Manual de Contestação
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DA CONTESTAÇÃO
Sumário: 7.1 Conceito / 7.2 Conteúdo da contestação / 7.3 Requi-
sitos da contestação / 7.4 Questões que devem ser ventiladas
como preliminares na contestação / 7.4.1 Inexistência ou nulidade
da citação 7.4.2 Incompetência absoluta / 7.4.3 Inépcia da inicial
7.4.4 Perempção / 7.4.5 Litispendência / 7.4.6 Coisa julgada
7.4.7 Conexão / 7.4.8 Incapacidade da parte, defeito de represen-
tação ou falta de autorização / 7.4.9 Convenção de arbitragem
7.4.10 Carência da ação / 7.4.11 Falta de caução ou de outra
prestação, que a lei exige como preliminar / 7.5 Da defesa de
mérito / 7.5.1 Defesa indireta de mérito / 7.5.2 Defesa direta de
mérito / 7.6 Defesas admissíveis depois da contestação / 7.7 Prazo
para contestação / 7.8 Conclusões da contestação / 7.9 Réplica
ou impugnação do autor.
7.1 CONCEITO
“Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor não poderá,
sem o consentimento do réu, desistir da ação” (§ 4.º do art. 267, do CPC).
“O direito de desistência da ação apenas encontra oposição na vontade da
outra parte de ver julgada a lide, quando oferecida contestação” (in RT
645/98). Antes da resposta do réu, portanto, o autor pode desistir da ação
unilateralmente e, com isso, dar causa à extinção do processo; depois de
apresentada a defesa, tem o réu direito a uma decisão de mérito e a
desistência só se consumará se o réu consentir. “Não pode o autor desistir
da ação sem o consentimento do réu, se já houve resposta” (in RT 598/73).
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Preclusão = perda de uma determinada faculdade processual civil, ou pelo não
exercício dela na ordem legal.
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Humberto Theodoro Júnior, ob. e vol. Cits., p. 403
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Humberto Theodoro Jr., Curso de Direito Processual Civil, vol. I, 25.ª, ed., p.
378.
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Comentários ao Cód. de Processo Civil, 1975, vol. III, p. 266.
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Escreve Hélio Sodré: “Pode-se dizer que direitos indisponíveis são os direitos
essenciais da personalidade, também chamados fundamentais, absolutos,
personalíssimos, eis que inerentes da pessoa humana. Entre os direitos
fundamentais do ser humano devem figurar, em primeiro plano, o direito à vida, o
direito à liberdade, o direito à honra, o direito à integridade física e psíquica...
Numerosos direitos personalíssimos podem juntar-se aos já citados, como, p. ex.,
o direito ao estado civil, o direito ao nome, o direito à igualdade perante a lei, o
direito à intimidade, o direito aos alimentos, o direito à inviolabilidade de
correspondência... Conforme, de resto, prescreve o art. 1.035 do CC, só com
referência a direitos patrimoniais de caráter privado se permite a transação...
Conseqüentemente, direitos indisponíveis são todos aqueles que não possuem um
conteúdo econômico determinado...” (Manual Compacto de Direito, p. 217).
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Ob. e vol.cits., p. 377.
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Ob. e vol. Cits., p. 253
82
Idem, p. 250
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7.4.4 Perempção
7.4.5 Litispendência
A reprodução de uma ação já anteriormente ajuizada (§ 1.º do
art. 301), dá origem à litispendência, que é matéria que figura como
preliminar de contestação e provoca a extinção do processo sem
julgamento do mérito. Portanto, a lei processual proíbe a duplicidade
concomitante de processos que tenham por objeto a mesma lide. O
reconhecimento da litispendência significa, pois, a extinção do processo,
exatamente para evitar a ocorrência de mais de um julgamento.
É preciso não esquecer que, a litispendência só ocorrerá se a
ação então proposta em relação à que está em curso, tenha tríplice
identidade: a identidade das partes, da causa de pedir e do objeto (§ 2.º do
art. 301 do CPC). Veja, a propósito, a seguinte ementa de certo acórdão:
"Não há litispendência entre ações de usucapião e divisória" (in RT
490/63), pois são diferentes os objetos de cada uma das ações.
Na ação de usucapião, o autor pede que lhe seja reconhecido o
domínio de um imóvel, ao passo que na divisória, o que se pretende é a
divisão de um imóvel maior.
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7.4.7 Conexão
Não é sempre que a alegação de uma preliminar implica
extinção do processo sem julgamento do mérito. Há casos, como o da
conexão, em que o réu visa ao seu deslocamento para outro juízo. Ora,
"havendo conexão ou continência, - diz o art. 105 do CPC - o juiz, de
ofício ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a
reunião de ações propostas em separado, a fim de que sejam decididas
simultaneamente". (Sobre o problema da conexão, consultar nosso
primeiro volume, cap. 23).
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Antônio Cláudio da Costa Machado, ob. cit., p. 242.
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Processo Cautelar, 7.ª ed., Ed. Universitária de Direito, S. Paulo, p. 269.
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O princípio da eventualidade exige a dedução de todas as matérias de que o
demandado disponha, no momento da resposta (in RT 719/157).
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JURISPRUDÊNCIA
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