar legitimidade para representá-la; ou 2. não indicar, depois de
intimado, seu novo domicílio tributário; d) for domiciliada no exterior e não
tiver indicado seu procurador ou seu representante legalmente constituído no
CNPJ ou, se indicado, não tiver sido localizado; ou e) encontrar-se com as
atividades paralisadas, salvo quando a paralisação for comunicada (BRASIL,
2021).

Percebe-se que, a dicção do texto legal preceitua que as inscrições do CNPJ, ou seja,
das pessoas jurídicas, serão consideradas inaptas se atenderem algum dos quesitos expostos. O
mais preocupante dos elementos destacados na lei se encontra na alínea e, tendo em vista que
uma holding familiar nem sempre exerce uma atividade econômica de fato, contudo, embora
tenha essa característica, essa empresa possui atividade do ponto de vista transacional, no mais,
 45

na mesma alínea em debate, há a exceção: “salvo quando a paralisação for comunicada”, dessa
forma, é só comunicar que houve a paralisação para evitar que a pessoa jurídica seja considerada
inapta.
Contudo, apesar das considerações, só o tempo dirá como a jurisprudência vai se
consolidar, por isso, é evidente que embora vantajosa, a constituição de uma holding apresenta
riscos além de sua alçada.
 46

7 CONSIDERAÇÕES FINAIS

Por todo exposto, é notório que o sistema da holding familiar não é tão difundido no
Brasil, sendo utilizado apenas por pouca parcela da população, contudo, se apresenta como um
mecanismo viável a depender de cada caso, objetivando vantagens fiscais, tributárias e como
um mecanismo de planejamento sucessório.
Conforme a pesquisa realizada, apesar de ser um instrumento sem grandes referências
bibliográficas, com poucos livros e estudos esparsos, a forma societária mais utilizada é a
sociedade limitada, com poucas sociedades anônimas que são constituídas com esse intuito.
Não menos importante, é fulcral a importância de um bom profissional para sua
abertura, tanto para saber equalizar a situação do arranjo familiar e empresarial, quanto para
produzir uma holding bem estruturada, reduzindo tributos, disputas familiares, deixando claro
as questões societárias e entre outros elementos essenciais.
A respeito do âmbito sucessório, a holding familiar se apresenta como uma boa opção,
conforme narrado, em vida a família possui a opção de planejar todo o sistema sucessório, com
clareza, calma e sendo atendido os objetivos pessoais dos integrantes da relação familiar. Nesse
sentido, se bem elaborada, pode evitar diversos conflitos que são comuns com o inventário,
além de sua criação ser bem mais célere do que um inventário, e não envolver o Poder
Judiciário. No mais, foi explanado com termos numéricos os possíveis gastos da sucessão, que
na maioria das vezes acarretam em um ônus excessivo para os herdeiros, que muitas das vezes
têm que vender o bem para arcar com todos os gastos existentes com um inventário.
Quanto os benefícios e possibilidades, a holding familiar pode se afirmar que com a
incorporação dos bens da pessoa física à nova pessoa jurídica, os pais, ou seus detentores
continuarão com o controle do patrimônio, podendo ser transferido apenas depois do evento
morte. É essencial o conhecimento sobre o âmbito do direito sucessório, tendo em vista que há
de ser respeitado a legítima dos herdeiros necessários. O planejamento sucessório de certa
forma previne a ansiedade dos sucessores, permitindo que dialoguem em um momento mais
calmo, antes da morte do ente querido, evitando as enormes disputas ocorridas em um processo
de inventário.
Foi constatado que por meio desse aparato empresarial, não é necessário mover toda a
máquina judiciária, nem tão pouco esperar por anos como acontece com diversos processos de
inventários. A única preocupação existente é a contratação de um profissional qualificado e de
 47

confiança, que possa com o diálogo e análise, verificar qual a melhor opção de seu cliente,
objetivando sempre vantagens e adequação a legislação brasileira.
Ao longo do trabalho também foi apresentado os principais tributos que incidem em
uma holding familiar, sendo detalhado por meio de quadros. Nesse aspecto, conclui-se que é de
importância ímpar a presença de profissionais preparados, visto que existem nuances diferentes
em cada arranjo familiar e a constituição da holding. Não obstante, a vantagem tributária tão
almejada depende de um bom planejamento.
A elisão fiscal, instrumento válido, e utilizado para a diminuição da carga tributária é
um mecanismo pautado na legalidade, com o escopo de realizar uma operação incidente de
tributo, mas objetivando uma menor carga tributária ao contribuinte. Apesar das novidades
legislativas, é permitido essa forma para favorecer o contribuinte de forma que aproveite das
brechas da lei. Conclui-se que com a holding não é diferente, buscando além de vantagens
sucessórias, as tributárias. No mais, foi explanado com termos numéricos os possíveis gastos
da sucessão, que na maioria das vezes acarretam em um ônus excessivo para os herdeiros, que
muitas das vezes têm que vender o bem para arcar com todos os gastos existentes com um
inventário.
Conclui-se que a holding, é uma empresa controlado de outas empresas, contudo, no
âmbito da holding familiar, ela é utilizada para composição do patrimônio familiar que era de
pessoa física, e passa a ser atribuída a uma pessoa jurídica, com diversas nuances empresariais
e sucessórias. A forma societária mais adequada e utilizada é a sociedade limitada, muito
embora seja possível ser constituída em outros tipos societários, como por exemplo em
sociedades anônimas.
Uma boa administração e representação da holding se apresenta como essencial para o
deslinde da atividade empresária. Não obstante, infere-se que com a instituição de uma holding
familiar, aparece uma nova faceta do direito, o Direito Empresarial, na qual tutelará a empresa
constituída, deixando de ser uma questão meramente de Direito de Família.
Assim, se bem pensada e executada a holding familiar pode sim trazer vantagens, e
culminar em benefícios fiscais, tributários, sucessórios e satisfazer a família abarcada. Contudo,
embora tenha a possibilidade de harmonizar todas essas vantagens, no caso concreto existem
diversas variantes, como falta de ausência de conflitos familiares, bens irregulares, medo,
desconfiança e patrimônio fora de ordem.
A blindagem patrimonial deve ser tratada com um pé atrás, tendo em vista que em crises
financeiras ou execuções fiscais não é recomendado a constituição de uma holding familiar,
 48

visto que a chance de ser declarado algum tipo de fraude é grande, acarretando além disso, mais
prejuízos, pois além de pagarem para a sua instituição, a execução irá acontecer.
Por fim, conclui-se que embora haja muita dúvida sobre a legalidade da existência de
uma holding familiar, ela é amparada por legislação no Brasil. É evidente que em um futuro
próximo possa ocorrer modificações a fim de regulamentar de maneira mais esmiuçada,
contudo, ela não deve ser enxergada como algo ilegal, ou como uma elusão fiscal, em que os
seus instituidores simulam um negócio jurídico para evitar a ocorrência do fato gerador dos
tributos devidos.
 49

REFERÊNCIAS

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outras providências. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L7689.htm.
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BRASIL. Lei 9.430/96. Dispõe sobre a legislação tributária federal, as contribuições para a
seguridade social, o processo administrativo de consulta. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9430.htm Acesso em 06 de abril de 2023.

BRASIL. Lei nº 10406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Disponível em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406compilada.htm. Acesso em 09 de
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VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito civil, v. 5: família e sucessões. 23. Rio de Janeiro: Atlas,
2023.
WENDEL DE BRITO LEMOS TEIXEIRA. Cláusulas de inalienabilidade,
incomunicabilidade e impenhorabilidade. Editora Del Rey BVU, 2022. 112 p. ISBN
 51

ANEXO I
Ficha de Avaliação Individual do Trabalho de Conclusão de Curso

I – APRESENTAÇÃO ESCRITA E CONTEÚDO (Até 6,0 pontos)

ITEM LIMITE ATRIBUÍDO
Estrutura metodológica (método adequado, 1,0
problematização, objetivos e referencial teórico)
Apresentação do texto (redação, uso de linguagem técnica) 1,0
Formatação (respeito às normas técnicas) 0,5
Relevância e definição clara do tema (extensão em que o 1,0
tema é explorado)
Coerência, clareza e objetividade na argumentação (coesão 1,5
e coerência textual)
Referencial adequado, relevante e atualizado 1,0
(A) RESULTADO Até 6,0

II – APRESENTAÇÃO ORAL (Até 4,0 pontos)

Apresentação dentro do tempo proposto 0,5
Postura acadêmica (uso de linguagem técnica e formal) 1,0
Domínio do conteúdo apresentado 1,5
Respostas coerentes à arguição da banca 1,0
(B) RESULTADO Até 4,0
RESULTADO FINAL (A) + (B) Até 10,0
OBSERVAÇÕES:
 ERRATA

ASSUNÇÃO OLIVEIRA, Lucas. HOLDING FAMILIAR COMO MECANISMO DE

PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO, 2023, 51 f, monografia – Trabalho de Conclusão de
Curso, Graduação em Direito do Campus de Três Lagoas da Universidade Federal de
Mato Grosso do Sul.

Folha Linha Onde se lê Leia-se

3 11 Professor João Evandro Carlos
Francisco de Garcia
Azevedo Barreto
3 14 Lucas Mochi Lucas Mochi
UFMS/CPTL- Membro externo
Membro

19 13 tendo um prazo de tendo um prazo de

60 dias para o 60 dias para o
levantamento dos levantamento dos
bens do de cujus e bens do de cujus e
consequentemente consequentemente
12 meses para ser 12 meses para ser
finalizado em 12 finalizado
meses
18 29 Assim dispõe os art.
Assim dispõe os
642 Código Civil artigos 1.845 e
1846 do Código
Civil
37 8 Holding familiar Holding familiar
ITBI 0% R$ 0,00 ITBI 2% R$
6.000,00
37 11 Holding familiar Holding familiar
ITMD 2% R$ ITMD 0% R$ 0,00
6.000,00
SEI/UFMS - 4157388 - Ata https://sei.ufms.br/sei/controlador.php?acao=documento_visualizar&...

ATA Nº 371 - SESSÃO PÚBLICA DE DEFESA DO TRABALHO DE CONCLUSÃO DE CURSO DE

GRADUAÇÃO EM DIREITO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE MATO GROSSO DO
SUL, CAMPUS DE TRÊS LAGOAS
Aos vinte e três dias do mês de junho de dois mil e vinte e três, às 16h00, na sala de
reuniões Google Meet (h ps://meet.google.com/dpd-rywm-mcs), realizou-se a sessão
pública de defesa do Trabalho de Conclusão de Curso de Graduação em Direito, da
acadêmico, LUCAS ASSUNÇÃO DE OLIVEIRA sob o 0tulo: “HOLDING FAMILIAR COMO
MECANISMO DE PLANEJAMENTO SUCESSÓRIO”, na presença da banca examinadora
composta pelos professores: presidente da sessão, Doutor Marcelo Pereira Longo (Dir-
CPTL/UFMS); primeiro avaliador: Lucas Mochi e segundo avaliador, Mestre Evandro Carlos
Garcia (Dir-CPTL/UFMS). Após os procedimentos de apresentação, arguição e defesa, o
presidente suspendeu a sessão para deliberação. Retomados os trabalhos, foi divulgado o
resultado, sendo considerada APROVADO o acadêmico. Terminadas as considerações e
nada mais havendo a tratar, foi dada por encerrada a sessão, sendo lavrada a presente ata,
que segue assinada pelo Presidente da Banca Examinadora e pelos demais examinadores
presentes na sessão pública.
Três Lagoas, 27 de junho de 2023.

MARCELO PEREIRA LONGO

Presidente .
LUCAS MOCHI .

Assinado de forma digital

Avaliador .
LUCAS GOMES por LUCAS GOMES MOCHI EVANDRO CARLOS GARCIA
MOCHI Dados: 2023.06.30
14:26:13 -04'00' Avaliador

Documento assinado eletronicamente por Marcelo Pereira Longo,

Professor do Magisterio Superior, em 27/06/2023, às 13:42, conforme
horário oficial de Mato Grosso do Sul, com fundamento no § 3º do art. 4º
do Decreto nº 10.543, de 13 de novembro de 2020.

Documento assinado eletronicamente por Evandro Carlos Garcia,

Professor do Magisterio Superior, em 28/06/2023, às 09:49, conforme
horário oficial de Mato Grosso do Sul, com fundamento no § 3º do art. 4º
do Decreto nº 10.543, de 13 de novembro de 2020.

A autenQcidade deste documento pode ser conferida no site h ps://sei.ufms.br

/sei/controlador_externo.php?acao=documento_conferir&
id_orgao_acesso_externo=0, informando o código verificador 4157388 e o código
CRC 217BE98D.

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SEI/UFMS - 4157388 - Ata https://sei.ufms.br/sei/controlador.php?acao=documento_visualizar&...

CÂMPUS DE TRÊS LAGOAS

Av Capitão Olinto Mancini 1662
Fone: (67)3509-3700
CEP 79603-011 - Três Lagoas - MS

Referência: Processo nº 23448.005474/2018-21 SEI nº 4157388

Criado por marcelo.longo, versão 4 por marcelo.longo em 27/06/2023 13:42:28.

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