Andre Final Outubro

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARANÁ
ANDRÉ LUIZ NUNES DA SILVA
AÇÕES AFIRMATIVAS E COTAS RACIAIS NA UNIVERSIDADE:

UMA VIA DE PROMOÇÃO DA IGUALDADE MATERIAL
CURITIBA
2008

Dissertação apresentada como requisito

parcial para a obtenção do grau de Mestre
ao Programa de Pós-Graduação em Direito,
área de concentração de Direitos Humanos
e Democracia, da Faculdade de Direito da
Universidade Federal do Paraná.
Orientador: Prof. Dr. Manoel Eduardo Alves

de Camargo e Gomes
CURITIBA
2008
TERMO DE APROVAÇÃO
Dissertação aprovada como requisito parcial para a obtenção do grau de

Mestre ao Programa de Pós-Graduação em Direito, área de concentração de
Direitos Humanos e Democracia, da Faculdade de Direito da Universidade
Federal do Paraná, pela seguinte banca examinadora:
Orientador: Prof. Dr. Manoel Eduardo Alves de Camargo e Gomes

Universidade Federal do Paraná
Curitiba, de de 2008.
À minha filha Gabrielle, pela força, carinho e
amizade de sempre; e para minha esposa
Ana Lucia, pelo sacrifício e dedicação, meu
amor e respeito na esperança de que dias
melhores ainda virão.
AGRADECIMENTOS
Como todo trabalho de pesquisa, este também não foi executado com o
empenho de uma só pessoa. Ao contrário, desde os primeiros estudos, elaborações
e projetos, contei com o apoio de muitas pessoas que possibilitaram essa
realização. Por isso, quero agradecer a todos que me auxiliaram de algum modo,
ainda que não seja possível nomeá-los. Minha gratidão a todos que olharam
esse trabalho de forma presente e reconheceram nesse esforço um estímulo
para essa causa. Que a luta de todos os negros e negras deste país seja pela
incansável batalha contra a opressão e contra as desigualdades que tanto nos
assolaram no passado e vivem nos rondando até hoje.
Aos companheiros Gabrielle S. Leiner e ao Marco Antonio Aranha, pelo

auxílio nas pesquisas, pelo empenho e estímulo, em especial minha eterna gratidão
ao amigo e Advogado Mario Marcondes Lobo, in memoriam, pelo incentivo e
pela confiança em mim depositada.
Aos dirigentes das Faculdades Campo Real – Guarapuava/Pr, pela força

e logística fundamentais para elaboração dessa dissertação. Aos companheiros do
NEABs-UFPR (Núcleo de Estudos Afro-brasileiros) e IPAD (Instituto de Pesquisa
da Afro-descendência), bem como aos Professores Dora Lucia de Lima Bertúlio
e Evandro C. Piza Duarte, pelo diálogo constante e auxílio nas pesquisas.
Aos militantes do movimento social negro de Curitiba, meus cumprimentos

pelas batalhas vencidas, que estimularam esta pesquisa e que fizeram dessa
caminhada uma integração de fé e esperança de um futuro muito melhor e mais
digno do que o nosso passado.
Aos meus irmãos e professores Newton Filho e Maria Regina, pelo

exemplo de dignidade, trabalho e honestidade que me fizeram acreditar sempre
que a união faz a força; a minha cunhada Carla, pela preocupação e incentivo
diuturno; ao meu cunhado professor Jurandir de Souza, minha gratidão pelo
auxílio na pesquisa e logística fundamental para a execução das atividades. Um
agradecimento aos meus sobrinhos, Ana Luiza, Carolina, Gabriel, Isabelle,
Tâmara, e minha sogra Judith, pelos pensamentos positivos de sempre, na
esperança de um futuro digno, próspero e repleto de harmonia e paz entre
os seres humanos.
À minha família Nunes da Silva, da qual tenho orgulho de pertencer,
quero agradecer a todos os membros leais à causa negra, que sempre estiveram
presentes nos momentos de sacrifício, lutas, e alegria. De forma muito especial
meu pleito de gratidão aos meus pais Newton e Laís, que tanto me incentivaram
neste trabalho, não medindo nunca esforços para que tudo fosse cumprido e
realizado conforme seus ensinamentos e determinações, todo meu respeito e
muito carinho.
De forma muito especial, à Prof.a Antônia Schwinden, que foi decisiva na

construção e execução desta dissertação, pelo diálogo franco e atitude profissional,
e porque nos momentos difíceis sempre teve uma palavra de conforto e esperança.
Meu muitíssimo obrigado.
Particular agradecimento ao meu orientador Prof. Dr. Manoel Eduardo

Alves de Camargo e Gomes, pela acolhida sempre simpática e cordial, e pela
atenção a mim dispensada, estímulo e visão acadêmica fundamental para a
elaboração da pesquisa e desenvolvimento do trabalho.
Curitiba, inverno de 2008.
Andre Luiz Nunes da Silva

RESUMO
O presente trabalho trata do fenômeno das ações afirmativas como a reserva de cotas
sociais e raciais adotadas em algumas instituições de ensino superior do Brasil, universidades
públicas e gratuitas, em especial das medidas estabelecidas na Universidade Federal do
Paraná. O que se pretende é avaliar se essas políticas públicas constituem uma promoção
da igualdade material e se sua aplicação contribui para a redução das desigualdades e do
racismo perpetrado contra os afro-descendentes (negros e pardos) na sociedade brasileira.
Procura-se entender o processo histórico de adoção do regime escravagista, examinando as
relações impostas pela Coroa portuguesa, com fulcro no ordenamento jurídico da época,
que controlava e reprimia qualquer forma de libertação ou expressão vinda dos cativos e no
qual se sustentavam as práticas e medidas aplicadas pelos colonizadores e senhores de
escravos, que tratavam os negros como mercadorias ou "coisas". Sempre tendo em vista
identificar a origem do racismo e da discriminação estabelecida na sociedade brasileira e
sua perpetuação até nossos dias. Analisa-se também a isonomia numa perspectiva
histórica, de modo a estabelecer a sua inserção no Direito Constitucional como princípio, a
sua aplicabilidade, seja no aspecto formal, seja no aspecto material, bem como sua eficácia
para combater a discriminação racial, tendo como parâmetro a adoção das ações afirmativas.
Na continuidade discorre-se sobre sua implantação das ações afirmativas nos Estados
Unidos descrevendo-se sua origem no poder Executivo a sua implantação pelos poderes
Legislativo e Judiciário, com proposições que alteraram os destinos dos grupos minoritários
americanos de modo a incluí-los na sociedade. Trata-se igualmente do surgimento das
idéias de ações afirmativas na sociedade brasileira, demonstrando dispositivos constitucionais e
leis ordinárias que efetivaram práticas decisivas para a inserção de minorias como mulheres,
portadores de necessidades especiais, negros e índios no âmbito dos Estados e da União
Federal. Procura-se apresentar a necessidade de legitimação das Ações Afirmativas de
modo que tais práticas se tornem eficazes na construção de uma sociedade igualitária e
justa. Ao final, analisa-se a adoção das cotas raciais como instrumento de ações afirmativas,
tendo como exemplo a implantação desses mecanismos na UnB (Universidade de Brasília),
UERJ (Universidade Estadual do Rio de Janeiro) e UFPR (Universidade Federal do Paraná),
bem como o debate jurídico surgido após a adoção das políticas nas universidades, que
almejam a redução das desigualdades praticadas contra os negros. A reflexão pretendida
parte da idéia de que a aplicação das ações afirmativas no ordenamento jurídico nacional
deve estar alinhada aos instrumentos internacionais de proteção aos direitos humanos,
como a Convenção sobre Eliminação de todas as formas de Discriminação Racial. Essas
medidas no Brasil tomaram impulso após a sua participação na Conferência Mundial de
combate ao racismo, promovida pela ONU, na África do Sul, em 2001, que recomendou a
sua adoção nas sociedades que têm práticas e rotinas de discriminação e racismo.
Palavras-chave: igualdade material, ações afirmativas, cotas raciais.

ABSTRACT
The present work aims at analyzing the affirmative action phenomenon, such as the social
and racial quota reservation adopted by some public and unpaid universities in Brazil. It
mainly focuses on the measures taken by Universidade Federal do Paraná (Paraná Federal
University) concerning this subject. Our objective is to assess the extent to which those
public policies foster material equality and whether they contribute to reduce inequalities and
racism towards the afro-descendents (black and brown) in the Brazilian society. We seek to
understand the slavery regimen history through examining the relations, based on that period
legal order, imposed by the Portuguese Crown to control and prevent the slaves from having
any form of freedom or expression. Such relations were based on practices and measures
taken by colonizers and slave owners who used to consider black people as being goods or
"things". Our analysis seeks to identify the origin of racism and discrimination against black
people found within the Brazilian society and perpetuated until nowadays. The present work
also analyses equality from a historical perspective in order to determine its insertion as a
principle in the Constitutional Rights. In addition, using affirmative actions as parameter it
analyses its formal or material applicability and efficacy to fight racial discrimination. Then,
we describe affirmative actions originated in the Executive and implemented by the
Legislative and Legal powers in the United States, which proposed measures that changed
the minorities' destiny providing them with social inclusion. The work also shows how de idea
of affirmative actions arose in the Brazilian society, as well as the constitutional tools and
ordinary laws that provided the effectiveness of decisive practices in order to include
minorities, such as women, disabled people, black people and indians at the state and
federal levels. We seek to show the need of legitimizing such actions so that they become
efficient enough to build an equalitarian and just society. Finally, we analyze the use of racial
quotas as affirmative action tools on the basis of racial quota implantation at Universidade de
Brasília-UnB (Brasília University), Universidade Estadual do Rio de Janeiro-UERJ (Rio de
Janeiro University) and Universidade Federal do Paraná-UFPR (Paraná Federal University),
as well as on the legal discussion arisen after Universities stated they look for reducing
inequalities, mainly concerning black people. We took into consideration that affirmative
action application within the national legal order should be aligned with international tools
addressed to human rights' protection, such as the Convention on the elimination of all
Racial Discrimination forms. Brazil improved the aforementioned measures after its
participation in the ONU World Conference to fight racism, which took place in South Africa
in 2001, and that recommended those measures to countries experiencing discrimination
and racism practices and routine.
Key-words: material equality; affirmative actions; racial quotas.

SUMÁRIO
INTRODUÇÃO ................................................................................................................ 9
CAPÍTULO 1 - A ESCRAVIDÃO NO BRASIL E O RACISMO ....................................... 15
1.1 A ESCRAVIDÃO COMO BASE DA ECONOMIA COLONIAL .............................. 15
1.2 MUDAM OS CICLOS ECONÔMICOS, PERMANECE O SISTEMA
ESCRAVAGISTA ................................................................................................. 27
1.3 A CONSTRUÇÃO DO RACISMO E DA DISCRIMINAÇÃO RACIAL NO
BRASIL................................................................................................................ 39
CAPÍTULO 2 - O PRINCÍPIO DA IGUALDADE E A DISCRIMINAÇÃO RACIAL ........... 56
2.1 A RECEPÇÃO CONSTITUCIONAL DO CONCEITO DE IGUALDADE ................ 56
2.1.1 Igualdade Formal e Igualdade Material ............................................................. 64
2.1.2 Princípios Constitucionais ................................................................................. 68
2.2 DISCRIMINAÇÃO E RACISMO ........................................................................... 71
2.3 GARANTIAS CONTRA A DISCRIMINAÇÃO RACIAL ......................................... 76
2.3.1 Legislação Antidiscriminatória Anterior à Constituição de 1988 ......................... 76
2.3.2 A Constituição Brasileira de 1988 ...................................................................... 79
2.3.3 A Legislação Antidiscriminatória Pós-Constituição Federal de 1988.................. 81
CAPÍTULO 3 - AÇÕES AFIRMATIVAS .......................................................................... 85
3.1 A IMPLEMENTAÇÃO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS NOS ESTADOS
UNIDOS DA AMÉRICA ....................................................................................... 85
3.2 AÇÕES AFIRMATIVAS NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO ............ 100
CAPÍTULO 4 - COTA RACIAL COMO AÇÃO AFIRMATIVA NAS UNIVERSIDADES ....... 122
4.1 AÇÕES AFIRMATIVAS NAS UNIVERSIDADES ................................................. 122
4.2 CRIAÇÃO E ADOÇÃO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS NA UnB, UERJ E UFPR ....... 140
4.3 DEBATE JURÍDICO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS (COTAS) NA UNIVERSIDADE ..... 151
CONSIDERAÇÕES FINAIS ............................................................................................ 166
REFERÊNCIAS .............................................................................................................. 171

9
INTRODUÇÃO
O presente estudo trata do fenômeno das ações afirmativas como a reserva
de cotas sociais e raciais adotadas em algumas instituições de ensino superior do
Brasil, universidades públicas e gratuitas, em especial das medidas estabelecidas na

Universidade Federal do Paraná. O que se pretende é avaliar se essas políticas
públicas constituem uma promoção da igualdade material e se sua aplicação contribui
para a redução das desigualdades e do racismo perpetrado contra os afro-descendentes
(negros e pardos) na sociedade brasileira.
As Ações Afirmativas foram introduzidas nos EUA a partir da década de 1960,
quando as discussões travadas no âmbito político, legislativo e jurídico resultaram em
um conjunto de medidas, atos e decisões voltados a combater as práticas racistas e

discriminatórias, que afetavam os negros norte-americanos. Essas políticas públicas
levaram o Poder Executivo Federal Americano a editar as "executive orders"1, que
deram início a uma grande mobilização que envolveu os movimentos sociais, o
Poder Legislativo, que procedeu a uma alteração constitucional, a Emenda n.o 14, e
elaborou o Estatuto dos Direitos Civis, o Poder Judiciário, por intermédio das Cortes
Federais dos estados-membros e as decisões da Suprema Corte Americana para a
afetiva aplicação das medidas proposta na época.
Os Estados Unidos procuravam dessa forma resgatar a dívida social para

com os negros, pois, entre os séculos XVI e século XVIII, esse país viveu um regime
escravocrata, repleto de injustiças. Com efeito, às medidas adotadas na década de
1960 em diante trouxeram uma nova visão e perspectiva para essas minorias, com a
promoção da qualidade de ensino, o acesso à educação e ao trabalho. Não há
como negar que houve, nesse transcorrer de quase meio século, um avanço
1 Segundo o Ministro Joaquim Barbosa: "Atos ou decretos normativos editados pelo Presidente da
República, na qualidade de chefe do Poder Executivo". (GOMES, Joaquim B. Barbosa. Ação afirmativa
e princípio constitucional da igualdade: o direito como Instrumento de transformação social.
A experiência dos EUA. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p.50).
10
significativo em relação à qualidade de vida, ao bem-estar e à garantia de cidadania
a boa parcela dos negros norte-americanos.
Assim, as Ações Afirmativas podem ser consideradas como um salto de
qualidade e de esperança, no sentido de restaurar a injustiça social praticada pelo
escravismo, um resgate ao passado histórico de terror e desrespeito à pessoa humana.

No Brasil a realidade é bastante diferente daquela existente nos EUA. Embora
sejamos fruto de uma sociedade escravocrata, entre nós o debate sobre as ações
afirmativas está resumido à adoção de cotas nas universidades e à execução de
poucas leis que garantem reservas de vagas às minorias em serviços públicos, no
âmbito estadual e federal, e são raras as oportunidades em setores secundários,
sem poder de decisão ou interferência estratégicas.
A sociedade brasileira não está devidamente informada à respeito das ações

afirmativas, qual o seu alcance, a quem devem atender, e, quais mecanismos
podem ser estabelecidos para corrigir os equívocos praticados no passado.
Ademais, a discriminação racial2 e o racismo ainda permeiam as relações sociais em
todas as esferas, das relações cotidianas às instâncias de poder e decisão; e numa
reprodução contemporânea entre nós da prática desempenhada pelos senhores de
escravos do século XVI, convivemos com o trabalho escravo, a miséria, a carência

de saúde e violência.
2 "Um dos mais nefastos efeitos da discriminação é claramente perceptível no campo da educação,
especialmente em se tratando de discriminação em razão de raça. Nesse campo, a discriminação
se traduz na outorga, explicita ou dissimulada, de preferência no acesso a educação de qualidade
a um grupo social em detrimento de outro grupo social. Prejudicados em um aspecto de
fundamental importância para o ulterior desenrolar de suas vidas, os membros do grupo vitimizado
se vê, assim, desprovido dos 'meios' indispensáveis à sua inserção, em pé de igualdade com os
beneficiários da injustiça perpetrada, na competição pela obtenção de empregos e posições
escassos do mercado de trabalho. Noutras palavras, a discriminação, entendida sob essa ótica
como provação de 'meios' ou de instrumentos de competição, resulta igualmente em privação de
oportunidades. Conseqüentemente, reduzem-se as perspectivas de bem-estar e de sucesso
daqueles que dela são vitimas". (GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.63).
11
Os negros e afro-descendentes3, são as maiores vítimas dessa sociedade

desigual e preconceituosa, pois os governantes e boa parcela da sociedade, que insiste
na permanência de privilégios e benesses, ignoram as necessidades e aspirações
desse elevado contingente populacional.
Em pleno Estado Democrático de Direito, como em nosso País, a preo-
cupação dos operadores jurídicos necessita reestudar os velhos institutos do Direito,
de modo a adequá-los às exigências da sociedade contemporânea, tendo como objetivo
primordial o efetivo implemento do princípio constitucional da dignidade da pessoa
humana. Daí a relevância de um estudo que contemple às ações afirmativas dentro
desta perspectiva.
Para contemplar o tema, cuja complexidade não se ignora, este trabalho
encontra-se estruturado em quatro capítulos.
No capítulo 1 procura-se entender o processo histórico de adoção do regime
escravagista, examinando as relações impostas pela Coroa Portuguesa, com fulcro no
ordenamento jurídico da época, que controlava e reprimia qualquer forma de libertação
ou expressão vinda dos cativos e no qual se sustentavam às práticas e medidas
aplicadas pelos colonizadores e senhores de escravos, que tratavam os negros
como mercadorias ou "coisas". Tudo isso com vistas a identificar a origem do racismo
3 O termo afro-descendente não significa aquele que descende de africanos, pois, como demonstram
as teses mais aceitas sobre a origem do homem, a humanidade é afro-descendente. Tampouco é
um apego ao critério da ascendência para definição racial, pois ele implica um paradoxo absurdo
que não permite fazer a distinção entre que é afro-descendente e quem não é. O paradoxo da
ascendência pode ser exposto da seguinte forma: negro é filho de negro, que é filho de negro,
que é filho de negro... Logo todos são afro-descendentes. Ao contrário, neste texto, afro-
descendente é termo empregado para aqueles que são socialmente reconhecidos como negros,
ou seja, que podem ser marcados racialmente e são vítimas potenciais de práticas discriminatórias,
sofrendo, ainda que indiretamente, os efeitos negativos que atingem o grupo racial negro com o
qual são identificados. De fato a expressão tornou-se usual no Brasil nos círculos acadêmicos,
apenas recentemente, pois em línguas estrangeiras a utilização da palavra negro não foi aceita,
por ser considerada discriminatória, para figurar em documentos internacionais. No âmbito
jurídico e na formulação de políticas públicas, a única tradução possível dessa expressão é negro.
(DUARTE, Evandro C. Piza; GUELFI, Wanirley Pedroso. Cotas raciais, políticas identitárias e
reivindicação de direitos. In: DUARTE, Evandro C. Piza; BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima; SILVA,
Paulo Vinícius Baptista (Coords.). Cotas raciais no ensino superior: entre o jurídico e o político.
Curitiba: Juruá, 2008. p.122).
12
e da discriminação estabelecida na sociedade brasileira e sua perpetuação até os dias

atuais.
O que se quer é estabelecer a conexão existente entre o processo histórico
de formação e a construção da discriminação racial, com a segregação do povo negro,
bem como o enraizamento das desigualdades e injustiças no cotidiano da nação
brasileira, ao relegar a contribuição dos negros na integração social, cultural e

étnica. Para proceder a essa análise, buscou-se fundamentação teórica em autores
como Otavio Lanni, Florestan Fernandes, Antonio Sergio Guimarães, Hédio Silva Jr. e
Sergio Martins.
No capítulo 2, analisa-se a isonomia, também numa perspectiva histórica,
de modo a estabelecer a sua inserção no Direito Constitucional como princípio, a
sua aplicabilidade, seja no aspecto formal, seja no aspecto material, bem como sua
eficácia para combater a discriminação racial, tendo como parâmetro a adoção das
ações afirmativas. Essa parte do trabalho está sedimentada nas reflexões do

Ministro do Supremo Tribunal Federal Joaquim Barbosa Gomes, que realizou
estudos no sentido de estabelecer uma valorização da igualdade material ou de
resultados: "As nações que historicamente se apegaram ao conceito de igualdade
formal são aquelas onde se verificam os mais gritantes índices de injustiça social" 4.
A idéia de construir uma justiça voltada para a prática da igualdade material com
base nos dispositivos constitucionais vigentes encontra seu alicerce nos ensinamentos
dos seguintes autores: Joaquim Barbosa Gomes, Cármen Lúcia Antunes Rocha,
Flavia Piovesan, José Joaquim Gomes Canotilho, Paulo Bonavides e Luiz Roberto
Barroso.
A sociedade brasileira assiste a constantes práticas de discriminação racial
contra as minorias, e o aparato jurídico nacional tipificou o crime de racismo e implantou
leis anti-discriminatórias de modo a coibir tais delitos; entretanto, os nossos operadores
jurídicos se deparam com práticas casuístas efetivadas pelos nossos aplicadores de
4 GOMES, J. B. B. Ação afirmativa..., p.80.

13
modo a interpretar as leis de forma desfavorável às vítimas. Dispositivos legais
ambíguos tornam a aplicação das normas anti-discriminatórias ineficazes dando
força à impunidade dos acusados e aumentando os casos de discriminação
existentes.
O capítulo 3, está reservado ao estudo das ações afirmativas. Inicialmente,

discorre-se sobre sua implementação nos Estados Unidos, descrevendo-se a origem
das ações afirmativas no Poder Executivo e sua ampliação pelos poderes Legislativo
e Judiciário, com proposições que alteraram os destinos dos grupos minoritários
americanos de modo a incluí-los na sociedade. Na seqüência, trata-se do surgimento
das idéias de Ações Afirmativas na sociedade brasileira, demonstrando dispositivos
constitucionais e leis ordinárias que efetivaram práticas decisivas para a inserção de
minorias como mulheres, portadores de necessidades especiais, negros e índios no

âmbito dos Estados e da União Federal. Procura-se apresentar à necessidade de
legitimação das Ações Afirmativas de modo que tais práticas se tornem eficazes na
construção de uma sociedade igualitária e justa.
No capítulo 4, analisa-se a adoção das cotas raciais como instrumentos de
ações afirmativas tendo como exemplo a implantação desses mecanismos na UnB
(Universidade de Brasília), UERJ (Universidade Estadual do Rio de Janeiro) e UFPR
(Universidade Federal do Paraná), bem como o debate jurídico surgido após a adoção
das políticas públicas nas universidades, que almejavam a redução das desigualdades
praticadas contra os negros.
A reflexão pretendida parte da idéia de que a aplicação das Ações Afirmativas
no ordenamento jurídico nacional deve estar alinhada aos instrumentos internacionais
de proteção aos Direitos Humanos, como a Convenção sobre Eliminação de todas
as formas de Discriminação Racial, que recomenda a adoção dessas políticas pelos
Estados. Essas medidas no Brasil tomaram impulso após a sua participação na
Conferência Mundial de Combate ao Racismo promovida pela ONU na África do Sul

em 2001, que recomendou a sua adoção nas sociedades que têm práticas e rotinas
de discriminação e racismo.
14
A relevância do trabalho está no sentido de subsidiar e fortalecer o estudo
das relações raciais e dos Direitos Humanos no meio jurídico, de modo a aprimorar a
reflexão, o estudo, e a pesquisa desses fenômenos que compõem a rotina da
conjuntura social brasileira.

15
CAPÍTULO 1
A ESCRAVIDÃO NO BRASIL E O RACISMO
O presente capítulo dedica-se a analisar a escravidão no Brasil, em seus
aspectos geopolíticos, a legislação vigente e a influência desse sistema na construção

do Brasil e na formação das idéias discriminatórias e racistas contra os negros.
1.1 A ESCRAVIDÃO COMO BASE DA ECONOMIA COLONIAL
Nos primeiros anos após a chegada oficial da Coroa Portuguesa na costa

brasileira, a presença dos europeus era pequena. Alguns mercadores exploravam
negócios de troca de mercadorias e produtos com objetivo de aprender a língua
tornando-se intermediários dos comerciantes e viajantes europeus. Os franceses
também estiveram no Brasil chegaram por volta de 1555 e foram desalojados por
volta de 1567. Nessa época, os portugueses estavam mais interessados nos lucros
e rendimentos estabelecidos com as colônias africanas e com o farto comércio com
as Índias5 onde eram negociadas especiarias, então, mais valiosas economicamente.
Entretanto, com a chegada dos franceses, os portugueses implementaram a
ocupação e a efetiva colonização das terras brasileiras. Foi estabelecida uma política
de divisão do território, entre os nobres portugueses, que deveriam explorar as terras,
cultivá-las com a produção de açúcar seguindo as experiências das antigas colônias
das Ilhas Atlânticas. Uma das principais características da exploração colonial exercida
da metrópole em relação à colônia, era a utilização de mão-de-obra escrava6 para o
cultivo da monocultura (açúcar, café, tabaco).
5 Nome genérico para uma grande região da Ásia de onde a Europa importava especiarias (temperos),
tecidos e outros produtos tropicais. (BENJAMIN, Roberto Emerson Cãmara. A África está em
nós: história e cultura afro-brasileira. João Pessoa: Grafset, 2006. p.112).
6 Regimes escravistas ou escravismo são os sistemas econômicos nos quais as áreas mais dinâmicas
são movidas pelo trabalho forçado, realizados por escravos. A utilização do trabalho escravo de
forma secundária, como acontecia em muitas sociedades africanas da época do tráfico atlântico
de escravos, não faz que tal sociedade seja considerada escravista.
16
Os primeiros escravos africanos foram trazidos para o Brasil7 já nas primeiras
décadas de colonização; um dos registros mais antigos do tráfico de escravos data
de 1533, uma carta de Pero de Góis requerendo ao Rei "17 peças de escravos".
Depois em 1539, Duarte Coelho também solicitou ao Rei de Portugal8, à época

D. João III, que lhe permitisse ter alguns escravos9 de Guiné (africanos).
Nesse período, estavam em vigor em Portugal as Ordenações Régias10 –
tendo início com as Ordenações Afonsinas até 1512, seguida das Manuelinas até 1569,
e as Ordenações Filipinas, implantadas em 1603. O Livro II das Ordenações Afonsinas
e Manuelina, que se referiam aos bens eclesiásticos, tratavam também de cativos
mouros, que eram identificados por "servos".11 Nas Ordenações Filipinas, as regras
que mencionavam os escravos negros passaram a fazer parte do Livro IV, que dizia
respeito ao direito civil substantivo, e ao Livro V, que tratava do direito criminal e suas
7 O Brasil assinalou recorde americano no tráfico de escravos, importando perto de 40% do total de
nove milhões e quinhentos mil negros transportados para o novo mundo: nove vezes mais que os
Estados Unidos (6%) e bem mais que o dobro da América hispânica (18%), do Caribe Inglês
(17%) e do Caribe Francês (17%) o Brasil foi o último país independente a abolir legalmente o
trafico. (FREITAS, Decio. O escravismo brasileiro. 2.ed. Porto Alegre: Mercado Aberto, 1982. p.11).
8 Portugal tornou-se nação, com o nome de condado Portucalense, no século XII, quando, em 1139,
D. Afonso Henriques foi proclamado rei. Esse lance histórico, porém, apenas criou o novo Estado;
os que se seguiram, especialmente as lutas contra os espanhóis e os mouros, é que garantiram a
realidade e solidificaram a permanência dessa nação. Ainda assim, os mouros só foram
definitivamente vencidos no século XIII e os espanhóis restabeleceram seu domínio em 1580,
sendo que a restauração da soberania portuguesa só ocorreu sessenta anos depois, Isto é, em
1640. (MAIA, Newton Freire. Brasil: laboratório racial. 7.ed. Petrópolis: Vozes, 1985. p.20).
9 Um dos aspectos da relação entre os portugueses e os negros é que, ao descobrir o Brasil, Portugal
tinha razoável experiência com a escravidão. Tanto que os primeiros negros desembarcados no
Brasil não vinham da África e sim de Portugal, já como escravos treinados. (CHIAVENATO, Julio
Jose. O negro no Brasil: da senzala à abolição. São Paulo: Moderna, 1999. p.29).
10 Leis Portuguesas codificadas inicialmente por D. João I, receberam o nome dos reis que as
promulgaram. Assim houve – nessa ordem – as Ordenações Afonsinas, as Manuelinas e as Filipinas,
que continham matéria de Direito Judiciário, Administrativo, Penal e Civil. (QUEIROZ, Suely Robles
Reis de. Escravidão negra no Brasil. São Paulo: Ática, 1990. p.81).
11 RIBEIRO, Silvia Lara. Do mouro cativo ao escravo negro: continuidade ou ruptura. In: Anais do
Museu Paulista, 1980/1981, p.375-398.
17
respectivas punições. Nesse sentido, as leis referentes à escravidão deixaram de
reportar-se à Igreja e passaram a integrar o âmbito do comércio e do Direito Penal. As
ordenações Filipinas vigoraram no Brasil até 1830.
A adaptação das normas legais rígidas para com os escravos foi a solução que
a Coroa Portuguesa teve para construir um aparato judicial de modo a implementar um

sistema produtivo baseado na exploração de negros trazidos da África. A partir do que
foi estabelecido pelas Ordenações, a conjuntura jurídica referente à escravidão
africana no Brasil se desdobraria de forma a se inovar quando era permitido, e
oportuno, e recuar em momentos necessários, sempre com fundamento nos
interesses da Coroa Portuguesa.
O sistema da escravidão12 se implementou de forma muito intensa, pois, os
portugueses verificaram que se tratava de uma atividade lucrativa. No dizer de Julio

José Chiavenatto: "A escravidão foi um dos melhores negócios da Coroa. E não se
pode esquecer que a Ordem de Cristo, ligada aos reis de Portugal, recebia comissões
de 5% sobre cada transação, pagos pela casa dos escravos"13 e que por suas
ligações com os monarcas, a Igreja, ideologicamente, defendia a escravidão, de
modo que os padres afirmavam ser difícil colonizar o Brasil com os índios que não
possuíam qualidades para o trabalho nos moldes pretendidos pelos portugueses. O
12 Em razão da intensa atividade dos traficantes de escravos o Continente Africano sofreu uma das
maiores sangrias populacionais da sua história. Há estimativas de que, entre os séculos XVI e
XIX, somente para a América vieram aproximadamente vinte milhões de escravos. Cerca de um
quinto desses escravos vieram para o Brasil. Ou, mais precisamente, o trafico negreiro desembarcou
no Brasil 4.009.400 escravos. O transporte dos escravos saídos da África era realizado pelos
navios negreiros. O negros eram colocados nos porões desses navios, onde o espaço era pouco,
o ambiente, escuro e o calor, insuportável. Além disso, a água era suja e o alimento, insuficiente
para todos. Durante essas horríveis viagens, morriam cerca de vinte a quarenta por cento dos
negros, em razão dos maus tratos recebidos e das péssimas condições do transporte. Por isso,
em Angola, esse navios sinistros eram chamados de Tumbeiros, palavra relativa a tumbas ou
sepulturas. (CONTRIN, Gilberto. História e consciência do Brasil. 7.ed. São Paulo: Saraiva,
1999. p.71).
13 CHIAVENATO, op. cit., p.39.

18
clero a partir do século XVII obteve privilégios para importar escravos, e defendia a
escravidão afirmando que os negros nasciam "naturalmente" escravos.
Para melhor explicar a utilização desse sistema, é preciso analisar as estruturas
e as práticas do mercantilismo português14 à época. A partir do século XV os

portugueses estabeleceram um comércio promissor de negros escravos para o reino
e posteriormente para as ilhas do Atlântico africano, que também cultivavam cana-
de-açúcar e outros artigos. Esse tráfico, com relações comerciais consolidadas,
fornecimento regular de negros, com altos investimentos, produzia lucro que alimentava
o mercantilismo português.
A atividade escravista era desenvolvida por meio de um comércio ativo dos
negros capturados no continente africano e transportados para o Brasil nos chamados
navios negreiros; essas embarcações cruzavam o Atlântico repletos de escravos,

com bebida e alimentação bastante reduzidas e muitos morriam pelo caminho em
função dos maus tratos de toda ordem. Chegando ao Brasil, eram colocados nos
mercados e galpões onde eram expostos à venda. Segundo Marina de Mello e Souza,
a "mercadoria" era exposta da seguinte forma:
Os negros eram pesados e medidos. Eram "peças da África", chamados de

sopros de vida e "fôlegos vivos". A forma de comercializá-los denuncia o
processo desumanizador: não se vendia um, dois, cinqüenta negros-
vendiam-se "peças". Uma peça não significava um escravo, como uma
tonelada não representava mil quilos de negros. A partir de 1660, uma
"peça" significava 1,75 metros de negro no padrão de medidas atual. Assim,
cinco negros entre 30 e 35 anos, somando 8,34 metros, representavam não
cinco escravos mas 4,76 peças. Dois negros de 1,60 metros eram apenas
1,8 peça. O valor do negro media-se pelos músculos, pela idade, pelos
14 O mercantilismo português já ensaiara com excelentes resultados o sistema de exploração do

trabalho africano nas ilhas de São Tomé e Cabo verde, ao longo das costas ocidentais da África.
Para a experiência do Brasil dispunha no Continente Negro de um empório aparentemente
inesgotável de força- de- trabalho. Ainda no século XV (1429) dera início ao reconhecimento da
costa e quando o Brasil foi descoberto já firmara sua posse desde o Cabo Bojador ate Angola.
Bulas papais sucessivas Santificaram sua posse exclusiva sobre o Continente Negro. A experiência
Brasileira se firmou com um êxito total, dando lucros que excitaram a cobiça das potências
marítimas na Europa. Empenhara-se todas em conquistar no novo mundo territórios a serem
explorados pelo trabalho dos escravos negros. (FREITAS, op. cit., p.26).
19
dentes, pelo sexo, pela saúde, pelo aspecto geral. Por isso, o padrão de
"peça" podia variar de 1,85 a 1,60 metro, dependendo do estado do lote. Na
prática as coisas se tornavam-se mais simples. era comum dois negros
mais idosos ou duas crianças de 4 a 8 anos valerem uma peça. Três negros
de 9 a 18 anos (os molecões) valiam duas peças.15
Os familiares ou grupos de pessoas afins eram separados de modo a evitar

contatos e afinidades uns com outros. Após a venda, os escravos16 eram levados
pelos seus senhores ou eram renegociados.
Foi com base nessa atividade que a economia colonial se desenvolveu. A mão-
de-obra17 negra foi fundamental no ciclo da cana-de-açúcar, principalmente em

Pernambuco e na Bahia. Em 1549, houve um aumento expressivo no tráfico negreiro
para essas regiões. Em 1559, o tráfico passou a ser legal devido à iniciativa do rei
D. Sebastião que, por meio de um decreto, autorizou a captura de negros na África,
para o trabalho em território brasileiro. Esse ciclo, cujo epicentro foi o Nordeste,
consolidou um modelo rural de sociedade liderada pelos senhores de engenho e
formada pelos escravos e seus dependentes, modelo que dependia de quantidade
elevada de cativos.
15 SOUZA, Marina de Mello. África e Brasil Africano. São Paulo: Ática, 2006. p.88.
16 "Em Cartagena, o mesmo podia acontecer numa colônia inglesa, portuguesa, ou francesa, tirava-
se a roupa dos africanos, homens e mulheres, e eram colocados em locais visíveis no mercado.
Os compradores apalpavam seus corpos para constatar sua constituição, apalpavam seus órgãos
sexuais para observar o estado de saúde de mulheres e homens; observavam seus dentes para
ver se estavam em boas condições, e, segundo o seu tamanho, idade e força, pagavam em
moedas de ouro o valor de sua pessoas, de suas vidas. Depois eram marcados com ferro em
brasa. Nunca na história humana, em tal número e tal maneira coisificados como mercadorias,
foram tratados membros de nenhuma raça". (DUSSEL Henrique. O encobrimento do outro: a
origem do mito da modernidade. Trad. Jaime A. Classen. Petrópolis: Vozes, 1993. p.163).
17 A colonização do Brasil não teria sido possível sem a contribuição africana em técnicas e em mão-
de-obra. A população de Portugal no começo do século XVI era escassa e seus trabalhadores não
tinham experiência na prática da agricultura tropical, nem tampouco na mineração intensiva. Logo
no início do estabelecimento das primeiras feitorias no Brasil, os colonizadores haviam concluído
que não seria possível obter rendimento apenas com produtos adquiridos aos aborígenes, como,
principalmente, o Pau Brasil (madeira extraída da árvore nativa também denominada "pau-Brasil"-
saesalpinia echinata Lin – para o fim de obtenção de corante vermelho). (BENJAMIN, op. cit., p.104).
20
Como reflexo dessa exploração de mão-de-obra, a Coroa Portuguesa
obteve lucros elevados com a produção de açúcar, alcançando no início do século XVII
a produção de 9 (nove) mil toneladas. O produto era exportado para boa parte do
continente europeu. O açúcar brasileiro possuía bom preço e era de excelente
qualidade, superior ao similar produzido nas colônias espanholas e francesas.

Nos últimos anos do século XVII surgiram problemas em relação à produção
do açúcar no Brasil. Países como Inglaterra e França implementaram o plantio da
cana-de-açúcar nas suas colônias, Barbados, Jamaica e também no Haiti. O preço
do produto caiu vertiginosamente e o comércio entrou em crise, tornando a produção
brasileira deficitária. Os senhores de engenho foram obrigados a contrair dívidas para
quitar suas despesas e retomar a produção. Após a chegada dos holandeses, estes
passaram a financiar os produtores nordestinos mas, por iniciativa das Companhia

Holandesa das Índias Ocidentais, após 1630 ocuparam várias localidades
produtoras, Pernambuco, Sergipe dentre outras, lá permanecendo até 1654, quando
foram expulsos.
O modo de exploração econômica não foi alterada, sendo a mão-de-obra
escrava a principal fonte de produção – era o símbolo desse fenômeno ímpar da
América colonial.
A Coroa Portuguesa deteve o monopólio do comércio escravagista até
1718, concedendo depois licença para terceiros que muito lucraram. Países como
Holanda, França e Espanha concorriam com o comércio brasileiro.
Nas grandes propriedades de terras os escravos exerciam diversas
profissões: alguns eram destinados ao plantio e corte da cana, outros trabalhavam
na casa do engenho, onde era produzido o açúcar, alguns trabalhavam na caldeira
e na moenda, e poucos privilegiados, exerciam as atividades domésticas.
Na economia colonial, os escravos além de exercerem atividade laboral
contínua, eram considerados investimento, por isso, nos engenhos de cana-de-açúcar

as suas atividades ultrapassavam 12 horas, podendo chegar até à 18 horas diárias.
Acumulavam funções em outras atividades como os serviços nas olarias ou no campo.

21
As intermináveis jornadas, por vezes lhes rendiam acidentes de trabalho, pois pouco
descansavam ou dormiam.18 A expectativa de vida dos escravos não ultrapassava
dez anos a contar do início do trabalho braçal. Trabalhavam exaustivamente, recebendo
alimentação deficiente, e com tempo escasso para o descanso.
Com o declínio da produção do açúcar, a Coroa Portuguesa passa a incentivar

a procura por ouro na colônia. Após o final do século XVII e início do século XVIII,
foram descobertas as primeiras jazidas no interior de Minas Gerais, e a extração do
ouro19 transformou por completo as cidades mineiras. Ouro Preto, antiga Vila Rica,
tornou-se referência em prosperidade e riqueza, graças à mineração. Quase mil
toneladas de ouro foram retirados das terras brasileiras, que serviram a Coroa para
pagamento de dívidas a outros países, principalmente a Inglaterra, que se lançou
nas conquistas e no imperialismo devido aos lucros obtidos como o comércio efetuado
com os portugueses – em função dos tratados assinados com os ingleses, em troca,
Portugal deveria consumir os produtos industrializados pelos britânicos.
Assim, o comércio do ouro fortaleceu o regime escravista e transformou a
vida na colônia. Surge, então, uma sociedade urbana, bastante heterogênea em que
a economia girava em torno da mineração, atividade de baixo investimento em
equipamentos e instalações. A aparente circulação de riqueza fez a região se tornar
19 O governo português viu no ouro a possibilidade de recuperar a decadente economia lusitana. Por
isso, logo tratou de montar um amplo esquema administrativo para exercer o controle da região.
Como parte desse esquema, criou, em 1702, a Intendência das Minas, órgão diretamente vinculado ao
rei, comas seguintes funções básicas: distribuir terras para a exploração do ouro; cobrar tributos; e
fiscalizar, de um modo geral, o trabalho dos mineradores. O imposto cobrado pela exploração das
minas correspondia a um quinto de qualquer quantidade do metal que fosse extraído. Garantir a
cobrança desse imposto para a Fazenda Real era o dever fundamental do Intendente das Minas.
Em pó ou em pepitas, o ouro circulava livremente pela capitania, o que dificultava o seu controle
para a cobrança dos impostos. Para tornar mais eficiente esse controle, o governo português
proibiu a circulação do ouro em pó e criou as casas de fundição, onde todo o ouro deveria ser
obrigatoriamente levado para ser transformado em barras. Ao receber o ouro, as casas de
fundição retiravam a parte correspondente ao imposto da Fazenda real e devolviam o restante à
circulação, com um selo que se comprovava o pagamento do tributo. (CONTRIN, op. cit., p.119).
22
um pólo de atração de investimentos e consumo das mais variadas espécies. E foi
nesse contexto que muitos comerciantes, funcionários da Coroa e profissionais
variados se deslocaram para essa região do Brasil. Diante dessa enorme procura, foi
necessário o deslocamento de mais escravos para o trabalho na mineração, pois a
colônia produziu mais ouro que toda as Américas, aproximadamente 50% do ouro
extraído no mundo, nos XVII e XVIII. Outra mudança significativa foi a alteração da
capital de Salvador para o Rio de Janeiro, que "tornou-se a porta de entrada e saída
das Gerais e uma das fontes de abastecimento dessa região mineira", como a
analisou Miriam Austregésilo.20 Nesse momento, o poder na colônia se deslocou do

Nordeste para o Centro-Sul, que contou com um aumento populacional considerável
para a época.
Tanto nas grandes fazendas de cana-de-açúcar, como nas minas de ouro os

escravos trabalhavam duramente. Mas não desempenhavam apenas as atividades que
exigiam maior força motriz, os escravos estavam também nas atividades domésticas,
nos comércios, no artesanato, enfim, executavam qualquer tipo de serviço para o seu
"dono e senhor". Os negros trabalhavam ininterruptamente como máquinas. E como
"máquinas" eram mantidos com alimentação precária e farrapos, recebendo, assim,
tratamento destinado à seres inferiores.
No final do século XVIII com o declínio do ciclo do ouro, os cafezais começaram
a despontar como uma nova fonte de riqueza para o Brasil. O negócio parecia
promissor tendo em vista o interesse do mercado europeu pelo produto e o preço
competitivo. Alguns fatores contribuíram para esse sucesso: a independência dos
Estados Unidos, que quebraram com o modelo mercantilista Inglês, e a vinda da
Família Real para o Brasil. Entretanto, a nova cultura agrícola não alterou a forma de
exploração econômica, que permanecia escravocrata.
20 AUSTREGESILO, Myriam Ellis. Estudo sobre alguns tipos de transporte no Brasil colonial. Revista
de História. São Paulo, v.1, n.4, p.505, out./ dez. 1950.
23
Os centros urbanos cresciam e o trato com o escravo sofreu influências
variadas. Os negros eram explorados no trabalho rural e nas cidades e algumas
atividades seriam desenvolvidas apenas pelos escravos, como vendedores, carregadores
e serviços domésticos em geral. Nas cidades moravam em casas e pensões e no
meio rural nas senzalas, sem qualquer higiene, saúde e nenhum tipo de instrução.
O controle social junto aos escravos, era exercido por meio de castigos
físicos e maus tratos, meios cruéis de violência amparada pelo poder público vigente
e pelas instituições estabelecidas. Toda legislação expressa nesse período colonial
era no sentido de coagir o escravo a que obedecesse às ordens e repreendê-lo ao
menor ensaio de insubordinação. No dizer de Suely R. Queiroz:
O castigo mais usual, era o açoite, extinto em 1886, somente dois anos
antes da abolição do cativeiro. O Código Criminal do Império assim punia os
crimes menos graves, mas deixava a critério do juiz a fixação do número
total de chibatadas. Ressalvava-se apenas que a quantidade diária aplicada
não deveria ser superior a cinqüenta [...]. Dessa maneira foram comuns
sentenças de duzentas, trezentos e até quinhentos acoites [...]. A forma de
execução também era repressiva. Principalmente nas cidades, o proprietário
às vezes preferia não se envolver na punição, delegando a tarefa as
autoridades. Os castigos eram então ministrados em locais públicos para
servirem de exemplo.21
O tratamento concedido às mulheres negras durante o período escravista
no Brasil, acentuando-se após o século XVII, também era repleto de desrespeito e
desumanidade, conforme apresenta Julio Jose Chiavenato:
Entre os mais terríveis quadros da escravidão destacou-se o destino dado

às "crias" das negras. Não era econômico elas criarem seus filhos: nos
períodos em que o preço do escravo estava em baixa, os recém-nascidos
eram mortos. Jogados ao chão pisados, enterrados vivos-mortos, para não
custarem nada ao senhor e não tomarem o tempo do trabalho da escrava.
Economizava-se, assim, o alimento que comeriam até começarem a trabalhar.
Alguns senhores nem admitiam que as negras engravidassem: obrigavam-nas
ao aborto quando suspeitavam da gravidez. E como geralmente só suspeitavam
aos quatro ou cinco meses, é fácil perceber a violência do aborto que se
21 QUEIROZ, op. cit., p.37.

24
cometia. Muitas negras, sabendo do triste destino das suas "crias", abortavam
antes de serem descobertas. Introduziam ervas e raízes na vagina para
expelir o feto. As que passavam desapercebidas e davam à luz, se não
conseguissem esconder as crianças – o que era difícil –, preferiam sacrificá-las
elas próprias em vez de oferecê-las aos seus algozes que executavam
os bebês.22
O sistema da escravidão23 foi mantido sobre fortes alicerces, numa estrutura
que afetava desde a administração colonial até aos senhores de escravos, com seus
capitães-do-mato que eram especialistas em recapturar escravos foragidos, dentre
outros agregados que amparavam essa estrutura, além da rede de informações para
controlar os fugitivos.
E isso ficou retratado de maneira real pela literatura na obra de Georges
BourdouKan:
Ben Suleiman conseguiu cavalos para transportá-los até a fazenda do

irmão, a dois dias de viagem. Fez mais uma recomendação a Saifudin:
- Lembre-se de que está numa terra estranha. Haja o que houver, não se
intrometa. Esconda seus sentimentos. Direi que você é um primo que
vive na Espanha. Finalmente, uma última recomendação:
- Quanto menos falar, melhor. Ben Suleiman iria descobrir que tais
recomendações eram em vão. Conversam ainda quando o comandante
do barco lhes gritou para darem uma olhada na praia, cheia de escravos.
- O que está acontecendo ? – perguntou a um homem que corria esbaforido
até o local.
- Você não pode perder este espetáculo – respondeu o homem. Na praia,
escravos recém-desembarcados e acorrentados ouviam o leiloeiro explicando
por que estavam ali.
23 Em razão da intensa atividade dos traficantes de escravos, o Continente Africano sofreu uma das
maiores sangrias populacionais da sua história. Há estimativas de que, entre os séculos XVI e
XIX, somente para a America vieram aproximadamente vinte milhões de escravos. Cerca de um
quinto desses escravos vieram para o Brasil. Ou, mais precisamente, o trafico negreiro desembarcou
no Brasil 4.009.400 escravos. O transporte dos escravos saídos da África era realizado pelos
navios negreiros. O negros eram colocados nos porões desses navios, onde o espaço era pouco,
o ambiente, escuro e o calor, insuportável. Além disso, a água era suja e o alimento, insuficiente
para todos. Durante essas horríveis viagens, morriam cerca de vinte a quarenta por cento dos
negros, em razão dos maus tratos recebidos e das péssimas condições do transporte. Por isso,
em Angola, esse navios sinistros eram chamados de Tumbeiros, palavra relativa a tumbas ou
sepulturas. (CONTRIN, op. cit., p.71).
25
- Vocês vão ver o que acontece com aquele que tenta fugir ou desrespeita
o seu senhor. A um sinal seu trouxeram um escravo com as mãos
acorrentadas para trás. Estava com a letra F gravada na testa e sem uma
das orelhas.
- O que significa a letra F ? – perguntou Saifudim.
- Fugitivo – respondeu Bem Suleimam. – Quando eles o recapturam,
gravam a letra F com ferro em brasa. Quando foge pela segunda vez,
cortam uma de suas orelhas.
- Loucos – comentou Saifudin.
- Você não viu nada ainda. Bem Suleiman e Saifudim observavam. De repente,
chegou um capitão-do-mato segurando dois enormes cães.
- Corre ! – ordenou o leiloeiro para o escravo.
O escravo pediu para lhe tirarem as correntes.
Deram-lhe uma paulada.
- Solte os cães ! – ordenou o leiloeiro.
O escravo saiu correndo com as mãos amarradas para trás. Em segundos,
os cães o alcançaram e começaram a lhe esfarrapar a carne. Seus gritos de
dor aumentavam a fúria dos animais. Avançou em direção da água, achando
que ali se salvaria. Os cães não o largavam. E nem quando atingiu águas
mais profundas conseguiu escapar. Os animais continuavam mordendo-o.
Desesperado por não poder usar as mãos, começou a se defender com os
dentes. Os cães o mordiam, ele também a eles. Já muito ferido, aferrou com
os dentes um dos cães por uma orelha e meteu-se com ele debaixo da
água, desaparecendo os dois. Isto a história registra.
Saifundim não acreditava no que seus olhos viam.
- São loucos.
- Humanos, apenas isso – falou Ben Suleiman.
O leiloeiro ficou algum tempo na praia na esperança de a água lhe devolvesse
o cão. Em vão.
- Gostei do que você fez com aquele sem alma.
- Obrigado, senhor mestre-de-campo. Seu elogio é um conforto. Lamento
apenas a perda do cão.
- É mesmo lamentável perder um animal daqueles. Da próxima vez, quebre
antes os dentes do negro.24
O episódio descrito no romance está perfeitamente amparado pela legislação

pertinente, ou seja, a Ord. L. 5.o Tit. 62 § 1.o (marcas de ferro quente) e Ord. L. 5.o
Tit. 41 e outros (mutilação de alguma parte do corpo); Ord. L. 5.o (pena de morte),
que sempre estabeleceu regras inflexíveis para coibir os escravos com todo o rigor
que lhes eram reservados.
24 BOURDOUKAN, Georges Latif. A incrível e fascinante história do capitão Mouro. São Paulo:
Sol e Chuva, 1997. p.43-44.
26
Ressalta-se que a escravidão no Brasil era uma condição imposta pela
raça e cor da pele; sendo assim, mesmo que o escravo conseguisse fugir, não lhe
era possível a reintegração social. Assim, a cor da pele foi preponderante para a
manutenção da escravidão.
Por certo que os negros se rebelaram contra esse sistema, mesmo com
desvantagens arrasadoras. Muitos cometeram suicídio, outros mataram seus
carrascos e outros resistiram e fugiram, buscando uma vida digna, nas quais criaram
comunidades escondidas nas matas e florestas, chamadas de quilombos.
Essas comunidades eram extremamente organizadas, dentro dos moldes
Africanos. Produziam seus alimentos, vestuário, móveis, instrumentos de trabalho,
professavam e difundiam suas crenças, tradições e costumes africanos. Em casos
de crimes como adultério, roubo e homicídio, a sentença os condenava à pena de

morte.
Por todo território brasileiro, havia quilombos. Não há registro da época,
que tragam maiores informações sobre eles, porém, hoje, muitas são as comunidades
identificadas originárias de quilombos. O mais conhecido de todos é o dos
Palmares25, no Estado do Alagoas, possuía uma média de 20 a 30 mil habitantes, e
seu mais notório líder foi Zumbi.
Por várias décadas portugueses e holandeses almejaram destruir Palmares;
no entanto, o povo da comunidade sempre resistia. Com um trabalho hercúleo derrotou

aproximadamente trinta expedições enviadas para exterminá-los. Somente em 1695,
o bandeirante Domingos Jorge Velho, com homens bem treinados e um significativo
25 O mais famoso e importante quilombo formado pelos negros foi o quilombo dos palmares que
recebeu este nome por ocupar uma imensa região de palmeiras, situada no Estado de Alagoas.
Apesar das inúmeras expedições organizadas pelo governo para destruir o quilombo dos Palmares,
este resistiu 65 anos. Durante esse período, chegou a abrigar mais de vinte mil fugitivos. Zumbi foi
o grande chefe dos negros de Palmares. Ele era quem comandava o povo negro nas lutas pela
defesa do quilombo. Em razão de sua coragem, inteligência e bravura, sua fama espalhava-se por
toda região. Os negros o consideravam invencível. (CONTRIN, op. cit., p.74).
27
arsenal bélico, conseguiu render Palmares. Zumbi foi capturado e após um ano
foi executado.
1.2 MUDAM OS CICLOS ECONÔMICOS, PERMANECE O SISTEMA
ESCRAVAGISTA
Como visto, a exploração do ouro e pedras preciosas em Minas Gerais
provocou transformações no meio urbano e em seus habitantes. O comércio tornou
as cidades mais suscetíveis às mudanças de comportamento e hábitos. Os jovens
com melhores condições financeiras foram estudar na Europa, donde tiveram contato
com as novas idéias liberais originárias da burguesia ascendente. Os movimentos de
liberdade e construção de valores coletivos conquistaram adeptos em toda sociedade
escravocrata, pois refletiam a noção de convívio pacífico entre as pessoas. Os ventos

da liberdade sopravam de modo a fazerem florescer as idéias do Iluminismo26.
Manifestações políticas e sociais descortinaram as graves contradições das
sociedades, a exemplo do que aconteceu nos Estados Unidos à época da promul-
gação da sua Constituição, quando se referiam aos negros como sendo "outras
pessoas", e, na Constituição Francesa, onde os negros eram tratados como
"homens não livres" e considerados "naturalmente inferiores aos brancos". Neste
país eclodiu as bases para as profundas alterações relativas às garantias e

liberdades individuais que desembocaram com a Revolução Francesa e a queda do
Regime Absolutista27, firmando-se a Declaração de Direitos do Homem e do
Cidadão nos seguintes termos:
26 Movimento cultural, também chamado ilustração ou Filosofia das luzes, que se desenvolveu nos
países europeus, nos séculos XVII e XVIII, fruto, em grande parte, das aspirações da burguesia.
Seus valores: racionalismo, igualdade jurídica, tolerância religiosa, liberdade de expressão. Tais
valores chocavam-se contra o absolutismo monárquico (poder centrado nas mãos do rei), o
mercantilismo e o poderio da Igreja. (CONTRIN, op. cit., p.134).
27 CHIAVENATO, op. cit., p.74-75.

28
Os representantes do povo Francês constituídos em Assembléia Nacional,

considerando que a ignorância, o olvido e o menosprezo aos Direitos do
Homem são a única causa dos males públicos e da corrupção dos
governos, resolvem expor em uma declaração solene os direitos naturais,
inalienáveis, imprescritíveis e sagrados do homem, a fim de que esta declaração,
sempre presente a todos os membros do corpo social, permaneça constan-
temente atenta aos seus direitos e deveres; a fim de quem os atos do Poder
legislativo e do poder executivo possam ser a cada momento comparados
com o objetivo de toda instituição política e no intuito de serem por ela mais
respeitados; para que as reclamações dos cidadãos fundamentadas daqui
por diante em princípio simples e incontestáveis, venham a manter sempre
a constituição e o bem-estar de todos.
Em conseqüência, a Assembléia Nacional reconhece e declara em presença e
sob os auspícios do ser Supremo, os seguintes direitos do Homem e do cidadão:
I - Os homens nascem e ficam livres e iguais em direitos. As distinções
sociais só podem ser fundadas na utilidade comum.
IV - A liberdade consiste em poder fazer tudo quanto não incomode o
próximo; assim o exercício dos direitos naturais de cada homem não tem
limites senão que asseguram o gozo destes direitos. Estes limites não
podem ser determinados senão pela lei.
VIII - A lei não deve estabelecer senão penas estritamente e evidentemente
necessárias e ninguém pode ser castigado senão em virtude de uma lei
estabelecida e promulgada anteriormente ao delito e legalmente aplicada.
XI - A livre comunicação, de pensamentos e de opinião é um dos direitos
mais preciosos do homem, todo cidadão pode pois falar, escrever, imprimir
livremente, salvo quando tiver de responder do abuso desta liberdade nos
casos previstos pela lei.28
Os dispositivos estabelecidos na referida Declaração de Direitos são chamados
direitos formais, princípios como o da igualdade e liberdade foram inseridos, tendo
em vista uma realidade distante do que ocorria nas colônias francesas em relação
aos cativos. Da mesma forma, os referidos dispositivos demoraram a influenciar
outros países com suas modificações, marcaram, porém, o "fim de uma época e o
início de outra, e, portanto indicam uma virada na história do gênero humano", como
bem observou Norberto Bobbio.29
28 ALTAVILA, Jayme. Origem dos direitos dos povos. 3.ed. São Paulo: Melhoramentos, 1963.
p.217-218.
29 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. 15.ed. Rio de Janeiro:
Campus, 1992. p.85.
29
A propósito, a inserção da igualdade perante a lei foi um avanço, mas essa
igualdade não se realiza cabalmente se todas as pessoas não tiverem condições de
pleno uso e exercício da cidadania.
Com efeito, as novas idéias trazidas da Europa, não prosperaram em
nosso território, controlado com bastante vigor pela Coroa Portuguesa, que reprimiu
esse movimento cultural de base elitista, com a condenação de vários participantes
da chamada "Inconfidência mineira" – muitos foram degredados para as colônias
portuguesas na África e somente Tiradentes foi condenado à morte. A Inconfidência
mineira não contou com apoio popular, não possuía armas e tampouco tropas. A
escravidão era criticada apenas no plano "Moral", pois os inconfidentes tinham
consciência de que esse sistema sustentava a economia da colônia e, por certo, não
tinham planos para a sua extinção; se bem-sucedidos, os negros continuariam a ser

explorados pela elite brasileira.
A situação do negro escravo no Brasil está descrita por Octavio Ianni nos
seguintes termos:
Em verdade, o escravo não tem personalidade, estado, sendo indivíduo

privado de capacidade civil e somente podendo exprimir-se por intermédio
do senhor, de que é propriedade inalienável. Assim como não pode fugir ao
trabalho nem divertir-se segundo os padrões definidos pela tradição cultural
do grupo originário. O africano ou descendentes não poderão nem mesmo
circular sem estar vinculados de algum modo ao seu senhor; Isto é, sem
que esteja claramente definida a sua condição econômica, social e moral de
propriedade de outrem. A palavra do escravo não tem voz. Por isso o cativo
em transito pela comunidade ou entre as vilas será preso se não tiver
munido de um salvo conduto, assinado pelo seu proprietário. Esse o
significado do provimento que estabelece "que os juízes Ordinários fação
prender a todos os negros e mulatos cativos de outros districtos que não
apresentarem passaporte da pulicia com a licença de seus Senhores
o
remetendo os para a cadeia da cabeça da comarca" (8. provimento
formulado pelo ouvidor Geral Dr. João Baptista dos Guimarães Peixoto anno
de 1800). Dessa maneira, o domínio do escravo é completo. Secundados
por órgão e agentes policiais, os senhores conseguem o controle total dos
cativos, mantendo-os na condição de semoventes.30
30 IANNI, Octavio. As metamorfoses do escravo. 2.ed. São Paulo: Hucitec, 1988. p.122.
30
As condições estabelecidas no trato com os cativos era de absoluta
dependência em relação ao seu senhor e proprietário. As instituições e serventias
dos municípios e distritos reproduziam com rigidez essa hierarquia social que por
séculos estabeleceu uma convivência e um status diferenciados do escravo em
relação à sociedade.
No cenário nacional, algumas modificações são sentidas na estrutura da
colônia, que inaugura uma nova fase – a do Brasil Império – com a vinda da família
Real portuguesa para o Brasil em meados de 1808. Entre as mudanças então
verificadas as mais significativas foram: a) a elevação do Brasil à condição de Reino,
ganhando autonomia administrativa; b) criação do ensino superior no Brasil, com a
fundação de duas escolas de Medicina; c) abertura dos portos para os navios
estrangeiros e assinatura de tratado comercial com a Inglaterra31.

Muito embora as mudanças fossem significativas para o Brasil, cerca de
4 milhões de habitantes mantinham ainda uma estrutura colonial com uma elevada
quantidade de pessoas marginalizadas, escravos na sua maioria, somando
aproximadamente 70% da população. O controle deveria ser rígido, sem fazer
concessões de qualquer ordem ou natureza para essa massa populacional. Como
exemplo, temos Curitiba onde as manifestações e reuniões eram reprimidas de
modo violento e severo:
Em Curitiba, certas atividades culturais dos escravos eram vigiadas e

punidas severamente, como manifestações de uma civilização inferior.
Os senhores, segundo é possivel ouvi-los pela voz dos vereadores, não
estavam dispostos a permitir que negros e mulatos, escravos ou livres,
utilizassem seus momentos de lazer perturbando o sossego da comunidade
31 "A Inglaterra foi a grande beneficiária da abertura dos portos, pois teria todo o mercado colonial
brasileiro como consumidor potencial dos seus produtos industrializados. Isso ocorreu
principalmente depois da assinatura do Tratado de comércio e Navegação de 1810, que fixava em
15% a taxa alfandegária (ad valorem) sobre produtos ingleses vendidos no Brasil. Esse valor era
um grande privilégio para Inglaterra, pois os demais países pagavam uma taxa de 24% e o próprio
Portugal pagava 16%. Somente em 1816 é que ocorreu a equiparação das taxas alfandegárias
inglesas e portuguesas. Mas Portugal não tinha condições de competir com o bem montado
esquema comercial e industrial da Inglaterra". (CONTRIN, op. cit., p.146).
31
ou comportando-se segundo valores e padrões incompatíveis com os seus.

A condição escrava implicava em limitações que os negros não compreendiam
ou não podiam respeitar planamente, o que levava aos açoites ou outras
penas. Por isso, a 8 de abril de 1807 é expedido "Edital para se evitarem os
fandangos e principalmente nos que costumão entrar os escravos captivos
no qual se declarou apena aos mesmos sincoenta asoutes no Pelourinho, e
trinta dias de cadeia, e seis mil reis de condenação aos que dessem casas
para este fim [...]"32
As manifestações dos cativos foram sempre reprimidas; qualquer reunião ou
festas que vinham das senzalas eram consideradas produto de uma subcultura,
portanto, não-civilizado.
Contudo, vozes já se levantavam contra a permanência do sistema escravista.
José Bonifácio, em sua célebre representação à Assembléia Constituinte de 1823,
tratou à época a escravidão como "cancro mortal que ameaçava os fundamentos da
nação"33, e desde 1831 havia a promessa de acabar como o comércio de escravos.

Em março de 1845, foi firmado o tratado – conhecido como a lei Bill
Aberdeen (homenagem ao ministro britânico de Relações Exteriores) – entre Brasil e
Grã-Bretanha, para que o primeiro extinguisse o tráfico de escravos.
Essa lei delegava aos ingleses o direito de apreender navios negreiros,

mesmo estando eles em águas territoriais brasileiras, e o poder de julgar seus
comandantes. Aos capitães ingleses foram outorgados poderes de atracar navios
brasileiros em alto mar, para verificar se neles não estavam sendo transportados
escravos. Se fosse o caso, sua obrigação era de se desfazer da carga, devolvendo
os escravos à África, ou transferindo os capturados para os navios ingleses.
No Brasil, essa lei causou uma comoção geral por parte dos traficantes e
proprietários de escravos e, o mais incrível, culminou na valorização do preço e

aumento da procura por escravos, em um total contra-senso. Kátia de Queiros
32 IANNI, op. cit., p.12-121.
33 Disponível em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Aboli%C3%A7%C3%A3o_da_escravatura_no_Brasil>.

Acesso em: 12 jun. 2008.
32
Matoso34 demonstra em suas pesquisas que em 1846 vieram para o Brasil cerca
de 50 mil escravos e em 1848, 60 mil. Estima-se que até 1850, o país recebeu
3,5 milhões de africanos capturados.
Os navios ingleses investigavam os navios com suspeitos de conter
negros capturados na África. A Marinha britânica, chegou a invadir águas territoriais,

ameaçando o bloqueio de portos brasileiros. Os relatos de incidentes trocas de tiros
no Paraná, dão conta de que alguns capitães dos navios, antes de serem
abordados, lançavam ao mar o "contrabando". Esses infratores eram fazendeiros ou
proprietários rurais, escravagistas de um modo geral.
Havia protestos por parte dos brancos, pois na época, no Brasil, para
a seleta elite, a escravidão era natural, integrada à rotina e aos costumes, vista
como instituição necessária e legítima, para manutenção e desenvolvimento do país.

Os conservadores (os saquaremas, no poder desde 1848) culpavam os liberais (luzias)
de terem sucumbido à coação inglesa. A sociedade dependia do escravo para
sobreviver e a Igreja era conivente, até mesmo os sermões e discursos dos padres
legitimavam a escravidão.
Todos estavam conscientes de que o tráfico negreiro deveria acabar, que a
escravidão estava fadada ao desfecho, mas, acreditavam, do alto de sua empáfia,
que tal decisão deveria caber ao governo, para preservar a soberania nacional e
garantir a segurança interna. Na verdade, a intenção era prolongar o quanto fosse

possível a escravidão, mas, D. Pedro II, com problemas no Rio da Prata, necessitava
da Inglaterra e por isso não se atrevia a contrariá-la. Mais uma vez, a questão não é
de humanidade, civilidade, e sim questão política e financeira.
Em março de 1850, o primeiro-ministro britânico Gladstone fez ameaças
para que fossem cumpridos os tratados. Cedendo às pressões, D. Pedro II tomou
uma decisão significativa, elaborou um projeto de lei, apresentado ao Parlamento
34 MATTOSO, Kátia de Queiros. Ser escravo no Brasil. 2.ed. São Paulo: Brasiliense, 1988.
33
por intermédio do Ministro da Justiça Eusébio de Queirós, cujo conteúdo trazia
medidas eficazes para a extinção do tráfico.
Convertido em Lei n.o 581, de 4 de setembro de 185035, dispunha o artigo 3.o:
São autores do crime de importação, ou de tentativa dessa importação, o

dono, o capitão ou mestre, o piloto e o contramestre da embarcação, e o
sobrecarga. São cúmplices a equipagem, e os que coadjuvarem o desembarque
de escravos no território brasileiro de que concorrerem para ocultar ao
conhecimento da autoridade, ou para os subtrair à apreensão no mar, ou
em ato de desembarque sendo perseguida.
O Art. 8.o da referida lei, trazia ainda :
Todos os apresamentos de embarcações, de que tratam os artigos primeiro

e segundo, assim como a liberdade dos escravos apreendidos no alto mar
ou na costa antes do desembarque, no ato dele, ou imediatamente depois
em armazéns, e depósitos sitos nas costas e portos, serão processados e
julgados em primeira instância pela Auditoria de Marinha, e em segunda
pelo Conselho de Estado. O Governo mandará em Regulamento a forma do
processo em primeira e segunda instância, e poderá criar Auditores de
Marinha nos portos onde convenha, devendo servir de Auditores os juízes
de Direito das respectivas Comarcas, que para isso forem designados.
Aos interessados em manter o sistema escravista e a estrutura colonial de
produção, criaram uma forma de racionalizar o uso da mão-de-obra escrava,
naquele contexto muito mais cara, incentivando, então, o tráfico interno.

O novo percurso dos antigos traficantes eram agora as áreas decadentes.
Capturavam o escravo das áreas de agricultura em declínio, como os engenhos de
açúcar do litoral nordestino, para as exaustivas funções da grande lavoura nas
novas regiões cafeeiras em expansão no Centro-Sul. Há especulações de que o
tráfico interprovincial, de 1850 a 1888, deslocou de 100 a 200 mil escravos.
Entretanto, o esvaziamento descontentou os senhores de escravos e de terras
nordestinas, que viraram abolicionistas, pois acreditavam que, cessando o fornecimento
de escravos, a escravidão desapareceria aos poucos – o que não ocorreu.
35 Disponível em: <http://www.direitoshumanos.usp.br/counter/Doc_Histo/texto/Trafico_negreiro.html>.

Acesso em: 13 jul. 2008.
34
Muitos foram os protestos que levaram Eusébio de Queirós à Câmara dos
Deputados em julho de 1852; buscando mudar a opinião pública, relatou que muitos
fazendeiros do Norte enfrentavam dificuldades financeiras, sem poder pagar suas dívidas
com os traficantes. Alguns haviam hipotecado suas propriedades para especuladores e
grandes traficantes, dentre eles os portugueses, visando obter recursos destinados à

compra de mais cativos. Relatou ainda que se continuasse a entrar no Brasil grandes
quantidades de escravos africanos, haveria um desequilíbrio entre as categorias da
população livre em detrimento da população escrava, o que poderia trazer perigo àquela.
No ano de 1854 foi aprovada a Lei Nabuco de Araújo, que foi Ministro da
Justiça de 1853 a 1857. A lei previa sanções para as autoridades que acobertassem
o contrabando de escravos. Os últimos desembarques de que se tem notícia aconte-
ceram em 1856.
A imigração de trabalhadores europeus para exercer outras atividades que
não eram realizadas por escravos até 1850, era fenômeno espontâneo. Entre 1850 e
1870, passou a ser promovida pelos latifundiários, devido à queda dos números de
escravos negros disponíveis, já que a média de vida dos cativos era muito baixa e
não era mais permitido o tráfico de escravos.
Os primeiros imigrantes vieram da Alemanha e depois da Itália. Muitas
vezes enganados e com contratos que os faziam trabalhar em regime quase escravo.
Os imigrantes ocuparam-se do trabalho rural na economia cafeeira. E muitas foram

as regiões em que os escravos foram substituídos por imigrantes. Algumas cidades,
em poucas décadas, mudaram o perfil dos trabalhadores negros escravos para
brancos imigrantes.
A situação do escravo no Brasil apresentava singularidades, no trato com o
senhor, nos afazeres urbanos e rurais. A economia era dependente da mão-de-obra
escrava. No mundo jurídico não poderia ser diferente, procedimentos diferenciados
determinavam a vida do cativo.

Para os efeitos civis, "contratos, herança e demais negócios", excluíam em
seus direitos. Mas, se o escravo fosse Réu, então, seria considerado pessoa. Se
35
fosse vítima de lesão ou mutilado, o crime seria Dano – com base no direito de
propriedade. Num outro exemplo: se um escravo fosse "arrebatado por alguém", o
crime praticado era o roubo.
Nas leis vigentes na época – Constituição Política do império de 25 de março
de 1824 – vários tipos penais eram assegurados de modo a regulamentar a vida dos
escravos dentre os quais: a) a faculdade dos senhores poder castigar seus escravos
b) regulamentação da figura do capitão-do-mato; c) isenção de criminalidade aos
assassinos de negros fugidos e quilombolas.
Pelo Código Criminal de 1830, havia dispositivos dos mais variados nos
312 artigos, muitos com o intuito de conter a rebeldia dos negros escravos, a
exemplo destes: a) fixava a responsabilidade penal em 14 anos; b) atribuía ao senhor a
responsabilidade pela indenização dos causados pelo escravo; c) criava o crime de

insurreição. Em 10 de junho de 1835 entrou em vigor norma que regulamenta a
pena de morte, aplicada fundamentalmente a negros escravos.36
A escravidão teve seu declínio a partir do fim do tráfico de escravos, em 1850,
progressivamente. Os imigrantes europeus assalariados substituíram os escravos no
mercado de trabalho. Entretanto, o ponto significativo desse declínio foi a Guerra do
Paraguai (1864 a 1870), momento em que os abolicionistas ganharam força. Milhares
de ex-escravos que retornaram da guerra vitoriosos, condecorados, sofreram com o
receio de voltar à condição de escravo por pressão dos seus antigos senhores,
e isso, tornou-se uma questão de extrema relevância para o governo do Segundo
Reinado.
O Partido Liberal, à época, comprometeu-se publicamente com a causa;
entretanto, do gabinete do Visconde do Rio Branco, do Partido Conservador, é que
36 SILVA JR., Hedio. Do racismo legal ao princípio da ação afirmativa: a lei como obstáculo e como
instrumento dos direitos e interesses do povo negro. In: GUIMARÃES, Antonio Sergio Alfredo;
HUNTLEY, Lynn (Orgs.). Tirando a máscara: ensaio sobre o racismo no Brasil. São Paulo: Paz e
Terra, 2000. p.360-362.
36
sairia a primeira lei abolicionista, a Lei do Ventre Livre, promulgada em 28 de
setembro de 1871.
Sua eficácia prática não foi relevante, mas concedia liberdade aos filhos de
escravos nascidos a partir dessa data, mesmo mantendo-os sob a tutela dos senhores
até atingirem a idade de 21 anos. Entretanto, com o conseqüente descaso com esses
filhos mais as péssimas condições de vida, o índice de mortalidade infantil disparou.
Em 1880, Joaquim Nabuco e José do Patrocínio reuniram adeptos da
abolição e criaram, no Rio de Janeiro, a Sociedade Brasileira Contra a Escravidão,
instigando a formação de muitas outras agremiações semelhantes pelo Brasil.
Joaquim Nabuco escreveu em 1883:
O abolicionismo é antes de tudo um movimento político, para o qual, sem

dúvida, poderosamente concorre o interesse pelos escravos e a compaixão
pela sua sorte, mas que nasce de um pensamento diverso: o de reconstruir
o Brasil sobre o trabalho livre e a união das raças na liberdade.37
O jornal “O Abolicionista”, de Joaquim Nabuco, e a “Revista Ilustrada”, de
Ângelo Agostini38, foram modelos para as outras publicações contrárias à escravidão.

Advogados, artistas, intelectuais, jornalistas e políticos envolveram-se no
movimento e arrecadaram fundos para pagar cartas de alforria; embora não se
divulgasse amplamente, a Igreja Positivista do Brasil, de Miguel Lemos e Raimundo
Teixeira Mendes, teve uma atuação destacada na campanha abolicionista, inclusive
37 NABUCO, Joaquim. O abolicionismo. Disponível em: <http://www.culturabrasil.org/oabolicionismo.htm>.

38 AGOSTINI, Ângelo. Artista gráfico, pintor e crítico de arte, viveu sua infância e adolescência em
Paris, e em 1859, se transferiu para o Brasil, fixou-se em São Paulo, iniciando suas atividades de
cartunista em O Diabo Coxo (1864), o primeiro jornal ilustrado publicado em São Paulo, que
contava com textos do poeta abolicionista Luiz Gama. Com a Revista Illustrada (de 1876 a 1891),
provavelmente a mais importante manifestação da imprensa humorística e política do século XIX
no Brasil, tornou-se amplamente conhecido: em suas ilustrações, alegorias e caricaturas, defendia
os ideais abolicionistas e republicanos, e conquistou a consagração nos círculos liberais.
Disponível em: <http://www.dezenovevinte.net/bios/bio_aa.htm>. Acesso em: 12 jul. 2008.
37
ao deslegitimar a escravidão, vista como uma forma bárbara e atrasada de organizar
o trabalho e tratar os seres humanos.
No Recife, universitários do curso de Direito organizaram-se e fundaram
uma associação abolicionista, formada por ilustres da época, como Plínio de Lima,
Castro Alves, Rui Barbosa, Aristides Spínola, Regueira Costa, dentre outros.
Em São Paulo, o trabalho mais importante e expressivo foi o do ex-escravo,
considerado um herói abolicionista, o advogado Luís Gama, responsável diretamente
pela libertação de milhares de escravos.
O país foi tomado pela causa abolicionista e, em 1884, o Ceará decretou o
fim da escravidão em seu território. A decisão do Ceará aumentou a pressão da
opinião pública sobre o Governo Imperial, sendo assim, em 1885, o governo cedeu
mais um pouco e promulgou a Lei Saraiva – Cotegipe. Esta ficou conhecida como a
Lei dos Sexagenários, que libertou os escravos com mais de 60 anos, mediante
compensações financeiras aos seus proprietários.
A lei dispunha que os escravos que estavam com idade entre 60 e 65 anos
prestariam serviços durante três anos aos seus senhores e após os 65 anos de
idade seriam libertos. Obviamente, poucos foram os escravos que chegaram a essa
idade, com condições de garantir sua subsistência, competindo no mercado de
trabalhos com os imigrantes europeus.
Um fato importante é que muitos senhores de escravos, temendo

represálias no recenseamento de 1872 aumentaram a idade de seus escravos para
burlarem a rematrícula, escondendo os escravos introduzidos por contrabando após
a Lei Eusébio de Queirós. Parece irônico que um grande número de negros
robustos e ainda jovens era, legalmente, sexagenários. Os proprietários ainda
tentaram anular a libertação, alegando terem sido enganados.
A partir de 1887, os abolicionistas resolveram agir na zona rural, muitas vezes
planejando e executando fugas em massa, obrigando aos senhores de escravos a

contratarem seus antigos aprisionados em regime assalariado. Outrossim, nesse
mesmo ano, em diversas cidades os escravos foram libertos; entretanto, a alforria

38
estava condicionada à prestação de serviços; em alguns casos, implicava a servidão
a outros membros da família.

Mas as zonas desbravadas do oeste paulista se revelaram mais dispostas
à emancipação total dos escravos: ricas e prósperas, já exerciam grande atração
sobre os imigrantes, mais bem preparadas para o regime de trabalho assalariado.
Assim mesmo abolição da escravidão não veio antes do 13 de maio de 1888.
Importante destacar que os escravizados passaram a participar mais
ativamente da luta, fugindo das propriedades e buscando a liberdade nas cidades.
No interior de São Paulo, foram liderados pelo mulato Antônio Bento e seus caifazes.
Milhares deles, escaparam das fazendas e instalaram-se no Quilombo do
Jabaquara, em Santos.
A essa altura, a campanha abolicionista misturou-se à campanha republicana
e ganhou um reforço importante. O Exército, pediu publicamente para não mais ser
utilizado na captura dos escravos fugidos. Do exterior, sobretudo da Europa,
chegavam apelos e manifestos favoráveis ao fim da escravidão.
Finalmente, em 13 de maio de 1888, o governo imperial cedeu-se às
pressões internas e externas, sendo a Princesa Isabel a monarca a assinar a Lei
Áurea, extinguindo a escravidão no Brasil.
A decisão desagradou aos senhores de escravos, que passaram a exigir
indenizações pela perda de seus "bens". Como não as conseguiram, aderiram ao
movimento republicano em represália à atitude da princesa.
A partir daí, o Império perdeu um dos pilares de sustentação política e,
ainda, o fim da escravatura, não trouxe melhora à condição social e econômica dos
ex-escravos, pois eles, sem formação escolar ou uma profissão definida, não tinham
como sobreviver. Para a maioria deles, foi uma simples emancipação jurídica, que
em nada mudou sua condição subalterna, nem ajudou a promover sua cidadania ou
ascensão social.
Todo o processo da abolição no Brasil foi lento e ambíguo, pois, como
afirma José Murilo de Carvalho, "a sociedade estava marcada por valores de hierarquia,
39
de desigualdade; marcada pela ausência dos valores de liberdade e de participação;

marcada pela ausência da cidadania".39
Diz ainda o mesmo historiador:
era uma sociedade em que a escravidão como prática, senão como valor,
era amplamente aceita. Possuíam escravos não só os barões do açúcar e
do café. Possuíam-nos também os pequenos fazendeiros de Minas Gerais,
os pequenos comerciantes e burocratas das cidades, os padres seculares e
as ordens religiosas. Mais ainda: possuíam-nos os libertos. Negros e mulatos
que escapavam da escravidão compravam seu próprio escravo se para tal
dispusessem de recursos. A penetração do escravismo ia ainda mais fundo:
há casos registrados de escravos que possuíam escravos. O escravismo
penetrava na própria cabeça escrava. Se é certo que ninguém no Brasil queria
ser escravo, é também certo que muitos aceitavam a idéia de possuir escravo.
Comenta também o autor, que a mácula de preconceitos que estruturam
nossa sociedade, gera imobilidade social e estanca o desenvolvimento de um
país democrático.
1.3 A CONSTRUÇÃO DO RACISMO E DA DISCRIMINAÇÃO RACIAL NO BRASIL
Como foi apresentado no item anterior, historicamente no século XVI em
terras brasileiras a escravidão se iniciou, "mais de 9 (nove) milhões e meio de africanos
foram transportados para as Américas, e o Brasil figura como o maior importador de
homens pretos"40. Obteve-se aqui o recorde absoluto das importações de escravos,

sendo o último país a abolir a escravatura, pouco se importando em zelar pela
integridade dos negros escravizados.

O Brasil manteve aliança com a metrópole Portugal e seu continente, já
naquela época existia predominantemente uma sociedade elitista, branca e poderosa e
o desrespeito por índios e escravos negros, era a tônica recorrente, em consonância
39 CARVALHO, José Murilo de. A abolição aboliu o quê?. Folha de S.Paulo. Disponível em:
<http://www.cliohistoria.hpg.ig.com.br/bco_imagens/escravos/abolicao.htm>. Acesso em: 12 jul. 2008.
40 MATTOSO, op. cit., p.19.

40
com a óptica do colonialismo. As mazelas perduraram por muitos anos, nossa nação
ficou conhecida pelo longo período do escravismo e pelo racismo aqui praticado,
maior do continente.
Para tentar dimensionar essa prática racista no Brasil, segue o relato sobre
o nosso país:
Simbá, o marujo, conseguindo chegar à margem do rio, avistou montanhas

cobertas de bosques compactos e, no meio de um vale, uma bela e grande
cidade cujos monumentos lhe parecem numerosos e imponentes. Ele se
dirige até a cidade, e qual não é sua surpresa quando percebe que a
multidão de gente, que de longe parecia povoar as ruas, era na verdade,
uma multidão de macacos! Havia grandes e pequenos, novos e velhos; mas
todos eram macacos extremamente feios, fazendo caretas atrozes e circulando
de um lado para o outro, uns apressados, outros, não: tão lúgubres. Depois
de muito andar a esmo de um lado para o outro. Simbá, enfim, ao alto de
um bairro, onde avistou um grande palácio que julgou ser o rei deste povo:
e, entretanto nos pátios onde os macacos que passavam nada fizeram para
prendê-lo, penetrou nos apartamentos, e depois de atravessar várias galerias
teve uma agradável surpresa, ao ouvir o som de uma voz humana: e de
fato, dirigindo-se para o lado de onde vinha a voz, entrou numa sala e viu,
finalmente, um homem! E este homem lia o Alcorão. De modo que não
apenas encontrara um ser de sua espécie, mas um ser com que podia se
entender. Suponho, madrinha, que com a aguda inteligência que a distingue...
você adivinhou que Simbá estava no Brasil, que os macacos eram os
brasileiros e que o rei era o Imperador.
Tais observações foram feitas pelo conde de Gobineu em correspondência
escrita em 186941. Nascido na França, o conde recebeu notoriedade por ter criado
uma teoria baseada no combate à miscigenação, que, segundo ele, levaria a fiel
decadência da humanidade, "não hesitando em recomendar até mesmo o extermínio
dos povos e raças mais fracos, em nome da pureza racial dos brancos. Especialmente
para proteção dos alemães e ingleses, que ele considerava superiores ao resto
da humanidade"42.
41 RAEDERS, George. O inimigo cordial do Brasil: o Conde de Gobineu no Brasil. Trad. Rosa Freire
Aguiar. São Paulo: Paz e Terra, 1988. p.77-8.
42 BRANDÃO, Adelino. Direito racial brasileiro: teoria e prática. São Paulo: Juarez de Oliveira,
2002. p.36.
41
O estudioso francês veio prestar serviços em nossa terra, o que o fez
apresentar reflexões a respeito da terra e da nossa gente, um povo que, para ele,
seria exterminado em poucos anos, "As melhores famílias tem cruzamentos com
negros e índios. Estes produzem criaturas particularmente repugnantes, de um
vermelho acobreado [...]"43 Gobineu foi um legítimo expoente do Racismo (biológico e

cientifico), que segundo apresenta ao Dicionário de Política de Norberto Bobbio, vem
a ser "O estudo cientifico das raças, o nacionalismo e uma atitude mística e
irracional em política"44.
Na mesma análise, os autores completam:
[...] O progresso das ciências naturais fez surgir à tentativa de classificação

das raças humanas, com base no estudo do crânio (fenologia) ou do rosto
(fisionomia); os próximos passos já eram previsíveis: estabelecer uma
psicologia das povos e, em seguida, hierarquizá-los. Os brancos ocupariam
o píncaro desta hierarquia; os negros, mais irracionais, eram tidos por
preguiçosos, indolentes, sensuais e incapazes de raciocinar; e os amarelos
eram considerados materialistas e sem imaginação. O branco era superior: suas
qualidades ultrapassavam o cru materialismo dos amarelos e a sensualidade
desafiadora dos negros. Os primeiros passos da genética e a livre interpretação
do darwinismo deram força à obtusa idéia de que a raça mais forte deverá,
cedo ou tarde suplantar as inferiores; nasce então a idéia de eugenia –
saneamento étnico, instrumento para combater a degeneração racial e
preservar a pureza da raça.45
Ao tratar à questão de discriminação racial e preconceito, é preciso trazer à
lume algumas breves considerações.
Segundo o Programa Nacional de Direitos Humanos (1998), discriminação:
"é o nome que se dá a conduta (ação ou omissão) que viola direitos de pessoas com
base em critérios injustificados e injustos, tais como a raça, o sexo, a idade, a opção
43 Cf. RAEDERS, op. cit., p.90.
44 BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionário de política. Trad.

Carmen C. Varriale. 12.ed. Brasília: Ed. UNB, 2004. p.1060.
45 BOBBIO; MATTEUCCI; PASQUINO, op. cit., p.1061.

42
religiosa e outros", e racismo como sendo: "Uma ideologia que postula a existência
de hierarquia entre os grupos humanos".46
No entender do Prof. Joel Rufino, o racismo pode ser assim conceituado:
Racismo é a suposição de que há raças e, em seguida, a caracterização

bio-genetica de fenômenos puramente sociais e culturais. E também uma
modalidade de dominação ou, antes, uma maneira de justificar a dominação
de um grupo sobre outro, inspirada nas diferenças fenotípicas da nossa
espécie. Ignorância e interesses combinados, como se vê.47
A discriminação racial, de acordo com as Nações Unidas (Convenção da

ONU/1966, sobre a Eliminação de todas as Formas de Discriminação Racial):
significa qualquer distinção, exclusão, restrição ou preferências baseadas

em raça, cor, descendência ou origem nacional ou étnica, que tenha como
objeto ou efeito anular ou restringir o conhecimento, o gozo ou exercício, em
condições de igualdade, os direito humanos e liberdades fundamentais no
domínio político, social ou cultural, ou em qualquer domínio da vida pública.48
O preconceito, segundo Sant'Ana, "é uma opinião preestabelecida, que é
imposta pelo meio, época e educação"49, regula as relações interpessoais, definindo
e intervindo nas relações entres o integrantes da sociedade; pode ser definido
também, segundo o autor, "como uma indisposição, um julgamento prévio, negativo,

que se faz de pessoas estigmatizadas por estereótipos."
Para a constituição de um Brasil colonial, o racismo foi ideologia fundamental
para a manutenção do Estado que se pretendia formar. José Maria Nunes Pereira50
46 SANT'ANA, Antônio Olímpio de. História e conceitos básicos sobre o racismo e seus derivados. In:
MUNANGA, Kabengele (Org.). Superando o racismo na escola. 2.ed. Brasília: Ministério da
Educação, Secretaria de Educação Continuada, Alfabetização e Diversidade, 2005. p.60-63.
47 SANTOS, Joel R. A questão do negro em sala de aula. São Paulo: Ática, 1990. p.12. (Coleção
na Sala de Aula)
48 PIOVESAN, Flavia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. São Paulo: Max
Limond, 2000.
49 SANT'ANA, op. cit., p.60-63.
50 Professor de História da África Contemporânea do Centro de Estudos Afro-Asiáticos.

43
entende que não há colonialismo sem racismo, explica, que é fundamento para manter
a dominação, subjugando a todos que estão sob esse véu. Explica o historiador que
o racismo, como uma forma de ideologia bem elaborada, é "fruto da ciência européia
a serviço da dominação sobre a América, África e Ásia".
A ideologia racista teve início com o tráfico de escravos, porém, evoluiu e

chegou a status de teoria após a Revolução Industrial. O fato enseja, que a partir do
momento em que a ciência explicou o racismo, seu fim seria certo; ledo engano.
Racismo, conforme a definição do dicionário Aurélio, é "doutrina que
sustenta a superioridade de certas raças", e, de acordo com Nunes Pereira, está no
contexto familiar, é ensinando aos filhos, transmitido nas escolas e está na prática
social. Alberto Memmi alerta que o racismo "está tão espontaneamente incorporado
aos gestos, às palavras, mesmo as mais banais, que parece constituir uma das mais
sólidas estruturas da personalidade colonialista".51
O racismo para o colonizador é alicerce que sustenta o sistema de exploração,
Alberto Memmi, analisando o comportamento racista, consegue delimitar três elementos:
Primeiro, procura-se descobrir e pôr em evidência diferenças – reais ou

imaginárias; depois, valoriza-se essas diferenças em proveito do colonizador e
em detrimento do colonizado; finalmente, essas diferenças são levadas ao
absoluto, isto é, afirma-se que elas são definitivas, e é no sentido de torná-las
como tal que a prática colonial-racista é exercida.52
Observe-se que apenas identificar diferenças entre as raças não caracteriza
uma atitude racista. As diferenças existem e são naturais, devido à diversidade de
condições geográficas, climas, processos históricos aos quais um povo está submisso.
Entretanto, o racismo tem por objetivo atribuir a superioridade de uma raça em
relação à outra, no caso, a superioridade do colonizador em relação ao colonizado; do
51 MEMMI, Alberto. Retrato do colonizado precedido pelo retrato do colonizador. Rio de Janeiro: Paz
e Terra, 1967, apud PEREIRA, José Maria Nunes. Colonialismo, racismo, descolonização. Caderno
Cândido Mendes, Revista Estudos Afro-Asiáticos, Rio de Janeiro, ano 1, n.2, p.68, maio/ago. 1978.
52 MEMMI apud PEREIRA, op. cit., p.68.

44
senhor, de descendência européia superior, em relação ao escravo, de descendência
africana inferior, mantendo o status quo.
O que justifica, que mesmo com a abolição da escravatura no Brasil, os
escravos, livres, se deparassem com grandes dilemas: no que trabalhariam, se não
tinham conhecimento ou formação qualificada ? Sua liberdade adveio sem nenhum

respaldo ou garantia de emprego ou condições para prover sua subsistência. E o
que fazer com o preconceito, que durante séculos de história a eles atribuiu-se
estereótipos de viciados, violentos e de criaturas não-civilizadas, que continuariam
rondando suas vidas?
Os fundamentos para o preconceito, que tem escopo no racismo, surgiram
a partir dos mais variados gêneros: da teologia pela descendência dos filhos de
Caim; das teorias científicas sobre as raças; da sociologia da escravidão, como

sistema amoral e brutalizado; da antropologia evolucionista dos povos primitivos; da
sociologia da herança da escravidão; do jornalismo da criminalidade urbana etc.53
O Brasil Colônia e posteriormente o Brasil Império, em sua formação, não
tinha a menor intenção de integrar em sua conjuntura, a figura do negro, ao
contrario, sonhava-se com a formação de um país etnicamente branco e fazia-se
isso brutalizando os negros trazidos da África e os nascidos aqui. A justificativa era a
de incutir uma moral e a civilidade por meio do trabalho escravo, mas, na realidade,
a finalidade maior era extrair dos capturados, o melhor de sua força trabalhadora,
com o menor custo possível.
Apenas uma minoria insignificante, em números de descendentes de negros,
podia se identificar em pequenos nichos sociais reservados ao exercício da igualdade,
da cidadania. A maioria do povo de raça negra, ficou à margem da sociedade, sob o
estigma da inferioridade e da violência.
53 GUIMARÃES, Antônio Sérgio Alfredo; HUNTLEY, Lynn (Orgs.). Tirando a máscara: ensaios
sobre o racismo no Brasil. São Paulo: Paz e Terra, 2000. p.25.
45
Com a abolição da escravatura e a Proclamação da República, a elite
tomou para si a responsabilidade de integrar de forma simbólica e material os negros
à nação brasileira.
A estrutura social brasileira, após o século XIX, ficou bastante representada

por dois segmentos da nossa sociedade; um grupo de pessoas pôde se inserir na
vida social , sendo integrada e se consolidando com as modificações que se
implantavam, como a urbanização e a industrialização ( brancos). E o mundo dos
que continuavam à margem dessa sociedade ( negros). Esse mundo, no dizer de
Florestan Fernandes, é o mundo dos brancos, que assim apresentou o mundo dos
negros no Brasil:
O mundo dos negros ficou praticamente a margem desses processos sócio

econômicos, como se eles estivessem dentro dos muros da cidade mas não
participassem coletivamente de sua vida econômica, social e política.
Portanto, a desagregação e a extinção do regime servil não significou
modificação das posições relativas dos estoques raciais em presença na
estrutura social da comunidade. O sistema de castas foi abolido legalmente.
Na prática, porém a população negra e mulata continuou reduzida a uma
condição social análoga à preexistente. Em vez de ser projetada, em massa,
nas classes sociais em formação e em diferenciação, viu-se incorporada à
"plebe", como se devesse converter-se numa camada social dependente e
tivesse de compartilhar de uma "situação de casta" disfarçada. Daí resulta
que a desigualdade racial manteve-se inalterável, nos termos da ordem
racial inerente à organização social desaparecida legalmente, e que o
padrão assimétrico de relação racial tradicionalista (que conferia ao "branco"
supremacia quase total e compelia o "negro" à obediência e à submissão),
encontrou condições materiais e morais para preservar-se em bloco.54
Os primeiros métodos eram , hipócritas e inócuos, a elite estava mais
preocupada em ter uma nação formada apenas de brancos como eles; para esses,
os negros são de uma raça primitiva e marcados pela escravidão, assim, tentavam fugir
da responsabilidade histórica.
54 FERNANDES, Florestam. Relações de raça no Brasil: realidade e mito: In. FURTADO, Celso.
(Coord.). Brasil: tempos modernos. 3.ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1979. p.113.
46
A solução encontrada pela elite à época foi preservar a dicotomia da ordem
social mediante a substituição dos negros por uma nova força de trabalho, importada, de
brancos livres, para alvejarem a nação pela substituição e miscigenação sucessivas
das gerações futuras.55

Apenas no século XX, na década de 1930, observa-se uma tentativa de
integração da população negra brasileira de origem africana, externada por três
conjecturas em caráter simbólico.
A primeira foi o reconhecimento da escravidão como sistema desumano,
violento e humilhante de subjugação do povo de raça negra, confrontado com as
idéias dos período colonial e imperial, de que era a única forma de civilizar os negros e
índios.
A segunda, o reconhecimento da influência cultural dos afro-brasileiros na

cultura brasileira,56 e, por fim o reconhecimento de que a formação da nação
brasileira constitui-se de negros, índios, brancos e por portugueses, italianos, nagôs57,

bantos58, tupinambás, guaranis, e outros.
Gilberto Freyre, em sua obra, Casa Grande e Senzala denota, "todo
brasileiro, mesmo o alvo, de cabelo louro, traz na alma e no corpo a sombra, ou pelo
menos a pinta, do indígena ou do negro".59
55 FERNANDES, op. cit., p.126.
56 Tratar o negro como colonizador foi uma das maiores inspirações de Gilberto Freire em Casa
Grande e Senzala. Observação de Antônio Sérgio Alfredo Guimarães (op. cit., p.26).
57 Nagô - adj. Nome que se dá ao iorubano ou a todo negro da Costa dos Escravos que falava ou
entendia o Ioruba. Migeod (The Langs, of West Afri. II, 360) assinala que nagô é nome dado, no
Daomé, pelos franceses ao iorubano: do efé anagó. Disponível em: <http://www.melhordawiki.com.br/
wiki/Nag%C3%B4s>. Acesso em: 12 jul. 2008.
58 Bantos – povos que habitavam o noroeste do continente africano, onde atualmente são os países
Nigéria, Mali, Mauritânia e Camarões. (Disponível em: <http://www.suapesquisa.com/afric/>.
Acesso em: 12 jul. 2008).
59 FREYRE, Gilberto. Casa grande e senzala. 46.ed. Rio de Janeiro/São Paulo: Record, 2002. p.395.
47
Analisando a política republicana, dentro do contexto, os negros, os índios,
foram tomados como patrimônio cultural, integrantes componentes da nação
brasileira; entretanto, sem o direito do exercício pleno de sua cidadania, e com
condições de desenvolvimento humano inferiores aos demais integrantes brancos da
sociedade.
Nessas condições de desenvolvimento, a discriminação ao negro no Brasil
aconteceu de forma velada, com fundamentos em fatores socioeconômicos. O
discurso quer convencer de que o preconceito não se refere a cor ou a raça, e sim,
por aqueles que não possuem o mesmo nível das classes mais abastadas, como se
isso fosse menos perverso, menos agressivo.
No Brasil, que a questão socioeconômica está desvinculada da questão
racial, mas não é verdade, como fundamenta Ricado Henriques60: 45% da

população brasileira é negra, o que representam 65% da população pobre e 70% da
população extremamente pobre.
Diversos indicadores demonstram que se o indivíduo nascer de família negra,
tem maior probabilidade de crescer pobre, nas palavras do professor, "a pobreza no
Brasil tem cor é negra" e assegura "a intensa desigualdade racial brasileira, associada
a formas usualmente sutis de manifestação racial, impede o desenvolvimento das
potencialidade e o progresso da população negra".
O professor salienta que para verificar isso basta analisar o grau de

escolaridade: traz que aos 25 anos um negro de escolaridade média teve em torno
de 6,1 anos de estudos, enquanto um branco nas mesmas condições, 8,4 anos, e isso,
é conseqüência de todo processo histórico do negro no nosso país.
Após a abolição, os negros ficaram à margem da sociedade, tanto na
questão geográfica quanto em questões socioeconômicas. A população negra,
quando não permaneciam como empregados das fazendas, dirigiam-se às periferias
60 Professor do Departamento de Economia da Universidade Federal Fluminense, Secretário

Executivo do Ministério de Assistência Social e Coordenador do Programa Federal Bolsa Família.
48
das cidades, de onde não conseguiam sair. As funções continuaram quase as
mesmas, agora com o pagamento de salários baixíssimos, devido à grande oferta de
mão-de-obra.
A partir daí, acelera-se o processo de formação das favelas nos centros
urbanos, doenças como sífilis, tuberculose, lepra, esquistossomose e outros males

como a loucura, aumentando a mortalidade da população e diminuindo a média de
vida.
Outro fator importante é que houve um crescimento da polícia militar que
começou a repreender com veemência aqueles que de "escravo-trabalhador"
passaram a ser "trabalhadores-escravos", "órfãos de direitos e estigmatizados por
muitos anos de escravismo".61 A partir daí, foi inevitável o processo de discriminação
racial no mercado de trabalho, já que a presença de ex-escravos maculava a relação

de trabalho livre.
Pelo exposto, a imobilidade socioeconômica da população negra acaba
sendo resultado do tipo de abolição da escravatura no Brasil. Segundo Alzira
Rufino62, "a população brasileira não sabe a cor que tem. A pressão sofrida pela
população negra, devido ao processo de desvalorização da sua raça, levou muitos
afro-descendentes à alienação e a negação da sua identidade racial."63

A luta contra o racismo e a discriminação passa pela mudança e elevação
da auto-estima racial; é necessário fazer uma trabalho que busque alterar o preconceito
que está enraizado na sociedade de que o negro é marginal e desqualificado, dele
esperando coisas ruins e inferiores, denota a autora.
61 GUIMARÃES; HUNTLEY, op. cit., p.58.
62 Fundadora e presidente da Casa da Cultura da Mulher Negra, Santos/SP.
63 RUFINO, Alzira. Configurações em preto e branco. In: ASHOKA Empreendimentos Sociais e Takano
Cidadania. Racismos contemporâneos. Rio de Janeiro: Takano, 2003. p.31.
49
Mesmo sendo notórias as desigualdades entre brancos e negros, conforme
os índices socioeconômicos oficiais, elas continuam a ser completamente ignoradas
pela sociedade.
Fica claro que existe uma dívida social do país para com a população
negra, escravizada e marginalizada, e quando se trata da "dívida social" qualquer

movimento que busque quitá-la e dirimir o contraste social, sofre, com alegações de
que discriminam os brancos. A história esclarece que o segmento dos injustiçados e
dos desprezados, dos marginalizados, não é a população branca, mas a população
negra, que é credora da "dívida social".
Conforme a pesquisa realizada pelo Núcleo de estudos da Violência de
São Paulo em 1996, o pesquisador Sergio Adorno, ao estudar o aceso à Justiça da
população negra, pode concluir que esse acesso é bastante desigual. E que a
população de negros/pardos é mais sujeita à culpabilidade, sendo mais propensa à
fiscalização dos agentes policiais e julgamentos dos magistrados. O pesquisador
analisou os órgãos de Segurança e Justiça do Estado de São Paulo: Agências
policiais, Ministério Público, os Tribunais de Justiça e o sistema penitenciário. Os dados
coletados pelo Núcleo de Estudos da violência são os seguintes:
1. Quanto à distribuição segundo a cor: 97,7% de brancos e 95,5% de negros;

2. Quanto à idade: 53,8% de negros condenados na faixa etária de 19 a 21
anos, comparativamente a 48,5% de brancos condenados na mesma faixa;
3. Quanto ao estado civil: maior concentração de réus solteiros correspondem
a 69,5% de brancos e 68,4% de negros, os casados são 14,5% de brancos
e 10,3% de negros.
4. Quanto à escolaridade: dentre os analfabetos, os brancos são 3% e
negros 10,8%. Nos demais graus de escolaridade as diferenças ou
inexistem ou são menos pronunciadas.
5. Emprego e desemprego: "É maior a proporção de réus negros desem-
pregados do que de reus brancos. Identificamos 52,2% de réus negros
nessa condição. Réus brancos correspondem a 45,5%".
Os dados acima indicam o "rigor" da Justiça brasileira, contra as popu-
lações afro-brasileiras: há maior incidência de prisões em flagrante para réus negros
(58,1%) comparativamente aos réus brancos (46,0%). A população negra é mais

50
vigiada e abordada pelo sistema policial do que a população branca. No que tange à
relação processual, há maior proporção de réus brancos respondendo a processo
em liberdade (27,0%) do que os réus negros (15,5%). De um lado, segundo o prof.
Sergio Adorno, os réus negros dependem mais da assistência judiciária proporcionada
pelo poder público (defensoria pública e dativa (62%) do que os réus brancos (39,5%)).
Por outro 60,5% dos réus brancos possuem defensoria constituída, enquanto apenas
38,1% de réus negros se encontram na mesma condição.
A questão das garantias constitucionais e humanitárias do devido processo
legal, da ampla defesa, fatores imprescindíveis para as garantias do princípio da
dignidade humana, não é aplicada à maioria dos casos que envolvem os negros.
Os dados da pesquisa indicam que, quanto à defensoria, apenas 25,2% dos negros
utilizam a defensoria e os réus brancos são 42,3%. Os réus negros que deixam de
gozar esse direito constitucional são 74,8%, e os brancos são 57,7%.
Um fator que chama a atenção nessa pesquisa realizada em São Paulo,
mas que reflete uma realidade nacional, é de que há uma maior proporção de réus
negros condenados 68,8% contra 59,4% de réus brancos. E, quanto à absolvição:
37,5% de réus brancos contra 31,2% de réus negros. Assim, o pesquisador aponta
que na justiça paulista há uma situação da tendência de condenação para réus
negros (62,3% de todos condenados negros) do que para réus brancos (59,2%).
Quanto à assistência judiciária gratuita, 39,5%, dos brancos condenados,

dependeram dela, enquanto entre os condenados negros, essa dependência é de
57,6%.
Outro aspecto é que não há ampla defesa. "De todos os brancos que se
dispuseram a apresentar provas testemunhais, 48,0% foram absolvidos e 52,0%

51
condenados. Entretanto, entre os réus negros que se valeram dessa garantia legal,
28,2% foram absolvidos enquanto 71,8% foram condenados".64
Em resumo, o processo de discriminação racial e o preconceito que gira
em torno da população negra decorrem da história de colonização, o racismo como
mecanismo mantenedor da dominação do colonizador sobre o colonizado; três séculos

de escravidão e de um processo de abolição totalmente alheios às necessidades
dos negros, sem a menor intenção de integrá-los a sociedade brasileira.
Com a promulgação da CF/88, está previsto no Art. 5.o que "todos são iguais
perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, [..]". Assim, todos são iguais perante a lei,
veda a distinção entre os brasileiros; proíbe a propaganda de preconceitos de raça ou

de cor e declara que cargos públicos são acessíveis para todos; entretanto, muitos
negros ainda estigmatizados, carregam dentro de si “ o dever de” permanecer "em
seus lugares", à margem da sociedade, e sem direitos pelos quais lutar – é o
resultado de séculos de discriminação racial65 e preconceito.
64 ADORNO, Sergio. Violência e racismo: discriminação no acesso à justiça penal. In: SCHWARCZ, Lilia
Moritz; QUEIROZ, Renato da Silveira (Orgs.). Raça e diversidade. São Paulo: Edusp/Estação
Ciência, 1996. p.255-275.
65 ATÉ NA HORA DO PARTO NEGRA É DISCRIMINADA.

Maternidade Pesquisa Fiocruz/Prefeitura do Rio revela que hospitais são mais cuidadosos com
pré-natal da gestante branca. Hospitais e maternidades públicos e particulares, da cidade do Rio
de Janeiro tratam melhor as gestantes brancas do que as negras. O tipo de atendimento é
diferenciado pela cor durante a gravidez e até na hora do parto. Essa é a conclusão de uma
pesquisa feita pela Fiocruz (Fundação Oswaldo Cruz), em parceria com a Prefeitura do Rio, com
10 mil mulheres, imediatamente após o parto, entre os meses de julho de 1999 e março de 2001.
Um dos dados do estudo que mais impressionam os pesquisadores foi o de anestesia no parto
normal. O estudo apontou que até neste aspecto as mulheres negras sofreram preconceito: 11,1%
delas não receberam anestésico, pouco mais do que o dobro de percentual das brancas que não
foram anestesiadas (5,1%).
A diferença foi verificada até mesmo em hospitais públicos, e a desigualdade aconteceu quando
as entrevistadas, brancas e negras, pertenciam à mesma classe social e tinham o mesmo nível de
escolaridade.
"Isso nos impressionou muito. Primeiro achamos que estávamos comparando pessoas de classe
sociais e de níveis de escolaridade diferentes. Mas, quando percebemos que a diferença se
52
mantinha, ficamos chocados", disse a pesquisadora Silvana Granado, da Escola Nacional de

Saúde Pública da Fiocruz e uma das coordenadoras do levantamento.
Pré-Natal
O número de grávidas negras que não foram examinadas de maneira adequada durante o exame
do pré-natal também é maior, se comparado com as brancas.
Segundo as pesquisas, 95,9 das negras tiveram o batimento cardíaco fetal auscultado em todas
as consultas, contra 97,6 das brancas. Silvana lembra que o procedimento tem de ser feito em
todo o período que antecede o parto.
O mesmo acontece com relação à medição do tamanho do útero: 85,4 das gestantes brancas
responderam "sempre" quando perguntadas sobre a freqüência do procedimento, enquanto 81,9%
das negras disseram que foram submetidas a esse procedimento.
As dúvidas das mães e as explicações médicas durante os exames também foram diferenciadas
de acordo com a cor das mulheres. O estudo mostra que 73,1% das brancas foram informadas
sobre os sinais do parto e 83,2% receberam informações sobre alimentação adequada durante a
gravidez. Entre as negras, esses números foram inferiores: 62,5% e 73,4%, respectivamente.
Desenvolvimento
A pesquisadora alerta para a possibilidade de os filhos das mulheres negras terem problemas de
desenvolvimento, principalmente quando elas são adolescentes e de baixa escolaridade. "Um
médico pode estar prejudicando a criança quando deixa de falar sobre a importância do pré-natal,
do aleitamento materno e dos cuidados como recém-nascido" declarou Silvana.
A pesquisadora mostrou que 26,6% gestantes negras não sabiam da importância do aleitamento
materno nos primeiros seis meses de vida do bebê. Entre as brancas, o número era menor: 19,8%.
O bebê da Joice Athaide, 18 negra, pode ser uma das crianças que sofrem com o mau atendimento
dos médicos. Grávida de nove meses, ela contou que só fez dois exames de pré-natal.
"Foram dois médicos diferentes, e os dois disseram que eu não precisava me consultar todos os
meses, bastava assistir uma palestra que estava tendo no dia em que eu estava lá", afirmou Joice.
Depois de sofrer um sangramento, a mãe a fez procurar o Instituto Fernandez Figueira (Zona Sul
do Rio), especializado em gravidez de risco. Durante uma consulta, Joice foi informada sobre a má
formação de alguns órgãos do neném.
Segundo os pesquisadores, a falta de explicação sobre a necessidade do pré-natal mensal pode
resultar na diminuição deste tipo de consulta entre as mães e, por conseqüência, afetar o bebê.
Conforme dados da pesquisa 18,3% das negras não foram informadas da importância do exame e
5,1% delas não o fizeram. Entre as brancas esses índices são de 14,8% e 2,5%, respectivamente.
Preconceito
As desigualdades podem ser observadas até quando as entrevistas responderam sobre a permissão
de um acompanhante antes e depois do parto. Segundo a pesquisa, 46,2% das brancas puderam
ter ao lado o marido ou alguém da família, enquanto isso foi permitido a apenas 27% das negras.
Os responsáveis pela pesquisa não encontraram outra explicação para os dados coletados a não
ser o preconceito. "Foi uma surpresa, não sabíamos que íamos encontrar esta diferença", disse
Kátia Rato, coordenadora do setor materno-infantil da secretaria municipal da saúde, e uma das
idealizadoras do levantamento. Em sua opinião, a discriminação ainda não havia sido verificada
cientificamente porque nem os médicos têm consciência de que estão agindo com preconceito.
Não existe nenhum projeto específico para combater a discriminação nas maternidades, mas Kátia
diz acreditar que o programa de humanização do parto e nascimento do Ministério da Saúde, que
visa reciclar médicos para dar melhor atendimento e mais informações às gestantes, pode ajudar
homogeneizar o tratamento e acabar com as diferenças com o cuidado das gestantes. (PETRY,
53
Certamente, a precária legislação brasileira, não trará a soluções para o
racismo e suas conseqüências, mas, a luta deve persistir a fim de que seja extinta
essa marca da antropologia na história do Brasil.
Na realidade, racismo, preconceito e discriminação racial é questão mundial.
Reunidos na Cidade do Rio de Janeiro, no I Encontro Internacional de Juristas Afro-

descendentes e Africanos, iniciativa da Comissão de Direitos Sociais do Instituto dos
Advogados Brasileiros, realizado na Academia Brasileira de Letras, nos dias 16, 17 e
18 de dezembro de 2002, cujo tema central foi o do Combate ao Racismo e a toda
forma de discriminação, os juristas da África do Sul, Angola, Cabo Verde, Colômbia,
Estados Unidos, Jamaica e Brasil, produziram o seguinte documento:
Considerando a Declaração de Durban, África do Sul, de 31 de agosto e 8 de

setembro de 2001, da Conferência Mundial contra o racismo, discriminação
racial, xenofobia e intolerância correlata, na lembrança de que a Declaração
de Viena e o Programa de Ação, adotado pela Conferência Mundial de
Direitos Humanos em junho de 1993, clamam pela rápida e abrangente
eliminação de todas as formas de racismo, discriminação racial, xenofobia e
intolerância correlata;
Considerando que todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e
direitos e são dotados de razão e consciência, devendo agir em relação uns
aos outros com espírito de fraternidade;
Considerando que todos os homens têm direito à vida, à liberdade e à
segurança pessoal, sem distinção de qualquer espécie, raça, cor, sexo, religião
ou opinião política;
Considerando que as legislações nacionais têm sido tolerantes em relação
às discriminações acima referidas;
Considerando que, apesar da existência de penalidades internas, a discriminação
do negro e de seus descendentes ainda subsiste;
Considerando que, a despeito da existência de tais penalidades, os conflitos
raciais, principalmente no tocante ao negro e a seus descendentes, subsistem
no âmbito de cada nação, extravasando-o e assim contribuindo para a
continuidade de conflitos raciais de ordem interna e internacional;
Considerando que o negro e aos seus descendentes devem ser assegurados
os diretos decorrentes da própria vida, entre eles o de cidadania, dos quais
não usufruem plenamente;
Considerando, principalmente, que a escravidão, em seu sentido mais lato,
não faz parte do passado, mas em realidade integra o presente, haja vista
ser sabido existir, em diversas partes do mundo, inclusive na África e no
Brasil, registros de trabalho escravo, atingindo especialmente o negro;
Sabrina. Até na hora do parto negra é discriminada. Folha de S.Paulo, Caderno cotidiano, 26 de
maio 2002, p.03).
54
Considerando ser necessário, a bem da humanidade, extirpar da face da

Terra tal cancro discriminatório;
Considerando que os seres humanos devem-se inter-relacionar e interagir
como integrantes de uma mesma e universal família, a humanidade, contribuindo
para a consecução da paz e da fraternidade, sem qualquer discriminação;
Considerando ser inegável que o negro sempre contribui para o progresso
da humanidade, principalmente das nações nas quais concorreu com seu
trabalho escravo, sem que jamais seu mérito tivesse sido reconhecido;
Considerando que o racismo encontra-se na génese de todo o processo de
tráfico transatlântico de escravos e da escravidão do negro;
Considerando que o tráfico e a escravização do negro africano e de seus
descendentes continuam produzindo seus efeitos, desfavoráveis ao negro
em qualquer lugar do mundo, constituindo-se no maior e mais evidente
crime de lesa-humanidade;
Considerando que, malgrado os esforços da comunidade internacional, os
principais objetivos das três décadas de Combate ao Racismo e a discriminação
racial não foram alcançados e que inconcebível número de seres humanos
continuam vítimas de várias formas de racismo, discriminação racial, xenofobia
e intolerância correlata;
Considerando o compromisso com o propósito e os princípios contidos na
Carta das Nações Unidas e na Declaração Universal dos Direitos Humanos;
Considerando que o racismo, a discriminação racial, a xenofobia e intolerância
correlata constituem a negação dos propósitos e princípios da Carta das
Nações Unidas;
E, finalmente, considerando os princípios de igualdade e não discriminação
reconhecidos na Declaração Universal dos Direitos Humanos e incentivando
o respeito aos direitos do homem e às liberdades fundamentais para todos,
sem distinção de qualquer tipo, seja de raça, cor, sexo, língua, religião,
opinião política ou de qualquer outro tipo, origem nacional, propriedade,
nascimento ou outra situação, aprovam a presente Declaração Universal
contra o Racismo - Carta do Rio de Janeiro:
o
Art. 1. - O negro e seus descendentes têm capacidade para gozar dos
direitos e das liberdades dispostas nesta Carta, independente de sua
origem nacional ou classe social de que façam parte ou ainda de qualquer
outra condição.
o
Art. 2. - O negro e seus descendentes têm direito a oportunidades, salários
e condições de vida iguais.
o
Art. 3. - O negro e seus descendentes não podem ser submetidos a tratamento
degradante, devendo ser respeitados em sua condução humana e intelectual.
o
Art. 4. - O negro e seus descendentes têm direito à liberdade de expressão,
de reunião e de associação, ao resguardo e à defesa de seus direitos de
cidadania, permitindo-se a qualquer um do povo a propositura de ação civil,
cautelar e criminal, isenta completamente de qualquer oneração, direta ou
indireta, que lhes possa tolher o acesso à justiça.
o
Art. 5. - O negro e seus descendentes têm direito a receber dos tribunais
nacionais e das cortes internacionais remédio efetivo para os atos que
importem violação dos direitos assegurados nos artigos anteriores.
55
Parágrafo único - Os recursos interpostos de sentenças nas quais os autores

das ações supracitadas tenham obtido procedência do pedido ajuizado não
terão efeito suspensivo.
o
Art. 6. - O negro e seus descendentes têm direito a pleitear em tribunais
nacionais e em cortes internacionais, em caso de discriminação racial, a
reparação por danos morais decorrentes de tratamento degradante ou
vexatório a que tenham sido submetidos.
o
Art. 7. - O negro e seus descendestes terão direito à reparação pêlos danos
morais sofridos durante séculos nos países onde viveram, reconhecendo-
se-lhes a colaboração no desenvolvimento em favor da humanidade.66
Por essa Declaração, os componentes do I Encontro Internacional de
Juristas Afro-descendentes e Africanos conclamam a todos os povos e governos do
mundo a aderirem à luta contra a discriminação racial, especialmente contra o negro.
66 DECLARAÇÃO UNIVERSAL contra o Racismo. Disponível em: <http://racismonao.org/index.php?

option=com_content&task=view&id=13&Itemid=27>. Acesso em: 13 jul. 2008.
56
CAPÍTULO 2
O PRINCÍPIO DA IGUALDADE E A DISCRIMINAÇÃO RACIAL
O presente capítulo pretende analisar, numa perspectiva diacrônica, o processo
de constitucionalização do princípio da isonomia refletindo sobre sua aplicabilidade e

eficácia no combate à discriminação racial, tendo como parâmetro a adoção das
Ações Afirmativas.
2.1 A RECEPÇÃO CONSTITUCIONAL DO CONCEITO DE IGUALDADE
O tema da igualdade e desigualdade entre os homens vem sendo recorrente
desde os tempos da Grécia antiga67, mas ganhou repercussão e relevância significativas

com o advento do Estado moderno que adotou uma nova concepção de sociedade
sedimentada na legalidade.
O primeiro documento a fazer menção a esses princípios como direitos
positivados é a Declaração de Direitos da Virgínia de 12 de junho de 1776. Esse
documento, originário das lutas de independência das colônias americanas, no dizer
de Fabio Konder Comparato, "constitui o Registro de Nascimento dos Direitos na
História. [...] reconhecimento solene de que todos os homens são igualmente
vocacionados, pela sua própria natureza, ao aperfeiçoamento constante de si mesmos".68
67 "[...] É a partir do período axial que o ser humano passa a ser considerado, pela primeira vez na
história, em sua igualdade essencial, como ser dotado de liberdade e razão, não obstante as
múltiplas diferenças de sexo, raça, religião, ou costumes sociais [...] Foi durante o período axial da
história, como se acaba de assinalar, que despontou a idéia de uma igualdade essencial entre
todos os homens [...] Ora, pela convicção de que todos os seres humanos têm direito a ser
igualmente respeitados pelo simples fato de a humanidade, nascer vinculada a uma instituição
social de capital importância: a lei escrita, como regra geral e uniforme, igualmente aplicável a
todos os indivíduos que vivem numa sociedade organizada." (COMPARATO, Fabio Konder.
A afirmação histórica dos direitos humanos. 3.ed. São Paulo: Saraiva, 2003. p.11-12).
68 COMPARATO, A afirmação..., p.38.

57
A Declaração de Direitos do Homem e do Cidadão de 1789 também
inaugurou uma nova forma de positivar direitos, dando destaque às liberdades e às
igualdades69 entre seres humanos, como fruto da Revolução Francesa70. Com esse
acontecimento emblemático que impulsionou os destinos da humanidade, os Estados
absolutistas tiveram uma grande limitação dos seus poderes e influências. Pouco a
pouco abriu-se espaço para a livre concorrência, a iniciativa privada e a ausência de
intervenção econômica, princípios que iniciam a concepção liberal-burguesa que se
implementava em oposição ao Estado absolutista.
Tornava-se, então, necessária uma forma de organização diferente daquela
em que se sustentava o Antigo Regime. Procurou-se, assim, a fórmula de equilíbrio
por meio de um instrumento que contemplasse os interesses e as vontades dessa
sociedade liberal-burguesa, que caracterizasse um conjunto de garantias e direitos

individuais como a liberdade e igualdade; a esse instrumento denominou-se
Constituição. Neste sentido, Vanossi esclarece:
69 A igualdade proclamada na Declaração de 1789 aparece como uma expressão formal. È o

resultado da conquista de direitos iguais, inexistentes na sociedade feudal, onde a estrutura social
se baseava em privilégios. Para a burguesia ascendente, era fundamental garantir uma nova
ordem jurídica na qual todos, sem exceção – ricos, pobres, mulheres, crianças, jovens, velhos,
trabalhadores anuais, comerciantes, enfim, todos os indivíduos -, pudessem ser considerados
sujeitos de direito. Ou melhor uma nova ordem na qual todas as diferentes classes e categorias de
pessoas tivessem igualmente seus direitos reconhecidos por lei. Assim, a lei não mais poderia
garantir privilégios, mais seria considerada a medida da igualdade entre todos os seres humanos,
por ser a única expressão capaz de proteger e reconhecer os direitos considerados fundamentais
para todas as classes e categorias de pessoas, independentemente do seu status sócio-econômico,
da sua posição política, idade, sexo, cor, religião. A lei é igual para todos. (DORNELLES, João
Ricardo W. O que são direitos humanos. 2.ed. São Paulo: Brasiliense, 1993. p.24).
70 A primeira formulação moderna do princípio jurídico da igualdade deu-se como se sabe, no

dealbrar da Revolução Francesa e apresentou um tom nitidamente libertário: proclamou-se a
libertação de todos os homens da sujeição congênita a um estamento. Já não era pois, o
nascimento que definia o status jurídico individual. A Declaração dos Direitos do Homem e do
cidadão de 1789 abre-se com a afirmação de que "os homens nascem e permanecem livres e
iguais em direitos". "Em direitos", note-se bem, não em fortuna ou prestígio social. Aboliam-se,
pois, de um só golpe, todas as ordens jurídicas estamentais, a começar pelas que se fundavam
no privilégio de nascimento. (COMPARATO, Fabio Konder. Igualdade, desigualdade. São Paulo.
Ed. Revista Trimestral de Direito Público, 1993. p.73).
58
E as constituições vêm a consistir num documento que contêm essencialmente

duas partes. Uma parte vinculada com os direitos dos habitantes – declarações,
direitos e garantias, que se chama parte dogmática, e outra vinculada com a
organização do poder, isto é, de órgãos, de instrumentos que funcionem
organizando o poder. Esta é a parte orgânica da constituição. E estas duas
partes vão estar, dentro da concepção dominante, numa relação estreita de
meio a fim. O meio é a organização, a divisão do poder, para assegurar
melhor os direitos individuais, que é o fim. Quer dizer, fragmenta-se o poder
para delimitá-lo, para controlá-lo.71
O constitucionalismo veio a exercer um relevante papel no funcionamento

e na estrutura do Estado, com a conseqüente limitação e controle sobre privilégios e
perseguições. O princípio da igualdade destaca-se no impacto funcional e estrutural
gerado na conformação do Estado de tipo liberal. Joaquim B. Barbosa Gomes, a
respeito, leciona:
O Estado Moderno, informado pelo constitucionalismo desencadeado pelas

revoluções do século XVIII, especialmente a francesa e a americana, presenciou
a emergência da idéia de igualdade como princípio incontornável dos
documentos constitucionais ainda nascentes. Com efeito, foi a partir dessas
duas experiências institucionais pioneiras que se edificou conceito de
igualdade perante a lei, uma construção jurídico – formal, segundo a qual a
lei, genérica e abstrata, deve ser igual para todos, sem qualquer distinção
ou privilégio [...]. Concebida para o fim específico de abolir os privilégios
característicos do ancien regime e para dar cabo às distinções e discriminações
baseadas na linhagem, na posição social, essa concepção de igualdade jurídica,
meramente formal, firmou-se como idéia-chave do constitucionalismo que
floresceu no século XIX e prosseguiu sua trajetória triunfante por boa parte
do século XX.72
O estabelecimento da igualdade formal73 supriu os anseios do Estado

Liberal. Entretanto, no final do século XIX se inicia uma forma diferente de
71 VANOSSI, Jorge Reinaldo A. Teoria constitucional: I teoria constituyente. Buenos Aires: Ediciones
de Palma, 1975. p.09.
72 GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.02.
73 A igualdade formal, inicialmente imaginada e salientada pela comunidade internacional, é aquela

o
disposta no Art. 1. da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão, a qual trata cada ser
humano individualmente, estipulando que eles nascem e permanecem iguais em direitos,
ignorando, assim, a relativização a que as pessoas estão submetidas, em face da inserção social.
O princípio da igualdade nasce intrincado com o pressuposto básico de que todos os homens são
iguais entre si, em sua essência, não havendo dessemelhanças que justifiquem tratamentos
diferenciados. (BELLINTANI, Leila Pinheiro. Ação afirmativa e os princípios constitucionais.
Rio de Janeiro: Lúmem Júris, 2006. p.20).
59
tratamento entre Estado e indivíduo, surgindo novos direitos que deveriam ser
incorporados e promovidos pelo Estado. Os direitos de liberdades individuais já
estavam estabelecidos, porém, no que se refere à coletividade, clamava-se por mais
igualdade. Nesse sentido se manifestou Manoel Gonçalves Ferreira Filho:
Essa evolução se inicia com a crítica logo feita pelos socializantes ou

socialistas ao caráter "formal" das liberdades consagradas nos documentos
individualistas. Essas Liberdades seriam iguais a todos, é certo; para a
maioria, porém, seriam sem sentido porque a elas faltariam os meios de
exercê-las. [...] Assim, esses direitos seriam negados pela organização social
ao mesmo tempo em que, pro forma, seriam consagradas nas declarações.
Destarte, a atribuição em realidade para todos do direito de exercer esses
direitos fundamentais implicaria uma firma econômico-social, ou, ao menos, uma
intervenção do Estado para que o mínimo fosse assegurado à maioria.74
Nos primeiros anos do século XIX, o Estado liberal se consolidou notadamente
com a intensificação da economia industrial e com a consolidação do capitalismo
concorrencial e estabelecimento de conflitos sociais e políticos. O crescimento
econômico, conjugado com as contradições inerentes a esse modo de produção,
determinou o surgimento de um contingente de pessoas exploradas, que não podiam
usufruir dos avanços constitucionais conquistados "de liberdade, igualdade e

fraternidade". Diante disso, a classe dos trabalhadores aparece no cenário mundial
se organizando e reivindicando direitos e valores, que se opunham à concepção
liberal burguesa.
As idéias desenvolvidas por teóricos Marx e Engels, que se opunham ao
individualismo liberal, acabaram por incentivar a organização dos trabalhadores
passando a questionar e refletir sobre a contribuição existente sobre a superestrutura
ideológica e a infra-estrutura material. Essa reflexão desvelou, de um lado, a natureza

estritamente formal e ideológica da igualdade, de outro, a necessidade de aplicação
deste princípio no âmbito das condições reais de existência.
74 FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Curso de direto constitucional. São Paulo: Saraiva,
2003. p.249.
60
Favoreceu esse entendimento a realidade dos trabalhadores no início do
século XX com o fomento dos sindicatos e das associações, e alguns aspectos
históricos contribuíram para o estabelecimento desses valores de igualdade, agora
positivados: a Encíclica Papal Rerum Novarum de 1891, que pleiteava a intervenção
estatal nas questões sociais e formula a moderna doutrina social da Igreja; a

Revolução Russa e a Constituição Mexicana de 1917, bem como a criação da OIT
(Organização Internacional do Trabalho). Esses fatos ampliaram o visão dos direitos
fundamentais, que deixaram de ser individuais e passaram a ter natureza social na
forma de direitos coletivos.
A esse respeito, José Afonso da Silva esclarece:
Podemos dizer que os direitos sociais, como dimensão dos direitos fundamentais
do homem, são prestações positivas proporcionadas pelo Estado direta ou
indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam
melhores condições de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar
a igualação de situações sociais desiguais. São, portanto, direitos que se
ligam ao direito de igualdade. Valem como pressupostos do gozo dos direitos
individuais na medida em que cria condições materiais mais propícias ao
aferimento da igualdade real, o que, por sua vez, proporciona condição mais
compatível com o exercício efetivo da liberdade.75
O ideal de igualdade passa a fazer parte dos destino e da realidade dos
novos tempos, e os direitos da coletividade exigem um papel intervencionista do
Estado, que deve criar as condições necessárias para o seu efetivo exercício. São
os chamados direitos de natureza social, econômicos e culturais. O Estado passa a
ser um agente de promoção dessas reivindicações em toda a sua plenitude. Nessa

perspectiva, deve existir sincronia entre Estado Social e igualdade, ponto que está
bastante claro na análise de Paulo Bonavides:
O Estado social nasceu de uma inspiração de justiça, igualdade; é a criação

mais sugestiva do século constitucional, o princípio governativo mais rico em
gestão no universo político do ocidente. Ao empregar meios intervencionistas
para estabelecer o equilíbrio na repartição dos bens sociais, o instituiu ao
mesmo passo um regime de garantias concretas e objetivas, que tendem a
75 SILVA, José Afonso. Curso de direito positivo. 24.ed. São Paulo: Malheiros, 2004. p.286-287.
61
fazer vitoriosa uma concepção democrática de poder vinculada primacialmente

com a função e fruição dos direitos fundamentais, concebidos doravante em
dimensão por inteiro distinta daquela peculiar ao feroz individualismo das
teses liberais e subjetivas do passado.76
A partir do século XX vai acontecer uma alteração nos destinos do
constitucionalismo e nos seus princípios de interpretação, a igualdade passa a ser o
centro do Constitucionalismo social.77

Essa modificação no pensamento e na cultura Constitucional suscitou
reflexões e repercutiu entre os juristas e pensadores do Direito Constitucional, como
demonstrado por Joaquim B. Barbosa Gomes:
[...] a concepção de uma igualdade puramente formal, assente no princípio

geral de igualdade, perante a lei, começou a ser questionada, quando se
constatou que a igualdade de direitos não era só, suficiente para tornar
acessíveis a quem era socialmente desfavorecido as oportunidades de que
gozávamos indivíduos socialmente privilegiados. [...] Em vez de igualdade de
oportunidades, importava falar em igualdade de condições. [...] Começa,
assim, a esboçar-se o conceito de igualdade material ou substancial que,
longe de se apegar ao formalismo e a abstração da concepção igualitária do
pensamento liberal oitocentista, recomenda, inversamente, que se levem na
devida conta as desigualdades concretas existentes na sociedade, devendo
as situações desiguais ser tratadas de maneira dessemelhante, evitando-se
assim o aprofundamento e a perpetuação de desigualdades engendradas pela
própria sociedade. Produto do Estado Social de Direito, a igualdade
substancial ou material propugna redobrada atenção por parte dos
aplicadores da norma jurídica à variedade das situações individuais, de
modo a impedir que o dogma liberal da igualdade formal impeça ou dificulte
a proteção e a defesa dos interesses das pessoas socialmente fragilizadas
e desfavorecidas.78
O termo igualdade de fato, vem a se adequar à forma e às circunstâncias
estabelecidas dentro daquelas sociedades em que o Estado social está presente e
se posicionando no sentido de dar atendimento às necessidades, às carências de
76 BONAVIDES, Paulo. Do estado liberal ao estado social. São Paulo: Malheiros, 1999.
77 CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituição. Coimbra: Almedina,

1999. p.398.
78 GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.03-04.

62
um grupamento populacional afastado das benesses e dos confortos da populações
melhores assistidas, alijadas das necessidades elementares como saúde e educação.
O Estado passa, então, a promover e efetivar o acesso a essas necessidades de forma
a apresentá-las nas Constituições. Na explicação de Paulo Bonavides:
Formulada com base na ideologia do Estado Social, a teoria da igualdade

fática, conforme ponderou um jurista alemão, demanda um esquema ou
programa de repartição dos bens partilháveis numa determinada sociedade.
[...] O Estado social é enfim, produtor de igualdade fática. (O conceito)
obriga o Estado, se for o caso, a prestações positivas; a prover meios, se
necessário, para concretizar comandos normativos de isonomia. [...] Os direitos
fundamentais não mudaram, mas se enriqueceram de uma dimensão nova
adicional com a introdução dos direitos sociais básicos. [...] Em última
análise, o que aconteceu foi à passagem da liberdade jurídica para liberdade
real, do mesmo modo que da igualdade abstrata se intenta passar para
igualdade fática.79
Uma concepção diferenciada do papel do Estado se inicia de forma
destacada no sentido de estabelecer uma estrutura voltada à efetivação das práticas
reais de promoção da igualdade material. Uma nova roupagem foi estabelecida, de
modo a criar mecanismos que apresentem o Estado, como sendo o responsável
pela intervenção junto à formação da sociedade, possibilitando a inclusão por meio
da adoção de "políticas públicas"80 vedando a prática discriminatória e a formação
de privilégios.
O direito à igualdade passa a ter uma nova dimensão no âmbito dos
direitos fundamentais. A passagem de uma natureza estritamente formal para uma
natureza material insere esse princípio num contexto da realidade empírica (e não
apenas normativa), especificando-o e determinando-o. Isso faz com que sua
79 BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. São Paulo: Malheiros, 2000. p.342-343.
80 Políticas Públicas são programas de ação governamental visando coordenar os meios à disposição do
Estado e as atividades privadas, para a realização de objetivos socialmente relevantes e
politicamente determinados. Políticas públicas são metas coletivas conscientes e, como tais, um
problema de direito público, em sentido lato. (BUCCI, Maria Paula Dallari. Direito administrativo
e políticas públicas. São Paulo: Saraiva, 2002. p.241).
63
repercussão alcance o indivíduo concretamente considerado possuidor de direitos e
obrigações. Nesse sentido bem analisou Flavia Piovesan:
[...] do ente abstrato, genérico, destituído de cor, sexo, idade, classe social,
dentre outro critérios, emerge o sujeito de direito concreto, historicamente
situado, com especificidade e particularidades. Daí, apontar-se não mais ao
indivíduo especificado, considerando-se categorizações relativas ao gênero,
idade, etnia, raça etc.81 No sentido de se ampliar esta concepção estabe-
lecendo reconhecimento a estes "novos atores" a comunidade internacional
ampliou o alcance destes direitos organizando e sistematizando seus instrumentos
internacionais, objetivando a proteção às pessoas mais vulneráveis.82
A forma como o Estado vai promover a igualdade material83 é o diferencial

a ser adotado por todas os Estados democráticos.
Essa ação do Estado deverá atingir a pessoa humana, que será beneficiária
dessas políticas sociais, para que venha a se concretizar a igualdade substancial ou
81 PIOVESAN, Flavia. Temas de direitos humanos. São Paulo: Max Limonad, 1998. p.130.
82 Consolida-se, gradativamente, um aparato normativo especial de proteção endereçado à proteção

de pessoas ou grupos de pessoas particularmente vulneráveis, que merecem proteção especial.
Os sistemas normativos internacional e nacional passam a reconhecer direitos endereçados às
crianças, aos idosos, as mulheres, as pessoas vítimas de tortura, às pessoas vítimas de discriminação
racial, dentre outros. No âmbito internacional, são elaboradas a Convenção Internacional sobre
Eliminação de Todas as formas de Discriminação Racial, a Convenção Internacional sobre todas
as formas de Discriminação contra a Mulher, a Convenção Internacional contra a Tortura, a
Convenção sobre os direitos da Criança, dentre outros importantes instrumentos internacionais.
Reitere-se que esse sistema internacional de proteção realça o processo de especificação do
sujeito de direito, em que o sujeito de direito é visto em sua especificidade e concreticidade. Vale
dizer, as convenções que integram esse sistema são endereçadas a determinado sujeito de
direito, ou seja, buscam responder a determinada violação de direito. Atente-se que, âmbito do
sistema geral de proteção, como ocorre com a International Bill of Rrights (integrada pela
Declaração Universal de 1948 e pelos Pactos da ONU de Direitos civis e Políticos e de Direitos
Econômicos, Sociais e Culturais de 1966), o endereçado é toda e qualquer pessoa, genericamente
concebida, tendo em vista que o âmbito do sistema geral de proteção, organiza-se o sistema
especial de proteção, que adota como sujeito de direito o indivíduo historicamente situado, isto é, o
sujeito de direito concreto, na peculiaridade e particularidade de sua relações sociais. (PIOVESAN,
Temas..., p.130-131).
83 Verifica-se, assim, que a igualdade material determina que os poderes Públicos atuem não
apenas negativamente para combater as discriminações no seio da sociedade, mas também, e,
principalmente, de forma positiva, no sentido de implementar políticas capazes de estabelecer na
sociedade uma igualdade real e não meramente abstrata. (BELLINTANI, op. cit., p.26).
64
material. Contudo, a consagração dessa prática parece estar ainda distante, no dizer
da prof.a Carmen Lucia Antunes Rocha:
[...] em nenhum Estado Democrático, até a década de 1960, e em quase

nenhum até esta última década do século XX se cuidou de promover a
igualação e vencerem-se os preconceitos por comportamentos estatais e
particulares obrigatórios pelos quais se superassem todas as formas de
desigualação injusta. Os negros, os pobres, os marginalizados pela raça,
pelo sexo, por opção religiosa, por condições econômicas inferiores, por
deficiências físicas ou psíquicas, por idade etc. continuam em estado de
desalento jurídico em grande parte do mundo. Inobstante a garantia consti-
tucional da dignidade humana igual para todos, da liberdade igual apara
todos, não são poucos os homens e mulheres que continuam sem ter acesso
às iguais oportunidades mínimas de trabalho, de participação política, de
cidadania criativa e comprometida, deixados que seja à margem da convivência
social, da experiência democrática na sociedade.84
2.1.1 Igualdade Formal e Igualdade Material
O princípio da Igualdade sofre algumas modificações, com o surgimento do
Constitucionalismo contemporâneo; na prática, passa a se estabelecer uma diferen-
ciação, entre, o conteúdo material e o conteúdo formal da igualdade.
Como apresentado anteriormente, a igualdade formal está ligada à caracte-
rística singular, individual e impõe limites à ação do Estado, conforme Tércio Sampaio
Ferraz Junior: " Um procedimento interpretativo de bloqueio que se traduz em regras

gerais limitativas da atividade do Estado".85 Já a igualdade material se acentua com
o surgimento do Estado Social, e vai se implementar com a atuação positiva
do Estado.
Muitos e variados são os ângulos pelos quais pode ser analisada a isonomia,
tais como as ideologias igualitárias, que sempre pregavam a maior igualdade possível
entre homens e mulheres; as doutrinas socialistas, que vêem na desigualdade um
84 ROCHA, Carmen Lucia Antunes. Ação afirmativa: o conteúdo democrático do princípio da igualdade
jurídica. Revista Trimestral de Direito Público, São Paulo, n.15, p.85, 1996.
85 FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Interpretação e estudos da constituição. São Paulo: Saraiva,
1993. p.11.
65
mal completo, uma vez que postulam o fim das desigualdades, e a corrente dos
idealistas, que defendem o fim de algumas ou todas as desigualdades. José Afonso
da Silva corrobora com a corrente realista, nos seguintes termos:
[...] Se reconhece que os homens são desiguais sob múltiplos aspectos,

mas também, entende ser supremamente exato descrevê-los como
criaturas iguais, pois, em cada um deles, o mesmo sistema de características
inteligíveis proporciona, à realidade individual, aptidão para existir. Em
essência, como seres humanos, não se vê como deixar de reconhecer
igualmente entre os homens. Não fosse assim, não seriam seres da mesma
espécie. A igualdade aqui se revela na própria identidade de essência dos
membros da espécie. Isso não exclui a possibilidade de inúmeras
desigualdades entre eles. Mas são desigualdades fenomênicas: naturais,
físicas, morais, políticas sociais, etc. e não se aspira (lembra Carmen Lucia
Antunes Rocha) uma igualdade que frustre ou desbaste as desigualdades
que semeiam a riqueza humana da sociedade plural, nem se deseja uma
desigualdade tão grande e injusta que impeça o homem de ser digno em
sua existência e feliz em seu destino. O que se quer é a igualdade jurídica
que embase a realização de todas as desigualdades humanas e as faça
suprimento ético de valores poéticos que o homem possa desenvolver. As
desigualdades naturais são saudáveis, como são doentes aquelas sociais e
econômicas, que não deixam alternativas de caminhos singulares a cada ser
humano único.86
A Constituição Brasileira de 1988 é considerada a Constituição mais democrática

que o Brasil já teve. Fruto de uma ampla mobilização da sociedade nacional, que viu no
processo constituinte a possibilidade de reconstruir um novo país, a Constituição
albergou nos seus 344 artigos (incluídas as disposições transitórias) os anseios dos
mais diversos segmentos da sociedade brasileira.
Desta forma, a Carta Constitucional procurou afastar-se de uma visão
formalista e abstrata da realidade. Já nos seus primeiros artigos, reconhece as
desigualdades, a marginalidade, enfim, os problemas da sociedade brasileira, e

convoca a República para concretamente enfrentá-los. Essa conexão com uma
realidade marcada pela marginalização e exclusão social, coloca-nos diante de
desafios ao interpretar o texto da Magna Carta. Não basta interpretá-la apenas, e, a
86 SILVA, J. A., Curso de direito positivo, p.215-216.

66
partir de pressupostos formais. É preciso trazer para a interpretação constitucional os
dados concretos relevantes e compatíveis com aquilo que a Constituição prevê em
abstrato, ou seja, fazer a junção do programa da norma com a área da norma para
promover a concretização do texto constitucional.87 É necessário ressaltar que essa

busca dos dados reais não implica atividade que não esteja compreendida no dever
do jurista (crítica da visão formalista que reduz a função do aplicador do direito a
mero aplicador da lei), pois, no momento em que a Constituição abre a possibilidade
para o intérprete olhar para a realidade (para aplicar seus comandos normativos),
está ela legitimando essa filtragem interdisciplinar.
Portanto, a Constituição Brasileira não trabalha apenas com a igualdade
formal, aquele conceito tradicional do Estado de Direito Liberal tanto criticado pelo
marxismo, pela sua abstração e desvinculação da realidade. A Constituição superou

esse momento para legitimar a igualdade material. Assim é que a interpretação do
caput do Art. 5.o ("Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros...") pressupõe o disposto no Art. 3.o:
constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil: I - construir

uma sociedade livre, justa e solidária; III - erradicar a pobreza e a marginalização
e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de
todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminação.
Uma Constituição que reconhece que há discriminação e desigualdades na
sociedade não pode legitimar leis e políticas públicas que tratam todos os cidadãos
de igual forma, mantendo e reproduzindo a situação de desigualdade real. Não
efetivar medidas compensatórias tendentes a reduzir as desigualdades constitui
afronta à ordem constitucional, por omissão.
87 MÜLLER, Friedrich. Concepções modernas e a Interpretação dos direitos humanos. In: CONFERÊNCIA
NACIONAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, 15., 1994. Foz do Iguaçu (PR). Anais...
Foz do Iguaçu (PR), 4 a 8 de setembro de 1994.
67
De forma precisa, o Prof. Canotilho assim se manifesta sobre a questão:
[...] Reduzido a um sentido formal, o princípio da igualdade acabaria por

traduzir num simples princípio de prevalência da lei em face da jurisdição e
da administração. Conseqüentemente, é preciso delinear os contornos do
princípio da igualdade em sentido material. Essa igualdade conexiona-se,
por um lado, com uma política de "justiça social" e com a concretização das
imposições constitucionais tendentes à efetivação dos direitos econômicos,
sociais e culturais. Por outro, ela é inerente á própria idéia de igual fundamento
antropológico- axiológico contra discriminações, objetivas ou subjetivas, mas
também como princípio jurídico constitucional impositivo de compensação
de desigualdade de oportunidades e como princípio sancionador da
violação da igualdade por comportamento omissivo (inconstitucionalidade
por omissão).88
E na legislação brasileira constitucional ou infraconstitucional há previsão

para adoção da igualdade material com a recepção a direitos e deveres estabelecidos
aos grupos e classes reconhecidamente desiguais.
A igualdade formal remete a um tratamento linear perante a lei, impedindo
conduta desigual aos iguais, como afirma Celso Bastos: "a isonomia formal consiste no
direito de todo o cidadão não ser desigualado pela lei senão em consonância como os
critérios albergados ou ao mesmo não vedados pelo ordenamento constitucional"89.
O tema da igualdade neste aspecto remete ao fato de que todos devem ser tratados
de forma homogênea perante a lei, ou de que a proteção jurídica deve ser estendida
a todos; a questão central é que todo o sujeito de direito deve ser tratado de forma
isonômica, não sendo aceitas formas diferenciadas de tratamento para idênticos
casos. Dessa forma, há impedimento para que o legislador estabeleça desigualdades
ao criar as normas jurídicas.
88 CANOTILHO, op. cit., p.399 e 403.
89 BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. 17.ed. São Paulo: Saraiva, 1996. p.166.
68
A Constituição, em diversos momentos do seu texto utiliza as palavras
raça, cor, racismo, cultura afro-descendente, segmentos étnicos nacionais,
demonstrando de forma inequívoca primazia ao pluralismo e à diversidade.90

Com efeito, apresenta um conjunto de tratamentos distintos para certos
grupos de pessoas que são diferentes. Vale lembrar a previsão para cotas de pessoas
portadoras de deficiência física em concursos públicos, Art. 37,III; a proteção
específica ao mercado de trabalho da mulher, Art. 7, XX; e a previsão para
aposentadoria com idades diferentes para homens e mulheres, Art. 201, § 7.o.
Para se efetivar a igualdade material estabelecida no dispositivo constitucional
vigente (Art. 3.o, inciso III), convém uma atuação estatal que implemente políticas
públicas e leis que estabeleçam a inclusão dos mais necessitados de assistência na
sociedade brasileira. Isso porque, em muitas circunstâncias se valem, tanto nos

dispositivos constitucionais quanto nas legislações infraconstitucionais, do princípio
aristotélico da justiça distributiva91.
2.1.2 Princípios Constitucionais
Os Estados Democráticos de Direito se caracterizam pela estrutura e
permanência dos Direitos fundamentais92, pelo respeito às leis e ao regime democrático
90 o o
Nesse sentido: Raça e cor - no Artigo 3. , inciso IV; Racismo - no Artigo 4. , inciso VIII; Povos - no
o o o
Artigo 4. , parágrafo único; Racismo - no Artigo 5. , inciso XLII; Cor - no Artigo 7. , inciso XXX;
o
Culturas populares, indígenas e afro-brasileiras - Artigo 215, parágrafo 1. ; Grupos participantes
o
do processo civilizatório nacional - Artigo 215, parágrafo 1 ; Diferentes segmentos étnicos
o
nacionais - Artigo 215, parágrafo 2. ; Grupos formadores da sociedade brasileira - Artigo 216;
Remanescentes de quilombos.
91 Segundo o qual, uma regra é igualitária quando trata desigualmente os desiguais. (BOBBIO;
MATTEUCCI; PASQUINO, op. cit., p.557-605).
92 "Que se constituem num conjunto de insuprimível e irredutível de garantias em favor do indivíduo,

oponíveis inclusive (e especialmente) perante o Estado. [...] É problemático formular um elenco de
direitos fundamentais. Para efeito didático, são considerados três direitos, em especial: a
dignidade, a isonomia e a liberdade." (JUSTEN FILHO, Marçal. Curso de direito administrativo.
São Paulo: Saraiva, 2005. p.65).
69
em sintonia com a efetivação da dignidade da pessoa humana, reconhecendo as
diferenças de cada sociedade. Daí a necessidade de definir o que os princípios
significam e qual a sua relevância dentro do ordenamento jurídico, como o faz Luis
Roberto Barroso:
Os princípios, vindos dos textos religiosos, filosóficos ou jus naturalistas, de

longa data permeiam a realidade e o imaginário do Direito, de forma direta e
indireta. Na tradição judaico-cristã, colhe-se o mandamento de respeito ao
próximo, princípio magno que atravessa os séculos e inspira um conjunto
amplo de normas. Da filosofia grega origina-se o princípio da não contradição,
formulado por Aristóteles, que se tornou uma das leis fundamentais do
pensamento: 'Nada poder ser e não ser simultaneamente', preceito subjacente
à idéia de que o Direito não tolera antinomias. No direito romano pretendeu-se
enunciar a síntese dos princípios básicos do Direito: Viver honestamente,
não lesar a outrem e dar a cada um o que é seu. Os princípios, como se
percebe, vem de longe e desempenham papeis variados. O que há de
singular na dogmática jurídica da quadra histórica atual é o reconhecimento
de sua normatividade.93
A Constituição é um sistema aberto de princípios e regras que permitem
pensar o Direito Constitucional em sua perspectiva jurídico-normativa em diálogo
com as realidades sociais, política e econômica.94

Sobre o fato de os princípios constituírem o centro do ordenamento jurídico,
Carmen Lucia Antunes Rocha assim se manifestou:
Os princípios Constitucionais são assim, o cerne da Constituição, onde reside

a sua identidade, sua alma. A ordem constitucional forma-se, informa-se e
conforma-se pelos princípios adotados. São eles que mantém em sua dimensão
sistêmica, dando-lhe fecundidade e permitindo a sua atualização permanente.95
93 BARROSO, Luis Roberto. Fundamentos teóricos e filosóficos do novo direito constitucional brasileiro.
Revista da Academia Brasileira de Direito Constitucional, Curitiba, v.1, n.1, p.42-44, 2001.
94 SCHIER, Paulo Ricardo. Filtragem constitucional: construindo uma nova dogmática jurídica.
Porto Alegre: Sérgio Antonio Fabris, 1999. p.106.
95 ROCHA, op. cit., p.87.

70
Fabio Konder Comparato explica nos seguintes termos a função dos princípios:
A função própria dos princípios consiste, justamente, em dar unidade ao sistema

jurídico, direcionando a interpretação e a aplicação de suas normas e gerando
novas regras em caso de lacunas.96
Nesse sentido, a função explicativa dos princípios passa a ser uma técnica
descritiva de normas, ou seja, uma transformação da linguagem do legislador

realizada pelos juristas. Já a função normativa pauta-se na obrigatoriedade de
observância dos princípios, ou seja, os princípios são sempre aplicáveis, a partir das
razões que nos proporcionam.97 O princípios devem balizar as decisões dentro do
ordenamento jurídico dando-lhes norte.
Com propriedade, os ensinamentos de Luis Roberto Barroso:
Os princípios constitucionais, portanto, explícitos ou não passam a ser a síntese

dos valores abrigados no ordenamento jurídico. Eles espelham a ideologia
da sociedade, seus postulados básicos, seus fins. Os princípios dão unidade,
dão harmonia e umidade ao sistema, integrando suas diferentes partes e
atenuando tensões normativas. De parte isso, serve de guia para o
intérprete, cuja atuação deve pautar-se pela identificação do princípio maior
que rege o tema apreciado, descendo do mais genérico ao mais específico,
até chegar à formulação da regra concreta que vai reger a espécie. Estes os
papéis desempenhados pelos princípios: a) condenar valores; b) dar unidade
ao sistema; c) condicionar a atividade do intérprete.98
Quanto ao princípio da igualdade, Norberto Bobbio assim se manifestou:
[...] O princípio da Igualdade, ou melhor, do nivelamento das oportunidades,

aplica-se por isso à redistribuição do acesso a várias posições na sociedade
e não a atribuição dessas mesmas posições. O problema é, pois, o de fazer
combinar pessoas de dotes desiguais com posições que oferecem uma
remuneração, um poder ou um prestígio desiguais. A solução é torná-las
acessíveis a todos mediante a competição. Hipoteticamente, se a todos for
96 o
Comentário ao Art. 1. da Declaração Universal dos Direitos Humanos. (COMPARATO, Fabio
Konder. Direitos humanos: conquistas e desafios. Brasília: Letra Viva, 1999. p.16).
97 SILVA, Fernanda Duarte Lopes Lucas da. Princípio constitucional da igualdade. Rio de Janeiro:
Lúmen Júris, 2003. p.18-19.
98 BARROSO, Fundamentos..., p.42-44.

71
dado um mesmo ponto de partida, a posição que enfim ocuparão dependerá

exclusivamente da velocidade com que tiverem corrido e da distância alcançada.
O liberalismo clássico afirmava que a Igualdade de oportunidades é possível
mediante a igual atribuição dos direitos fundamentais [...].
Mais tarde veio a reconhecer-se que a igualdade de direitos não é suficiente
para tornar acessíveis a quem é socialmente desfavorecido as oportunidades
de que gozam os indivíduos socialmente privilegiados. Há necessidades de
distribuições desiguais para colocar os primeiros ao mesmo nível de partida;
são necessários privilégios e benefícios materiais para os economicamente
não privilegiados.99
Não obstante a lição esclarecedora do autor, discorda-se do termo 'privilégio',
por ele adotado, pois, como se trata de pessoas entre as quais impera a
desigualdade, esta equiparação não seria um privilégio e sim um mecanismo de
nivelação de modo a sanar as desigualdades sociais e econômicas existentes.
A implementação e concretização do direito à igualdade e respeito a todas
as pessoas em sua dignidade é objetivo a ser alcançado a partir do confronto com a
discriminação sob todos os seus aspectos e formas.
2.2 DISCRIMINAÇÃO E RACISMO
Conviver significa tolerar e respeitar os outros. Igualdade e justiça são valores
a serem respeitados a qualquer custo; a intolerância racial, baseada em critérios
físicos ou sociais, é antecedida pelo preconceito e conseqüente discriminação.
É nesse sentido que o princípio da tolerância consiste no reconhecimento da diferença,
seja ela religiosa, política ou racial. A tolerância100 em sentido positivo é o reconhecimento

fraterno e solidário. A intolerância é a tolerância negativa, é o repúdio. A pessoas
devem ter seus direitos respeitados para que haja uma convivência pacífica em
99 BOBBIO; MATTEUCCI; PASQUINO, op. cit., p.604.
100 A intolerância sempre teve seus artifícios para excluir das comunidades "os diferentes", os
"indesejáveis" ou mesmo qualquer outro. É neste sentido que a intolerância racial se dá no não-
reconhecimento do "outro" como ser humano. Tolerar significa portar, suportar, conviver com a
diferença. (ABREU, Sergio. Os descaminhos da tolerância: o afro-brasileiro e o princípio da
isonomia e da igualdade no direito constitucional. Rio de Janeiro: Lúmen Júris, 1999. p.65).
72
sociedade. O termo discriminação surge em meados do século XIX na França e na
Alemanha, não tendo o condão de diferenciar. A idéia era utilizá-lo para definir o fato de
distinguir ou discernir. A utilização nos tratamentos diferenciados, desigual, aplicado
aos homens ou grupos, surge no século XX, na economia, no direito e na política,

referindo-se às minorias e a todas as faces de tratamento desigual101.
O mecanismo que foi bastante utilizado para selecionar as pessoas ou
dotá-las de privilégios ou prerrogativas por muitos e muitos anos, seja num papel político
de atuação dos governos, seja no controle social e econômico de diferenciar as culturas
minoritárias, foi a discriminação, que, na forma de seleção, alcançou alguns
objetivos que foram sendo adotados e assimilados conforme a conveniência e
oportunidade.
O ministro do STF Joaquim Barbosa assim se refere à discriminação:
[...] A discriminação, como um componente indissociável do relacionamento

entre os seres humanos, reveste-se inegavelmente de uma roupagem
competitiva. Afinal, discriminar nada mais é do que uma tentativa de se
reduzirem às perspectivas de uns em benefícios de outros. Quanto mais
intensa a discriminação e mais poderosos os mecanismos inerciais que
impedem o seu combate, mais ampla se mostra à clivagem entre discriminador
e discriminado. Daí resulta inevitavelmente, que aos esforços de uns em
prol da concretização da igualdade se contrapõem os interesses de outros
na manutenção dos status quo.102
A discriminação – ação que discrimina – consiste em ato ou conduta (comissiva
ou omissiva) que viole direitos com base em critério arbitrário, independentemente
da motivação que lhe deu causa (credo no racismo, porte de preconceito, temor de
represália etc.). O sistema jurídico vigente no Brasil estabelece a sua modalidade
direta e indireta.
101 ABREU, op. cit., p.65.

73
Discriminação direta é aquela presente em uma situação concreta, estado
ou comportamento determinados, expressa de forma objetiva e abertamente. No
dizer do Ministro Joaquim Barbosa:
O tratamento discriminatório é a mais trivial forma de discriminação. A pessoa

vítima da discriminação é tratada de maneira desigual, menos favorável,
seja na relação de emprego ou em qualquer outro tipo de atividade, única e
exclusivamente em razão de sua cor, raça, sexo, origem ou qualquer outro
fator que a diferencie da maioria dominante.103
O Art. I, item 1, da Convenção Internacional Sobre a Eliminação de todas
as formas de Discriminação Racial, estabelece:
Para fins da presente convenção, a expressão "discriminação racial" significará

toda distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em raça, cor,
descendência ou origem nacional ou étnica que tenha por objeto ou
resultado anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exercício em um
mesmo plano (em igualdade de condição) de direitos humanos e liberdades
fundamentais nos campos políticos, econômicos, social, cultural, ou em
qualquer outro campo da vida pública.
O Art. 1.o, da Convenção 111, Concernente à Discriminação em matéria de
Emprego e Profissão (Promulgada pelo Decreto n.o 62.150, de 19/01/1968),

preceitua:
Para ao fins da presente convenção, o termo "discriminação" compreende:

Toda distinção, exclusão ou preferência fundada na raça, cor, sexo, religião,
opinião política, ascendência nacional ou origem social, que tenha por efeito
destruir ou alterar a igualdade de oportunidades ou de tratamento em
matéria de emprego ou profissão;
Já discriminação indireta é aquela cujo efeito, independentemente da

causa, resulte em discriminação. Note-se que a discriminação pode ser praticada por
indivíduos ou instituições. A discriminação institucional acentua o caráter rotineiro e

74
contínuo da discriminação, "aberta ou encoberta; visível ou escamoteada", diferente

da discriminação tradicional, que sempre é um fenômeno "aberto e escancarado".104
Para se estabelecer um bom convívio social, a discriminação, observada como
conduta, como ato ou ação, sujeita seu agente à sanção civil, penal, administrativa
dentre outras reprimendas. Cabendo ressaltar que o sujeito passivo da discriminação
tanto pode ser um indivíduo isoladamente quanto uma coletividade.
O racismo é um comportamento social que está presente na história da
humanidade e que se expressa das mais variadas formas, em diferentes contextos e
ambientes. No dizer de Nilma Lino Gomes, o racismo assim se apresenta:
Um comportamento, uma ação resultante da aversão, por vezes, do ódio,

em relação às pessoas que possuem um pertencimento racial observável
por meio de sinais, tais como: cor da pele, tipo de cabelo; por outro lado um
conjunto de idéias e imagens referentes aos grupos humanos que acreditam
na existência de raças superiores e inferiores. O racismo também resulta da
vontade de se impor uma verdade ou uma crença particular como única
e verdadeira.105
Em outras palavras, mas com sentido muito semelhante, para Abreu,
o racismo:
É o conjunto de idéias que classifica a humanidade em coletividade distintas,

mas segundo atributos naturais ou culturais, estabelecendo critérios de
hierarquização. A classificação baseada em critérios de superioridade racial
e inferioridade racial é descrita como racista. A dinâmica do racismo fez dele
um conceito em permanente discussão. A experiência norte-americana e sul
africana demostraram que a hierarquização racial, com bases "cientificistas",
segregou e relegou, no primeiro caso, a minoria afroamericana e, no segundo,
a maioria negra sul africana, as condições sociais subalternas.106
104 CONFERÊNCIA MUNDIAL DAS NAÇÕES UNIDAS CONTRA O RACISMO, DISCRIMINAÇÃO

RACIAL, XENOFOBIA E INTOLERANCIA CORRELATA, 3., 2001, Brasilia. Relatório do Comitê
Nacional para Preparação da Participação Brasileira. Brasilia: Ministério da Justiça, 2001.p.15.
105 GOMES, Nilma Lino. Alguns termos e conceitos presentes no debate sobre relações raciais no
Brasil: uma breve discussão. In: Educação anti-racista: caminhos abertos pela Lei Federal
o
n. 10639/2003. Brasília: Ministério da Educação, Secretaria de Educação Continuada,
Alfabetização e Diversidade, 2005. p.51.
106 ABREU, op. cit., p.66.

75
A sociedade brasileira é formada por vários segmentos que constitui um
conjunto de pessoas variadas em diversidade como: cultura, estética e etnia bastante
peculiar no mundo. O conjunto de aproximadamente 4 milhões de africanos que
chegaram ao Brasil por três séculos e meio no período do colonialismo, somados a
imensa gama de imigrantes europeus e asiáticos que, ao longo do século XIX e XX,
povoaram o nosso território, estabeleceu uma rara experiência de integração social,
muito embora algumas mazelas surgiram e outras se perpetuam . E o racismo constitui
uma dessas questões que deve ser enfrentado e combatido.

A prática do racismo pode desenvolver-se no âmbito individual ou mesmo no
âmbito institucional. No primeiro caso, ele se manifesta por meio de atos discriminatórios
cometidos por indivíduos contra indivíduos; no segundo, implica práticas discri-
minatórias sistemáticas fomentadas pelo Estado ou com seu apoio indireto. Nos casos
de racismo individual podem atingir altos graus de intolerância como: a prática de
violência, como agressões físicas, assassinatos ou destruição de bens ou
propriedades. Acontecimentos dessa ordem ocorreram, por exemplo, na África do
Sul, durante o regime do Apartheid e nos conflitos raciais existentes nos Estados
Unidos nas décadas de 1960, 1970 e 1980. No Brasil, muitos casos foram
registrados, porém, a cordialidade brasileira é um fator que reprime e camufla esta
prática na sociedade. Nos casos de racismo institucional, a prática surge de forma a
isolar os negros em determinados bairros ou locais e empregos subalternos,
também se manifesta em livros com fortes estereótipos e imagens modificadas da
realidade (mídia, filmes, novelas), com personagens que retratam o povo negro
diferente da história oficial107.
O certo é que as diferenças raciais persistem, pois o trato social com os
negros não foi de equilíbrio e igualitário. Desde o princípio histórico viveram sob o
estigma das discriminações, violações de toda ordem, desrespeitos atentatórios à
107 GOMES, N. L., op. cit., p.52-53.

76
dignidade das pessoas. A expressão principal dessas disparidades raciais é a

distribuição desigual da riqueza e de oportunidades. 108
O desafio é o de impulsionar indivíduos, instituições e sociedades para além
desta prática nefasta do racismo, tanto na prática quanto na crença, desenraizando
as atitudes, as políticas e os arranjos institucionais que promovem e sustentam
as desigualdades.
2.3 GARANTIAS CONTRA A DISCRIMINAÇÃO RACIAL
2.3.1 Legislação Antidiscriminatória Anterior à Constituição de 1988
As contradições existentes no Brasil fazem das práticas discriminatórias e
preconceitos uma constante. Segundo a Prof.a Carmen Lucia Antunes Rocha, a

discriminação está presente já em nossa primeira Constituição – a Carta Imperial de
25 de março de 1824, "a igualdade é contemplada como princípio insculpido entre os
108 "Os negros representam 45% da população brasileira, mas correspondem a cerca de 65% da
população pobre e 70% em extrema pobreza. Os brancos, por sua vez, são 54% da população
total, mas somente 35% dos pobres e 30% dos extremamente pobres. Os diversos indicadores de
renda e riqueza confirmam que nascer negro no Brasil implica maior probabilidade de crescer
pobre. A pobreza no Brasil tem cor. A pobreza no Brasil é negra. No Brasil, o processo de
modernização excludente atravessa a história e arquiteta instituições que produzem mais de 55
milhões de pobres, dos quais 24 milhões em condições de pobreza extrema. Além da vergonha
que esses valores representam, será que a pobreza está democraticamente distribuída pela raça,
é só verificarmos os números apresentados. Assim, além do inaceitável tamanho da pobreza,
constatamos a enorme sobre representação da pobreza entre os afro-descendentes,
considerando tanto a distribuição etária, como a regional e a estrutura de gênero da população. E
esse excesso de pobreza, concentrado na comunidade negra, mantém-se estável ao longo do
tempo. Pobreza diretamente relacionada à intensidade da desigualdade social que coloca o país
distante de qualquer padrão reconhecível, no cenário mundial, como razoável em termos de justiça
distributiva. E, de forma inquestionável, a desigualdade racial encontra-se no núcleo duro da
desigualdade econômica e social." (HENRIQUES, Ricardo. Silêncio: o canto da desigualdade
racial. In: ORGANIZAÇÃO ASHOKA EMPREENDEDORES SOCIAIS E TAKANO CIDADANIA.
Racismos contemporâneos. Rio de Janeiro: Takano Ed., 2003. p.13-14).
77
direitos fundamentais assegurados aos indivíduos; a escravidão então vigente, nem
considerava todo indivíduo gente, que dirá igual."109
Mais adiante, a Constituição da República dos Estados Unidos do Brasil,
de 16 de julho de 1934, contém alguns dispositivos singulares:
Art. 113, 1. "Todos são iguaes perante a lei. Não haverá privilégio, nem
distincções, por motivo de nascimento, sexo, raça, profissões próprias ou
dos Paes, classe social, riquezas, crenças religiosas ou idéias políticas."
o
Art. 121, § 6. "A entrada de immigrantes no território nacional soffrerá as
restricções necessárias à garantia da integração ethinica e capacidade
physica e civil do immigrante."
Cabe ressaltar que a eugenia110 empregada na Europa para combater a
degeneração racial no início do século XX, figurou em nosso texto constitucional111, fato
110 A eugenia surgiu sob o impacto da publicação, em 1859, de um livro que mudaria para sempre o
pensamento ocidental: A origem das Espécies, de Chalés Darwin. Darwin mostrou que as espécies
não são imutáveis, mas evoluem gradualmente a partir de um antepassado à medida que os
indivíduos mais aptos vivem mais e deixam mais descendentes. Pela primeira vez, o destino do
mundo estava nas mãos da natureza, em não nas de Deus.
Darwin restringiu sua teoria ao mundo natural, mas outros pensadores a adaptaram de um jeito
meio torto as sociedades humanas. O mais destacado entre eles foi o matemático inglês Francis
Galton, primo de Darwin. Em 1865, ele postulou que a hereditariedade transmitia características
mentais ao que faz sentido. Mas algumas idéias de Galton eram bem mais esquisitas por exemplo,
ele dizia que, se os membros das melhores famílias se casassem com parceiros escolhidos,
poderiam gerar uma raça de homens mais capazes. A partir das palavras gregas para "bem e
nascer", Galton criou o termo "Eugenia" para batizar esta nova teoria.
Galton se inspirou nas obras então recém-descoberta de Gregor Mendel, um monge checo morto
doze anos antes que passaria a história como fundador da genética. Ao cruzar pés de ervilhas,
Mendel havia identificado característica que governavam a reprodução, chamando-as de dominantes
e recessivas. Quando ervilhas de casca enrugadas cruzavam com as de casca lisa, o descendente
tende a ter casca enrugada, pois esse gene dominante.
Os eugenistas viram na genética o argumento para justificar seu racismo. Eles interpretaram as
experiências de Mendel assim: casca enrugada é uma "degeneração" (hoje sabe-se que estavam
errados tratava-se apenas de uma variação genética, algo ótimo para sobrevivência). Misturar
genes bons com "degenerados", para eles, estragaria a linhagem. Para evitar isso, só mantendo a
"raça pura", e ai eles não estavam mais falando em ervilhas. O eugenista Madison Grant, do
museu americano de história natural, advertia em 1916: "O Cruzamento entre branco e um índio,
faz um índio, entre branco e um negro faz, um negro, entre um branco e um hindu faz um hindu,
entre qualquer raça Européia e um judeu faz um judeu".
As idéias eugenistas fizeram sucesso entre as elites intelectuais de boa parte do ocidente, inclusive as
brasileiras. Mas houve um país em que eles se desenvolveram primeiro, e não foi à Alemanha:
Foram os EUA, não tardou até que os eugenistas de lá começassem a querer transformar sua
78
que foi influenciado pelo trabalho do médico Baiano Raymundo Nina Rodrigues, cuja
obra, do final do século XIX, incluiu estudos de medições de crânio e largura do nariz
para justificar alegadas tendências inatas dos negros para criminalidade, em
adaptação tropical dos postulados lombrosianos referentes à noção de criminoso nato.
Quanto a outros dispositivos constitucionais, Hédio da Silva assim se manifestou:
Observe-se que as Cartas de 1967 e 1969 não apenas associam o princípio

da Igualdade à proibição de discriminação em razão de raça como já fizera
o texto constitucional de 1934 como também determinam punição ao
preconceito racial. Agora, o enunciado "todos são iguais perante a lei" é
acompanhado de vedações que apuram e decompõem seu significado,
acentuando-o: "Sem distinção de [...] raça. [...]". Temos então que igualdade
implica não fazer distinção indevida, não criar privilégios arbitrários, não
discriminar injustificadamente. Desta mudança podemos depreender: (a) o
paradoxal reconhecimento, pela ditadura militar, da existência de distinções,
privilégios e preconceitos raciais; afinal, não se proíbe e nem se manda
punir o inexistente; e (b) a constatação de que a existência de tais distinções
representava um embaraço e mesmo um obstáculo à eficácia do princípio
de igualdade.112
A existência de discriminação racial no Brasil foi reconhecida em 1951,
com a aprovação da Lei n.o 1.390/51 conhecida como "Lei Afonso Arinos", primeiro
instrumento legal brasileiro que tratou da punição aos atos de discriminação racial.
Essa Lei penal previu expressamente a incriminação de condutas relacionadas à
discriminação tendo como foco a etnia ou cor da pele. Esse diploma, apresentada
pelo Deputado Federal Afonso Arinos, foi considerado marco histórico na legislação
antidiscriminatória brasileira. Hoje, revogado, vigorou por 38 (trinta e oito) anos,
tendo sua aplicabilidade dificultada por conter imperfeições técnicas. Muito embora
os casos de racismo e discriminação existissem no seio da sociedade brasileira, os
teorias em políticas públicas. "Em suas mentes, as futuras gerações dos geneticamente
incapazes deveriam ser eliminadas", diz o jornalista americano Edwin Black, autor de A Guerra
contra os Fracos. A miscigenação deveria ser proibida. (SZKLARZ, Eduardo. Nazismo. Revista
Super Interessante, n.215, p.38-39, jun. 2005).
111 Art. 138. "Incumbe a União, aos Estados e aos municípios, nos termos das leis respectivas:
estimular a educação eugênica."
112 SILVA JR., Hedio. Anti-racismo. São Paulo: Oliveira Mendes,1998. p.75. (Coletânea de Leis
Brasileiras – Federais, Estaduais e Municipais)
79
delitos praticados eram contravenções penais113. Segundo a justificativa apresentada
à época, o objetivo da lei era que o Estado deveria impedir o crescimento do
preconceito de raça e cor de forma que não se estabelecesse um conflito de raças
similar ao acontecido nos Estados Unidos.
Em 1985 houve uma alteração na Lei Afonso Arinos, a legislação passou a

punir as discriminações por sexo e estado civil, agora com a Lei n.o 7.437/ 85.
No âmbito Internacional, a Convenção Internacional sobre a Eliminação de
todas as formas de Discriminação Racial foi um marco de combate à discriminação
no mundo. Flavia Piovesan faz o seguinte comentário sobre os efeitos dessa Convenção:
Adotada pela ONU em 21/12/1965, a Convenção sobre a Eliminação de

todas as Formas de Discriminação racial, apresentou como precedentes
históricos, o ingresso de dezessete novos países africanos nas Nações
Unidas em 1960, a realização da primeira conferencia de cúpula dos países
não-aliados, em Belgrado, em 1961, bem como o ressurgimento de atividades
nazi-fascistas na Europa e as preocupações ocidentais com o anti-semitismo.
[...] Desde seu preâmbulo, esta convenção assinala que qualquer "doutrina
de superioridade baseada em diferenças raciais é cientificamente falsa,
moralmente condenável, socialmente injusta e perigosa, inexistindo justificativa
para a discriminação racial, em teoria ou prática, em lugar algum". Adiciona
a urgência em se adotar todas as medidas necessárias para eliminar a
discriminação racial em todas as suas formas e manifestações e para prevenir
e combater doutrinas de práticas racistas.114
2.3.2 A Constituição Brasileira de 1988
A Constituição de 1988 foi precedida de um amplo debate público, do qual
participaram muitos setores da população; os movimentos sociais negros estavam
bastante organizados de modo a demonstrar que, após 100 anos da abolição da

escravatura, a condição social, econômica da população negra brasileira pouco havia
113 A lei de introdução ao Código Penal estabelece que a distinção entre crime e contravenção penal
se dá pelas penas cominadas. Pune-se o crime com penas de reclusão, detenção e multa, enquanto
reserva-se a prisão simples ou a multa as infrações tidas como contravenção.
114 PIOVESAN, Direitos humanos..., p.184.

80
se modificado, imperando no país muitas formas de discriminação racial, veladas ou
ostensivas. Nesse contexto, foi organizada uma marcha para Brasília para denunciar
aos governantes o modelo educacional, a divisão racial do trabalho, a política de
saúde e a violência policial, contra a população afro-descendente.
Nesse sentido, fez-se necessário estabelecer uma modificação profunda no

que tange a tipificação para se estabelecer a figura do crime da prática de racismo e
discriminação racial, haja vista que sua disseminação era prejudicial aos afro-
brasileiros e à imagem do país no exterior.
A Constituição Federal de 1988 acabou por estabelecer, no seu Art. 5.o:
Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garan-
tindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no país a inviolabilidade
do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e a propriedade, nos
termos seguintes:
XLI - a lei punirá qualquer discriminação atentatória dos direitos e liberdades
fundamentais;
XLII - a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível,
sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei.
Em seu preâmbulo, a Constituição Federal afirma o seu compromisso em
assegurar o desenvolvimento de uma "sociedade fraterna, pluralista e sem precon-
ceitos...". Ao estabelecer os objetivos fundamentais da República Federativa do
Brasil, o Artigo 3.o, inciso IV, assinala: "promover o bem de todos, sem preconceito
de origem, sexo, cor idade e quaisquer outras formas de discriminação". O Artigo 4.o
dispõe que "A República Federativa do Brasil rege-se nas sua relações internacionais
pelos seguintes princípios:... VIII - repúdio ao terrorismo e ao racismo".
A Constituição também visa proteger a cultura negra e os costumes vindos
da África; nesse sentido o Art. 5.o, inciso VI estabelece a inviolabilidade da "liberdade

de consciência e de crença", "o livre exercício dos cultos religiosos" e "a proteção
aos locais de culto e suas liturgias". Houve um avanço significativo no tocante aos
referidos temas, pois, nas Constituições anteriores esses assuntos eram tratados com
desrespeito e considerados atentatórios à ordem e aos bons costumes, ferindo e
reprimindo por completo a cultura negra.

81
Outra manifestação expressa na Constituição Federal no sentido de promover
a cultura afro-brasileira é o que estabelece a Seção II, Art. 215, parágrafo 1.o e 2.o
que assim se manifesta: "O Estado protegerá as manifestações das culturas populares
indígenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo civilizatório
nacional". E em seguida: "A lei disporá sobre a fixação de datas comemorativas de

alta significação para os diferentes segmentos étnicos nacionais".
Com relação à cultura, deve-se frisar que o Art. 242 da Constituição
Federal assim se manifesta: "O ensino da História do Brasil levará em conta as
contribuições das diferentes culturas e etnias para a formação do povo brasileiro".
No ano de 2003 passou a vigorar a Lei n.o 10.639 que altera a Lei n.o 9.394/1996,
que estabelece as diretrizes e base da educação nacional, para incluir no currículo
oficial da rede de ensino a obrigatoriedade da temática "História e cultura afro-

brasileira" nos estabelecimento de ensino fundamental e médio, particular e oficial,
alterando o conteúdo programático das escolas brasileiras, incluindo o estudo do
povo negro e suas contribuições sociais, econômicas, políticas, resgatando assim o
seu papel histórico.
2.3.3 A Legislação Antidiscriminatória Pós-Constituição Federal de 1988
A Lei n.o 7.716/89115 passou a vigorar tendo em vista o preceito consti-

tucional do Art. 5, inciso XLII, que estabeleceu a prática de racismo como crime
(inafiançável e imprescritível) ficando sujeito ao autor à pena de reclusão. À época a
Lei foi sancionada com muitos vetos da Presidência da República, havendo pouco
avanço em relação à Lei Afonso Arinos. A legislação não avançou na definição de
práticas discriminatórias, bem como na hipóteses de ilícitos penais; entre os juristas
e operadores do direito várias críticas foram formuladas, o que prejudicou em
115 MARTINS, Sergio da Silva. Direito e combate à discriminação Racial no Brasil. In: GUIMARÃES,
A. S. A.; HUNTLEY, L. (Orgs.). Tirando a máscara: ensaio sobre o racismo no Brasil. São Paulo:
Paz e Terra, 2000. p.426-427.
82
demasia a sua aplicação. Nos anos seguintes, essa lei sofreu três modificações
bastante importantes, como será mostrado a seguir.
A primeira delas foi realizada por meio da Lei n.o 8.821/90, que define como
crime "o incentivo à discriminação ou preconceito de raça, cor, religião, etnia ou
procedência nacional, pelos meios de comunicação ou publicação de qualquer

natureza." Prevê ainda a legislação, como medida cautelar, a possibilidade de
recolhimento do material de divulgação de idéias discriminatórias. Na sentença, o
magistrado poderá determinar a suspensão do funcionamento do estabelecimento
por três meses e a destruição do material apreendido.
A segunda modificação foi trazida pela Lei n.o 8.882 /94, que "acrescentou a
proibição de fabricação, comercialização e a veiculação de símbolos nazistas".
A terceira refere-se à Lei n.o 9.459/97, que ampliou a sua extensão para
punir os crimes resultantes de discriminação ou preconceito, bem como criou um
novo tipo penal na ordem jurídica brasileiro, a chamada injúria racial, que
estabeleceu o parágrafo 3.o no Art. 140 do Código Penal Brasileiro.
As legislações antidiscriminatórias apresentam falhas. Não definem
concretamente o que é racismo e tampouco apresentam uma enumeração exaustiva
de suas práticas. Também desponta contra as referidas leis sua difícil aplicação, já
que não criam mecanismos que facilitam a prova de efetiva prática desse crime. Por
outro lado, ao tornar necessário o tipo subjetivo "intenção discriminatória", conduz a

situações em que a palavra do agressor compete com a do agredido. Tais falhas e
deficiências na legislação penal têm representado um entrave histórico para a efetiva
tutela penal dos atos atentatórios ao princípio da isonomia constitucional.
A questão se apresenta de forma bastante complexa e se faz necessária a
utilização de mecanismos reais para a promoção de isonomia plena e de inclusão da
população afro-descendente.
Na esfera Internacional muito se tem buscado para se estabelecer novos

parâmetros de conduta, a repressiva punitiva por intermédio de legislação e o
aparato judicial e a promocional que objetiva promover e avançar a igualdade. Métodos

83
isolados não têm surtido efeitos práticos de forma eficaz tornando seu caminho
inócuo. O ideal a se perseguir é a conjugação destes fatores (repressiva-punitiva
com o lado promocional), ou seja, o caminho é a adoção da discriminação positiva,
as chamadas Ações Afirmativas, conforme estabelece a Convenção sobre
Eliminação de todas as formas de Discriminação Racial (Art. 1 parágrafo 4.o). Sobre

isso, bem se posicionou Flavia Piovesan:
[...] Faz-se necessário combinar a proibição da segregação com políticas

compensatórias que acelerem a igualdade, no sentido de que ela se configure
como um processo. Isto é, para assegurar a igualdade não basta apenas
proibir a discriminação, mediante legislação repressiva. São essenciais as
estratégias promocionais capazes de estimular a inserção e inclusão de
grupos socialmente vulneráveis nos espaços sociais. Com efeito, a igualdade e
a discriminação pairam sobre o binômio inclusão-exclusão. Enquanto a
igualdade pressupõe formas de inclusão social, a discriminação implica na
violenta exclusão e intolerância à diferença e à diversidade. O que se percebe é
que a proibição da exclusão, em si mesma, não resulta automaticamente na
inclusão. Logo, não é suficiente proibir a exclusão, quando o que se pretende é
garantir a igualdade de fato, com a efetiva inclusão social de grupos que
sofreram e sofrem debaixo de uma consistente padrão de violência e preconceito.
Neste sentido, como poderoso instrumento de inclusão social, situam-se as
ações afirmativas. Essas ações constituem medidas especiais e temporárias
que, buscando remediar um passado discriminatório, objetivam acelerar o
processo de igualdade, com o alcance da equidade substantiva por parte de
grupos vulneráveis, como as minorias étnicas e raciais e as mulheres, dentre
outros grupos.
Esse tipo de ação, como políticas compensatórias, adotadas para aliviar e
remediar as condições resultantes de um passado de discriminação, cumprem
uma finalidade pública decisiva ao projeto democrático, que é a de assegurar a
diversidade e a pluralidade social. Elas constituem medidas concretas que
viabilizam o direito à igualdade, com a crença de que esta deve se moldar
na forma do respeito à diferença e a diversidade. Por meio delas, transita-se da
igualdade formal para a igualdade material substantiva.116
O caminho a ser trilhado é a efetiva implementação da igualdade em qualquer

âmbito de um Estado democrático pluralista. Em última análise, a democracia significa
igualdade no sentido de promover o nivelamento desses direitos fundamentais,
ainda mais nos Estados onde imperam e desigualdade social e a ampliação das
116 PIOVESAN, Flavia. Ações afirmativas sob a perspectiva dos direitos humanos. In: DUARTE, Evandro C.
Piza; BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima; SILVA, Paulo Vinícius Baptista (Coords.). Cotas raciais no
ensino superior: entre o jurídico e o político. Curitiba: Juruá, 2008. p.21.
84
miséria por completo. E é essa a realidade sentida por todos no Brasil, conforme os
dados anteriormente apresentados que revelam a fragilidade social em que se encontra
a população negra, além da ausência de políticas públicas eficazes destinadas e reverter
o presente quadro institucional.
85
CAPÍTULO 3
AÇÕES AFIRMATIVAS
Este capítulo está centrado no exame das Ações Afirmativas. Inicialmente
verifica sua implantação como política pública nos Estados Unidos da América e, na
seqüência, aborda sua recepção no Brasil, bem como seus reflexos nos dispositivos
Constitucionais e infraconstitucionais tendo em vista a redução das desigualdades
étnicas.
3.1 A IMPLEMENTAÇÃO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS NOS ESTADOS UNIDOS
DA AMÉRICA
As sociedades vêm enfrentando alguns desafios importantes no combate

às injustiças e às desigualdades117. Homens e mulheres de todos os credos e todas
as origens se congregam no sentido de sanar tais mazelas. Entre esses desafios,
destaca-se o combate à discriminação118, cujo enfrentamento exige estabelecer

prioridades que possibilitem a articulação e o envolvimento de todos.
Com efeito, tratava-se de modificar a mentalidade dominante por muitos
séculos, a de valorizar os seres humanos em função de um conjunto de qualidades,
tais como: características pessoais, dotes, pertencimento e valores representativos da

sua espécie, valores referentes a grupos sociais, clã, país ou mesmo raça.
117 No seu discurso sobre a Origem e os Fundamentos da Desigualdade entre os homens Jean Jaques
Rousseau salienta que os homens nasceram essencialmente iguais e naturalmente bons, tendo,
no decorrer da evolução das relações humanas surgido a desigualdade, tendo em vista que em face
das circunstâncias naturais, determinados indivíduos desenvolveram-se mais que outros, iniciando-se
desta forma, as diferenciações, que com o passar do tempo se foram aprofundando e gerando o
que atualmente se conhece na sociedade como a verdadeira desigualdade. (ROUSSEU, Jean
Jaques. Discurso sobre a origem e fundamento da desigualdade entre os homens. São
Paulo: Martins Fontes, 2002. p.150-151).
118 "Discriminar nada mais é do que insistir em apontar ou inventar diferenças, valorizar e absolutizar
essas diferenças, mediante atividade intelectual voltada à legitimação de uma agressão ou de um
privilégio." (GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.18).
86
Dentre esses valores, uma das diferenças expostas de forma flagrante é

aquela relativa às pessoas negras. Pertencer ao grupo dos brancos sempre significou
maior facilidade de acesso ao bem-estar social, educação, saúde e segurança. É o
modelo vigente em nossa sociedade ocidental, desde o mundo antigo, passando
pelo colonialismo119, modernidade até nossos dias . De outro modo, pertencer ao
grupo dos negros significa permanecer em um grupamento inferiorizado, margi-
nalizado, dominado, sujeito por muito tempo considerado "coisa" sem qualquer
direito de cidadania120.
Essa conduta discriminatória, peculiar aos países onde houve a prática
escravocrata, relega ao último plano social os negros. Tal atitude foi identificada
como racismo121 e se desenvolveu por muitos séculos estabelecendo uma hierarquia
social, de fato e de direito.
Uma das formas mais presentes para que se perpetue a ideologia racista é
a discriminação racial, sobre a qual versa de forma esclarecedora o Art. 1.o da
Convenção Internacional sobre Discriminação Racial, de 1965122:
119 Colonialismo indica a doutrina e a prática institucional e política da colonização. Enquanto

colonização é o processo de expansão e conquista de colônias, a submissão por meio de força ou
de superioridade econômica, de territórios habitados por povos diferentes dos da potência
colonial, colonialismo define mais propriamente a organização de sistemas de domínio. (BOBBIO;
MATTEUCCI; PASQUINO, op. cit., p.181).
120 A Cidadania expressa um conjunto de direitos que dá à pessoa a possibilidade de participar

ativamente da vida e do governo de seu povo. Quem não tem cidadania está marginalizado ou
excluído da vida social e da tomada de decisões, ficando numa posição de inferioridade dentro do
grupo social. (DALLARI, Dalmo de Abreu. Direitos humanos e cidadania. São Paulo: Moderna,
1998. p.14).
121 No dizer da pensadora Hanna Arendt: "O racismo é a principal arma ideológica da política imperialista,
ainda se crê na antiga e errada noção de que o racismo é uma espécie de exagerado nacionalismo.
Contudo, valiosos trabalhos de estudiosos, especialmente na França, provaram que o racismo
não é apenas um fenômeno a nacional, mas tende a destruir a estrutura política da nação".
(ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo. Trad. Roberto Raposo. São Paulo: Companhia
das Letras, 1989. p.190-191).
122 Instrumento internacional adotado pela ONU, voltado fundamentalmente, à prevenção da

discriminação ou à proteção de pessoas ou grupos de pessoas particularmente vulneráveis, que
merecem proteção especial. O sistema especial de proteção realça o processo da especificação
do sujeito de direito, em que o sujeito de direito é visto em sua especificidade e concreticidade.
(PIOVESAN, Direitos humanos..., p.180-183).
87
Para os fins da presente Convenção, a expressão "discriminação racial"

significará toda distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em
raça, cor, descendência ou origem nacional ou étnica que tenha por objeto
ou resultado anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exercício em
um mesmo plano (em igualdade de condição) de direitos humanos e
liberdade fundamental nos campos políticos, econômico, social, cultural ou
em qualquer outro campo da vida Pública.
Há vários tipos de discriminação racial, manifestações que enaltecem
essa prática nociva ao convívio social, e que inibe o desenvolvimento das nações,
tolhendo um ambiente de harmonia, esperança e respeito entre indivíduos.
Na perspectiva de reverter esse quadro, concebeu-se o que se convencionou
chamar de discriminação positiva. Há registros históricos que estabelecem que as

primeiras medidas afirmativas de discriminação positiva surgiram oficialmente na Índia,
na década de 1940, com a finalidade de incluir no Parlamento indiano representantes
de castas minoritárias ou inferiores123. A prática da discriminação positiva despontou
naquele país ainda sob o domínio colonial inglês, num primeiro momento com o
intuito de dividir os colonizados e enfraquecê-los. Entretanto, após a independência,
a nova comunidade política resolveu ratificar tais iniciativas regulamentando-as na
Constituição de 1950 de modo a ampliar o processo de integração dos diferentes
grupos e castas existentes.

Joaquim Barbosa Gomes define discriminação positiva nos seguintes termos:
Cuida-se de dar tratamento preferencial, favorável, àqueles que historicamente

foram marginalizados, de sorte a colocá-los em um nível de competição similar
ao daqueles que historicamente se beneficiaram da sua exclusão. Essa
modalidade de discriminação, de caráter redistributivo e restaurador, destinada
a corrigir uma situação de desigualdade historicamente comprovada, em geral
se justifica pela natureza temporária e pelos objetivos que se visa atingir.124
[...] As ações afirmativas podem ser definidas como um conjunto de políticas
públicas e privadas de caráter compulsório, facultativo ou voluntário, concebidas
com vista ao combate à discriminação racial, de gênero e de origem nacional,
bem como para corrigir os efeitos presentes da discriminação praticada no
123 VILAS-BOAS, Renata Malta. Ações afirmativas e o princípio da igualdade. Rio de Janeiro:
América Jurídica, 2003. p34.

88
passado, tendo por objetivo a concretização do ideal de efetiva igualdade de

acesso a bens fundamentais como a educação e o emprego.125
As ações afirmativas devem estabelecer progressos significativos dentro
de determinada sociedade em que estejam identificados tratamentos discriminatórios
aos grupos pertencentes às categorias marginalizadas. As referidas medidas surgem
efetivamente nos Estados Unidos da América, no ano de 1961, por força do decreto
do Poder Executivo n.o 10.925. Nesse diploma, o Presidente John Kennedy utilizou o
termo "Affirmative Action", referindo-se às medidas que o governo deveria adotar de
modo a modificar a vida daqueles que mais necessitassem de assistência e com a

finalidade de amenizar ou solucionar um problema social particularmente sério: a
discriminação racial da qual eram as grandes vítimas, os negros. Kennedy
administrou aquele país de 1961 até 1963. Com a sua morte, o Vice-Presidente
Lyndon B. Johnson126 prosseguiu com seu propósito e sua programação de governo,

sendo que na data de 02.07.1964 foi aprovado o Civil Right Act.127
A questão da discriminação racial nos EUA sempre foi bastante conturbada.
O problema tem a sua origem no processo de formação e colonização dos Estados
126 O Presidente Norte Americano Lyndon B. Johnson proferiu discurso aos formandos da turma de
1965 da Howard University, ao comentar a abolição da escravidão naquele país, Johnson
acrescenta "a liberdade, per se, não é suficiente. Não se apagam de repente cicatrizes de séculos
proferindo simplesmente: agora vocês são livres para ir aonde quiserem e escolher os lideres que
lhe aprouver" Reforçando o apelo à reparação, Johnson faz uso de uma metáfora que remete aos
grilhões do passado: "Não se pode pegar um homem que ficou acorrentado por anos, libertá-los
das cadeias, conduzi-lo, logo em seguida à linha de largada de uma corrida, dizer você é livre
para competir com os outros, e assim pensar que se age com justiça." (FERES JUNIOR, João;
ZONINSEIN, Jonas (Org.). Ação afirmativa e universidade: experiências nacionais comparadas.
Brasília: Ed. Universidade de Brasília, 2006. p.48-49).
127 Tal projeto instituiu a proibição de discriminação ou segregação em lugares ou alojamentos públicos; a
observância de medidas não discriminatórias na distribuição de recursos em programas monitorados
pelo governo federal; a proibição de qualquer discriminação no mercado de trabalho calcada em
raça, cor, sexo, ou origem nacional, proibição essa que deveria ser observada pelos grandes e
pequenos empregadores, incluindo-se as universidades, públicas e privadas. (MENEZES, Paulo
Lucena de. A ação afirmativa (Affirmative action) no direito norte-americano. São Paulo: RT,
2001. p.87-90).
89
Unidos, sendo um dos grandes destaques e motivos a Guerra da Secessão128,
objeto de polêmica desde o processo de elaboração da Constituição Americana.
A adoção do Estatuto dos Direitos Civis de 1964 fomentou a discussão das
relações raciais no país, possibilitando que o Poder Judiciário passasse a tutelar
juridicamente as vitimas de discriminação racial, traço até então comum das relações
sociais daquele país.129 A legitimação dessa temática na pauta política a partir
de decisões judiciais acabou por gerar medidas e programas antidiscriminatórios
por governantes que buscavam caminhos concretos para acelerar a inclusão social
dos negros. 130
128 Antes da guerra de secessão, a educação de escravos negros era em geral proibida, sendo vista
como uma ameaça à instituição da escravidão. Foram promulgadas leis proibindo a educação de
negros livres ou escravizados. Milhares desafiaram essas leis e aprenderam a ler. Nos anos que
seguiram à Guerra da Secessão, novas instituições educacionais de negros foram criadas ou
começaram a se desenvolver a partir das academias preexistentes. lideres negros e simpatizantes
fundaram o que hoje se conhece como faculdades e universidades negras históricas, algumas
das quais serviram originalmente como escolas primarias ou profissionalizantes. (RUSSEL,
Paulette Granberry. Ação afirmativa e iniciativas de promoção da diversidade na educação superior
americana: o envolvimento das instituições na criação de ambientes inclusivos de aprendizado.
In: FERES JUNIOR, João; ZONINSEIN, Jonas (Org.). Ação afirmativa e universidade: experiências
nacionais comparadas. Brasília: Ed. Universidade de Brasília, 2006. p.207).
129 O Estatuto dos Direitos civis faz parte de um amplo conjunto de normas, editadas a partir do
período após a Guerra civil, conhecido por Civil Rights Law, que engloba ao mesmo dispositivos e
noções jurídicas pertencentes ao Direito Constitucional, normas infra constitucionais aprovadas
pelo Congresso (statutoy law) e incorporadas de tempos em tempos ao Estatuto dos Direitos civis
de 1964 (Civil Rights Act. 1964), bem como normas regulamentares baixadas pelas várias agências
governamentais incumbidas da implementação dessas leis e, também de atos ou decretos
normativos editados pelo Presidente da República, na qualidade de chefe do Poder Executivo
(executive orders). (GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.50).
130 a a
Em 1896 – trinta anos depois da adoção da 13. Emenda, que aboliu a escravidão, e da 14.
Emenda, estabelecendo que nenhum estado "deve negar a qualquer pessoa [...] a igual proteção
das leis" –, a Suprema Corte dos Estados Unidos tomou uma decisão que contribuiu para dar
firma à versão americana do apartheid. Naquele ano, no caso Pessy vs. Ferguson, a Suprema
Corte julgou que as acomodações públicas poderiam ser separadas por raça, contanto que elas
fossem iguais. A opinião da corte refletia a visão de que a lei não poderia ser usada para forçar
a
pessoas a interagirem se elas assim não o desejassem. Se a 14. Emenda visava garantir a
"absoluta igualdade" das duas raças diante da lei, quanto à "ordem natural das coisas" ela não
pretendia abolir distinções baseadas na cor ou garantir a igualdade social, que a corte distinguia
de igualdade política. Em 1954, porém, a decisão da Suprema corte no caso Brown vs. Boad of
Education (Conselho de Educação) levou ao desmonte do que veio a ficar conhecido como a
90
O Poder Executivo Federal iniciou esforços para a implementação das
Ações Afirmativas com a edição da Executiva Ordem n.o 11.246/65, pelo Presidente
Lyndon Johnson, conforme nos apresenta o Ministro Joaquim B. Barbosa Gomes:
[...] Que condicionava a celebração de contratos entre empresas privadas e

a administração Pública Federal à existência, no quadro funcional das
empresas, de percentuais razoáveis de funcionários pertencentes às minorias,
bem como da garantia de condições de progresso desses funcionários nas
respectivas carreiras.131
A importância da referida legislação é destacada por Paulo Lucena Menezes
nos seguintes termos:
Apesar de os resultados alcançados não terem sido plenamente satisfatórios, a

o
Executive Order n. 11.246 revestem-se de um grande significado histórico, pois
é a partir de seu surgimento que os programas voltados para o combate das
desigualdades sociais com base em condutas positivas crescem em importância
e passam a ser avaliados sob a ótica de políticas governamentais, o que viria a
sedimentar o conceito que se tornou conhecido por Ação Afirmativa.132
Nos anos seguintes vieram outras medidas, dentre elas o "Public Works
Employment Act" – voltado à contratação a obras pública – editado pelo Congresso

em 1977. Mas foi na área de educação que o Executivo Federal estabeleceu um
mecanismo de troca com a iniciativa privada, fixando repasse de verbas às escolas de
nível superior, que deveriam conter nos seus quadros pluralidade de gênero e de etnia:
doutrina do "separados mais iguais". No caso Brown, a Suprema Corte invalidou a segregação
legalmente sancionada na educação pública, rejeitando o argumento da decisão tomada no caso
Plessy – de que a igualdade social entre duas raças viria com um resultado de "afinidades naturais,
uma mutua apreciação dos respectivos méritos e um consentimento voluntário dos indivíduos."
(RUSSEL, op. cit., p.207).
132 MENEZES, op. cit., p.92.

91
[...] O Estatuto dos Direitos Civis de 1964 contém um capítulo específico

sobre a matéria – o chamado Title VI: discrinination in federaly assisted. Nos
termos desse Capítulo, as instituições educacionais que recebem recursos
financeiros federais têm a obrigação de promover a integração e a diversidade
étnica e cultural em seus programas, isto é, são elas compelidas a levar em
conta, nos processos de seleção de alunos, fatores como raça e sexo, impedindo
assim que a inércia e a suposta neutralidade governamental contribuam para a
perpetuação das desigualdades. Em matéria educacional, é manifestamente
eficaz essa estratégia de vinculação da política de promoção de minorias ao
dispêndio de recursos públicos, eis que são raros os estabelecimentos
educacionais, mesmo os privados, que não se beneficiam de uma ou outra
forma de incentivo do Governo federal.133
Os programas de Ações Afirmativas obtiveram projeção significativa a
partir das décadas de 1960 e 1970, pois o Governo Federal implementou medidas
junto às relações de trabalho e à educação visando operacionalizar os dispositivos
constantes no Civil Rights Act no tocante às minorias e gênero. No final dos anos 60
o então Presidente Nixon editou a chamada "The Philadelphia Order", que obteve o
condão de resistir às indagações jurídicas, conforme observa Paulo L. Menezes:
Segundo as suas disposições, os contratantes com o governo federal deveriam

desenvolver, anualmente, programas de ação afirmativa com a finalidade de
identificar e corrigir deficiências existentes em relação às mulheres e a
grupos minoritários (v.g. negros, índios e hispânicos), o que se daria pelo
cumprimento e pela observância de determinadas metas numéricas (goals)
na contratação de empregados, as quais seriam fixadas de acordo com a
participação dessas mesmas minorias no mercado de trabalho. Referidas
metas, contudo, não poderiam ser "quotas rígidas e inflexíveis", mas alvos
razoavelmente atingíveis, encetando-se todo esforço de boa-fé para fazer
com que todos os aspectos do programa de ação afirmativa funcionem.
[...] A administração do governo Nixon apenas exigiu o que o Congresso
havia omitido: coação e metas numéricas.134
Em 1972 houve a edição do "Equal Employment Opportnity Act", que não
apenas recepcionou no plano normativo muitas interpretações feitas pelos tribunais

ao Titulo VII do Civil Right Act. de 1964, como também expandiu o seu alcance aos
empregados públicos, estaduais e municipais.

92
Foi nessa década que o Poder Judiciário passou a exercer um papel
fundamental na implementação das Ações Afirmativas, incluindo preferencialmente os
negros no mercado de trabalho público e privado. Isso gerou debates fundamentais
para a discussão sobre a constitucionalidade do tema, assim sintetizadas por Paulo L.
de Menezes:
No plano constitucional, tais demandas foram propostas em dois contextos

distintos: a) em um primeiro plano, restringindo-se aos preceitos legais
aplicáveis à matéria, discutiu-se se o poder executivo não tinha extrapolado
sua competência ao estabelecer políticas de ação afirmativa em favor de
certos grupos sociais, sendo também alegado que as disposições legais
existentes, como os títulos VI e VII do Civil Right Act. de 1964, não autorizavam,
de forma expressa, as políticas oficiais de ação afirmativa. O dilema, nessa
segunda hipótese, é que, genericamente, as normas legais apenas vedavam a
discriminação: em uma interpretação literal, elas não permitiam os programas
de ação afirmativa, mas também não os proibiam; b) em segundo lugar,
argumentou-se que a ação afirmativa era incompatível com a constituição,
independentemente de qualquer previsão legal, em face da supremacia do
princípio da igualdade jurídica assegurado pela Décima quarta Emenda
Constitucional.135
No final da década de 1970, houve uma manifestação extremamente
importante partindo da Suprema Corte Americana, que passou a ser uma referência
na discussão sobre os programas de ações afirmativas nos EUA. O caso Bakke v.

Fregents of the Universaty of Califórnia: a referida Faculdade de Medicina possuía
duas formas de inclusão de novos alunos, uma para estudantes comuns e outra
para estudantes que pertenciam às minorias ou pobres. Em todo processo de
seleção, eram reservadas 16 vagas para os alunos oriundos deste último grupo.
O aluno Allan Bakke, de origem branca, foi rejeitado por duas oportunidades e
alegou que teria sido preterido por candidatos que obtiveram notas inferiores às
dele, mas foram aprovados, tendo em vista fazerem parte dos grupos protegidos.
Inconformado, o aluno ingressou na Justiça alegando que a raça como critério de

93
processo avaliativo violava o Civil Right Act e a cláusula da igualdade perante a lei,
prevista na EC n.o 14.
A Suprema Corte Estadual se manifestou aprovando Bakke vetando a utili-
zação do critério raça na seleção. A Suprema Corte Federal, entretanto, modificou
parcialmente a decisão, ordenando a sua admissão, mas aceitou a utilização do

critério racial no processo de admissão da instituição de ensino136. A partir desse
caso, o programa da Universidade da Califórnia foi anulado em virtude da decisão
da Suprema Corte, sob o pressuposto de que o critério raça não deveria ser o único
critério de seleção.
Esse episódio foi um marco na evolução jurisprudencial das Ações Afirmativas,
por vários motivos, entre eles, porque estabeleceu a compatibilidade, em tese, dos
programas afirmativos com a Constituição. 137.

Nesse caso específico a decisão indicou um norte para que os programas de
ações afirmativas se desenvolvessem mediante algumas adequações. O alinhamento
136 A controvérsia constitucional a respeito da utilização do critério raça como elemento de discrimen
nos EUA é antiga. Originalmente versava a respeito do confronto entra a clausula de igual
a
proteção perante a lei inserida na Constituição pela emenda 14. Emenda e a manutenção de
segregação arraigadas no imaginário, nas práticas e nas leis americanas. Em plessy v. Fergusson
(163 U.S 537- 1896) a Suprema Corte não conheceu a alegação de inconstitucionalidade de uma
lei do Estado da Louisiana que determinada que as empresas ferroviárias oferecessem acomodações
separadas para passageiros negros e brancos. Surgiu à primeira decisão da Suprema corte que
sustentou a doutrina "separate but equal", que informou a orientação jurisprudencial norte americana
ate 1954. Nesta data foi julgado o caso Brown v. Board of Education (347 U.S> 483), uma das
decisões mais importantes da história da suprema corte. A partir de Bakke, o critério raça passa a
ser aceito como elemento de discriminação positiva, ou seja, com vistas à inclusão de minorias
segregadas. (GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.281).
137 Joaquim Barbosa Gomes ensina que a atuação da Suprema Corte norte americana "se faz à luz
de critérios ou (standards), ou (tests) previa e discricionariamente formulados pela corte para
cada tipo de matéria. Tais (standards) não tem assento na constituição, são técnicas jurisdicionais
criadas pela própria corte. Assim preliminarmente ao julgamento de mérito propriamente dito, os
juízes decidem qual (test) ou (standard) será aplicado no julgamento do caso". No caso dos (Civil
Rights), são utilizados três standards: o "rational basis test" – critério mais brando, o "significant
goverment interest test" – critério intermediário, e o "compelling governmeental interest", critério
mais rigoroso. A adoção de um ou de outro critério implica apenas o nível do rigor que a corte
usará na decisão de cada caso. (GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.106).
94
foi estabelecido ao caso concreto, partindo de um rigoroso critério de julgamento,
"strict scrutiny", sendo condicionada a constitucionalidade do programa a dois requisitos:
o programa de Ações Afirmativas deveria atender a um interesse governamental
imperativo, "compelling governmental interest", e "que a medida proposta fosse
proporcionalmente talhada para a consecução do referido objetivo governamental

(narrowly tailored)".
A utilização do critério mais rigoroso não foi aprovado por unanimidade.
Quatro juízes divergiram sob o fundamento de que o critério intermediário deveria
ser utilizado para julgamento dos programas de Ações Afirmativas ("que conferem
aos órgãos governamentais uma ampla margem de discricionariedade na concepção
das medidas tendentes a pôr cabo à discriminação e aos seus efeitos"138).
Nos anos seguintes, a Suprema Corte voltou a se manifestar sob a forma

de analisar os casos, sendo definida, via de regra, o posicionamento intermediário
para os programas de ações afirmativas baseados em gênero e o posicionamento
rigoroso para os sustentados em raça.
No caso Bakke, a principal falha adotada no programa da Universidade da
Califórnia foi a opção por reserva de vagas ou cotas rígidas. A Universidade de
Harvard, de modo distinto, adotou um programa cujo critério raça se constituía apenas
como elemento de preferência.
Um dos casos mais emblemáticos quanto à reserva de cotas foi o caso

Weber, que envolvia reserva de cotas raciais, na forma de um programa voluntário
estabelecido por uma empresa privada. A empresa Kaiser Aluminium & Chemical
Corp., a partir de acordo coletivo negociado com o sindicato, adotou um programa de
reserva de 50% de vagas para treinamento de operários negros metalúrgicos, na
época os negros ocupavam 1,8% dos cargos qualificados da empresa, num total de
39% da força de trabalho daquela localidade. Após a sua implantação o programa foi
contestado por Brian Weber, que se posicionou contrário, pois entendia que o

95
mesmo violava as disposições do Civil Right Act. Nas instâncias estaduais o
programa foi considerado ilegal, mas a Suprema Corte decidiu de forma diferente,
sendo a primeira manifestação dessa Corte a respeito de um programa voluntário de
Ação Afirmativa decorrente de um acordo coletivo.
Nesse sentido, o caso Weber serviu para estabelecer critérios e apreciação

dos programas de Ações Afirmativas, conforme analisa Paulo Lucena de Menezes139:
[...] o julgamento do caso Weber acabou definindo alguns critérios pelos quais
os programas de ação afirmativa seriam julgados nos anos subseqüentes,
especialmente no campo das relações de trabalho.
Os interesses dos indivíduos brancos poderiam ser limitados em certa extensão,
mas não em um grau desnecessário, sendo que nenhum trabalhador branco
poderia ser demitido para ceder lugar a um trabalhador negro;
O desenvolvimento profissional dos indivíduos brancos não poderia ser
cerceado por barreiras intransponíveis;
Os programas de ação afirmativa deveriam ser temporários, devendo contemplar
uma data limite ou uma meta específica a ser alcançada;
Os programas não poderiam ser usados para manter um equilíbrio racial,
mas apenas para eliminar um desequilíbrio racial evidente.
Na década de 1990, o governo norte-americano realizou um amplo estudo
de programas de Ações Afirmativas, que revelou a necessidade de se manter, e aos
poucos reformular, os programas desenvolvidos no âmbito federal, considerando-se

especialmente (a) quantidade de programas em exercício, (b) os resultados
alcançados e se (c) Se tais programas funcionavam de forma justa.
Muito se tem debatido a respeito das Ações Afirmativas nos EUA, quanto aos
seus propósitos de erradicar a discriminação e promover a inclusão. Houve muitos
avanços, porém, há inúmeras evidências de que a prática discriminatória ainda
permanece em vários níveis da sociedade. Tanto é assim, que grupos se organizaram
e realizaram um combate aos programas de Ações Afirmativas, alegando serem

vítimas de um tipo de discriminação reversa. Por outro lado, com base na sua
estrutura federativa, alguns Estados realizaram consultas a suas populações, que

96
apresentaram modificações e alterações nas Constituições dos Estados proibindo a
discriminação ou mesmo tratamento preferencial; alguns casos foram levados a
julgamento perante a Suprema Corte, que analisou aspectos dos programas sem
chegar a definir com clareza seus limites. Dessa forma, ocorreram discussões e debates
de toda ordem e em várias esferas públicas e privadas, pois é notória a mudança

social no seio da população americana após a adoção das Ações Afirmativas.
O governo americano implementou nos últimos anos uma política voltada
para a população negra, com fulcro em metas e objetivos que deveriam ser alcançados
por todos: a) eliminação de todos os efeitos e repercussões das práticas de
discriminação; b) efetivação do reconhecimento no outro de que os grupos fragilizados
têm o direito de ampliar a sua participação tanto na esfera pública como na esfera
privada; c) abolição de forma sistemática dos obstáculos visíveis e invisíveis que

impeçam as minorias de obter mais justiça e reconhecimento social; d) integração de
forma uniforme dos mais necessitados (negros) dando-lhes acesso irrestrito aos
estudos em todos os níveis e trabalho de modo a fomentar o crescimento econômico
e social do país; e) realização de práticas de formação de pessoas que se tornem
exemplos para as gerações mais novas.
O eminente Jurista Fabio Konder Comparato, ao estudar a questão, assim
se pronunciou:
No meio jurídico norte-americano, a moderna correção das grandes desi-

gualdades sociais foi operacionalizada por meio das Affirmative actions.
Trata-se de remédio Judicial destinado a compensar a fraqueza econômica
e social das minorias raciais e culturais, mediante a garantia de certos
privilégios – em matéria de emprego, público ou privado, ou de vagas
reservadas nas escolas, universidades e hospitais.140
140 COMPARATO, Igualdade..., p.69.

97
Na mesma esteira e sensibilidade também se posicionou a eminente
Jurista Prof.a Carmen Lucia Antunes Rocha:
Assim, a definição jurídica, objetiva e racional da desigualdade dos desiguais,

histórica e culturalmente discriminados, é concebida como uma forma para
promover a igualdade daqueles que foram e são marginalizados por preconceitos
encravados na cultura dominante na sociedade. Por esta desigual ação
positiva promove-se a igualação jurídica efetiva; por ela afirma-se uma fórmula
jurídica para se provocar uma efetiva igualação social, política, econômica e
segundo o direito tal como assegurado formal e materialmente no sistema
constitucional democrático. A ação afirmativa é, então, uma forma jurídica
para superar o isolamento ou a diminuição social a que se acham sujeitos
as minorias.141
As políticas das Ações Afirmativas têm o condão de mitigar as desigualdades
econômicas e sociais, de modo a corrigir os abismos existentes e acelerar o processo
de inclusão social, política, educacional e econômica dos socialmente discriminados. No

dizer do prof. Helio Santos. "Tratar de maneira igual pessoas que são atávica e
secularmente diferentes é operar com um sofisma, porque simula um caminho
democrático",142 enquanto percebemos que os grupos que constituem as chamadas
minorias143 sociais tendem a se conservar da mesma forma.

Portanto, o que ocorreu no trajeto histórico desses grupos, demonstra os
avanços da já decantada igualdade de oportunidade, conforme a reflexão de Renato
Janine Ribeiro:
A Ação Afirmativa tem uma filosofia que é muito interessante, que é a idéia
paradoxal nos Estados Unidos, que são a pátria do liberalismo, de que a
livre competição não basta para você estabelecer um padrão de Justiça
entre aqueles que tiveram os privilégios e aqueles que estiveram privados
deles, por exemplo: negros e mulheres basicamente. [...] A sociedade
142 SANTOS, Helio. Igualdade de oportunidades. Folha de S.Paulo, 6 jun. 1996, p.1-3.
143 Minoria será fundamentalmente um grupo de cidadãos de um Estado, em minoria numérica ou em

posição não dominante nesse Estado, dotado de características étnicas, religiosas ou lingüísticas
que diferem da maioria da população, solidários uns com outros e animados de uma vontade
de sobrevivência e de afirmação da igualdade de facto e de direito com a maioria. (CANOTILHO,
op. cit., p.363).
98
americana tentou lidar com isso na base da Ação Afirmativa, que traduzida
em muitos, mas aí já é um pouco também simplificada, dá um certo esquema
de cotas. Mas a cota não é a essência, a cota é decorrência disso. Do ponto
de partida, é você não colocar duas pessoas a competir pela mesma posição
sem levar em conta a história dos meios a que elas pertencem. Então, o que
há de interessante nisso é uma relação também com a história no sentido de
passá-la a limpo, no sentido de um ajuste de contas com o passado. [...]144
Notadamente, pode-se ter como indicativo que as desigualdades sociais e
econômicas, enfraquecerem a estrutura social, sendo fundamental aos governantes,
agirem pensando em soluções concretas para modificar esta situação adversa, nesse
sentido se manifestou Ronald Dworkin:
Os programas de ação afirmativa parecem encorajar, por exemplo, um mal

entendido popular, de que eles supõem que grupos raciais ou étnicos têm
direito a quotas proporcionais de oportunidade, de modo que minorias, italianas
ou polonesas, na teoria, têm direito às suas quotas proporcionais como
negros ciganos ou índios têm direito às quotas que os atuais programas
lhes oferecem. Isso é um erro óbvio: os programas não se baseiam na idéia
de que os que recebem auxilio têm direito a auxilio, mas apenas na hipótese
estratégica de que ajudá-los agora é uma maneira eficaz de atacar um
problema nacional.145
Um ponto importante a se estabelecer é que as Ações Afirmativas são
políticas públicas ou privadas que se implementam a partir de estudos a fim de incluir
grupos minoritários no sistema educacional ou qualificá-los para o mercado de trabalho,

em determinados casos estabelecendo cotas e objetivos a serem cumpridos.
O estabelecimento de cotas, não deve ser confundido com Ações Afirmativas
– que no Brasil são expressões sinônimas. As cotas são limitadas, seletivas e voltadas
a parcela de um grupo social e historicamente prejudicado. As Ações Afirmativas
possuem um sentido mais amplo, vez que têm como o objetivo envolver maior número
de interessados na inclusão social. Conforme se manifestou a antropóloga Americana
Ângela Giliam, negra, mulher, e de origem operária:
144 RIBEIRO, Renato Janine. Nós sempre veremos nossa História. Folha de S.Paulo, 28 maio 1996,
p.5-12.
145 DWORKIN, Roland. Uma questão de princípio. São Paulo: Martins Fontes, 2000. p.443.
99
[...] A Ação Afirmativa não foi uma preferência. Foi um instrumento por meio
do qual puderam ser minimizadas as preferências antes concedidas a
outros grupos. Ela representa a oportunidade de se competir por empregos
com outros grupos demográficos, por meio do nivelamento do campo de ação.
Ela nunca representou a garantia de empregos, apenas à oportunidade de
se obtê-los. Mas os conservadores redefiniriam a ação afirmativa de modo a
significar preferências raciais (seleção baseada exclusivamente numa identidade
racial específica), cotas (um número fixo) e discriminação inversa. Mas a
ação afirmativa nunca significou cotas, conceito este que possui uma relação
histórica com o passado norte-americano e que foi aplicado pela primeira
vez as políticas imigratórias excludentes durante a década de 1920. As
pessoas que eram objeto das políticas imigratórias restritivas do governo
naquela época eram imigrantes gregos, italianos e portugueses, europeus
orientais, como católicos poloneses e judeus russos, e os irlandeses racialmente
discriminados. Durante esse período, o ingresso de alguns grupos populacionais
asiáticos nos EUA foi excluído. Assim, quando se denigre a ação afirmativa,
retratando-a como um sistema excludente de cotas quando, na realidade,
representa uma luta pela inclusão, o que se está fazendo é virar a história
de ponta-cabeça.146
As Ações Afirmativas necessitam ter sempre um caráter temporário, e

emergencial de forma a se fixar para fortalecer o processo de inclusão social de
grupos desfavorecidos, em determinado momento histórico. As políticas de inclusão
devem ser definidas com base na representatividade dos grupos a serem protegidos na
sociedade, em um dado tempo e espaço. Do nível de eficácia das Ações Afirmativas,
no âmbito do que se poderia chamar de igualdade material, é que diferencia sua
permanência no quadro das políticas públicas de uma dada sociedade.
Ronald Dworkin, um dos mais autorizados filósofos da atualidade, em seu
livro Sovereign Virtue147 investiga as diversas dimensões do princípio da igualdade
fazendo as seguintes colocações:
a
É inconstitucional a discriminação positiva? Viola a garantia da 14. Emenda
da igual proteção das leis o fato de Universidades darem preferência aos
estudantes negros e os membros de outras minorias na feroz concorrência
pelos bancos escolares, como nossas maiores universidades fizeram durante
trinta anos?
[...]
146 GILIAM, Ângela. Um necessário sistema de inclusão. Folha de S.Paulo, 3 nov. 1996, p.5-3.
147 Tradução para o espanhol: DWORKIN, Ronald. Virtud soberana: la teoría y la práctica de la igualdad.
Barcelona: Paidós, 2003.
100
A distribuição de posições e de poder que a discriminação positiva ajuda a

buscar flui e muda naturalmente de acordo com milhões de eleições que as
pessoas realizam por si mesmas. Se o programa funciona e consegue
melhorar a posição geral de qualquer minoria – como o estudo River sugere
que acabou por melhorar a posição dos negros –, isto só é assim, porque
outros indivíduos têm buscado explorar seus resultados: uma maior quantidade
e variedade de graduados com a motivação, o auto-respeito e a formação
necessários para contribuir efetivamente em suas vidas. Desta forma, a
discriminação positiva nas Universidades logra fazer a estrutura econômica
e social eventual da comunidade não mais, porém menos artificial; não
produz nenhuma balcanização, senão, que ajuda a dissolver a agora existente.
Se os juízes reconhecem este objetivo que nossas melhores universidades
intentam lograr, assim como a necessidade acadêmica da diversidade educativa,
então, nos brindarão com uma grande ajuda. Atuarão não só como juízes,
permitindo a continuidade de uma iniciativa educativa crucial, senão também
como professores, ajudando a explicar à nação os custos verdadeiros e
contínuos que para todos significam nosso passado racista e a clara promessa
de uma política educativa que possa ajudar-nos a buscar, se realmente
queremos, uma união mais perfeita.
A experiência americana após trinta anos de ações afirmativas, analisada
pela cabeça privilegiada de Dworkin, não permite seja por nós brasileiros, ignorada.
Trata-se de uma grande responsabilidade para com o futuro da sociedade brasileira,
se a queremos uma sociedade mais justa, solidária e igual.
3.2 AÇÕES AFIRMATIVAS NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO
O Brasil é uma nação que está muito marcada pela desigualdade racial.
É o que demonstram os dados a seguir:
- São negros 64% dos pobres e 69% dos indigentes do País148;
- O Brasil ocupa a 74.o lugar no Índice de Desenvolvimento Humano (IDH)
da ONU. Se fosse considerada apenas a qualidade de vida dos brancos,
o país ocuparia o 46.o lugar. Considerada apenas a qualidade de vida
dos negros, seria o 101.o lugar149;
148 o
Revista Carta Capital n. 175, p.25 – dados do IPEA
149 Jornal Folha de S.Paulo, 6 nov. 2002, p. C-1 – dados de pesquisa feita por Marcelo Paixão,
Prof. da UFRJ
101
- O índice de analfabetismo funcional entre maiores de 15 anos de idade

é de 21,7% entre os brancos, 39,1% entre os pardos e 40,9% entre os
negros150;
- O índice de analfabetismo funcional entre maiores de 15 anos é de 21,7%
entre os brancos, 39,1% entre os pardos e de 40,9% entre os negros151;
- Nas universidades públicas, os negros, pardos e mulatos, juntos repre-
sentavam 21,4% dos formandos de 2000. Nas particulares, representavam
13,1%152;
- Os negros representavam 2,2% dos formandos nos cursos avaliados
pelo MEC em 2000. No curso de Medicina, o percentual cai para 1% e
no de Odontologia para 0,7%153;
- Do total de 594 parlamentares eleitos para o Congresso Nacional em 1998,
apenas 33 eram mulheres: 28 deputadas, no total de 513 representantes
na Câmara dos Deputados, e 5 senadoras, no total de 81 representantes
no Senado Federal154;
- 65% das crianças negras até os 6 anos são pobres. Entre os brancos o
percentual é de 38%155.
Tais índices, registrados após dez anos da promulgação da Constituição,

atestam a permanência de uma desigualdade marcantemente racial na sociedade
150 Dados do PNAD de 1999, constantes da publicação de Ações Afirmativas – gênero e raça/ etnia,
do Ministério do Desenvolvimento Agrário, p.11.
151 Idem.
152 o
Jornal Folha de S.Paulo, 1. set. 2001, p.A-9.
153 Jornal Folha de S.Paulo, 14 jan. 2001, C-1.
154 Dados da Fundação SEADE, constantes da publicação mulher e mercado de trabalho no Estado
de São Paulo, 2000, p.19.
155 Jornal o Estado de São Paulo, 30 jan. 2002, caderno Geral – dados do IPEA.
102
brasileira. As conquistas sociais e culturais no Brasil acabaram por deixar à margem
parcela significativa da sociedade.
O Estado brasileiro não pode olvidar o dever de implementar as normas
constitucionais o que implica a busca do respeito à igualdade material, para que os
preceitos tenham efetividade156 no plano social, caso contrário, corre-se o risco de

serem apenas programáticos157.
No que se refere à questão racial, o principal desafio que se apresenta
para o Poder Público é implementar o Princípio Constitucional da Igualdade, de um
lado coibindo toda e qualquer forma de discriminação e, de outro, pela execução de
medidas que reduzam a desigualdade social.
No tocante ao combate à discriminação, as práticas discriminatórias não
são devidamente coibidas pelas instituições nacionais, o arcabouço jurídico não

oferece respostas objetivas capazes de punir adequadamente os autores de delitos.
A isso, acrescente-se o fato de serem insuficientes os mecanismos de promoção e
implementação da igualdade material devidamente institucionalizado.
156 O termo efetividade assinala a concretização do comando normativo, sua força operativa no mundo
dos fatos. (FERRARI, Regina M. M. Nery. Normas constitucionais programáticas: normatividade,
operatividade e efetividade. São Paulo: RT, 2001. p.251).
157 Canotilho defende a "morte" das normas constitucionais programáticas: "[...] Existem, é certo, normas-
fim, normas-tarefa, normas programa que impõem uma actividade e dirigem materialmente a
concretização constitucional. O sentido destas normas não é porém, o assinalado pela doutrina
tradicional: simples programas [...] Concretizando melhor, a positividade jurídico-constitucional
das normas programáticas significa fundamentalmente: (1) vinculação do legislador, de forma
permanente, à sua realização (imposição constitucional); (2) vinculação positiva de todos os órgãos
concretizadores, devendo estes tomá-las em consideração como directivas materiais permanentes,
em qualquer dos momentos da actividade concretizadora (legislação, execução, jurisdição);
3 vinculação, na qualidade de limites materiais negativos, dos poderes públicos, justificando a
atual censura, sob forma de inconstitucionalidade, em relação aos actos que as contrariam".
(CANOTILHO, op. cit., p.1103).
103
Inobstante a pouca evolução que se refere à igualdade material nas últimas
décadas158, foi na década de 1990 que mais se legislou a respeito, no Brasil.
A Constituição Federal de 1988, a demanda dos novos movimentos sociais, a atuação
de ONGs159 voltadas para a questão racial, são alguns dos fatores que constituem a
base causal da referida ampliação da tutela normativa da igualdade racial.
Um acontecimento importante para a discussão e implementação do tema
das Ações Afirmativas no Brasil foi o Seminário Internacional intitulado (Multiculturalismo
e racismo: papel da Ação Afirmativa nos Estados contemporâneos). Esse evento foi
organizado pelo Departamento dos Direitos Humanos, da Secretaria dos Direitos da
Cidadania do Ministério da Justiça. Realizado em julho de 1996, na UnB, diversos
intelectuais participaram de forma ativa, no sentido de trazer, para o campo científico e
político, a adoção de políticas públicas de combate à discriminação racial e ao racismo.160
158 Tome-se como exemplo o seguinte dado: segundo o IPEA, a média de estudo dos brancos
adultos é de 6,6 anos, enquanto a dos negros é de 4,4 anos, praticamente a mesma, do início do
século passado. Ainda de acordo com o IPEA, os brancos devem alcançar em 13 anos a média
de 8 anos de estudo, enquanto os negros demorarão 32 anos para atingir a mesma meta. (Jornal
Folha de S.Paulo, 30 jan. 2002, p.C-5).
Por outro lado é interessante notar que, de acordo com o IBGE a educação foi à área em que se
constatou maior avanço na situação da mulher em relação ao senso de 1991. Chega a ser
curiosa a seguinte passagem de uma matéria jornalística: "A área onde a situação da mulher mais
avançou no país, na década de 90, foi à educação. Tanto que o Ministério da Educação já
começa a se preocupar em realizar Ações Afirmativas para beneficiar os jovens do sexo masculino
matriculados no ensino fundamental e médio." (Jornal Folha de S.Paulo, 08 mar. 2002, PC6).
159 Organização não-Governamental. Organização de caráter privado, mas sem fins lucrativos. Volta-se
para interesses coletivo, mas muitas vezes exercendo funções que caberiam às instituições
estatais. O que move as ONGs é a visão de solidariedade e de justiça social, emanada na ética
humanista. As ONGs podem se constituir sob forma de sociedade civil ou fundação. (LEONELLI,
Vera (Org.). ABC direitos humanos: dicionário. Salvador: UNICEF, Projeto Axé, 2000. p.79).
160 GUIMARÃES, Antonio Sergio Alfredo. Ações afirmativas para população negra nas universidades
brasileiras. In: SANTOS, R. E.; LOBATO, F. (Orgs.). Ações afirmativas: políticas públicas contra
as desigualdades raciais. Rio de Janeiro: DP&A, 2003. p.93-94.
104
O evento contou com a participação do então Presidente da República
Fernando Henrique Cardoso, que se manifestou nos seguintes termos:
Brasil é um país que discrimina racialmente os negros, solicito aos participantes

do evento a serem inovadores e criativos no sentido de ajudar o Estado
brasileiro a buscar soluções contra o racismo no país [...] nós no Brasil, de
fato convivemos com a discriminação e convivemos com o preconceito, mas
as aves que aqui gorjeiam, não gorjeiam com lá, o que significa que a
discriminação e o preconceito que aqui temos não são iguais aos de outras
formações culturais. Portanto, nas soluções para esses problemas, não
devemos simplesmente imitar. Temos de ter criatividade, temos que ver de
que maneira a nossa ambigüidade, essas características não cartesianas do
Brasil – que dificultam tanto em tantos aspectos –, também podem ajudar em
outros aspectos. Devemos, pois,buscar soluções imaginadas para situações
em que também há discriminação e preconceito, mas em um contexto diferente
do nosso. É melhor, portanto, buscarmos uma solução mais imaginativa [...],
a discriminação parece se consolidar como alguma coisa que se repete, que
se reproduz. Não se pode esmorecer na hipocrisia e dizer que o nosso jeito
não é esse. Não, o nosso jeito está errado mesmo, há uma repetição de
discriminação e há inaceitabilidade do preconceito. Isso tem de ser
desmascarado, tem de ser realmente, contra atacado, não só verbalmente,
como também em termos de mecanismos e processos que possam levar a
uma transformação, no sentido de uma relação mais democrática entre as
raças, entre os grupos sociais e entre as classes.161
A manifestação do Presidente da República movimentou vários setores da
sociedade de modo que a sua "vontade política" tomasse corpo e forma, por meio de
medidas governamentais, no sentido de responder às pressões sofridas
internamente e também no exterior, para modificar os rumos das relações raciais
brasileiras.
Com vistas a valorizar a população negra, o governo criou o Grupo de

Trabalho Interministerial (GTI), em 20 de novembro de 1995, que foi instalado em
27de fevereiro de 1996, com o objetivo de "inscrever a questão do negro na agenda
nacional". O que fez o grupo constar do preâmbulo na Carta Magna "Instituir um
Estado Democrático destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e
161 CARDOSO, Fernando Henrique. Pronunciamento do presidente da República na abertura do

seminário Multiculturalismo e Racismo. In: SOUZA, Jessé (Org.). Multiculturalismo e racismo:
uma comparação Brasil - Estados Unidos. Brasília: Paralelo 15, 1997. p.14-16.
105
individuais, [...] a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade
fraterna pluralista e sem preconceitos [...]".
Assim, ficou consagrado na Constituição que o Estado deve recriar e organizar
as instituições da República segundo os ditames democráticos de modo a eliminar
as desigualdades e injustiças, conforme bem salientou o Ministro Joaquim Barbosa:
Divergências também existem quando se indaga se na implementação do

princípio constitucional da igualdade o Estado deve assegurar apenas uma
certa "neutralidade processual" ou, ao contrário, se sua ação deve se encaminhar
de preferência para a realização de uma igualdade de resultados ou igualdade
material. A teoria constitucional clássica, herdeira do pensamento de Locke,
Rosseau e Montesquieu, é responsável pelo florescimento de uma concepção
meramente formal de igualdade a chamada igualdade perante a lei. Trata-se
em realidade de uma mera igualdade de meios. As notórias insuficiências
dessa concepção de igualdade conduziram paulatinamente a adoção de uma
nova postura, calcada não mais nos meios que se outorgam aos indivíduos
num mercado competitivo, mas nos resultados efetivos que eles podem alcançar.
Resumindo singelamente a questão, diríamos que as nações que historicamente
se apegaram ao conceito de igualdade formal são aquelas onde se verificam os
mais gritantes índices de injustiça social, eis que, em última análise, fundamentar
toda e qualquer política governamental de combate à desigualdade social
na garantia de que todos terão acesso aos mesmos instrumentos de combate
corresponde, na prática, a assegurar a perpetuação da desigualdade. Isto
porque essa opção processual não leva em conta aspectos importantes que
antecedem a entrada dos indivíduos no mercado competitivo. Já a chamada
igualdade de resultados tem como nota característica exatamente a preocupação
com os fatores externos a luta competitiva como classe ou origem social,
natureza da educação recebida, que tem inegável impacto dobre o
seu resultado.162
São precisas as afirmações do ministro Joaquim Barbosa, que se manifesta
no sentido de identificar o apego à isonomia formal como um fator que leva à
desigualdade social, amplamente comprovada pelos índices e projeções que solidificam
as estatísticas nacionais. A dinâmica que está sendo utilizada em nossa sociedade é de
estabelecer metas com o apoio dos princípios constitucionais, direitos fundamentais e
legislações infraconstitucionais que acolhem dispositivos legais de suporte para que

os mais necessitados sejam amparados e protegidos.
162 GOMES, J. B. B., Ação afirmativa..., p.79-80.

106
No Supremo Tribunal Federal encontram-se posições fundamentadas como a
do Ministro Marco Aurélio Mello, que, ao abordar o tema das Ações Afirmativas, escreve:
o
do Artigo 3. vem-nos luz suficiente ao agasalho de uma Ação Afirmativa, a
percepção de que o único modo de se corrigir desigualdades é colocar o peso
da lei, com a hiperatividade que ela deve ter em um mercado desequilibrado, a
favor daquele que é discriminado, que é tratado de forma desigual. [...] Posso
asseverar, sem receio de equívoco, que se passou de uma igualização estática,
meramente negativa, no que se proibia a discriminação, para uma igualização
eficaz, dinâmica, já que os verbos 'construir', 'garantir', 'erradicar' e 'promover'
implicam, em si, mudança de óptica, ao denotar 'ação'. Não basta não
discriminar. É preciso viabilizar – e encontramos, na Carta da República, base
para faze-lo – as mesmas oportunidades.163
É necessário frisar que a Constituição compreende muito bem o sentido
pacificador do Direito. As normas jurídicas procuram ser substitutas das armas na defesa
dos interesses individuais e de grupos. Essa pretensão do Direito só é alcançável

quando se tem um consenso acerca daquilo que seja constitucional ou inconstitucional,
legal ou ilegal. No momento em que a Constituição reconhece as desigualdades e a
discriminação existente na sociedade, ela procura servir de instrumento para corrigir
essas distorções e maximizar o potencial do Direito como pacificador social.
Essa compreensão da Constituição de 1988 encontra aporte na doutrina e
na jurisprudência nacionais. José Afonso da Silva, por exemplo, escreve:
nossas constituições, desde o Império, inscreveram o princípio da igualdade,

como igualdade perante a lei, enunciado que, na sua literalidade, se confunde
com a mera isonomia formal, no sentido de que a lei e sua aplicação tratam a
todos igualmente, sem levar em conta as distinções de grupos. A compreensão
o
do dispositivo vigente, nos termos do art. 5. , caput, não deve ser assim tão
estreita. O intérprete há que aferi-lo com outras normas constitucionais, conforme
apontamos supra e, especialmente, com as exigências da justiça social,
objetivo da ordem econômica e da ordem social.164
163 MELLO, Marco Aurélio Mendes de Farias. Ótica constitucional: a igualdade e as ações afirmativas. In:
SEMINÁRIO DISCRIMINAÇÃO E SISTEMA LEGAL BRASILEIRO. Anais... Tribunal Superior do
Trabalho, 20 nov. 2001. p.23.
164 SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 14.ed. São Paulo: Malheiros,
1997. p.205.
107
O Prof. Clèmerson Merlin Clève, ao abordar o tema da igualdade racial em
face da proposta de Emenda Constitucional n.o 44/2001 de autoria do Senador Geraldo
Cândido, com a qual se almeja implementar, mediante a criação do Fundo para a
Promoção Econômica e Social dos Afro-descendentes, Ações Afirmativas em favor
dos afro-descendentes, nas áreas de educação, produção, emprego e renda, concluiu:
Dentre as três grandes nações ocidentais (Estados Unidos, África do Sul,

Brasil) marcadas pela agudeza das desigualdades sociais fundadas no fator
racial, o Brasil é o país que apresenta as mais gritantes desigualdades de
fundo racial, todavia jamais se cogitou da edição de medidas de cunho
promocional, integrativo, suscetível de inserir os negros em igualdade de
condições no mercado de trabalho e de propiciar-lhes acesso à boa educação.
Diante dessa conjuntura, é salutar a implementação de ações afirmativas, tal
como levado a cabo na referida Proposta de Emenda; eis que tais mecanismos
buscam contribuir para mitigar a desigualdade gritante e para evitar a perpe-
tuação de um apartheid informal no Estado Brasileiro.
Aliás, frise-se, por oportuno, que a adoção da discriminação positiva contribui
não só para efetivar materialmente o princípio constitucional da igualdade,
mas também, para atender à necessidade de promoção do bem-estar de todos
e da dignidade da pessoa humana.
[...]
Por derradeiro, são insofismáveis a relevância e a pertinência das ações
afirmativas para a concretização do princípio da igualdade e para a redução
das desigualdades, no entanto cumpre repudiar a adoção de medidas que,
a pretexto de efetivarem tal princípio, acarretem a instauração do extremo
oposto, isto é, da discriminação inversa.165
Em decisão proferida nos autos do Mandado de Segurança
n.o 2005.70.00.001963-0, o Juiz Federal Vicente de Paula Ataíde Junior alerta:
não basta afirmar na Constituição que todos são iguais perante a lei, sem
nenhuma discriminação; [...] é imprescindível consolidar uma igualdade
substancial, ou seja, que busque realizar a igualização das condições
desiguais. [...] Nesse ponto, não é preciso lançar mão de estatística ou de
outros dados do IBGE para afirmar que a pessoa negra no Brasil ainda
sofre com o preconceito e a discriminação, um dos fatores mais relevantes
que intensificam a marginalização da raça e, como subproduto, o quase nulo
acesso ao ensino superior.
165 CLÈVE, Clèmerson Merlin; RECK, Melina Breckenfeld. As ações afirmativas e a efetivação do
princípio constitucional da igualdade. A & C Revista de Direito Administrativo e Constitucional,
Belo Horizonte, Ano 3, n.11, p.35, jan./mar. 2003.
108
A doutrina estrangeira, visualiza o princípio da igualdade não apenas como
um princípio do Estado de Direito, mas também como do Estado social. Para
Canotilho:
independentemente do problema da distinção entre "igualdade fática" e

"igualdade jurídica" e dos problemas econômicos e políticos ligados à primeira
(exemplo: políticas e teoria da distribuição e redistribuição de rendimentos),
o princípio da igualdade sob o ponto de vista jurídico Constitucional, assume
relevo enquanto princípio de igualdade de oportunidades (Equality of
opportunity) e de condições reais de vida. Garantir a "liberdade real" ou
"liberdade igual" (Gleich Freiheit) é o propósito de numerosas normas e
princípios consagrados na Constituição (exemplo: CRP o art. 74 – ensino).166
Ainda segundo Canotilho, essa igualdade assume dois aspectos:
(i) conexiona-se "com uma política de 'justiça social' e com a concretização

das imposições constitucionais tendentes à efetivação dos direitos econômicos,
sociais e culturais"; (ii) é inerente à "própria idéia de igual dignidade social (e
de igual dignidade da pessoa humana) consagrada no art. 13/2 que, deste
modo, funciona não apenas como fundamento antropológico-axiológico contra
discriminações, objetivas ou subjetivas, mas também como princípio jurídico-
Constitucional impositivo de compensação de desigualdade de oportunidades e
como princípio sancionador da violação da igualdade por comportamentos
omissivos (inconstitucionalidade por omissão)".167
Para Jorge Miranda o sentido primário do princípio da igualdade é negativo,
ou seja, consiste na vedação de privilégios e de discriminações. No entanto, observa
o professor da Universidade de Lisboa:
privilégios são situações de vantagem não fundadas e discriminações situações

de desvantagem; ao passo que discriminações positivas são situações de
vantagem fundadas, desigualdades de direito em conseqüência de desi-
gualdades de fato e tendentes a superação destas.168
166 CANOTILHO, op. cit., p.567.
167 CANOTILHO, op. cit., p.567-568. Consta da Constituição Portuguesa, artigo 13 – (Princípio da
Igualdade) 2. Ninguém pode ser privilegiado, beneficiado, prejudicado, privado de qualquer direito
ou isento de qualquer dever em razão de ascendência, sexo, raça, língua, território de origem,
religião, convicções políticas ou ideológicas, instrução, situação econômica ou condição social".
168 MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra, 2000. Tomo IV. p.213-214.
109
Um dos grandes princípios consagrados nessa nova óptica Constitucional
é o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana169, que está determinado no Art. 1 inciso
II da CF de 88. Nos termos postos pela Prof.a Maria Berenice Dias:
[...] A preocupação com o promoção dos direitos humanos e da Justiça

social levou o constituinte a consagrar a dignidade da pessoa humana como
valor nuclear da ordem constitucional. Sua essência é difícil de ser
capturada em palavras, mas incide sobre uma infinidade de situações que
dificilmente se podem elencar de antemão. [...] O princípio da dignidade
humana é o mais universal de todos, é um macro princípio do qual irradiam
todos os demais: liberdade, autonomia privada, cidadania, igualdade, e
solidariedade, uma coleção de princípios éticos. [...] Representa o epicentro
axiológico da ordem constitucional, irradiando efeitos sobre todo o
ordenamento jurídico e balizando não apenas os atos estatais, mas toda a
miríade de relações privadas que se desenvolvem no seio da sociedade.
Um marco importante estabelecido na Constituição de 1988 é o que

prescreve o Art. 3 (que constituem os objetivos fundamentais da República Federativa
do Brasil) os incisos I, III, IV, em que estão estabelecidos verbos de ação, ou seja,
estabelecem condutas que indicam movimento, "construir, erradicar, reduzir, promover".
A intenção do legislador constituinte era, ao menos aparentemente, estabelecer uma
forma de o país se encontrar com a sua realidade social e construir uma mudança
futura de método de atuação, alterando o quadro social ou, ao menos buscar,
mecanismos para combater as desigualdades.

Nessa moldura é que, segundo alguns autores, surgem as Ações
Afirmativas170: uma forma de prevenir a ocorrência da discriminação, da qual são
vítimas as parcelas mais vulneráveis da população (mulheres, portadores de
necessidades especiais, negros e crianças, dentre outros mais necessitados).
169 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 3.ed. rev. e ampl. São Paulo: Revista dos
Tribunais, 2006. p.52.
170 ROCHA, op. cit., p.95-96.

110
Algumas políticas públicas adotadas a partir da década de 1990171 começam
a ser tratadas como Ações Afirmativas, a exemplo da reserva de cotas, para que os
mais necessitados e discriminados consigam exercer seus direitos básicos de
cidadania. São duas as principais características que as Ações Afirmativas assumem
no Brasil: a) a preferência como meio de inclusão de determinados segmentos da

sociedade; e b) período transitório das medidas.
O Poder Público necessita de maior mobilidade para fixar as suas metas
no tocante à inserção social. As leis infraconstitucionais devem implementar os
171 "Até o final dos anos 1990, a adoção de políticas de ação afirmativa para a população negra no
Brasil era um sonho distante. Havia já uma demanda por políticas específicas por parte de
organizações do movimento negro. O governo brasileiro mostrava-se interessado em adotar
políticas desse tipo em alguns documentos oficiais e ouvia-se falar, ocasionalmente, sobre a
preocupação de algumas empresas multinacionais em relação as suas filiais brasileiras. Entretanto,
não se pode afirmar que já existissem uma política efetiva e uma orientação explicita neste
sentido. A Conferencia Mundial contra o Racismo, Discriminação Racial, Xenofobia e Intolerância
correlata, realizada em Durban, África do Sul, em setembro de 2001, constituiu um marco importante
para a redefinição da agenda das relações raciais no mundo e, particularmente, no Brasil. A opor-
tunidade de interferir tanto por meio de denúncia do racismo quanto da formulação final e ao plano de
ação da conferencia motivou a participação de centenas de organizações do Movimento Negro
brasileiro, juntamente com organizações indígenas, de mulheres, de diferentes grupos religiosos,
entre outros, no processo preparatório da Conferência, impulsionando um momento de ricos debates
sobre o padrão vigente de ralações raciais no Brasil. O assunto ganhou relevância nos debates
políticos no Brasil em razão do processo preparatório para a Conferência mundial, a mobilização
do movimento negro e da visibilidade crescente das suas demandas bem como o posicionamento
público de alguns representantes do governo, especialmente do instituto de pesquisa Econômica
aplicada, vinculada ao Ministério do Planejamento (Ipea) que divulgou dados revelando a dimensão
das desigualdades raciais no Brasil. O Estado Brasileiro adotou gradativamente um discurso anti-
racista, trazendo o tema para o centro da agenda política. O governo também adotou, por intermédio
da Fundação Cultural Palmares, na promoção de debates visando a subsidiar a participação Brasileira
na III Conferência Mundial contra o Racismo. Foi organizado um ciclo de seminários temáticos –
com recorte regional – que contou com a participação de diversos especialistas e pesquisadores
das relações raciais. Ainda no plano preparatório, após ter se recusado a sediar a Conferência
regional Preparatória das Américas (Prepcon), o governo promoveu a Conferencia Nacional Preparatória
a III CMR, realizada no Rio de Janeiro, em julho de 2001. Durante a CMR, foi divulgado o relatório
oficial do governo Brasileiro, incluindo a recomendação da adoção de cotas para estudantes negros
nas Universidades Públicas. O relatório, levado pela delegação oficial brasileira a Durban, refletiu
debates ocorridos nos eventos oficiais preparatórios e também pontos consensuais resultantes do
trabalho do comitê nacional ". (HERINGER, Rosana. Políticas de promoção da igualdade racial no
Brasil: um balanço do período de 2001-2004. In: FERES JUNIOR, João; ZONINSEIN, Jonas
(Orgs.). Ação afirmativa e universidade: experiências nacionais comparadas. Brasília: Ed.
Universidade de Brasília, 2006. p.79-80).
111
avanços estabelecidos na Constituição Federal notadamente no que se refere à
quebra de paradigma das desigualdades172.
Os chamados mecanismos de integração social, amplamente conhecidos nos

EUA de Ações Afirmativas, já foram introduzidos no Brasil em épocas mais distantes.
A primeira experiência foi consubstanciada no âmbito do ensino superior, com a

chamada "Lei do Boi", Lei n.o 5.465/1968, editada no período da ditadura militar, cujo
Art. 1 era assim redigido:
Os estabelecimentos de ensino médio agrícola e as escolas superiores de

agricultura e veterinária, mantidos pela União, reservarão, anualmente, de
preferência, cinqüenta por cento de sua vagas a candidatos agricultores ou
filhos destes, proprietários ou não de terras, que residam com suas famílias
na zona rural, de trinta por cento a agricultores ou filhos destes, proprietários
ou não de terras, que residam em cidades ou vilas que não possuam
estabelecimento de ensino médio.173
172 "A participação da população negra no mercado Brasileiro continua bem mais precária do que a
da população não negra. Essa precariedade se manifesta, especialmente, nas taxas mais elevadas
de desemprego, na maior presença dos negros nos postos de trabalho menos protegidos e nos
rendimentos sempre inferiores aos da população não negra. As informações fazem parte do
boletim especial" A desigualdade racial no mercado de trabalho", elaborado pelo Dieese, em
convênio com o Seade e instituições governamentais de seis regiões do país, para marcar o dia
nacional da Consciência Negra, comemorado hoje. Em 2001, a população de cor parda representa
40,38% do total de brasileiros e a de cor preta, 5,64%, enquanto a branca correspondia a 53,37%.
Amarelos, indígenas e sem declaração representavam 0,61% do total. Entre os que trabalham, a
proporção de pretos e pardos ocupados é maior nos ramos agrícolas, construção civil e prestação
de serviços. Do total de brasileiros de cor preta inserido no mercado de trabalho, mais da metade
atua nestes três setores, sendo 17,5 no setor agrícola, 10% na construção civil e 27,2% na
prestação de serviço. Entre os pardos os percentuais são de 27,5%, 7,7% e 20,9%, respectivamente.
Já entre os brancos, a participação cai para 16,1%, 5,3% e 18,9%. A população branca é
majoritária no comércio de mercadorias (15,6% do total de branco) na indústria de transformação
(14,1%), na área social (11,5%), em serviços auxiliares da atividade econômica (5,6%) e
administração pública (5,2%). O estudo mostra ainda que a proporção de negros e partos trabalhando
em serviços domésticos chega, respectivamente, a 13,7% e 9,1%, superando a dos brancos na
mesma atividade, que é de 6,3%.
Em 2001, o rendimento médio dos trabalhadores ocupados foi estimado em 2,9 salários mínimos.
De acordo com o levantamento do Seade/Dieese, os negros e pardos receberam, em média, cerca
da metade do rendimento dos brancos." (Jornal Gazeta do Povo, Curitiba 20 nov. /2002, p.19).
173 GOMES, Joaquim B. Barbosa. O debate constitucional sobre as ações afirmativas. In: SANTOS,
Renato Emerson dos; LOBATO, Fátima (Orgs.). Ações afirmativas: políticas públicas contra as
desigualdades raciais. Rio de Janeiro: DP&A, 2003. p.17.
112
Com a redemocratização do país e a promulgação da Constituição de
1988, medidas constitucionais apresentam clara preferência pela igualdade de
resultados ou material. Pode-se mencionar, como exemplo, os Art. 3.o, I e III; 7.o, XX;
37, VIII; 170, VII que assim estão estabelecidos:
o
Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do
Brasil: I – construir uma sociedade livre, justa e solidária, [...] III. Erradicar a
pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais regionais.
o
Art. 7. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que
visem à melhoria de sua condição social: [...] XX. Proteção do mercado de
trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, nos termos da lei;
Art. 37 [...] VIII. A lei reservará percentual dos cargos e empregos públicos
para as pessoas portadoras de deficiência e definirá os critérios de sua
admissão.
Art. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e
na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme
os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: [...]
VII. Redução das desigualdades sociais [...] IX. Tratamento favorecido para
as empresas de pequeno porte constituídas sob as leis brasileiras e que
tenham sua sede e administração no País.
Uma das maiores vítimas de discriminação na sociedade brasileira é a
mulher, uma vez que, por séculos, a sociedade tem sua estrutura social firmada nas
bases sólidas do patriarcado. As situações examinadas eram por sua vez fruto de
um pensamento que desenhava como sendo da "natureza das coisas", fato que
culminou por muito tempo expresso em nossa legislação civil. A grande modificação
veio por meio da CF-1988, que, no seu Art. 5.o, inciso I, estabeleceu a equiparação
entre homens e mulheres. Nesse sentido, após inúmeros debates e discussões
surgiram e foram incorporadas ao nosso cotidiano as Leis n.o 9.100/95 e 9.504/97174,
que determinam cotas mínimas de mulheres candidatas para as eleições. Tais medidas
são bastante significativas na esfera política nacional, uma vez que foi ampliado o
174 o
A Lei n. 9.100/1995 instituiu o percentual mínimo de 20% de mulheres candidatas as eleições
municipais de 1996, com o objetivo de aumentar o número de mulheres nas esferas de poder. Em
o
seguida a Lei n. 9.504/1997 aumentou o percentual para 30% (ficando em 25% em 1998)
ampliando para outras entidades da federação e mais tarde foi ampliado para 50% o número das
vagas em disputa.
113
número de mulheres concorrendo aos mais variados cargos políticos no Brasil.
Houve um reconhecimento pelo Estado de que as mulheres eram discriminadas175 e
estavam alijadas do processo político nacional e resolveram estabelecer uma Ação
Afirmativa para remediar a questão. Tal mecanismo foi recebido pela sociedade
brasileira de modo que a mulher passou a exercer um papel decisivo no processo

político, sendo a sua participação de vital importância.
Um importante mecanismo adotado pelo Estado brasileiro que, em tese,
pretende coibir e prevenir a violência doméstica e familiar contra a mulher é a chamada
Lei Maria da Penha176 n.o 11.340/2006; não se criou nenhum tipo penal novo, deu-se
175 "As estatísticas não permitem disfarçar que essa diferenciação existe. A participação da mulher
no mercado de trabalho não atinge 40% do conjunto de trabalhadores da zona urbana e 30% da
zona rural, percebendo salário 40% menor no desempenho de igual atividade. Esse quadro leva a
constatar-se que ocorre uma verdadeira feminização da miséria, a justificar, por si só, como um
imperativo da democracia e da cidadania, ações que promovam discriminações positivas, única
forma para a correção de tais distorções.
Frágeis e insuficientes, no entanto, são os mecanismos de promoção da igualdade de gênero,
pois, em nome da preservação ao princípio da isonomia, acaba-se consagrando a desigualdade.
A incorporação, em textos legais, de dispositivos de proteção à mulher por meio de incentivos
específicos, funda-se na concepção, incluída em textos de convenções internacionais, de que não
seriam consideradas discriminatórias medidas ou ações afirmativas com o propósito de sanar
situações de desigualdade. Foi atendendo este compromisso de incrementar a participação da
mulher nos processos decisórios que restou assegurada a obrigatoriedade da cota mínima de
o
25% de mulheres candidatas a cargos legislativos nas últimas eleições (art. 11, § 3. , da Lei
o
n. 9.100/95) sem que se alegasse afronta ao princípio isonômico.
Indispensáveis preceitos compensatórios como única forma de superar as diferenças, sendo que
a proteção à mulher deve constituir uma das preocupações primeiras do legislador, mediante
positive discrinination, em face da necessária proteção à maternidade, reconhecimento da
importância da mulher no lar, na execução dos trabalhos domésticos e na assistência aos filhos.
O que se deve atentar não é a igualdade perante a lei, mas ao direito à igualdade mediante a
eliminação das desigualdades, o que impõe que se estabeleçam diferenciações específicas como
única forma de dar efetividade ao preceito isonômico consagrado na constituição". (DIAS, Maria
Berenice. Ações afirmativas: a solução para a desigualdade. Direito e Justiça, Jornal Estado do
Paraná, 21 mar. 1999, p.01).
176 "A criação da Lei Maria da Penha é fruto de pressão internacional por conta de um caso de
violência domestica denunciada à comissão Interamericana de Direitos Humanos, da
Organização dos Estados Americanos (OEA). Em 1983, Maria da Penha Fernandes sofreu
tentativa de homicídio que a deixou paraplégica. A agressão foi feita pelo marido. O caso se
arrastou por 15 anos na justiça, sendo denunciado a comissão por violação de Direitos Humanos
e de tolerância do Estado Brasileiro com a violência cometida contra as mulheres. Ela determinou
a solução rápida do caso e regras bem definidas para coibir situações semelhantes no país. [...]
Pelo menos 20 homens estão presos em Curitiba em razão da Lei Maria da Penha, que entrou
114
um tratamento penal e processual diferenciado para as infrações penais já
elencadas em nossa legislação. A discriminação contra a mulher na forma de
violência física se estendeu por muitos anos; diante disso, instituições e grupos
organizados da sociedade civil realizaram uma mobilização no sentido de aprovar
uma Lei que punisse com maior rigor os autores desses crimes bárbaros177.
Segundo o Art. 5.o da referida Lei:
“Configura violência doméstica e familiar contra a mulher qualquer ação ou

omissão baseada no gênero que lhe cause morte, lesão, sofrimento físico,
sexual ou psicológico e dano moral e patrimonial”.
No mesmo sentido, verifica-se que o tratamento adotado pela legislação
brasileira segue a orientação que visa proteger os direitos das pessoas portadoras
de necessidades especiais, com fulcro a Constituição Federal no seu Art. 37, III
estabelece reserva de vagas na Administração Pública, e neste caso existe forma
expressa de Ações Afirmativas. Foram adotadas as seguintes legislações ordinárias

que materializam essa especial tutela, Lei n.o 7.835/89 e a Lei n.o 8.112/1990
(Regime Jurídico único dos servidores públicos civis da União), que estabelece no
Art. 5, § 2.o:
em vigor em setembro do ano passado e estabeleceu penas mais rígidas para quem comete
violência domésticas. Até então, homem que batia em mulher podia pagar por seu delito com
cestas básicas ou multas, agora vetadas. O efeito da nova lei agora também tem reflexo no
Juizado da Violência Doméstica e familiar de Curitiba, que abriu as portas em 23 de janeiro.
Desde então, acumulou cerca de 300 procedimentos (inquéritos medidas de proteção para evitar
riscos e processos criminais), mais que 11 por dia útil de funcionamento. [...] O ritmo de trabalho é
mesmo intenso. Esta semana ocorrerão mais de 150 audiências, inclusive em 8 de março, Dia
Internacional da mulher. O Grande volume mostra que a violência doméstica vai além das brigas
conjugais. A lei Maria da Penha não pune apenas o" machão de cozinha", mas qualquer ação ou
omissão que cause morte, lesão, sofrimento físico, sexual ou psicológico e dano moral e patrimonial.
Assim é possível processar, por exemplo, a patroa que retém objetos da doméstica, o marido que
obriga a mulher a manter relações sexuais, o ex-marido que tortura psicologicamente a ex-mulher
e a homossexual que bate na companheira". (Jornal Gazeta do Povo, Curitiba, 04 mar. 2007, p.04).
177 Houve um grande avanço neste sentido a ponto de ser criada em Curitiba um Juizado de
a
Violência Doméstica e Familiar,na verdade a 13. Vara criminal de Curitiba/ PR.
115
As pessoas portadoras de deficiência é assegurado o direito de se inscrever em

concurso público para provimento de cargos cujas atribuições sejam compatíveis
com a deficiência de que são portadoras; para tais pessoas serão reservadas
até 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.
A esse respeito, Mônica de Melo tem a seguinte compreensão:
Desta forma, qualquer concurso público que se destine a preenchimento de

vagas para o serviço público federal deverá conter em seu edital previsão
das vagas reservadas para os portadores de deficiência. Note-se que o
artigo fala em vinte por cento das vagas, o que possibilita uma reserva
menor e o outro requisito legal é que as atribuições a serem desempenhadas
sejam compatíveis com a deficiência apresentada. Há entendimento no
sentido de que dez por cento das vagas seriam um percentual razoável, na
medida em que no Brasil haveria dez por cento de pessoas portadoras de
deficiência, segundo dados da Organização Mundial da saúde.178
O Poder Judiciário também se manifestou sobre o tema. In verbis:
o o
Sendo o Art. 37,VII, da CF, norma de eficácia contida, surgiu o Art. 5. § 2. ,
do novel Estatuto dos servidores Públicos Federais, a toda evidência, para
regulamentar o citado dispositivo constitucional, a fim de lhe proporcionar a
plenitude eficácia. Verifica-se, com toda a facilidade, que o dispositivo da lei
ordinária definiu os contornos do comando constitucional, assegurando o
direito aos portadores de deficiência de se inscreverem em concursos públicos,
ditando que os cargos providos tenham atribuições compatíveis com a deficiência
de que são portadores e finalmente, estabelecendo um percentual máximo
de vagas a serem a elas reservadas.
Dentro desses parâmetros, fica o administrador com plena liberdade para
regular o acesso dos deficientes aprovados no concurso para provimento de
cargos públicos, não cabendo prevalecer diante da garantia constitucional, o
alijamento do deficiente por não ter logrado classificação, muito menos por
recusar o decisum afrontado que não tenha a norma constitucional sido
regulamentada pelo dispositivo da lei ordinária, por considerar não ter ela
definido critérios suficientes. Recurso provido com concessão da segurança,
a fim de que seja oferecida à recorrente vaga, dentro do percentual que for
fixado para os deficientes, obedecida, entre os deficientes aprovados a
a
ordem de classificação se for o caso (RMS 3.113-6 / DF, 6. T., 06.12.1994,
cujo relator foi Min. Pedro Acioli) 179.
178 MELO, Mônica. O princípio da igualdade a luz das ações afirmativas: o enfoque da discriminação
positiva. Cadernos de Direito Constitucional e Ciência Política, São Paulo, ano 6, n.25,
out./dez. 1998.
179 GOMES, J. B. B., O debate..., p.46.

116
A destinação de percentual de vagas aos portadores de necessidades
especiais em nada fere ou macula o princípio da igualdade. Suas deficiências geram
uma desvantagem contra si, fato que o Estado compreende e leva em consideração
no momento de adotar as políticas públicas de promoção e inclusão social. O que se
tem é uma promoção da igualdade material, pela qual mais uma vez se estabelece o
preceito que se deve tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais.
O compromisso com políticas públicas de Ação Afirmativa para grupos
marginalizados não só decorre do texto constitucional, mas é resultado também dos
compromissos que o Brasil firmou internacionalmente. Com efeito, na III Conferência
Mundial contra o Racismo, a Discriminação Racial, a Xenofobia e Outras Formas de
Intolerâncias, promovida pela Organização das Nações Unidas (ONU) em agosto e

setembro de 2001 em Durban na África do Sul foi firmada a "Declaração de Durban"
da qual o Brasil é signatário. Os artigos, 99 e 100 da Declaração dispõem:
99. Reconhece que o combate ao racismo, discriminação racial, xenofobia e

intolerância correlata é responsabilidade primordial dos Estados. Portanto
incentiva os Estados a desenvolverem e elaborarem planos de ação
nacionais para promoverem a diversidade, igualdade, equidade, justiça
social, igualdade de oportunidades e participação para todos. Através,
dentre outras coisas, de ações e de estratégias afirmativas ou positivas;
estes planos devem visar a criação de condições necessárias para a
participação efetiva de todas nas tomadas de decisão e o exercício dos
direitos civis, culturais, econômicos, políticos e sociais em todas as esferas
da vida com base na não discriminação. A conferência mundial incentiva os
Estados que desenvolveram e elaboraram os planos de ação, para que
estabeleçam e reforcem o diálogo com organizações não governamentais
para que elas sejam intimamente envolvidas na formulação, implementação
e avaliação de políticas e de programas;
100. Insta os Estados a estabelecerem, com base em informações estatísticas,

programas nacionais, inclusive programas de ações afirmativas ou medidas
de ações positivas, para promoveram o acesso de grupos de indivíduos que
são ou podem vir a ser vítimas de discriminação racial nos serviços básicos,
incluindo, educação fundamental, atenção primária à saúde e moradia adequada;
117
É necessário ressaltar a força jurídica constitucional que possuem os
Tratados Internacionais de Direitos Humanos180 firmados pelo Brasil, nos termos do
Art. 5.o § 2.o, 3.o da Constituição Federal.
A edição desse novo parágrafo ao Art. 5.o da Constituição estabelece um

reforço legítimo para a implementação das políticas de Direitos Humanos no país.
O Congresso Nacional deve ratificar os referidos instrumentos internacionais, é um
avanço no sentido de legitimar as políticas de Ações Afirmativas de forma a torná-las
constitucionais e plenamente aplicáveis.
O governo federal por meio do Programa Nacional de Direitos Humanos
tem política específica para os afro-descendentes:
Adotar, no âmbito da União, e estimular a adoção, pelos estados e municípios,

de medidas de caráter compensatório que visem à eliminação da discriminação
racial e à promoção da igualdade de oportunidades, tais como: ampliação
do acesso dos afro-descendentes às universidades públicas, aos cursos
profissionalizantes, às áreas de tecnologia de ponta, aos cargos e empregos
públicos, inclusive cargos em comissão, de forma proporcional a sua repre-
sentação no conjunto da sociedade brasileira [...] d) desenvolver ações
afirmativas visando garantir o acesso dos negros aos cursos profissionalizantes,
as universidade e às áreas de tecnologia de ponta..181
Tais políticas são corolário lógico dos Princípios Constitucionais, anteriormente
referidos, da não-discriminação, da afirmação da diversidade e do combate à
desigualdade real.
As Ações Afirmativas não são destinadas a realizar valores presentes nas
ideologias racistas científicas ou nacionalistas. Ao contrário, destinam-se a combater

os efeitos da discriminação que são tidas pelas ideologias racistas como naturais.
180 Em face da edição da Emenda Constitucional número 45, de 8 de dezembro de 2004, a qual
o o
acrescentou ao Art. 5. da Constituição Federal o parágrafo 3. , que dispõe que: "Os tratados e
convenções internacionais sobre Direitos Humanos que forem aprovados, em cada casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão
equivalentes às emendas constitucionais".
181 BRASIL. Presidente (1995 -: F. H. Cardoso). Programa Nacional de Direitos Humanos –

Fernando Henrique Cardoso. Brasília: Presidência da República, Secretaria de Comunicação
Social; Ministério da Justiça, 2002. p.39.
118
As Ações Afirmativas não são apenas uma peculiar forma de política de
governo, mas um instrumento imprescindível para realização do princípio da igualdade e
dos princípios referentes à prestação do serviço público. A demonstração de que o
serviço público prestado, aparentemente de forma genérica, não atinge a população
da mesma forma, privilegiando alguns segmentos, faz nascer o dever de correção.

A forma de correção corresponderá ao modo como o serviço é prestado. Assim, por
exemplo, na Universidade, enquanto o acesso ao terceiro grau não for universalizado,
há a necessidade de reequilibrar as chances de acesso por parte de segmentos
marginalizados. Já na saúde pública, por exemplo, onde o acesso universal deve ser
garantido, cabe o atendimento dos problemas que impedem a população de ter seu
direito constitucional assegurado, como o racismo na prestação dos serviços de saúde.
Note-se que a legitimidade das cotas para a comunidade negra tem

fundamento constitucional justamente em razão da discriminação que essa comunidade
sofre no seio da sociedade brasileira. Os dados estatísticos apresentados nos Censos
oficiais brasileiros e regularmente apresentados nos jornais de grande circulação
nacional como a Folha de S. Paulo182 são fundamentais para uma argumentação
constitucionalmente adequada da necessidade imperiosa de medidas compensatórias.
Trabalhando os conceitos de igualdade formal e material, Suzana de Toledo
Barros escreve:
é necessário interpretar a fórmula 'os iguais devem ser tratados igualmente

e os desiguais desigualmente' não formalmente, mas substancialmente. E aí
há de ser considerado que a desigualdade é sempre valorativa e relativa,
isto é, refere-se a um juízo de valor sobre certas características. A igualdade
material conduz, pois, necessariamente, à questão da valoração correta,
razoável ou justa. O núcleo do problema da igualdade passa a ser o de
fundamentar racionalmente os juízos de valor tomados em consideração na
formulação de uma norma sob o aspecto da igualdade.183
182 A título de exemplo, Retrato do Brasil Segundo o IBGE, Caderno Cotidiano, edição de 25/02/2005; no
mesmo Caderno Cotidiano, edição de 03/11/2002, edição de 3 de dezembro de 2003, edição de
19/01/2004, Caderno Brasil p.A8, edição de 13 de junho de 2003, entre inúmeros outros.
183 BARROS, Suzana de Toledo. O princípio da proporcionalidade e o controle de constitucionalidade
das leis restritivas de direitos fundamentais. Brasília: Brasília Jurídica, 1996. p.187-188.
119
A presença do negro em diversas manifestações da cultura brasileira poderia

até se dizer, das principais manifestações da cultura nacional, sempre passou a uma
idéia de que no Brasil o negro não é discriminado. Afinal, se ele é o símbolo da
cultura nacional como pode ser discriminado? Isso, na verdade, esconde as
chamadas áreas duras e áreas moles das relações raciais no Brasil. As pesquisas em
Antropologia mostram que nas áreas duras a cor das pessoas tem maior importância, ao
passo que nas áreas moles a cor tem menor importância. Assim, são áreas duras, entre
outras: as do trabalho, do mercado matrimonial e das relações com a polícia, e são
áreas moles aquelas vinculadas basicamente ao domínio do lazer (como as artes, o
esporte etc.) e à religião.
Comentando essa distinção, escreve Carlos Hasenbalg que, em primeiro
lugar, aquilo que se chama
áreas duras – trabalho e mercado matrimonial – remetem o sociólogo para

dois elementos cruciais do sistema de estratificação social: a família e o
mercado de trabalho. É na complexa inter-relação família, educação e
mercado de trabalho que se define o lugar que as pessoas irão ocupar na
hierarquia social. É aqui que para uma maioria de negros e mestiços se
estruturam as suas condições de exclusão e subordinação. [...] Por sua vez,
as áreas moles do relacionamento, excluído o espaço das religiões cristãs,
são as que alimentam formas antigas e novas de preconceitos e visões
estereotipadas do negro.184
No entanto, além desses argumentos consistentes que deixam claro a
qualquer um que o negro se encontra em posição desfavorável na sociedade

brasileira, é necessário levar em conta os dados estatísticos que desvelam, por
números, a exclusão social do negro no Brasil. Como disse Luiz Felipe de Alencastro
em artigo publicado na Revista Veja,
no Brasil pós-escravista predominou uma discriminação informal embaciada

por um processo amplo de mestiçagem. [...] No Brasil, permaneceu tudo
igual e vieram os sustos das feias estatísticas que desenham o quadro da
desigualdade racial. [...] a USP realizou um censo étnico entre seus 39.000
estudantes de graduação e constatou que há apenas 1,3% de negros. Para
184 HASENBALG, Carlos. Entre o mito e os fatos: racismo e relações raciais no Brasil. In: MAIO, M. C.;
SANTOS, R. V. (Orgs.). Raça, ciência e sociedade. Rio de Janeiro: Fiocruz/CCBB, 1996. p.235-248.
120
desenhar a extensão do mal, cabe lembrar outras estatísticas apresentadas.

Nas 250 dioceses do país há 16.000 padres, dos quais 12.000 são
brasileiros. Desses, menos de 1.000 são negros ou mulatos. [...] O que não
dá mais é continuar no Brasil com a política grotesca do 'deixar estar como
está para ver como é que fica.185
A pesquisa realizada pelo IPEA – Instituto de Pesquisa Econômica Aplicada,

do Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão, do Governo Federal, com base
nos dados do IBGE, apresenta dados alarmantes quanto à discriminação da
população negra brasileira. A metodologia do IPEA diferencia a sociedade brasileira
em: brancos, negros (pretos e pardos) e outros. Os brancos somam (dados de 2000)
53% da população, enquanto os negros 45%. Dos 45% que formam a comunidade
negra brasileira, 38% são pardos e 7% são pretos.186 A taxa de analfabetismo em

2001 atingiu 8% dos brancos e 18% dos negros. Os brancos estudam em média 6,9
anos e os negros 4,7 anos. Quanto à taxa de escolarização líquida (razão entre
crianças na idade escolar matriculadas no ciclo escolar no qual deveriam estar), os
dados de 2001, não obstante a universalização do ensino fundamental que afasta a
comunidade negra apenas 3% da comunidade branca (95% contra 92% de acesso
ao ensino fundamental), no ensino médio atinge apenas 25% da comunidade negra
contra 51% da comunidade branca. O gráfico mais interessante e de fundamental
importância na distinção entre as políticas sociais e raciais é aquele que analisa
"a evolução de anos médios de estudo para a população negra e branca de diferentes
coortes nascidas entre 1900 e 1965, representando pessoas que entraram no sistema
educacional entre 1907 e 1972". Dois fenômenos são observados:
185 ALENCASTRO, Luiz Felipe de. As cotas e a história nacional. Revista Veja. Disponível em:
<http://veja.abril.com.br/190303/ponto de vista.html>. Acesso em: 17 mar. 2003.
186 JACCOUD, Luciana; BEGHIN, Nathalie. Desigualdades raciais no Brasil: um balanço da

intervenção governamental. Brasília (DF): IPEA, 2002. p.26.
121
(i) o nível educacional, tanto de brancos como de negros, aumentou das

coortes nascidas de 1900 a 1965; (ii) a evolução entre os grupos de coortes
assume trajetória semelhante, mantendo a diferença entre brancos e negros
em torno de dois anos de estudo, ou seja, todos se beneficiam com
mais escolarização, mas a desigualdade entre negros e brancos permanece
inalterada.187
Em síntese, a tese de que a industrialização do país e o crescimento
econômico iriam diminuir a distância entre brancos e negros resta insustentável. Sem a
presença atuante do Estado e da sociedade civil com medidas compensatórias a
diferença entre brancos e negros não se alterará, ainda que possa haver melhora das
condições de vida para o conjunto.
Os referidos mecanismos devem estar estabelecidos dentro de critérios que a
sociedade reconheça e incorpore para o seu cotidiano no intuito de alcançar a igualdade

material, calcadas no sentido de ajustar situações desiguais, dentro do razoável, de
forma objetiva e racional.
187 JACCOUD; BEGHIN, op. cit., p.32-33.

122
CAPÍTULO 4
COTA RACIAL COMO AÇÃO AFIRMATIVA NAS UNIVERSIDADES
O presente capítulo trata da adoção das cotas raciais como Ações Afirmativas
nas instituições federais de ensino brasileiras, tendo como parâmetro empírico a

experiência de sua implantação na UnB, UERJ e UFPR e como referente teórico o
debate jurídico sobre a adoção dessas políticas públicas no Brasil.
4.1 AÇÕES AFIRMATIVAS NAS UNIVERSIDADES
Como visto, as Ações Afirmativas devem ser entendidas como medidas
públicas ou privadas que podem ser estabelecidas de forma direta ou por meio de
legislação ou estudo, tendo por objeto a diminuição das desigualdades sociais mediante
o acesso de grupos minoritários aos bens e serviços públicos e privados.
Parte-se do pressuposto de que a universidade, juntamente com outras
instituições de ensino superior, se constitui como meio privilegiado para a execução
das Ações Afirmativas com vistas à garantia de acessibilidade universal aos serviços
públicos de ensino, educação e cultura. Como se pôde verificar nos capítulos anteriores,
a nossa sociedade foi constituída a partir de uma política de exploração da mão-de-
obra escrava, sendo o negro tratado como "coisa", sem condições de reconhecimento
como ser humano e, nesta condição, sem direito ao exercício de direitos. Desse
contexto, a sociedade herdou uma elevada carga de valores negativos que foram
imputados à população negra. O racismo188 praticado no Brasil, com as desigualdades
e injustiças, levou à discriminação e ao preconceito de toda ordem.
188 "O racismo, entendido como ideologia, tem no Brasil, duas manifestações marcantes: o preconceito,
largamente difundido na sociedade, presente nas relações sociais de forma sistemática, como um
costume injusto; e a prática da discriminação racial, que afeta os afro-brasileiros nas relações
cotidianas e no mercado de trabalho. (MARTINS, op. cit., p.416).
123
Diante disso, faz-se necessário combater a discriminação racial de forma
organizada e com todos os recursos disponíveis. Os dispositivos constitucionais estão
ajustados para que os organismos e as entidades públicas e privadas possam deles
se apropriar eficazmente. Para tanto, como analisa o ministro Joaquim Barbosa:
[...] o essencial é que o Estado reconheça, oficialmente, a existência da

discriminação racial, dos seus efeitos e das suas vítimas, e tome a decisão
política de enfrentá-la, transformando esse combate em uma política de Estado.
Uma tal atitude teria o saudável efeito de subtrair o Estado Brasileiro da
ambiguidade que o caracteriza na matéria: a de admitir que existe um
problema racial no país e ao mesmo tempo furtar-se a tomar medidas serias
no sentido de minorar os efeitos sociais deles decorrentes. Em segundo
lugar, é preciso ter clara a ideia de que a solução ao problema racial não
deve vir unicamente do Estado. Certo, cabe ao Estado o importante papel de
impulsão, mas ele não deve ser o único ator nessa matéria. Cabe-lhe traçar as
diretrizes gerais, o quadro jurídico à luz do qual os atores sociais poderão
agir. Incumbe-lhe remover os fatores de discriminação de ordem estrutural,
isto é, aqueles chancelados pelas próprias normas legais vigentes no país,
como ficou demonstrado acima. Mas as políticas afirmativas não devem se
limitar à esfera pública. Ao contrário, devem envolver as universidades,
públicas e privadas, as empresas, os governos estaduais, as municipalidades,
as organizações governamentais, o Poder Judiciário etc.189
O debate envolvendo a adoção das Ações Afirmativas no Brasil teve uma
repercussão muito grande na sociedade brasileira, na década de 1990 com a
(1) organização do Movimento Social Negro e sua mobilização; (2) em torno das
conquistas e dos avanços constitucionais e infraconstitucionais, (3) bem como das
intervenções políticas adotadas pelos Poderes da República. O Brasil experimentou
medidas concretas no combate às mazelas do racismo, como a adoção de Cotas190
para negros nos Serviços Públicos Federais, Ministério das Relações Exteriores (Instituto
189 GOMES, J. B. B., O debate..., p.52.
190 "Cota fixa é uma técnica de implantação das Ações Afirmativas, onde se reserva, num processo
de competição por bens sociais, uma porcentagem das vagas para um determinado grupo social
competir somente com os membros deste grupo de pertença. Portanto, num processo seletivo,
um determinado número de vagas fica garantido antecipadamente para os membros de um
determinado grupo social que foi contemplado por esse tipo de ação afirmativa. (SANTOS, Sales
Augusto dos. Ação afirmativa e mérito individual. In: SANTOS, Renato Emerson dos; LOBATO,
Fátima (Orgs.). Ações afirmativas: políticas públicas contra as desigualdades raciais. Rio de
Janeiro: DP&A, 2003. p.89).
124
Rio Branco), Ministério do Desenvolvimento Agrário, a criação da Sepir (Secretaria
Especial da Promoção da Igualdade Racial) e políticas de desenvolvimento das
comunidades Quilombolas e sanção da Lei n.o 10.639/2003 (que tornou obrigatórios

o ensino e a cultura afro-brasileira nas escolas de ensino fundamental e médio).
A questão da adoção das Ações Afirmativas foi ampliada a partir do

momento em que o governo federal, sob a liderança do Presidente Fernando
Henrique Cardoso, assumiu como plano de Governo tratar do desafio do racismo no
Brasil. Documentos, relatórios, seminários foram realizados de modo que o governo
federal iniciou um diálogo com os movimentos sociais negros. Nesse sentido, um
grande impulso foi a participação do governo federal na 3.a Conferência Mundial
contra Racismo, a Discriminação Racial, a Xenofobia e as Formas Conexas de
Intolerância em Durban, na África do Sul (31 de agosto a 7 de setembro de 2001),

conforme Jonas Zoninsein:
O documento oficial apresentado pelo governo brasileiro nessa conferência

das Nações Unidas foi um produto das longas deliberações de uma grande
e inclusiva comissão criada pelo governo, em que os líderes de várias
organizações civis afro-brasileiras e grupos defensores dos direitos humanos
fizeram contribuições importantes. O relatório brasileiro recomendou à confe-
rência de Durban especificamente, entre outras políticas, a adoção de cotas
para expandir a admissão dos afro-descendentes as universidades públicas
brasileiras.191
Assim, tal Conferência foi decisiva para as políticas das Ações Afirmativas
no Brasil, pois suscitou um forte debate e um despertar coletivo que fizeram
repercutir os temas e as proposições de combate ao racismo e à discriminação racial

no país.
No aspecto jurídico, a norma do Art. 5.o, § 2.o da Constituição Federal
promoveu a aplicação em nosso país dos direitos emanados pelos tratados internacionais
de direitos humanos ratificados pelo Brasil por meio do Poder Executivo e confir-
191 ZONINSEIN, Jonas. Minorias étnicas a e economia política do desenvolvimento. In: FERES JUNIOR,
João; ZONINSEIN, Jonas (Org.). Ação afirmativa e universidade: experiências nacionais comparadas.
Brasília: Ed. Universidade de Brasília, 2006. p.65-66.
125
mados pelo Poder Legislativo. Os referidos instrumentos Internacionais estabelecem

a proibição de toda forma de discriminação, recomendando aos Estados políticas de
promoção da isonomia, preferindo adotar o termo "medidas especiais" ao invés de
Ações Afirmativas.
Conforme apresenta Luiz Fernando Martins da Silva:
A convenção relativa à luta contra a discriminação no campo do ensino,

consciente de que incumbe conseqüentemente à Organização das Nações
Unidas para a educação, a ciência e a cultura, dentro do respeito da diversidade
dos sistemas nacionais de educação, não só prescrever qualquer discriminação
em matéria de ensino, mas igualmente promover a igualdade de oportunidade
e tratamento para todos neste campo, estabelece no seu artigo I, que: Para
os fins da presente convenção o termo discriminação abarca qualquer
distinção, exclusão, limitação ou preferência que por motivo de raça, cor,
sexo, língua, religião, opinião pública, ou qualquer outra opinião, origem
nacional ou condição social, condição econômica ou nascimento, tenha por
objeto ou efeito destruir ou alterar a igualdade de tratamento em matéria de
ensino, e, no item 2 do mesmo artigo, diz que: para os fins da presente
convenção a palavra ensino refere-se aos diversos tipos e graus de ensino
e compreende o acesso ao ensino, seu nível e qualidade e as condições em
que é subministrado.
Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação contra
a mulher, artigo IV, item I: Adoção pelos Estados – Partes de medidas
especiais de carater temporário destinadas a acelerar a igualdade de fato
entre o homem e a mulher não se considerará discriminação na forma definida
nesta convenção, mas de nenhuma maneira implicará, como conseqüência,
a manutenção de normas desiguais ou separadas; essas medidas cessarão
quando os objetivos de igualdade de oportunidade e tratamento a serem
sido alcançados.192
De acordo com Flávia Piovesan193, as Ações Afirmativas e sua validade

devem ser vistas pelo prisma dos direitos humanos, compreendendo a concepção
192 SILVA, Luiz Fernando Martins da. Ação afirmativa e cotas para afro-descendentes: algumas
considerações sócio jurídicas. In: SANTOS, Renato Emerson dos; LOBATO, Fátima (Orgs.).
Ações afirmativas: políticas públicas contra as desigualdades raciais. Rio de Janeiro: DP&A,
2003. p.72.
193 Professora Doutora em Direito Constitucional e Direitos Humanos da PUCSP. Professora de

Direitos Humanos dos Programas de Pós-graduação da PUVSP, da PUCPR e da Universidade
Pablo Olavide (Espanha), visiting felow do Human Rights Program da Harvard Law School (1995-
200); visiting fellow do Centre for Brazilian Studies da University of Oxford (2005). Procuradora do
Estado de São Paulo. Membro do Conselho Nacional de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana
e membro da SUR – Human Rights University Network.
126
contemporânea dos direitos humanos, como elas poderão salvaguardar esses

direitos e quais as perspectivas e os desafios para a implementação da igualdade
étnico-racial na ordem contemporânea.194
Os direitos humanos são os de caráter impregnados de reivindicações
morais, nascem como devem e como podem, como denota Norberto Bobbio, "não
nascem todos de uma vez e nem de uma vez por todas".195
Hannah Arendt manifestou-se nos seguintes termos sobre os direitos

humanos: "Esses direitos não são um dado, mas, um construído uma invenção
humana, em constante processo de construção e reconstrução". O ser humano vive
a rotina de estar sempre sujeito a fatos e acontecimentos repletos de exploração e
dominação diante da sua dimensão histórica.
Analisando o aspecto histórico, é importante ressaltar a Declaração
Universal dos Direitos Humanos de 1948, que trouxe mudanças excepcionais no que
se refere às prerrogativas do indivíduo, quando incorporou aos direitos humanos

caráter de universalidade e indivisibilidade desses direitos.
No início do século XX, havia uma espécie geral de proteção aos indivíduos.
Após a criação da ONU, houve uma preocupação mais imediata e voltada para o
bem-estar do indivíduo, em função das mazelas provocadas pelo genocídio da
Segunda Guerra Mundial e toda sua repercussão no mundo.
Por isso, a Declaração de 1948 e a Convenção para a Prevenção e Repressão
ao Crime de Genocídio, também de 1948, punem a intolerância fundada no objetivo
de extermínio de pessoas devido à raça, nacionalidade, religião, etnia etc.

Entretanto, chegou-se a um ponto em que a generalidade era insuficiente para
proteção dos direitos humanos, era preciso especificar o sujeito do direito, com os
aspectos, as características que lhe são pertinentes, ou seja, respostas específicas,
direcionadas a um sujeito também especifico.
194 PIOVESAN, Ações afirmativas..., p.15-26.
195 BOBBIO, op. cit., p.05.

127
Percebeu-se a necessidade de proteger de forma determinada grupos em
face de sua fragilidade. Sendo assim, cada grupo vulnerável deve ser defendido
levando-se em consideração as especificidades de sua condição social: Juntamente
com o direito à igualdade, o direito à diferença passa a ser reconhecido e protegido.
Daí surgem três linhas de pensamento sobre a concepção de igualdade, no

dizer de Flavia Piovesan:
- A igualdade formal, reduzida à formula "todos são iguais perante a lei"

(que, ao seu texto, foi crucial para a abolição de privilégios);
- A igualdade material, correspondente ao ideal de justiça social e distributiva
(igualdade orientada pelo critério socioeconômico);
- Por fim, a igualdade material, correspondente ao ideal de justiça, como um
fator de reconhecimento de identidades (igualdade orientada pelos critérios:
gênero, orientação sexual, idade, raça, etnia e demais critérios).196
Boaventura de Souza Santos ainda destaca:
apenas a exigência do reconhecimento e da redistribuição permite a realização

da igualdade, temos o direito a ser iguais quando a nossa diferença nos
inferioriza; e temos o direito de ser diferentes quando nossa igualdade nos
descaracteriza. Daí a necessidade de uma igualdade que reconheça as
diferenças e de uma diferença que não produza, alimente ou reproduza
desigualdade.197
E foi nesse contexto que as Nações Unidas aprovaram a Convenção Sobre
a Eliminação das mais Diversas Formas de Discriminação Racial198, ratificada, por
170 países, inclusive o Brasil, que o fez em 27 de julho de 1968.
196 PIOVESAN, Ações afirmativas..., p.18-19.
197 SANTOS, Boaventura de Souza. Reconhecer para libertar: os caminhos do cosmopolitismo

multicultural. Rio de Janeiro: Civilização Brasileira, 2003. p.56.
198 A Convenção dói adotada pela Resolução 2106 a (XX) da Assembléia Geral das Nações Unidas,
em 21 dez 1965. Sobre o tema, ver também, PIOVESAN, Direitos humanos..., p.379.
128
A Convenção em seu preâmbulo estabelece:
Convencidos de que a doutrina de superioridade baseada em diferenças

raciais é cientificamente falsa, moralmente condenável, socialmente injusta
e perigosa, inexistindo justificativa para a discriminação racial, em teoria ou
em lugar algum.
No Art. 1.o da Convenção está a definição de discriminação racial:
[...] qualquer distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em, raça,

cor, descendência ou origem nacional ou étnica, que tenha o propósito ou o
feito de anular ou prejudicar o reconhecimento, gozo ou exercício em pé de
igualdade dos direitos humanos e liberdades fundamentais.199
Em outros termos, o texto mostra a necessidade de adotar-se mecanismos
necessários de eliminação de práticas de segregação racial de todas as formas,
prevenir e combater doutrinas e práticas de racismo, discriminação racial.

Sobre como enfrentar a problemática da discriminação racial, o Direito
Internacional dos Direitos Humanos ressalta dois métodos, sendo: "a) a estratégia
repressivo-punitiva (que tem por objetivo punir, proibir e eliminar a discriminação);
b) a estratégia promocional (que tem por objetivo promover, fomentar e avançar
a igualdade."200
Apesar de o combate à discriminação ser assunto urgente e importante no
que tange à busca de direito à igualdade, não é o bastante; é preciso somar ações
punitivas com ações de promoção da igualdade.

Dessa forma, faz-se necessária a implementação de políticas compensatórias
que contribuam para que sejam dadas condições aos grupos vulneráveis de
alcançarem o mesmo patamar dos demais segmentos sociais.
Sendo assim, o que se observa é que o exercício do direito à igualdade,
passa pela discussão do binômio inclusão-exclusão, conforme traz a professora

129
Flávia Piovesan201, "enquanto a igualdade pressupõe formas de inclusão social, a
discriminação implica na violenta exclusão e intolerância à diferença e à diversidade".
E acrescenta:
O que se percebe é que a proibição da exclusão, em si mesma, não resulta

automaticamente na inclusão. Logo, não é suficiente proibir a exclusão,
quando o que se pretende é garantir a igualdade de fato, com a efetiva
inclusão social de grupos que sofreram e sofrem debaixo de um consistente
padrão de violência e preconceito.
Seguindo esse raciocínio, um importante instrumento de inclusão social
são as Ações Afirmativas, como medidas especiais e temporárias, voltadas a
impulsionar o processo de igualdade pela busca do nivelamento das condições
diferencias de um dado momento histórico, com o intuito de equiparar as oportunidades

entre os diferentes segmentos sociais.
As Ações Afirmativas, assim, consistem em políticas compensatórias, que são
utilizadas para aliviar e remediar as condições que são impostas às pessoas que
fazem parte de determinados grupos que foram afetados no passado com a
discriminação.
Cashmore202 traz que ação afirmativa é:
Uma política pública que voltada para reverter as tendências históricas que
conferiram às minorias e às mulheres uma posição de desvantagem, princi-
palmente nas áreas de educação e emprego. Ela visa além da tentativa de
garantir igualdade de oportunidades individuais ao tornar crime a discriminação,
e tem como principais beneficiários os membros de grupos que enfrentam
preconceitos.
João Feres Júnior203 delimita três fundamentações que justificam as políticas
de Ações Afirmativas: reparação, justiça distributiva e diversidade, trançando, então,
201 PIOVESAN, Ações afirmativas..., p.21.
202 Disponível em: <http://www.neppi.org/anais/textos/pdf/acoes_afirmativas_politica_cotas.pdf>.

203 FERES JÚNIOR; ZONINSEIN, op. cit., p.30.

130
a evolução histórica dos discurso de justificação. Também analisa qual a conseqüência
da utilização de cada argumentação para as Ações Afirmativas brasileiras.
Observa, esse autor, que a reparação possui um aspecto moral, visto que
tem relação direta com a correção das injustiças que foram praticadas contra os
negros. Entretanto, esse argumento possui problemas na prática, que devem ser
considerados em relação às políticas públicas, como, por exemplo: A injúria foi o
principal crime cometido contra os escravos afro-descendentes. Para haver
reparação, seria necessário determinar o grau de afro-descendência visto que o
critério é indeterminável em um país como o Brasil, que possui um alto grau de
miscigenação.
Outro critério de seleção seria o da negritude204, entretanto, são poucos os negros
que se classificam como tal no Brasil.

O argumento da diversidade para o Brasil também é de pouca valia, mesmo
com todo o apelo que envolve um argumento marcado no "Primeiro Mundo".
Primeiro porque tem por premissa um modelo de sociedade na qual identi-

dades são tomadas como dados somente à espera de representação, e segundo
porque promove um elogio universal da diferença que dilui a especificidade
de exemplos históricos de opressão e discriminação e, portanto, minimiza a
força moral do argumento da reparação, e por fim, porque menos no caso dos
EUA, se justifica somente por beneficiar também os que já são privilegiados.205
O Brasil é um país de recurso limitados, com grandes desigualdades,
segundo João Feres, limitar as Ações Afirmativas "a um jogo em que todos ganham
seria reduzir por demais o alcance".
204 Negritude. Formulada pela primeira vez pelo poeta e político antilhano Aimé Césaire, a negritude
teve em Léopold S. Senghor seu principal teórico. "Objetivamente, a negritude é um fato: cultura,
è o conjunto de valores – econômicos e políticos, intelectuais e morais, artísticos e sociais, não
somente dos povos da África Negra, mas, também das minorias negras da América e inclusive da
Ásia e da Oceania [...]". (MENDES, Candido. Estudos afro-asiáticos. Rio de Janeiro: Centro de
Estudos Afro-Asiáticos – CEAA do Conjunto Universitário Cândido Mendes, 1978. p.26).

131
As mesmas questões aparecem em relação ao argumento justiça social, que
tem previsão constitucional e "forte apelo normativo de um Brasil redemocratizado"206.
Justiça social é para todos os grupos que sofrem discriminação, sem necessidade
de qualquer justificativa histórica para tal, como é o caso dos negros, e está sujeita a
inúmeras interpretações.
Além disso, os argumentos da reparação e da justiça social podem ser
conjugados, sem qualquer prejuízo de um ou do outro argumento, "num jogo de
soma positiva".207
Jonas Zoninsein entende que a implantação da ação Afirmativa no Brasil
"está marcado por um labirinto conceitual e pela falta de uma estratégia nacional
para integrar as diversas iniciativas de promoção da inclusão social e econômica dos
afro-descendentes"208. Afirma, ainda, que aqueles que propõem as ações afirmativas

deveriam destacar a contribuição para a sociedade, as vantagens políticas, sociais e
econômicas de tais ações.
Assim surgiriam melhores critérios para avaliar e monitorar os programas de
Ações Afirmativas, incluindo os critérios de preferência para ingresso de afro-
descendentes em universidades públicas.
No Brasil, segundo Rosana Heringer209, que realizou um estudo sobre a
evolução das políticas públicas em relação às ações e reações dos "atores sociais,"
o movimento negro, em função das diversas organizações que aglutina, se caracteriza

como ator principal desse contexto histórico, mas existem outros protagonistas,
eventos e contextos decisivos.
207 FERES JÚNIOR; ZONINSEIN, op., p.33.
209 FERES JUNIOR; ZONINSEIN, op. cit., p.32.

132
A Conferência Mundial contra o Racismo, Discriminação Racial, Xenofobia
e Outras Formas de Intolerância, em 2001, foi importante para o movimento negro,
que se organizou para garantir a participação brasileira no evento, e também o foi
para o Estado, que se sentiu obrigado a definir uma posição sobre o racismo e a
discriminação. Foi igualmente importante a conotação que a mídia brasileira deu ao

evento influenciando na decisão de aprovar a lei de reserva de cotas para universidades
estaduais pela Assembléia Legislativa do Rio de Janeiro, marco simbólico da implantação
da ação afirmativa210 na área do ensino superior brasileiro.
Outro ponto relevante foi o debate sobre políticas de instauração de Ações
Afirmativas no governo do Fernando Henrique Cardoso – especialmente os
ocorridos a propósito da conferência de Durban211.

Entretanto, conforme informa Rosana Heringer212, somente uma medida
concreta foi adotada: a ampliação do número de estudantes negros no ensino
superior pelo programa de Diversidade na Universidade, no final de 2002, financiado
pelo Banco Interamericano de Desenvolvimento (BID), que proporcionava incentivos
por meio de repasses de verbas a organizações públicas e privadas que ofertassem
cursos preparatórios de vestibular.
210 HERINGER, op. cit., p.79-81.
211 Conferência mundial na África do Sul, em 2001. De 31 de agosto a 7 de setembro de 2001

ocorreu a III Conferência Mundial contra o Racismo, a Discriminação Racial, a Xenofobia e as
Formas Conexas de Intolerância em Durban, na África do Sul. Temas urgentes e polêmicos
sacudiram a conferência, da qual fizeram parte 173 países, 4 mil organizações não governamentais
(ONGs) e um total de mais de 16 mil participantes. O Brasil estava presente, com 42 delegados e
cinco assessores técnicos. Um importante papel coube ao nosso país: Edna Roland, mulher,
negra e ativista foi a relatora geral da conferência, representando também as minorias vítimas de
discriminação e intolerância. A proposta de um programa de criação de cotas para estudantes
negros nas universidades públicas brasileiras foi apresentada e gerou polêmica. Ao fim da
Conferência, foram elaboradas uma Declaração e uma Plataforma de Ação, a fim de direcionar
esforços e concretizar as intenções da reunião. (Disponível em: <http://www.ibge.gov.br/ibgeteen/
datas/discriminação/cenferenciadedurban.html>. Acesso em: 13 jul. 2008).
212 FERES JUNIOR; ZONINSEIN, op. cit., p.32.

133
A gestão de Luiz Inácio Lula da Silva, desde o início demonstrou ser mais
receptiva às questões relativas à igualdade racial. Isso se verifica com a representação
numérica de negros em seus ministérios, pela indicação inédita de um negro para
ministro do Supremo Tribunal Federal e pela criação da Secretária Especial de
Políticas de Promoção de Igualdade Racial (Seprir), além de um conjunto de programas

de promoção de igualdade social, principalmente no Ministério da Educação.
Pela perspectiva das Ações Afirmativas, o Brasil tem evoluído de forma
significativa nos últimos anos no que se refere aos cenários mais positivos para a
mobilidade social, o desenvolvimento pessoal, a formação profissional e as capacidades
de concorrência e competição dos afro-descendentes, mas há ainda muito a avançar
e muitas resistências a serem superadas.
O professor Antonio Sérgio Guimarães, do Departamento de Sociologia da

Universidade de São Paulo (USP) e coordenador do programa de pesquisa, ensino e
extensão em relações étnicas e raciais, afirma:
As cotas foram, até agora, o único mecanismo encontrado por algumas

universidades brasileiras para resolver o difícil acesso de negros e pobres
às universidades públicas. É uma iniciativa corajosa e só dentro de alguns
anos poderemos avaliar se realmente cumpre a sua finalidade. As piores
opções são não fazer nada ou querer nos fazer crer que está tudo bem, ou
que as cotas representam um grande perigo para a cultura brasileira, para
as relações raciais no Brasil, para o futuro da humanidade.213
Aqueles que defendem as cotas têm consciência de que o sistema não é uma
solução definitiva, entretanto, não surgiram idéias melhores para a solução do problema.
Outrossim, é importante ressaltar que deve haver uma preocupação com a
permanência e o êxito dos alunos cotistas, caso contrário, a política de cotas poderá se
transformar em mais uma estratégia assistencialista que não visa à garantia de direito.
Ainda é difícil imaginar quais serão as conseqüências no futuro, mas por
enquanto, a Ação Afirmativa, é uma forma de tentar nivelar a cultura do segmento
213 GUIMARÃES, op. cit., p.77.

134
social historicamente discriminado e conseqüentemente uma forma de dar-lhes
melhores expectativas no enfrentamento do mercado de trabalho.
O jurista Celso Antônio Bandeira de Mello214, citando Hans Kelsen, leciona:
A igualdade dos sujeitos na ordenação jurídica, garantida pela Constituição,

não significa que estes devam ser tratados de maneira idêntica nas normas
e em particular nas leis expedidas com base na Constituição. A igualdade
assim entendida não é concebível: seria absurdo impor a todos os indivíduos
exatamente as mesmas obrigações ou lhes conferir exatamente os mesmos
direitos sem fazer distinção alguma entre eles [...]215
Recorrendo à verdade descrita por Kelsen, para que essa inclusão social, que
é a finalidade das cotas, seja possível, deve-se levar em consideração as características

e peculiaridades do grupo ao qual se pretende promover.
Fica claro que , o nível de educação e formação ao qual os negros são
submetidos no Brasil é bem inferior ao dos brancos, não apenas pelas condições
econômicas, como também, pela diferença de oportunidade estabelecida
socialmente.
Sobre o tema, oportuna a transcrição em excerto da decisão prolatada pelo

ilustre Desembargador Vladimir Passos de Freitas nos autos de Suspensão
o
de Execução de Liminar n. 2004.04.01.054675-8/PR, DJU: 31/03/2005, verbis:
O tema das cotas por origem racial é polêmico. Teve origem nos Estados
Unidos da América, onde o tipo de problema é sabidamente grave. Ele está
intimamente ligado às chamadas Ações Afirmativas, expressão utilizada
pela primeira vez em 1961, pelo Presidente John Kennedy, em um ato
administrativo que orientava os funcionários e as repartições a usar a
igualdade de oportunidades na contratação de servidores do setor público.
Atualmente, na nação norte-americana os programas de ação afirmativa são
praticados em diferentes formas por todos os níveis de governo, pelas
empresas e pelas universidades. Os que estão em vigor não usam cotas,
mas permitem que a raça seja considerada como um fator nos critérios de
contratação de empregados e de admissão de alunos em universidades
(Jornal O Estado de São Paulo, 16.02.2003, p. A-12).
No Brasil a discussão é mais recente. E esbarra em dificuldades inexistentes
nos Estados Unidos, quais sejam: a) a mistura de raças que acaba por
dificultar a definição do que seja um ser humano branco ou negro; b) o
214 a
MELLO, Celso Antônio Bandeira. Conteúdo jurídico do princípio da igualdade. 3.ed. 12. tiragem.
São Paulo: Malheiros, 2004. p.10.
215 MELLO, C. A. B., op. cit., p.11.

135
ensino de baixa qualidade no ensino público fundamental, fato que

iguala, independentemente de cor, todos os brasileiros de origem
social modesta. Quanto ao primeiro, dispensa-se maiores considerações.
[grifou-se]
Basta caminhar pelo centro das grandes cidades. Com relação ao segundo,
no Exame Nacional do Ensino Médio realizado este ano, no qual mais de 1
milhão de alunos fizeram testes, ficou flagrante a diferença entre os alunos
de escolas públicas e particulares. Por exemplo, em termos gerais, os
alunos da rede pública de São Paulo tiveram nota 43,11 e na rede particular
64,39. Em Minas Gerais, na prova de redação, a nota foi de 46,19 para as
públicas e 64,61 para as particulares. O Rio Grande do Sul foi o Estado em
que, em termos gerais, a diferença entre ambas foi a menor, 55,09 para
43,36 (Jornal Zero Hora, 10.12.2004, p.40).É inegável, pois, que o ensino
público básico é ineficiente e por isso os que buscam as Universidades
Públicas e têm sucesso, na maioria dos casos, são egressos de escolas
particulares e, conseqüentemente, de classe social mais alta. Na discussão
de assunto tão polêmico, este talvez seja o único aspecto em que todos
concordam. E não seria necessário longas discussões acadêmicas para
chegar-se a tal conclusão. Basta visitar os estacionamentos que abrigam os
carros dos estudantes das Universidades públicas, federais ou estaduais.
É certo também que a discussão avança em áreas interdisciplinares.
A começar pela história do Brasil, com a escravatura. Na realidade, apesar
do longo tempo passado, o desequilíbrio social entre brancos e negros
persiste. Pesquisar suas causas exige incursões na sociologia, história,
economia e outras áreas. E propor soluções concretas, como a existência
de cotas, encontra resistências inclusive de pessoas de origem negra, que
nisto vislumbram uma forma de discriminação. Para a doutora em Psicologia
Social pela USP, Maria Aparecida da Silva Bento, comentando a origem
pobre independentemente da cor, não se pode misturar a discussão com a
dos brancos pobres que também necessitam de ações. É essa noção que
muitas vezes faz confundir a visão dos próprios negros sobre o direito ou
não a cotas (O Estado de São Paulo, 16.02.2003, p. A-13). No Brasil não
existe lei federal sobre cotas raciais. O mesmo se dá nos Estados Unidos,
onde algumas Universidades (p. ex. Michigan) criam sistemas de pontuação
e, nestes, incluem o fato raça, origem de minoria ou ter estudado em escola
pública. No Brasil tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei 3.627, de
2004, que institui o Sistema Especial de Reserva de Vagas para estudantes
egressos de escolas públicas, em especial negros e indígenas, nas instituições
públicas federais de educação superior. Segundo notícia jornalística, na
reserva de 50% de vagas para alunos de escolas públicas, haverá cotas
para autodeclarados negros e índios. A proporção será baseada no censo
do IBGE (Zero Hora, 12.12.2004, p.5).De uma forma ou de outra, será o
aludido projeto transformado em lei, Segue, ele, em uma corrente positiva
de privilegiar-se o lado social, diminuindo as diferenças gritantes entre as
classes sociais. Em outras palavras, melhor se distribuindo a renda, pois,
sabidamente, o Brasil é um país dos mais injustos, socialmente. E os
136
resultados disto estão nas notícias diárias da mídia, aumento de violência,

desamparo na velhice, crise no atendimento médico e outras.216
Segundo Dora Lúcia de Lima Bertúlio 217, os programas de Ação Afirmativas
que visam ao ingresso dos negros nas Universidades Públicas, depois de exaustivas
discussões, foram definidas em quatro modalidades de vagas reservadas, levando-se
em consideração o curso oferecido pela Instituição:
- reserva de vagas com cotas para estudantes negros;

- reserva de vagas com cotas para estudantes de escola pública e com
percentual para negros incluso no pacote;
- pontos adicionais para classificação no processo seletivo para estudantes
de escola pública com percentual incluso para estudantes negros no
pacote; e
- aumento de vagas, além das vagas estabelecidas pelos conselhos
univer-sitários para estudantes negros, egressos de escolas públicas.
Em decorrência disso, sobre a conseqüência das cotas e a formação
cultural dos brasileiros, a autora apresenta os seguintes pontos:
1. Não há diferença significativa entre os alunos que ingressam pelos

programas de cotas raciais/sociais e os que ingressam pela concorrência
tradicional quanto ao desempenho acadêmico e a evasão escolar;
2. O perfil dos estudantes universitários nas Instituições que detém o programa
de cotas modificou-se significativamente quanto ao poder aquisitivo das
famílias. Na Universidade Federal do Paraná, por exemplo, caiu em 20%
a média de renda familiar dos aprovados nos concursos após as cotas
em comparação com a média obtida nos concursos anteriores. 39,9%
dos estudantes egressos do ensino público e 38,0% dos estudantes
negros têm renda familiar de até R$ 1.000,00 mensal;
3. Algumas Universidades, como Universidade de Brasília e Mato Grosso
do Sul, possuem uma Coordenação específica para atender aos alunos
cotistas, com particularidades de demandas que os mesmos oferecem e
ainda, instituíram um espaço universitário para encontros, discussões,
apresentações etc., para propiciar aos estudantes negros um melhor
entrosamento no ambiente universitário. A UERJ tem programa que
inclui apresentar para seus alunos cotistas, espaços sociais e culturais
216 o
KONKEL JUNIOR, Nicolau. Citação na decisão de Ação Ordinária, Autos n. 2007.70.00.003932-
6/PR em 27 fev. 2007.
217 BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima. Racismo e desigualdades raciais no Brasil. In: DUARTE,
Evandro C. Piza; BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima; SILVA, Paulo Vinícius Baptista (Coords.).
Cotas raciais no ensino superior: entre o jurídico e o político. Curitiba: Juruá, 2008. p.51-52.
137
não visitados, diante de suas condições socioeconômicas, como assistir

peças teatrais, visitar grandes Teatros e Museus, conhecer intelectuais
proeminentes na sociedade nas diversas áreas de conhecimento, etc.;
138
4. Por certo que essas políticas não superaram o racismo nas relações inter
grupos nos diversos campi universitários. No entanto, a maior incidência
de negros naqueles espaços propícia maior vigília para se evitar
comportamentos racistas. Nos eventos, as denúncias mais sérias dos alunos
são contra professores que não somente manifestam sua contrariedade
ao sistema como, em muitos casos, humilham os estudantes e exercem
o poder de subjetividade da avaliação de forma preconceituosa. Todas
as Instituições têm ciência dessas ocorrências que por não serem
reportadas com detalhes, não são objeto de procedimento administrativo
adequado. Assim, o sistema armou com Ouvidorias e sistema de Disque-
Denúcia gratuito e anônimo, para tomar providências nesse sentido. Não
há novidade, para os estudantes negros, pois já havia comportamentos
racistas que ocorriam anteriormente a entrada na Universidade de
estudantes cotistas, nesse mister, no entanto, é importante dizer que
somente com o advento dos programas de cotas para negros é que
essas questões tomaram a importância devida pelos administradores
das Instituições Universitárias, para as providências administrativas e,
eventualmente, judiciais, quando o caso;
5. O mais importante de todos os resultados. Cresceu significativamente o
número de negros no espaço universitário nesses quase quatro anos de
programa. A Universidade Federal do Paraná incluiu no primeiro ano de
programa 513 estudantes negros espalhados nos diversos cursos de
graduação que oferece, incluso o curso de medicina e de ondotologia
que, reportado pelos funcionários do Hospital de Clínicas no Setor de
Saúde, nenhum deles tinha notícia de conhecer um estudante negro.
Hoje o curso de Medicina inclui 14 estudantes negros no primeiro ano e
13 estudantes no segundo ano de programa. No segundo ano do
programa, 2006, foram aprovados e matriculados 330 estudantes negros
em todos os cursos, o que nos dá um percentual 13,4% de estudantes
negros ingressos nos anos de 2005 e 2006, de um total de 4.160 e 4090
vagas, respectivamente, para ingresso nos cursos de Graduação, na
UFPR. Anteriormente os dados apontam um percentual médio de 3% de
estudantes negros matriculados. Nas diversas Universidades Públicas que
possuem o programa, é visível a presença de estudantes negros no
campi.218
Diante do exposto, a grande influência das cotas na formação cultural dos
brasileiros está na ampliação do acesso dos negros a uma formação de nível
superior elevando o nível cultural dos integrantes e conseqüentemente de seus
familiares e da futura geração de seu grupo, de forma a diminuir as comprovadas
desigualdades sociais.
218 BERTULIO, D. L. L., op.cit., p.52 .

139
O magistrado da Justiça Federal, Vicente de Paula Ataíde Jr., analisou e
proferiu decisão de modo a orientar o posicionamento do Poder Judiciário no tocante
à matéria da adoção das cotas, no indeferimento do pedido liminar em Mandado de
Segurança contra o Plano de Inclusão Racial e Social adotado pela Universidade
Federal do Paraná:
A adoção do sistema de cotas pela UFPR é uma política afirmativa que veio
instrumentar o processo de superação das desigualdades sociais históricas
entre negros e brancos, com isso cumprindo o seu papel na consecução dos
objetivos maiores da Constituição brasileira, que como foi dito, traduzem-se
na realidade da igualdade material entre as pessoas, erradicando a margi-
nalização e o preconceito.
Significa dizer que a Universidade, com sua ação afirmativa abre espaços para
os negros no ensino superior. Espaços originalmente negados pela margi-
nalização, pobreza e discriminação social. As pessoas negras precisam saber
que agora têm espaços para ocupar. Esses espaços, uma vez ocupados,
forçam uma mudança de panorama, promovem a inclusão, conscientizam,
amadurecem. As cotas não são pra sempre. São transitórias, neste
momento histórico em que é preciso intensificar o processo de inclusão social e
intelectual do negro, visando à sua cidadania plena, à sua emancipação e à
igualdade de oportunidades. A idéia é que chegará um momento em que as
cotas não serão mais necessárias, porque se atingiu um nível ótimo de
igualização que permite ao negro disputar com os brancos, em pé de igualdade,
as chances de vida em abundância.
É evidente que esse tipo de ação afirmativa não basta por si só. Outras
políticas públicas precisam ser implementadas, especialmente em relação
ao acesso e a permanência nos ensinos fundamentais e médio. Mas isso
não infirma a validade de cotas como um dos instrumentos da política
pública de inclusão social e de igualização material. [...]219
As políticas públicas de Ações Afirmativas de cotas nas universidades têm
por objetivo nivelar o que o processo histórico no Brasil deixou neste particular
em desalinho.
219 ATAIDE JUNIOR, Vicente de Paula. Decisão proferida em Mandado de Segurança contra Reitor
a o
da UFPR. 1. Vara Federal de Curitiba/PR; Autos n. 20025.70.00.001963-0.
140
4.2 CRIAÇÃO E ADOÇÃO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS NA UNB, UERJ E UFPR
O projeto de implementação do sistema de cotas para minorias raciais da
Universidade Nacional de Brasília foi apresentado pela primeira vez no Conselho de
Ensino, Pesquisa e Extensão (UnB) em 17 de novembro de 1999, sendo aprovado

em novembro de 2003.
A iniciativa foi promovida pelo orientador, do Doutorando Ari Lima, que,
segundo informações, fora discriminado quando cursava o programa de pós-
graduação em Antropologia Social. Tratava-se do Prof. José Jorge de Carvalho e da
Prof.a Rita Laura Segato, ambos docentes do Departamento de Antropologia da UnB.
Esse fato foi relatado pelo acadêmico nos seguintes termos:
Meu drama começou no primeiro semestre letivo de 1998, quando, recém-

aprovado no Programa de Pós-Graduação de Antroplologia Social da UNB,
cursei uma discriplina chamada Organização Social e Parentesco,
ministrada pelo professor Dr. Klaas Woortmann. Trabalhei arduamente
neste curso. No final do semestre, entretanto, fui sumariamente reprovado.
Encaminhei pedidos para revisão de menção final, a três instâncias
administrativas da UNB, todas elas indeferiram meu recurso. Finalmente,
em 19 de maio de 2000, uma quarta instância, o Conselho de Ensino
Pesquisa e Extensão- CEPE, discutiu, pela segunda vez, o processo e
reconheceu (22 votos a favor X 4 contra) que fui injustamente reprovado e
me concedeu o crédito devido [...]. Acredito que se pode ver nesse drama
social, forte indicio de crime de racismo.220
O presente fato recebeu grande repercussão junto à comunidade acadêmica
daquela instituição de ensino, pois tais acontecimentos repercutiram de maneira ímpar
na sociedade e no mundo acadêmico. O "caso Ari", conforme passou a ser denominado,
provocou debates, por tratar-se de um acadêmico negro e homossexual.
Na seqüência, o acadêmico Sales Augusto dos Santos, doutorando de
Sociologia e membro do NEAB (Núcleo de Estudos Afro-brasileiros) da mesma instituição,

realizou uma pesquisa com alunos e professores do programa de pós-graduação da
220 LIMA, Ari. A legitimação do intelectual negro no meio acadêmico brasileiro: negação de inferioridade,
confronto ou assimilação intelectual. Afro-Asia, n.25-26, p281-312, 2001.
141
UnB, tendo como objetivo saber quem são étnicos racialmente e o que pensam sobre a
implantação de políticas públicas específicas para a população negra na universidade.
A pesquisa, realizada em 2002, visava obter informações sobre a implementação
das cotas, no vestibular, e, para acesso e promoção de alunos negros aos cursos de
graduação da UNB. A Pesquisa apresentava margem de erro de 2,5% e grau de

confiança de 95%. Foram entrevistados 249 pós-graduandos (79 doutorandos e 170
mestrandos), 129 do sexo masculino e 120 do sexo feminino. Segundo a classificação
do IBGE, 58,2% dos entrevistados eram brancos; 6,0% pretos; 27,7% pardos; 4,0%
amarelos e 0,8% indígenas. Os principais resultados obtidos foram os seguintes:
1) Opinião dos pós-graduandos entrevistados da UNB sobre existência de

discriminação racial contra os negros (pretos e pardos) no Brasil. Sim
87,2%; Não 8,0%; Não sabe 0,8%; Outros 4,0%

2) Concordância dos pós-graduandos entrevistados da UNB de que algum
dia haverá igualdade racial no Brasil. Sim 49,2%; Não 36,9%; Não
sabe 12,3%; Não respondeu 1,6%
3) Concordância dos pós-graduandos da UnB com a implementação de

Ações Afirmativas para favorecer ou promover o acesso preferencial
dos negros aos cursos de graduação. Sim 38,6%; Não 55,4%; Sim, mas
somente para os negros 0,4%; Não sabe 4,0%; Não respondeu 1,6%.
4) Concordância dos pós-graduandos com a implementação de reserva

de cotas para negros no vestibular da UnB. Sim 25,7%; Sim, mas somente
para pretos 0,8%; Não 68,3%; Não sabe 4,4%; Não respondeu 0,8%.
Foram levantados cinco motivos pelos quais os pós-graduandos são contrários

à implementação de cotas para os negros no vestibular da UnB:
a) Porque o mérito deve ser critério exclusivo de seleção para a universidade.
É preciso selecionar os melhores, independentemente da cor raça do(a)
candidato(a). 15,5%
142
b) Porque os negros contemplados com cota racial seriam discriminados
estigmatizados ainda mais. Eles serão vistos como incompetentes.
14,7%.
c) Porque o não ingresso dos negros na UnB deve-se à falta de ensino

público de qualidade em Brasília e no Brasil, e não à discriminação
racial. 14%.
d) Porque é inconstitucional, fere o Art. 5 da CF que afirma que todos são
iguais perante a lei sem distinção de qualquer natureza. 13,3%.
e) Os negros não têm acesso ao ensino superior porque em geral são
pobres, e não porque são negros. 9,6%.
Inobstante a pesquisa221 ter demonstrado que a maioria dos entrevistados

era contra a adoção de políticas públicas de Ações Afirmativas e cotas na UnB, em
2003 foi implantado o programa, em vigor até hoje.
A implantação das cotas para acesso às universidades Públicas do Estado do
Rio de Janeiro iniciou-se por meio das Leis Estaduais n.o 3.524/2000 e n.o 3.708/2001 e
n.o 4.061/2003, às quais estabeleceram regime de cotas para ingresso nas

Universidades Fluminenses para alunos oriundos das escolas públicas, população
afro-descendentes (auto-identificada como preta e parda) e deficientes físicos.
Atualmente, as referidas leis foram revogadas pela Lei Estadual n.o 4.151/2003,
que estabeleceu novo sistema de cotas para ingressos nas universidades do Rio de
Janeiro. Antes mesmo de serem revogados, aqueles diplomas foram objeto de questio-
namento judicial formulado pela Confederação Nacional dos Estabelecimentos de
Ensino (CONFENEN), em sede de Ação Direta de Inconstitucionalidade proposta

perante o Supremo Tribunal Federal (ADIM n.o 2.858 relator Ministro Carlos Velloso.)
O fundamento deduzido pela Confederação centrava-se na violação do princípio da
igualdade, proporcionalidade e razoabilidade, e ausência de previsão constitucional.
221 Sobre a pesquisa consultar o texto de SANTOS, S. A., op. cit., p.83-125.
143
O Ministério Público Federal emitiu parecer no sentido de que o referido
diploma não feria o Art. 207 da CF (autonomia universitária) somado ainda a
competência exclusiva da União Federal para legislar sobre diretrizes e base da
educação nacional, Art. 22 inciso XXIV da Lei n.o 9.394/96. Em vista da revogação
das leis, o julgamento da ADIN n.o 2858-8 restou prejudicado.
144
No tocante à nova Lei n.o 4.151/2003222, que estabeleceu novo sistema
de cotas, a CONFENEN ajuizou em 03 de maio de 2004 nova Ação Direta de
Inconstitucionalidade perante o STF sob n.o 3197/2004, que foi distribuída à relatoria
do Ministro Sepúlveda Pertence. Até o momento, essa ADIN não foi julgada.
No ano de 2001, por iniciativa da Pró-Reitoria de Extensão e Cultura da

Universidade Federal do Paraná, houve um seminário sobre políticas afirmativas no
ensino superior, podendo ser considerado o marco inicial que convergiu para a
formação do Plano de Metas de Inclusão Racial e Social, em maio de 2004, aprovado
pelo Conselho Universitário.
Em 2002, o Reitor da UFPR nomeou Comissão, vinculada ao Conselho de
Ensino, Pesquisa e Extensão, para elaboração de proposta com vistas a avaliar a
aplicabilidade da adoção do sistema de cotas no vestibular de 2003 (ingresso na

Universidade em 2004).
Decorrido um ano, a Comissão não apresentou nenhum avanço, o que
justificou a constituição de uma nova Comissão, composta por professores, funcio-
nários e alunos envolvidos direta ou indiretamente com questões de natureza raciais.
Em meados do ano de 2003, essa nova Comissão criou a primeira proposta
de plano de metas de inclusão racial e social O Conselho Universitário foi taxativo ao
declarar que não colocaria a proposta em discussão, sem que antes fosse objeto de
profunda reflexão pela comunidade universitária.

Entre agosto e dezembro de 2003, os membros da Comissão discutiram o
plano, com os 12 Conselhos Setoriais, com o Conselho da Escola Técnica UFPR e
com o Diretório Central dos Estudantes. Os sindicatos de professores e de
servidores não atenderam à solicitação de co-organizar eventos realizados pela
comissão permanecendo contrários a proposta de inclusão racial e social.
222 Que estipula que as próprias universidades estaduais do Rio de Janeiro deverão estabelecer
cotas para ingresso nos seus cursos de graduação para os seguintes grupos considerados
vulneráveis: oriundos da rede pública de ensino, negros, pessoas com deficiência, nos termos da
legislação em vigor e integrantes de minorias étnicas. Para maiores informações vide www.uerj.br.
145
Nas discussões travadas, o grande óbice com o qual se depararam foi a
"suposta democracia racial brasileira"223, ou seja, o ideológico entendimento de que
as relações inter-raciais no Brasil são cordiais e amigáveis, que as situações de
discriminação, são casos isolados, e que as desigualdades apenas se referem às
classes sociais.
Quando se depararam com informações a respeito da realidade que existe
no Brasil sobre a discriminação racial, das necessidades de políticas de inclusão social
dos negros, logo ampliaram-se as adesões ao grupo que postulava a imediata
adoção de Ações Afirmativas na Universidade.
No início de 2004, nos meses de janeiro e fevereiro, depois de todas as
discussões, a Comissão redigiu relatório que foi apresentado ao Reitor. A proposta
intitulada Plano de Metas foi conduzida ao Conselho Universitário. Indicado um relator,

este formulou algumas alterações na proposta original, mantendo:
“Entrada de indígenas em processo intermediado pela Funai, em número de

vagas anuais limitado e específico para estudantes indígenas; reserva de 20%
do total de vagas dos concursos vestibulares para estudantes negros; reserva
de 20% do total de vagas para estudantes oriundos do ensino público”.224
Sobre o relatório, alguns pontos, conforme Borges Neto e Bevilaqua, merecem
ser destacados. As políticas compensatórias para estudantes negros foram justificadas
por argumentos fundados em pesquisas sobre a desigualdade racial:
o conceito formulado pelo antropólogo Lívio Sansone de que as relações

raciais no Brasil apresentam áreas duras, nas quais impera a discriminação
racial e, áreas moles, nas quais a cor – etnia tem menos importância;
b) análise de Carlos Hasenbalg sobre esse conceito, na qual o sociólogo
aponta que a educação compõe, junto com família e mercado de trabalho,
as "áreas duras"; argumenta que as condições de exclusão e subordinação
de negros se estruturam nessas áreas; analisa que o convívio racial em
223 SILVA, Paulo V. B. Políticas de democratização de acesso na Universidade Federal do Paraná.

In: DUARTE, Evandro C. Piza; BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima; SILVA, Paulo Vinícius Baptista
(Coords.). Cotas raciais no ensino superior: entre o jurídico e o político. Curitiba: Juruá, 2008.
p.163.
224 SILVA, P. V. B., op. cit., p.164.

146
determinadas áreas, particularmente vinculadas à lazer e religião, reforçam

as idéias sobre cordialidade e brandura das relações raciais no país mas
são, elas mesmas, hierarquizadas, pois os brancos têm menores restrições
nos espaços de cultura negra.225
No referido relatório, o relator ainda se manifestou:
As idéias que se pretendem colocar em discussão por todo o país no sentido

de neutralizar as relações raciais cordiais, descreve pesquisas que apontam
que as desigualdades raciais são importantes e não episódicas nas discussões
públicas em torno das políticas afirmativas as idéias sobre o país com relações
raciais amigáveis ainda é operante e é demandado grande esforço para combater
os argumentos desse tipo de ideário. O sentido do esforço é estabelecer o
reconhecimento de que as relações raciais são estruturadas assimetricamente,
o que justifica medidas de combate às desigualdades raciais.226
Outra questão que surgiu com o texto do relator foi a distinção entre
desigualdades sociais e desigualdades raciais. De maneira similar ao ocorrido no

relatório da Comissão, manteve a dicotomia entre reserva de vagas para negros e para
os estudantes das escolas públicas. A argumentação do relator foi a de que as
desigualdades raciais, não podem ser confundidas com as desigualdades sociais. A
distinção entre relações raciais e sociais é importante para que seja especificada a
característica racial, bem como para definir possibilidades, espaço, formas de
tratamento, acesso a bens materiais e simbólicos.
A discussão parece um tanto sem relevância já que a maioria dos inte-

grantes de escolas públicas, por falta de condições econômicas, é constituída de
negros, o que dissolve a aparente dicotomia realçada pelo relator entre diferença
social e racial.
Outro aspecto posto em relevo foi a questão das reservas para negros
pobres. Em certas universidades analisa-se a renda familiar, na UFPR o que se
225 BORGES NETO, Jose; BERVILAQUA, Cimea B. Parecer do Conselheiro Relator sobre proposta
de Resolução de Plano de Metas de Inclusão Racial e Social na UFPR. Curitiba, 2004.
226 BORGES NETO; BERVILAQUA, op. cit.

147
apresentou como proposta foi algo análogo ao projeto de Lei que tramita no Congresso
sobre reserva de vagas para candidatos de escolas públicas e parte dessa reserva
para candidatos negros. Entretanto, o Conselho Universitário decidiu pela distinção
entre os dois tipos de reserva. Como esclarece Oracy Nogueira, "no plano simbólico
ajuda a marcar a distinção entre desigualdades raciais e desigualdades de classe",

visto que as relações entre raça e classe social são "complexas e assíncronas", e
que, "a idéia de que no Brasil, o dinheiro embranquece, deve ser vista como
metáfora, não de forma literal como fizeram os brasilianistas".227
Depois de varias discuções e algumas modificações , o sitema de cotas foi
adotado para os negros a partir de 10 de maio de 2004, por meio da Resolução n.º
37/04 do Conselho Universitário, com aprovação do plano de metas de inclusão Racial
e Social. 228
Houve um intenso debate no interior da Universidade, o objetivo principal foi
democratizar o acesso ao ensino. A UFPR foi uma das primeiras Instituições no país a
desenvolver um debate público envolvendo toda a comunidade do Estado do Paraná;
227 NOGUEIRA, Oracy. Tanto preto quanto branco: estudos de relações raciais. São Paulo: T. A.
Queiroz, 1985. p.38.
228 "Tem base na Constituição Brasileira pretendendo interferir na diminuição das desigualdades com
a finalidade de construir uma sociedade mais justa e solidaria, considerando a necessidade de
democratização o acesso ao ensino superior público do Brasil em relação aos afro-descendentes,
indígenas e alunos oriundos das escolas públicas. No mesmo sentido de democratizar ainda
mais, em todos os níveis, o acesso e permanência em seus quadros das populações em situação
de desvantagem social. Portanto, explicita a necessidade de efetivação de ações que visem a
permanência dos universitários. De acordo com a Resolução do Conselho Universitário, o programa
de apoio acadêmico psico-pedagógico e/ou de tutoria deve ser para todos os estudantes que
demonstrarem dificuldades no acompanhamento das disciplinas, independentemente de serem
alunos de cotas raciais, sociais e indígenas ou de forma tradicional de ingresso. Verifica-se que,
na estrutura da UFPR, não há nenhuma ação específica voltada para a permanência exclusiva
dos alunos de cotas raciais". (GARCIA DE SOUZA, Marcilene Lena. Permanência de negros na
Universidade Federal do Paraná: um estudo entre os anos de 2003 a 2006. In: LOPES, Maria
Auxiliadora; BRAGA, Maria Lucia Santana (Orgs.). Acesso e permanência da população negra
no ensino superior. Brasília: Ministério da Educação Secretaria de Educação Continuada,
Alfabetização e Diversidade, UNESCO, 2007. p.08).
148
corpo docentes, discentes e funcionários se mobilizaram em torno do tema da adoção
das cotas. O Conselho Universitário, órgão composto por 51 membros, teve o poder de
aprovar a Resolução que adotou o Programa de cotas, cujo objetivo era corrigir as
distorções sociais e raciais existentes na sociedade.
Essa Resolução estabeleceu um vestibular, a partir do ano de 2005, em duas

fases: a) na primeira fase, todos os candidatos concorrem entre si e os melhores
classificados passam para a segunda fase; b) na segunda fase, existe uma nova
seleção, sendo que nesta etapa devem incidir o regime das cotas preferenciais para os
alunos negros e alunos oriundos das escolas públicas. Para muitos, não existe um
modelo ideal para a adoção de cotas para o ingresso das minorias nas Universidades.
Alguns defendem que o modelo de cotas deveria incluir critérios econômicos como no
caso da UERJ, porém no programa que foi adotado pela UFPR esse modelo não foi
comtemplado.
As Ações Afirmativas são decisões políticas em que os argumentos
favoráveis e os argumentos contrários são bastante equivalentes. Em defesa das
cotas, muitos afirmam que seriam necessários uns 100 anos para democratizar o
acesso apenas com as melhorias do ensino médio, ressaltando que houve exclusão por
décadas nas universidades públicas. Aqueles que criticam as cotas dizem que no país
falta um sistema de educação com qualidade, e que o vestibular é objetivo, pois
seleciona o aluno pelo mérito de cada um, não existindo, assim, discriminação. Esses
críticos afirmam que o governo deveria estimular os cursinhos para pessoas carentes,
e, que as cotas seriam medidas que degradariam o nível das universidades públicas,
sem contudo, resolver séculos de discriminação econômica e racial.229
229 NORGIS, Guido. Prós e contras do sistema de cotas. Jornal Gazeta do Povo,
Curitiba, 23 de abril de 2004, p.05 .

149
No Art. 1.o da Resolução, são reservadas 20% das vagas ofertadas a partir do vestibular
de 2005, pelo prazo de 10 anos, para afro-descendentes "que se enquadrarem como
pretos ou pardos, conforme classificação adotada pelo Instituto Brasileiro de
Geografia (IBGE)", 20% das vagas para estudantes vindos das escolas públicas.
Quanto aos indígenas, para as demandas intermediadas pela Funai, inicialmente
5 vagas em 2005 e 2006, com ampliação em 2008 e 2009, chegando a
10, posteriormente.230
Antes de o Plano de Metas ser aprovado, o Conselho Universitário fez
alterações nos vestibulares. Agora este concurso compreederia duas fases e somente
na segunda fase é que se aplica o sistema de cotas. Nessa fase a Resolução prevê
uma classificação geral dos candidatos, sendo inicialmente preenchidas as vagas
das cotas e posteriormente as demais vagas.

No capítulo II, a Resolução implementa o Plano de Apoio Acadêmico a
todos os estudantes da UFPR que tiverem dificuldades em acompanhar as disciplinas,
seja ele cotista ou não, bem como a criação de um Programa de Avaliação, Observação
e Sugestões, além da elaboração de relatórios anuais públicos de avaliação do
funcionamento da políticas de ação pública das cotas.
A Resolução inova ao prever a não divulgação dos nomes dos cotistas e a
realização de autodeclaração racial dos aprovados (no momento da matrícula). Além
disso, determina a constituição de uma comissão integrada por, no mínimo,

três membros, sendo um representante da UFPR e outro do movimento social
negro. A essa comissão caberá a classificação dos candidatos após, e só após,
a auto-declaração.
As circunstâncias, nos levam a refletir sobre a lição de BOURDIEU, para
quem “as ações sociais são concretamente realizadas pelos indivíduos, mas as
chances de efetivá-las se encontram objetivamente estruturadas no interior da
230 SILVA. P. V. B., op. cit., p.166.

150
sociedade”.231 As perspectivas para a aprovação da Resolução eram bastante
favoráveis, tendo em vista as condições presentes na comunidade universitária e na
sociedade paranaense.
Para subsidiar os estudos sobre o Programa de Inclusão Racial e Social foi
realizada, em 2006, por Marcilene Lena Garcia de Souza, uma pesquisa entre os
estudantes da UFPR, que contou com a aplicação de um questionário a 627
universitários, de quatro cursos da graduação, que ingressaram em 2005 e 2006,
após aprovação da reserva de vaga. A pesquisa, de modo geral, demonstrou que a
população negra que ingressou antes da aprovação do programa de cotas estava
em situação de vulnerabilidade social e econômica muito maior quando comparada
aos alunos brancos. Isso ficou evidenciado também no questionário aplicado, em
2006, a 627 alunos. Outras informações relevantes foram diagnosticadas sobre os

alunos negros: acreditam com mais incidência obter com a entrada na universidade a
melhoria da situação profissional atual; 100% deles desejam fazer uma pós-
graduação, são mais favoráveis à cotas para negros na UFPR; afirmam em maior
incidência que já presenciaram alguma cena de discriminação no interior da UFPR;

são mais interessados em eventos sobre Programa de Inclusão racial e social da
UFPR; conhecem mais organizações negras em Curitiba; são os mais oriundos de
cursinhos pré-vestibulares populares; percebem mais cenas de discriminação racial
na UFPR em relação aos cotistas negros; consideram quem mais discrimina os

cotistas negros são os professores e colegas; acreditam que seus professores já
explicitam em sala, muitas vezes, que são contrários a entrada de negros na UFPR
pelo programa de cotas; consideram que o tema das cotas" não tenha sido debatido
em sala na variável "muitas vezes". De modo geral, 67% dos alunos nunca
freqüentaram a casa de um colega negro e 70% nunca trouxeram um colega negro
na sua casa; acreditam que os colegas negros são muito esforçados;
231 BOURDIEU, Pierre. Sociologia. São Paulo: Ática,1993. p.27.

151
Especialmente sobre o sistema de cotas os resultados apontaram que:
50% consideram mais justo cotas na UFPR apenas para escola pública e não para
negros e 47 do total dos alunos consideram que de fato o racismo é um componente
importante no reforço a situação de desvantagem educacional que a população
negra tem no Brasil.

Entre os pesquisados, "10,36 afirmaram ser de cotas para afro-
descendentes, 17,06% de cotas para escola pública; 67,62% do sistema tradicional
(9,43% de pardos e 1,18 de pretos)".
Quanto aos cursos e rendimento acadêmico, a pesquisa constatou que: Os
negros (pretos e pardos) estão mais presentes nos cursos de contábeis, medicina,
pedagogia, Engenharia civil, Direito, Farmácia e com índices de evasão muito baixos
e no mesmo patamar da média que os alunos de cotas sociais; tem IRA – Índice de
Rendimento Anual próximos daqueles que ingressaram pala forma tradicional ou por
cotas sociais. Em 40% dos cursos eles tem melhor IRA.232
Os dados apresentados são muito importantes para o estabelecimento do perfil
da inclusão racial e social da UFPR, para efetivamente promover a democratização

racial e a universalização do acesso ao ensino, requer um acompanhamento
sistemático que oriente as adequações e os ajustes necessários durante a vigência
do plano.
4.3 DEBATE JURÍDICO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS (COTAS) NA UNIVERSIDADE
Há uma dívida do Estado para a integralização social dos negros na fase
de pós-libertação; uma dívida que consiste em propiciar o princípio da igualdade, em
sua acepção material, e a possibilidade da instituição de políticas compensatórias,
previstas pela Constituição da República.
232 GARCIA DE SOUZA, op. cit., p.13-18.

152
Embora a teoria das Ações Afirmativas seja de recente aplicação no Brasil,
na prática, não constitui novidade na esfera administrativa pública brasileira, a
exemplo da chamada Lei do Boi, n.o 5.465/68, apresentada anteriormente.

Em outra esfera da legislação brasileira, o Art. 373-A da CLT que prevê a
adoção de políticas destinadas a corrigir distorções pela desigualdade de direitos

entre homens e mulheres, de modo a alinhar-se aos dispositivos Constitucionais
vigentes.
Pode-se citar ainda a Lei Federal n.º 8.112/90, que prescreve, no Art.5º, §
2º, cotas de 20% para portadores de deficiência no serviço público civil da União; na
mesma esteira, existe a Lei n.º 8213/91, que prescreve, em seu Art.93, cotas para
portadores de deficiência no setor privado.
Outro incentivo governamental está estabelecido na Lei n.º 8.666/93, que

preceitua, em seu Art.24, inciso XX, a inexigibilidade de licitação para contração de
associações filantrópicas de pessoas portadoras de deficiência. E, no plano da
Legislação Eleitoral Brasileira, a Lei n.º 9.504/97, que prescreve, em seu Art. 10,
§ 2º, cotas para mulheres nas candidaturas partidárias233.

Some-se a essas experiências normativas anteriores a Lei de incentivos
fiscais para aplicações industriais no Nordeste, depois com aplicação expandida
para o Norte, a qual propiciou o fortalecimento da burguesia industrial nordestina e
de uma nova classe média.

Esses dispositivos legais demonstram que existe uma longa tradição no
ordenamento jurídico brasileiro em recepcionar em certos momentos, políticas
específicas e diferenciadas para se alcançar a igualdade material. Importante
destacar que em pesquisa realizada junto ao STF, pelo autor desta dissertação,
não foi localizada nenhuma Ação de Inconstitucionalidade ajuizada contra esses
diferentes diplomas.
233 SILVA, L.F.M., op.cit., p.69-70

153
Conforme mencionado anteriormente, o sistema de cotas é um meio pelo
qual o Estado se propõe a compensar os integrantes de determinada classe, categoria
ou raça, por meio da reserva de vagas em concursos públicos para provimento de
cargos e empregos públicos ou para o preenchimento de vagas nas instituições de
ensino superior.
O Estado brasileiro foi injusto e negligente em relação às condições de
vida dos alforriados e, cabe-lhe efetivar o dever constitucional de reduzir as
desigualdades sociais, e a adoção de Políticas Afirmativas, se constitui em
instrumento desse dever.
Em defesa do sistema de cotas, no próprio texto da Constituição Federal
está disposta a substancialidade do princípio da igualdade, justificando o sistema de
reserva de vagas, em expressão percentual, dos cargos e empregos públicos para os

deficientes físicos, determinada pelo Artigo 37, inciso VIII, da Constituição Federal,
sendo legítima, portanto, em face do contexto histórico, a compensação social
também em benefício dos negros.234

A análise deve ser feita com base na necessidade de se interpretar o Art.
5º da CF em conjunto com o Art. 3º, inciso IV : a garantia da igualdade somada à

promoção do bem de todos, ou seja, o acesso a bens e serviços. Pela dicção
constitucional todos devem ter acesso aos bens e serviços, e este acesso deve ser
real, não apenas formal. A fórmula a ser alcançada é a soma do reconhecimento

(igualdade formal) com a devida redistribuição (igualdade material).
Existem argumentos em sentido contrário à implementação do sistema de
cotas; entretanto, a previsão constitucional do princípio da igualdade e a assertiva de
que há política compensatória (Ação Afirmativa) de forma expressa na Constituição
Federal refutam qualquer argumento.
234 AMORIM, Pierre Souto Maior Coutinho. Dentro da lei: sistema de cotas para beneficiar negros é
constitucional. Disponível em: <http://www.conjur.com.br/static/text/57688,1>. Acesso em: 14 jul. 2008.
154
Sobre a definição da raça negra, teme-se pela autodenominação, utilizado
pelo IBGE, pois, poderia qualquer pessoa de pele mais escura afirmar-se negro em
busca das facilidades deferidas. Entretanto, afirmam os movimentos de defesa da
raça negra que o preconceito racial afasta o risco de auto-afirmações raciais falsas,
sendo assim, o critério voluntário é o que traria a lume a identidade cultural do negro.
Uma discussão sobre a questão da reserva de cotas está na Ação
Ordinária n.o 2005..70.00.005660-0, na contestação de Dora Lucia de Lima
Bertulio235, que traz:
A Autora discorre em sua inicial sobre 3 (três) argumentos que pretende

fundamentar seu pedido de nulidade da Resolução do Conselho Universitário
da Universidade Federal do Paraná, quais sejam:
a) Inconstitucionalidade da Resolução e do Edital do Processo Seletivo
2005 citados, em razão de sua incompatibilidade com a Constituição
Federal, art. 207 que, segundo a Autora não confere autonomia para a
Universidade para o estabelecimento de políticas de inclusão social;
b) Não há lei que prevê reserva de cotas para afro-descendentes ou
egressos de escolas públicas em instituições federais de ensino, tendo a
UFPR avançado e usurpado poder da União que detém competência
para legislar sobre diretrizes e bases da Educação
c) Ilegalidade da Resolução e Edital do Processo Seletivo aqui sob análise
visto contrariarem o Regimento Geral e o Estatuto da UFPR.
Sobre o primeiro item – A Inconstitucionalidade da Resolução e do Edital
do Processo Seletivo 2005 – a procuradora contesta usando como fundamento a
decisão do TRF da 4.a Região, que suspendeu a liminar concedida pelo juízo, Autos
n.o 2004.04.01.0546758/Pr:
Suspensa a liminar concedida, não tendo valor jurídico até ulterior decisão,
visto que o Pedido de Suspensão de Liminar protocolado no TRF-4 foi
vencedor em despacho do Excelentíssimo Senhor Presidente que deferiu o
pedido para autorizar a Universidade Federal do Paraná manter o Programa
de Plano de Metas para Inclusão Social e Racial na UFPR, entendendo que
a Universidade podia, sim, estabelecer o Plano de Metas questionado pelo
Procurador da República em Guarapuava, por certo a questão da
inconstitucionalidade fica superada para permitir a continuidade do
Processo Seletivo naqueles moldes.
235 Procuradora Geral da UFPR.

155
Aliás, entendeu a Presidência que havia propriedade na decisão desta Instituição

em estabelecer e implementar programas de INCLUSÃO SOCIAL, onde a
inclusão racial está posta como determinante, para o sucesso da democra-
tização do ensino superior no país e transcrevo sua conclusão:
....Em suma, o caso em tela merece apreciação ampla, com atenção aos
diversos aspectos que circundam o tema central. Tudo bem examinado,
fruto de análise detida e amadurecida, chego à conclusão de que a UFPR,
valendo-se da autonomia administrativa que lhe concede a Constituição
Federal no Art. 207, agiu acertadamente ao expedir o Edital 01/04-NC
referente ao exame vestibular de seus cursos para 2005.
Face ao exposto, suspendo a antecipação de tutela concedida pelo MM.Juiz
a
Federal Substituto da 7. Vara Federal de Curitiba, Seção Judiciária do
o
Paraná, por manifesto interesse público (art. 4. da Lei 8437/92), de modo a
permitir que o processo seletivo prossiga na forma prevista no Edital 01/04-
NC. [grifos da procuradora]
O pedido de desistência da Ação Civil Pública 2004.70.00.040716-8,
protocolada pelo Ministério Público em 17/02/2005 e com a sentença de
extinção do processo sem julgamento do mérito, prolatada pelo Juízo da
a
7. Vara Cível, em 02 de março de 2005 reforça a continuidade do programa
e afasta a alegação de inconstitucionalidade do ato administrativo da UFPR.
A decisão do Tribunal Regional Federal da 4a Região, reiteramos, ofereceu
a garantia da legalidade e constitucionalidade do prosseguimento do
certame dentro das normas editadas pela UFPR, quais sejam, a Resolução
37/04-COUN e Edital 001/2004-NC.
Alguns dos argumentos do Procurador Regional de Direitos do Cidadão são
pertinentes para desconstituir a pretensão da Autora, senão, vejamos:
"Atribuir-se ao Poder Judiciário a tarefa de examinar o critério político que
leva à criação de determinada ação afirmativa – especialmente diante da
acirrada polêmica existente, especificamente no caso presente, sobre a sua
legitimidade ou utilidade, como já visto no item anterior – é outorgar-lhe
juízo político, para o qual não está legitimado constitucionalmente e no qual
não foi investido pela soberania popular, em franca invasão da esfera de
atribuição de outro poder do Estado."
Ainda argumenta o Ministério Público, não ter, institucionalmente, interesse
em questionar as Ações Afirmativas em geral e em especial aquelas
estabelecidas pela Universidade Federal do Paraná, o Procurador Regional
dos Direitos do Cidadão enfatiza:
"Afirmar-se, tão-só, que a ação afirmativa em comento (reserva de vagas
para egressos de escola pública, indígenas e negros) viola a isonomia por
tratar as pessoas diferentemente é argumentar no vazio. Isto porque tal é
precisamente a função das políticas afirmativas ao tratar de modo distinto
pessoas que estão em situação distinta, promovendo, assim, a igualdade
material – como ensina JOAQUIM BARBOSA GOMES (ob. cit, p.130/131)
Ausente, então, qualquer indicativo preciso a respeito da inexistência de
situação díspar no caso em comento, não se pode cogitar de motivo jurídico
que legitime a propositura de ação civil pública."
[...]
O que se vê da causa de pedir desta demanda é precisamente o debate
aqui expresso: o agir contra a desigualdade social ou não. Isto, data venia é
156
critério político, que não cabe ser deduzido no campo do Poder Judiciário e,
sobretudo, sem qualquer espécie de aprofundamento anterior a respeito das
razões que levaram à instituição da referida política [grifo sublinhado no
original]
E, finalmente, com esses e outros fundamentos inscritos no documento, o
MPF do Paraná requer:
"Diante do exposto, O Ministério Público Federal, pelo Procurador da República
abaixo assinado, requer mui respeitosamente a Vossa Excelência que reconheça
a inexistência desta demanda, extinguindo o feito sem apreciação do mérito,
por ausência de pressuposto processual de existência (Art. 267, inc. V do
CPC), já que a peça inicial não foi apresentada – nem foi nem será ratificada –
por este órgão do Ministério Público Federal." [grifo da procuradora]
Analisando o acima exposto, fica claro que a Constituição Federal reconhece
a competência da UFPR de ter Plano de Metas de Inclusão Social e afasta qualquer
argumento que não compreenda a dimensão e a importância que essa política tem
para toda a sociedade brasileira.

Sobre o segundo item – O fato de não existir lei que prevê reserva de cotas
para afro-descendentes ou egressos, de escolas públicas em instituições federais de
ensino –, tendo a UFPR, supostamente, avançado e usurpado poder da União que
detém competência para legislar sobre diretrizes e bases da Educação, a procuradora
traz à colação:
157
Como todas as demais alegações da Autora sobre a propriedade da

implantação da política de reserva de vagas na UFPR, esta afirmação
igualmente não se sustenta. A Autora insiste que não havia competência
legal do Conselho Universitário para edição da norma de criação do
Programa. Não é verdade.
O Conselho Universitário, estatutariamente cria as políticas institucionais,
conforme seu art. 23, inciso I.
"Art. 23. São atribuições do Conselho Universitário:
I - exercer jurisdição superior e traçar a política geral da Universidade;
II - [...]
Amparados no Art. 207 da Constituição Federal nos Art. 53 da Lei 9394/96,
que diz, verbis:
"Art. 53. No exercício de sua autonomia, são asseguradas às Universidades,
sem prejuízo de outras, as seguintes atribuições
[...]
IV - Fixar número de vagas de acordo com a capacidade institucional e as
exigências do seu meio:
[...]
Assim, que, não conflitante com a Constituição Federal que regula lato
sensu o sistema educacional nacional, cumpre às Instituições de Ensino
criar programas e regras que identifiquem sua missão e lhe permitam o agir
dirigido para a mesma. Nenhuma discussão é encontrada na literatura sobre
as Universidades que apresentem restrições ou determinações especiais da
Lei de Diretrizes e Bases da Educação sobre os processos seletivos das
Instituições Federais de Ensino. Mais ainda, não resta plausível e mesmo
não há, igualmente, qualquer discussão constitucional sobre a alegada
usurpação de poderes da União relativamente à implantação de política de
reserva de vagas, vez que o enunciado do Art. 22, XXXIV fala de diretrizes e
bases da educação e por certo a política de reserva de vagas não está
inserida em diretrizes e bases da educação, primeiro porque estas são
diretrizes do sistema educacional e aquela política temporária de combate à
desigualdade e para tal traz as justificativas próprias; segundo porque a Lei
9394/96 – de Diretrizes e Bases da Educação – que cumpre a determinação
do artigo citado, é explicita ao delegar às Instituições de Ensino Superior
autonomia didático-financeira, nela incluída a decisão de estabelecer as
normas para acesso aos seus cursos de Graduação. [grifos da procuradora]
Mais uma vez as argumentações contra o sistema de cotas esbarram no
ordenamento jurídico porque, ainda que às questões das Ações Afirmativas sejam
recentes nas Universidades, as cotas encontram respaldo jurídico, e a norma em
sua interpretação teleológica visa cumprir os princípios constitucionais para garantir

direitos fundamentais e sociais que são cláusulas pétreas prevista na Magna Carta.
Sobre o terceiro item – A Ilegalidade da Resolução e Edital do Processo
Seletivo – contrariar o Regimento Geral e o Estatuto da UFPR, a procuradora contesta:

158
A Resolução 37/04 do Conselho Universitário desta Instituição teve questio-

namento em tese de inconstitucionalidade, feito pelo Ministério Público de
Guarapuava e, em decisão do Presidente desse E. Tribunal, teve suspensa
o o o
a liminar que impedia a UFPR de utilizar-se dos §§ 1. e 2. do Art. 3. do
Edital 01/2004-NC, cuja base é a Resolução citada.
Portanto, o sistema de reserva de vagas estabelecido pela Resolução do
Conselho Universitário n. 37/04, bem assim o Edital 01/04 – NC, ambos
anexos, FOI GARANTIDO por decisão da Presidência do Tribunal Regional
a
Federal da 4. Região que assim decidiu ao suspender a Liminar concedida
por esse Juízo, conforme a Suspensão de Execução de Liminar, autos
2004.04.01.0546758/PR.
Da mesma forma, as decisões em pedidos de suspensão de liminar
protocoladas em Agravo de Instrumento por esta Universidade, contra as
a a
decisões monocráticas da 7. Vara e da 6. Vara Federal desta Capital, que
deferiram liminares para autorizar matrícula de candidatos reprovados no
Processo Seletivo na forma do Edital 01/2004-NC-UFPR, igualmente foram
recebidas pelo TRF-4 com deferimento do efeito suspensivo por não vislum-
brarem ilegalidade no ato da Universidade, a saber AI 2005.04.01.011463-2:
Agravante: UFPR – Agravada Rosiane Tatiana Toporoski; AI 2005.04.01011275-1:
Agravante: UFPR – Agravada: Elis Wendpap Ceccatto; AI 2005.04.01.013140-0:
Agravante: UFPR – Agravada Desirre Sá Barreto Wagner.
A transcrição dos ensinamentos do constitucionalista Luiz Roberto BARROSO
somente aduz a impropriedade da decisão que deve ser reconsiderada e
mesmo o direito alegado da Autora de ver decretada a nulidade/inconsti-
tucionalidade da Resolução 37/04-COUN, senão vejamos:
"A declaração de inconstitucionalidade de uma norma, em qualquer caso, é
atividade a ser exercida com autolimitação pelo Judiciário, devido à
deferência e ao respeito que deve ter em relação aos demais Poderes. A
atribuição institucional de dizer a última palavra sobre a interpretação de
uma norma não o dispensa de considerar as possibilidades legítimas de
interpretação pelos outros Poderes." 236 [grifei]
o
A inconstitucionalidade/ilegalidade da Resolução n. 37/04-COUN, primeiro
argumento que fundamenta o pedido da Autora, não tem sustentação diante
das questões que envolvem as relações raciais, a discriminação racial e social
neste país.
A discussão sobre ação afirmativa e a modalidade de reserva de vagas
utilizada na Universidade Federal do Paraná não comporta, pelo menos não
ainda, contornos de aferição de inconstitucionalidade que pudesse ser
declarada. Muito pelo contrário e estará suficientemente fundamentada aqui
neste recurso, com as manifestações e estudos jurisprudenciais e doutrinários,
que estas ações vêm ao encontro da Constituição Federal e comportam um
dos compromissos do Estado de diminuir desigualdades. E, mesmo que a
matrícula da Agravada tenha sido o movimento jurídico do Juízo para
determinar à UFPR a obrigação de fazer, isso somente poderia acontecer
o
se a Resolução n. 37/04-COUN não existisse ou fosse declarada nula ou
236 BARROSO, Luiz Roberto. A interpretação e aplicação da Constituição. 6.ed. São Paulo:
Saraiva, 2004. p.177.
159
ainda, declarada inconstitucional – logo a tutela antecipada da decisão

agravada consubstanciada na matrícula sem base legal somente se tornaria
possível tendo o Juiz decretado, liminarmente e igualmente, a inexistência
o o
da Resolução n. 37/04 e do Edital n. 01/2004-NC, o que não procede e
estaremos desconstruindo ao longo desta contestação.
A doutora ELA WIEKO WOLKMER DE CASTILHO, Procuradora Federal dos
Direitos do Cidadão, em sua manifestação sobre a desistência do Ministério
Público Federal da Ação Civil Pública que pretendia impedir a UFPR de
promover o Processo Seletivo 2005 com a reserva de vagas, assim se
pronunciou:
Em terceiro lugar, porque a Resolução n. 37/04 do COUN não viola os
princípios de isonomia e da razoabilidade, mas, ao contrário, concretiza o
princípio da igualdade material e neutraliza os efeitos de uma discri-minação
racial pela qual o Estado brasileiro é responsável.
Afirma o Procurador Pedro Paulo Reinaldin que o fator raça ou qualquer outro
que se distancie da aferição intelectual do candidato ao ingresso no ensino
superior, não se mostra adequado às finalidades da norma constitucional
que expressamente assegura a 'igualdade de condições para o acesso'
como princípio do ensino no Brasil. A seu ver as condições de acesso dos
afro-descendentes às universidades não são menores em decorrência de sua
descendência; a raça em nada interfere na possibilidade de êxito; o sucesso
no concurso para ingresso no ensino superior depende tão-só da
demonstração de conhecimento das matérias adquirido no ensino médio e
fundamental. Segundo ele, os dados estatísticos que demonstram o
reduzido número de universitários pardos e negros apenas comprovam que
pardos e negros não se saem bem, não por causa da cor, mas porque não
têm acesso à boa prestação do ensino fundamental e médio pelo Estado.
Perversa conclusão. A maioria pobre deste País, constituída por pardos e
negros, não pode ter acesso ao ensino superior público e gratuito. Os ricos,
sim, pois tiveram acesso ao ensino fundamental e médio privados. Assim se
mantém a estrutura de poder na sociedade brasileira e a desigualdade social.
O Estado brasileiro sempre negou, direta ou indiretamente, o acesso à
educação para negros [....]. [grifei]
Nem se há de falar que o programa da UFPR fira o princípio da proporcio-
nalidade, ao contrário ele foi atendido, vez que a Universidade, realizando
a primeira fase de forma universal ela procura compatibilizar o quesito
conhecimento com o programa de inclusão social e racial. O vestibular da
Universidade com cotas não desatende, com faz querer demonstrar A Autora o
Art. 208 V da CF (ingresso na Universidade segundo a capacidade de cada um),
mas apenas o interpreta segundo um juízo de proporcionalidade procurando
compatibilizá-lo com outros princípios da Constituição, como o Princípio da
Igualdade (material) de acesso à Universidade (Art. 206 I da CF) e o
Princípio da redução das desigualdades sociais (Art. 3 III da CF).
A política de cotas é uma política pública que nem de longe está em sentido
contrário a Constituição. Questiona-se, unicamente, a sua conveniência, ou
seja, se ela é realmente a melhor estratégia, mas nunca alguém em sã
consciência pode dizer que ela seja contrária a Constituição. Nesse sentido
a própria Autora, em argumentação alternativa, confirma essa assertiva,
deslocando, no entretanto para o Legislativo a competência para formulá-la.
160
A decisão do Presidente do Tribunal Regional Federal que suspendeu a

liminar dada na Ação Civil Pública reportada, diz que "até a presente data não
há uma definição sobre o polêmico tema". Não há, portanto e assim também
entendemos, argumento válido para sua não implantação que não ataque
seus fundamentos, qual sejam, política de promoção de igualdade. Os
dados que incluiremos neste documento darão a noção exata do que
significa promoção de igualdade, um dos objetivos da República e
encampado para a ação da UFPR. [grifos da procuradora]
Diante do exposto, a doutrina, a jurisprudência, entende que as Ações
Afirmativas de políticas de inclusão social e plano de cotas são legítimas, têm
aparato constitucional e infraconstitucional e não há argumento desfavorável a elas,

que serão sustentáveis diante de uma realidade que deve ser levada
em consideração.
O Brasil possui uma dívida imensa com os afro-descendentes e essa deve
ser paga, e a melhor forma que se apresenta na atualidade é por meio das Ações
Afirmativas de cotas raciais no ensino superior.
Marcos Augusto Maliska237 também fez uma análise a propósito da
constitucionalidade das cotas para negros em Universidades: informa que a
Constituição Federal há muito tempo procura trazer maneiras de concretizar a justiça

legal, ou seja, garantir direitos individuais e a justiça social, com a implementação dos
direitos sociais e atualmente se depara com a questão da justiça racial, conseqüência
da democratização primada pela CF/88.

Maliska acredita ser necessário trazer dados estatísticos sobre a condição
desfavorável do negro no Brasil.
Citando Luiz Felipe de Alencastro, leciona:
no Brasil pós-escravista predominou uma discriminação informal embaciada

por um processo amplo de mestiçagem. O fato de esse processo resultar de
um estatuto desigual em que o pai – na esmagadora maioria das vezes –
pertencia à comunidade dominante branca e a mãe à comunidade dominada
237 MALISKA, Marcos Augusto. Análise da constitucionalidade das cotas para negros em Universidades
Públicas. In: DUARTE, Evandro C. Piza; BERTÚLIO, Dora Lúcia de Lima; SILVA, Paulo Vinícius
Baptista (Coords.). Cotas raciais no ensino superior: entre o jurídico e o político. Curitiba:
Juruá, 2008. p.57.
161
negra não impediu que ele fosse generosamente celebrado em tese, prosa
e verso. Racionalizando as idéias de Gilberto Freyre, Darcy Ribeiro afirmou:
'No Brasil, a mestiçagem sempre se fez com muita alegria' [...] No Brasil,
permaneceu tudo igual e vieram os sustos das feias estatísticas que
desenham o quadro da desigualdade racial. [...] a USP realizou um censo
étnico entre seus 30.000 estudantes de graduação e constatou que há
apenas 1,3% de negros. Para desenhar a extensão do mal, cabe lembrar
outras estatísticas que já mencionei aqui. Nas 250 dioceses do país há
16.000 padres, dos quais 12.000 são brasileiros. Desses, menos de 1.000
são negros ou mulatos. [...] O que não dá mais é continuar no Brasil coma
política grotesca do 'deixar estar como está para ver como é que fica'.238
Outros dados são alarmantes, como, por exemplo, aqueles fornecidos pelo
IBGE: 45% da população brasileira forma a comunidade negra, desse total 18% é
analfabeta contra 8% dos brancos que compõem 53% da população branca.
Somado ao déficit da educação está a discriminação que a população negra sofre
no mercado de trabalho e na renda familiar.

Segundo Maliska, tratamento constitucional da sociobio-diversidade se
encontra amparado por três grupos de princípios:
a) Princípio da não-discriminação, que consiste no repúdio das teorias de

supremacia racial; b) Princípio do pluralismo/diversidade, que consiste na
defesa da diversidade como realização da dignidade humana e condição de
construção da identidade nacional; c) Princípio do combate à desigualdade,
que consiste na obrigação de combate às desigualdades reais que se
estabeleceram historicamente entre os diversos grupos raciais, mediante
prestações positivas por parte do Estado e da Sociedade.239
A propósito do primeiro grupo, a CF/88 proíbe a discriminação negativa –
Art. 3.o, inc. IV. Sobre o assunto manifestou-se o STF no caso Ellwanger (HC
82.424/RS)240. Conforme ficou pacificado, o Brasil aderiu a
tratados e acordos multilaterais, que energicamente repudiam quaisquer

discriminações raciais, ai compreendidas as distinções entre homens por
238 MALISKA, op. cit., p.59.
240 CRIME DE RACISMO e anti-semitismo: um julgamento histórico do STF: HC 82.424/RS. Brasília:

STF, 2004. p.8 e 57.
162
restrições ou preferências oriundas de raça, cor, credo, descendência ou

origem nacional ou étnica, inspiradas na pretensa superioridade de um povo
sobre o outro, de que são exemplos a xenofobia, negrofobia, islamafobia e
anti-semitismo.
O STF também reconheceu nessa decisão que
“a divisão dos seres humanos em raças resulta de um processo de

conteúdo meramente político-social. Desse pressuposto origina-se o
racismo que, por sua vez, gera a discriminação e o preconceito
segregacionista”.
Na expressão do ministro Celso de Mello,
a noção de racismo [...] não se resume a uma conceito de ordem estritamente

antropológica ou biológica, projetando-se ao contrário, numa dimensão
abertamente cultural e sociológica, além de caracterizar, em sua abrangência
conceitual ideológico, de dominação política e de subjugação social.
O segundo grupo dos princípios destacados por Maliska (pluralismo/
diversidade), é de extrema importância para a interpretação adequada da constitu-

cionalidade das políticas de cotas.
Refere-se ao reconhecimento das diferenças entre as pessoas, levando em
consideração as condições para o desenvolvimento da personalidade dentro da sua
diversidade e, em relação ao negros, não ignorando o passado marcado por uma
escravidão que acabou determinando toda a estrutura hierárquica da sociedade.
Em relação ao terceiro grupo de princípios (combate às desigualdades),
argumenta que esse está ligado com o segundo grupo, pois, visa oportunizar que o
segmento seja contemplado com a identificação social digna, quer dizer, a CF/88
procura formas para que o reconhecimento seja concluído com políticas públicas
que proporcionem a todo agrupamento social dignidade humana.
As Ações Afirmativas de políticas de cotas pretendem combater o que se
convencionou chamar de "embranquecimento" da população, ou seja, objetiva
preservar o pluralismo, conforme Art. 3.o da CF/88, vale dizer, "o índio tem direito de
163
ser índio e o negro de ser negro"241. Para isso é preciso criar formas de assegurar
condições aos negros e índios para competirem com igualdade nas áreas tidas
duras com o brancos.
A melhor forma de inclusão social é o acesso à educação e no Art. 206, inc.
I da CF/88. É relevante destacar a "igualdade de condições para acesso e permanência

na escola", que, segundo Maliska242, essa igualdade com certeza é referente à
igualdade material, "trata-se, agora, de uma igualdade através da lei, uma igualdade
que é buscada pela lei por meio da regulação diferenciada das situações desiguais".
Para ele, a "igualdade jurídica abstrata é substituída pelo inverso desta afirmação e
pela confirmação de que as desigualdades devem encontrar na Constituição e nas
leis, instrumentos de libertação e não de opressão".

A CF/88 visa promover a justiça social e segundo o Art. 208, inc. V, o Estado tem o
dever de fornecer educação, e, só será concreto se for garantido o acesso a todos,
e acesso aos níveis de educação superior, de pesquisa e de criação artística, assim
por diante.
Se o Brasil pretende formar uma sociedade mais justa, solidária e igualitária,
precisa de programas de Ações Afirmativas, e essas políticas públicas para grupos
marginalizados têm amparo no texto constitucional. Como já visto, também têm
amparo nos compromissos internacionais firmados pelo Brasil. Na já referida
"Declaração de Durban", da qual o Brasil é signatário, está disposto no Art. 108:
Reconhecemos a necessidade de se adotar medidas especiais ou medidas

positivas em favor das vítimas de racismo, discriminação racial, xenofobia e
intolerância correlata com o intuito de promover sua plena integração na
sociedade. As medidas para uma ação efetiva, inclusive as medidas sociais,
devem visar corrigir as condições que impedem o gozo dos direitos e a
introdução de medidas especiais para incentivar a participação igualitária de
todos os grupos raciais, culturais, lingüísticos e religiosos em todos os
setores da sociedade, colocando a todos em igualdade de condições.
Dentre estas medidas devem figurar outras medidas para o alcance de

164
representação adequada nas instituições educacionais, de moradia, nos

partidos políticos, nos parlamentos, no emprego, especialmente nos
serviços judiciários, na polícia, exército e outros serviços civis, os quais em
alguns casos devem exigir reformas eleitorais, reforma agrária e campanhas
para igualdade de participação;
É importante lembrar que Tratados Internacionais de Direitos Humanos

firmados pelo Brasil, de acordo com o Art. 5.o, § 2.o da CF/88, têm força consti-
tucional, sendo assim, as Ações Afirmativas de inclusão racial, mais uma vez
encontram respaldo com força constitucional para existirem.
Do exposto, reitera-se que o sistema de cotas implantado na UFPR resultou

de uma ampla mobilização em torno da adoção do Plano de Metas para inclusão
social e racial. Ademais, esse plano foi construído com o apoio incondicional de
todos os segmentos que compõem a universidade (UFPR); docentes e discentes

debateram junto ao Conselho Universitário as chamadas Ações Afirmativas, implantadas
por meio da Resolução n.o 37/04 do Conselho e do Edital n.o 001/2004 – NC. Um dos
marcos da adoção desse sistema foi o julgamento no TRF 4.a Região que suspendeu a
liminar concedida pelo juízo de 1.a instância, firmando assim jurisprudência, autos
n.o 2004.04.01.0546758/PR. O presidente daquela Corte entendeu [...] que a UFPR
teria autonomia administrativa, como lhe confere a Constituição Federal no Art. 207
agindo acertadamente ao expedir edital, referente ao vestibular de 2005, ou seja, a
instituição de ensino, dentro das condições existentes, possuía legitimidade para

estabelecer e implementar programas de inclusão social, onde a inclusão racial está
posta como determinante.
O caráter de autonomia da Universidade, mencionado anteriormente, foi
confirmado a partir do dispositivo estatutário da Instituição de Ensino, no seu Art. 23,
que trata das atribuições do Conselho Universitário, entre as quais: I - Exercer
jurisdição superior e traçar política geral da Universidade. Tal dispositivo deve ser
interpretado em conjunto com o Art. 53, "Que dispõe sobre o exercício da autonomia
Universitária," IV - Fixar número de vagas de acordo com a capacidade institucional

e as exigências do seu meio" .
165
E com base no Art. 22, XXXIV da Lei n.o 9394/96 (Lei de diretrizes e Bases
da Educação).
As Ações Afirmativas são políticas que se referem à ocupação de vagas
temporárias de combate às desigualdades, que são implementadas segundo os
interesses e a autonomia universitária, cabendo assim as universidades ditar as

regras de acesso aos seus cursos de graduação.
Em pesquisa realizada neste trabalho não há registro de conflito entre a Lei
de Diretrizes de Base da Educação e processos seletivos das Instituições de Ensino
Federais.
Assim, as referidas Ações estão de acordo com a Constituição Federal, em
sintonia com o interesse do Estado em diminuir as desigualdades sociais em seu Art.
3, III da CF. Não tendo o condão de violar o princípio de isonomia e razoabilidade,

efetiva por completo o princípio da igualdade material de acesso à Universidade (Art.
206, I da CF) de modo a neutralizar discriminação racial e o racismo, que é de
responsabilidade do Estado brasileiro.
No entender de vários doutrinadores, o pensamento atual caminha por
considerar que a função das Ações Afirmativas é tratar de modo distinto pessoas
que estão em situação distinta, provendo assim a igualdade material.

166
CONSIDERAÇÕES FINAIS
O fenômeno do racismo e da discriminação racial tem sua origem na
formação histórica nacional. As práticas escravocratas incutiram feridas profundas
no imaginário brasileiro; anos se passaram e nada se modificou. Hoje, em função da

necessidade de adaptar-se às relações internacionais, o governo federal vem
recomendando e sugerindo que os grupos sociais se mobilizem no sentido de exigir
que as Ações Afirmativas sejam efetivadas.
No âmbito internacional, as Ações Afirmativas já foram reconhecidas como
instrumentos imprescindíveis de políticas públicas, a exemplo do ocorrido na
sociedade norte-americana desde a década de 1960. Nos EUA, a mobilização

nacional para a implementação de práticas isonômicas está respaldada por um
conjunto de proposições, leis, emendas constitucionais e decisões judiciais.
No Brasil, as políticas de Ações Afirmativas são recentes e passaram a ser
recepcionadas de forma tímida e com limitações. Tanto é assim que as Ações
Afirmativas estão restritas à representação percentual das minorias e não constituem
políticas públicas de amplo alcance, para efetivamente, provocar a transformação
da sociedade brasileira, como ocorreu, de forma parcial, entre os norte-americanos.
Nesse contexto, as cotas de reserva de vagas nas universidades brasileiras
foram transformadas em Ações Afirmativas ganhando mais impulso nesta década.

Após a Conferência de Durban em 2001, alguns órgãos e entidades se mobilizaram
na produção de mecanismos institucionais de redução de discriminação social e
racial. Instituições como UnB, UERJ e a UFPR iniciaram, no Brasil, a efetivação
dessas medidas. Nesse processo, constata-se que a vontade política dos seus
dirigentes assume caráter decisivo. No caso da UFPR, a atuação firme de seus

dirigentes em institucionalizar a reflexão sobre o racismo no ensino superior foi
determinante não apenas para a adoção do sistema de cotas, mas também para sua
legitimação como instrumento de ação universitária.
167
Verifica-se, assim, que o processo de implantação das cotas em muitos
casos está sujeito a ações subjetivas dos gestores. É necessário considerar a
presença de condições objetivas favoráveis (históricas e sociais).
Para se avançar nesse processo, faz-se necessária uma política de
Estado, em que as tarefas e os encargos estejam previamente definidos de modo a

impedir casuísmos. Na outra ponta, é preciso total comprometimento dos cotista
para que o programa se fortaleça e assuma dimensões cada vez mais amplas.
Vale notar que até o presente momento não foram estabelecidas regras para
estruturar as Ações Afirmativas; têm-se somente ações isoladas, não-integradas
sistematicamente, em uma estratégia nacional de acessibilidade universal
à educação.
Cabe refletir sobre uma unificação dos programas, de maneira a enfatizar a

contribuição para construção da nação e os ganhos políticos, sociais e econômicos
para todos os brasileiros em razão das políticas adotadas.
De qualquer forma, o debate sobre a adoção das cotas nas Universidades
colocou na agenda nacional o fenômeno social da discriminação racial e do racismo.
A mídia – escrita e televisiva – freqüentemente, reascende a polêmica entre as
Ações Afirmativas e cotas a serem implementadas em prol dos afro-descendentes
(negros e pardos). Mas o maniqueísmo nesses meios está sempre presente e para
citar alguns argumentos contrários temos: "O Brasil vai viver um conflito racial"; "no
vestibular o que vale são os méritos dos candidatos"; "a entrada de negros nas
universidades irá baixar a qualidade de ensino"; "as cotas são medidas
inconstitucionais".
Entretanto, não se pode ignorar que historicamente o racismo, o preconceito
e a discriminação racial foram originados no processo de colonização brasileira, quando
o regime escravocrata se desenvolvia entre nós. Após a abolição da escravatura
houve por parte dos governantes, uma indisfarçável preferência em prol dos
imigrantes europeus. Passadas várias décadas, as condições de miséria, abandono
e exclusão social dos negros, permanecem as mesmas, conforme revelam as

168
pesquisas mencionadas ao longo do trabalho. Em 1988, com a promulgação da CF,
novas regras e princípios foram admitidos em nosso ordenamento jurídico, bem como
leis ordinárias passaram a vigorar no país de modo a reprimir as práticas racistas e
discriminatórias.
Está estabelecido na Constituição que as universidades públicas são autônomas,

podem estabelecer os seus programas de inclusão dos alunos e implementar ações
de cotas conforme o apropriado. Em muitas universidades os programas são carentes
de recursos e não envolvem a coletividade.
Vale ressaltar que, diante da realidade nacional, não se pode imaginar
uma igualdade formal positivada, deve-se almejar uma isonomia material para que
os mais necessitados sejam incluídos de fato, como se pode constatar em relação
às experiências de Ações Afirmativas de gênero, ou mesmo quanto aos programas

de inclusão social reservados aos portadores de necessidades especiais. Nos últimos
anos, os argumentos contrários não evoluíram e os tribunais têm se manifestado no
sentido de declarar as cotas raciais como programas legais e de acordo com as
legislações estabelecidas no país, como se infere da leitura de vários acórdãos dos
tribunais brasileiros.
É de fundamental importância a reunião de esforços entre a comunidade,
organismos governamentais e setores privados da economia de modo a se instalar a
solidariedade no sentido de incluir socialmente os negros e pardos, pois a

universidade é um local de transformação, um centro de pesquisa e ensino voltado
para a diversidade.
A análise da Ações Afirmativas deve orientar-se no sentido de que as
medidas a serem aplicadas nas universidades não podem se utilizadas como uma
reação de defesa para erros do passado e na formação da política de
industrialização, bem como no presente e futuro tendo em vista o processo de
globalização. As medidas devem ser pró-ativas de modo a envolver a todos os

órgãos e instituições de ensino, desde o ensino fundamental e médio, passando,
169
inclusive, pelos cursos profissionalizantes. Dessa maneira, a desigualdade racial e o
racismo serão combatidos em várias frentes e de forma coletiva.
O tema das políticas de Ações Afirmativas e adoção de cotas nas
Instituições Públicas de Ensino Superior no Brasil carece de estudos e pesquisas
mais elaborados. A literatura americana a esse respeito ainda é pouco traduzida em

nosso país, em razão do desinteresse das editorial sobre o tema. Diante disso, este
trabalho apresenta lacunas também em função da limitação de títulos e periódicos
que de forma singular abordem o tema do racismo e da discriminação nacional. Ainda
assim, a intenção foi realizar uma pesquisa no sentido de criar mecanismos atuais
para se combater a discriminação e o racismo no pais, mediante a adoção das
políticas públicas de inclusão social e racial. De resto, tinha-se presente que o tema
se reveste de grande complexidade, dada a necessidade de recorrer a diferentes

campos do conhecimento para desvelar as questões que envolvem o racismo, as
desigualdades sociais e a promoção da igualdade material na construção de Estado
Democrático de Direito.
Nesse sentido, a contribuição deste estudo consiste na sistematização dos
mecanismos legais que o Estado brasileiro formou para implementar as políticas de
Ações Afirmativas, dispositivos Constitucionais e infraconstitucionais, bem como as
normas que estabeleceram as políticas na UFPR, seus dispositivos pertinentes.
No âmbito internacional, as políticas públicas de Ações Afirmativas constituem

as formas mais eficazes de inclusão e mobilidade social. Os organismos estrangeiros
incentivam a sua adoção por entenderam que, em todos os Estados onde são
aplicados, os níveis de desigualdade social e os conflitos raciais foram amenizados
de forma a tornar mais harmônica a convivência entre os diferentes grupos.
No Brasil, para que se obtenham os mesmos resultados, tais políticas
devem vir associadas a outras medidas de cunho social, universalistas, bem como,
envolver, também, estabelecimentos de ensino privado, empresas, governos

estaduais, as municipalidades, os Poderes da República e as organizações
governamentais e, também para sua consolidação como instrumento de política

170
pública voltado para a plena eficácia ( efetividade social ) do Princípio Constitucional
da Igualdade.
171
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http://www.neppi.org/anais/textos/pdf/acoes_afirmativas_politica_cotas.pdf
http://www.ibge.gov.br/ibgeteen/datas/discriminacao/cenferenciadedurban.html

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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARANÁ

ANDRÉ LUIZ NUNES DA SILVA

AÇÕES AFIRMATIVAS E COTAS RACIAIS NA UNIVERSIDADE:

AÇÕES AFIRMATIVAS E COTAS RACIAIS NA UNIVERSIDADE:

Dissertação apresentada como requisito

Orientador: Prof. Dr. Manoel Eduardo Alves

ANDRÉ LUIZ NUNES DA SILVA

AÇÕES AFIRMATIVAS E COTAS RACIAIS NA UNIVERSIDADE:

UMA VIA DE PROMOÇÃO DA IGUALDADE MATERIAL

Dissertação aprovada como requisito parcial para a obtenção do grau de

Orientador: Prof. Dr. Manoel Eduardo Alves de Camargo e Gomes

Aos companheiros Gabrielle S. Leiner e ao Marco Antonio Aranha, pelo

Aos dirigentes das Faculdades Campo Real – Guarapuava/Pr, pela força

Aos militantes do movimento social negro de Curitiba, meus cumprimentos

Aos meus irmãos e professores Newton Filho e Maria Regina, pelo

De forma muito especial, à Prof.a Antônia Schwinden, que foi decisiva na

Particular agradecimento ao meu orientador Prof. Dr. Manoel Eduardo

Curitiba, inverno de 2008.

Andre Luiz Nunes da Silva

Palavras-chave: igualdade material, ações afirmativas, cotas raciais.

Key-words: material equality; affirmative actions; racial quotas.

CAPÍTULO 1 - A ESCRAVIDÃO NO BRASIL E O RACISMO ....................................... 15

1.1 A ESCRAVIDÃO COMO BASE DA ECONOMIA COLONIAL .............................. 15

1.2 MUDAM OS CICLOS ECONÔMICOS, PERMANECE O SISTEMA

1.3 A CONSTRUÇÃO DO RACISMO E DA DISCRIMINAÇÃO RACIAL NO

CAPÍTULO 2 - O PRINCÍPIO DA IGUALDADE E A DISCRIMINAÇÃO RACIAL ........... 56

2.1 A RECEPÇÃO CONSTITUCIONAL DO CONCEITO DE IGUALDADE ................ 56

2.1.1 Igualdade Formal e Igualdade Material ............................................................. 64

2.1.2 Princípios Constitucionais ................................................................................. 68

2.2 DISCRIMINAÇÃO E RACISMO ........................................................................... 71

2.3 GARANTIAS CONTRA A DISCRIMINAÇÃO RACIAL ......................................... 76

2.3.1 Legislação Antidiscriminatória Anterior à Constituição de 1988 ......................... 76

2.3.2 A Constituição Brasileira de 1988 ...................................................................... 79

2.3.3 A Legislação Antidiscriminatória Pós-Constituição Federal de 1988.................. 81

CAPÍTULO 3 - AÇÕES AFIRMATIVAS .......................................................................... 85

3.1 A IMPLEMENTAÇÃO DAS AÇÕES AFIRMATIVAS NOS ESTADOS

UNIDOS DA AMÉRICA ....................................................................................... 85

3.2 AÇÕES AFIRMATIVAS NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO ............ 100

4.1 AÇÕES AFIRMATIVAS NAS UNIVERSIDADES ................................................. 122

CONSIDERAÇÕES FINAIS ............................................................................................ 166

REFERÊNCIAS .............................................................................................................. 171

O presente estudo trata do fenômeno das ações afirmativas como a reserva

de cotas sociais e raciais adotadas em algumas instituições de ensino superior do

Brasil, universidades públicas e gratuitas, em especial das medidas estabelecidas na

públicas constituem uma promoção da igualdade material e se sua aplicação contribui

para a redução das desigualdades e do racismo perpetrado contra os afro-descendentes

(negros e pardos) na sociedade brasileira.

As Ações Afirmativas foram introduzidas nos EUA a partir da década de 1960,

quando as discussões travadas no âmbito político, legislativo e jurídico resultaram em

um conjunto de medidas, atos e decisões voltados a combater as práticas racistas e

levaram o Poder Executivo Federal Americano a editar as "executive orders"1, que

deram início a uma grande mobilização que envolveu os movimentos sociais, o

Federais dos estados-membros e as decisões da Suprema Corte Americana para a

afetiva aplicação das medidas proposta na época.

Os Estados Unidos procuravam dessa forma resgatar a dívida social para

escravocrata, repleto de injustiças. Com efeito, às medidas adotadas na década de

promoção da qualidade de ensino, o acesso à educação e ao trabalho. Não há

significativo em relação à qualidade de vida, ao bem-estar e à garantia de cidadania

a boa parcela dos negros norte-americanos.

Assim, as Ações Afirmativas podem ser consideradas como um salto de