FUNDAMENTOS Y PRINCIPIOS DEL

DERECHO DE FAMILIA

Lucía Rizik Mulet

Abogada, U. Chile
 OBJETIVO DEL CURSO

Conocer y revisar críticamente:

Los fundamentos del Derecho de familia y sus
instituciones.
Los principios que inspiran el ordenamiento
jurídico en materia de derecho de familia.
Las distintas manifestaciones de dichos
principios en las instituciones del Derecho de
familia.
 FAMILIA

Fisionomía de la Funciones que se le

familia nuclear atribuyen
Monogamia Da coherencia a
dinámicas sociales
Libre elección del
Modela nuestras
compañero/a
acciones, hábitos y
sentimental valores
Cuidado y educación Proyecta el futuro a
de los hijos través de los nexos
entre hijo y progenitor.
 FAMILIA

La familia europeo En la familia

occidental se latinoamericana
caracteriza por ser: confluyen realidades
Neo-local sociales que modifican
Espacio privado sus características
Reproductor del
orden social
 NACIMIENTOS Y TASA DE FECUNDIDAD

244.670 nacimientos La tasa global de

en año 2015. fecundidad (TGF)
Entre 1990 y 2005, el interpretada como el
número de nacimientos número promedio de
anuales disminuyó un hijos por mujer,
25%, tendencia que se experimentó una baja
mantuvo hasta el 2009, desde 5,5 en 1960 a
produciéndose un leve 1,8 en 2015,
incremento, hasta presentando valores
elevarse a un poco mas por debajo del nivel de
de 252 mil reemplazo desde el año
nacimientos. 2001.
 NIVELES DE FECUNDIDAD A NIVEL
GEOGRÁFICO
Magallanes
Los Ríos
La Araucanía
Biobio
Metropolitana
Valparaíso
Aysén
Los Lagos
Maule
O´Higgins
Coquimbo
Atacama
Antofagasta
Tarapacá
Arica Parinacota
0 0.5 1 1.5 2 2.5
 ALGUNOS DATOS QUE PERFILAN LA
DIVERSIDAD FAMILIAR
 En 1975, las mujeres de 20  Los hogares
a 24 años representaban el
latinoamericanos tipo
31,7% del total de madres.
 En 2015 esa participación nuclear biparental
se redujo a un 22%. En representaban un
contraposición, las mujeres 51,7% en 1990.
del grupo 30 a 34 años  Al 2008, bajaron a un
constituían el 15,1% del
total de madres al inicio 42,2%,
del período, mientras que incrementándose los
en 2015 su participación hogares
aumentó a un 23,5%.
monoprentales con
jefatura femenina.
Grupos de 20 a 24 y 25 a 29
años han visto reducida su
participación porcentual en el
total de padres.
Grupos de 30 a 34 y 35 a 39
años aumentaron su
participación, pasando de un
19,6% y un 10,8% en 1975 a un
LOS
23,9% y un 16,8% en 2015, PADRES
respectivamente.
Aumento en el porcentaje de
padres menores (15 a 19 años),
quienes transitaron de un 3,8%
en 1975 a un 5,6% en 2015.
 NUPCIALIDAD Y EDAD MEDIA AL
MATRIMONIO
 Matrimonios entre solteros: un
Matrimonios el año 2015 48,3% de los hombres solteros
menores de 30 años contrajo
Soteros/solteras matrimonio con mujeres solteras y
Divorciado/soltera un 61% de las mujeres solteras
Divorciada/soltero menores de 30 años se casó con
hombres solteros.
Divorciado/Divorciado
 En el grupo etario de 30 a 39 años,
7,
estos porcentajes se redujeron a un
9 4,7 41 ,1% y a un 32,1%,
10,9 respectivamente.
 La distribución por edades fue a
los 29 años en el caso de ellos y a
los 26 en el caso de ellas.
71%  En matrimonios de solteros con
divorciadas el 70% de estos
matrimonios se contrajeron cuando
ellas y ellos tenían entre 30 y 49
años.
SENTENCIAS DEFINITIVAS DE DIVORCIO
2015
Divorcio culposo (1.052)

Divorcio unilateral
Divorcio por mutuo (23.685)
acuerdo (25.304)
VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

Procedimientos terminados 2015

7%
14%
Tribunales especial-
izados en familia
Tribunales de Letras con
competencia en familia
tribunales de garantía

79%
 RED DE PROTECCIÓN SENAME

 La mayoría de los ingresos

Estadística por sexo
son de niños que van de
los 4 a los 17 años.
 Las principales razones
por las que ingresaron a la
red Sename son:
HOMBRES  Víctimas de maltrato
MUJERES 44.480
48.121  Inhabilidad de uno o
ambos padres
 Víctimas de abusos sexual
 Medidas de prevención
 Medidas de protección
 PERSPECTIVA PSICOLÓGICA DE LA
FAMILIA
Re l a c i o n e s f u n d a m e n t al e s e n e l p r o c e s o
Es el cúmulo de de desarrollo de la personalidad:
relaciones de  P r o p o r c i o n a a s u s m i em b r o s s e g u r i d ad
e n e l c a m p o a fe c t i vo
consanguinidad y  P r e p a r a a s u s i n te g r an te s p ar a e l
d e s a r r o l l o d e p r o c es o s ad a p t at i vo s
afecto integradas en  C r ea h á b i to s c o t i d i an o s y d e m an ej o
forma principalmente conductual con r e s p o n s ab i l i d a d ,
m a n e j a r b a j o es q u em as ad e c u ad o s l as
sistemática, por lo que c r i s i s , a n g u s t i a y en g en er al d e l
m a n e j o d e em o c i o n e s y f r u s t r ac i o n e s a
considera un t r av é s d el a u to c o n t r o l
subsistema social que  D i r i g e e l d e s a r r o l l o p e r s o n al h ac i a l a
i n d ep e n d en c i a
hace parte del macro  Canalizar e n er g í as y m an ej a r
impulsos, la violencia y el
sistema social a u to r i t a r i s m o
denominado sociedad.  P r ote g e r a to d o s s u s m i e m b r o s
 Prepararlos para la independencia a
t r av é s d e l a ed u c ac i ó n y el r es p e to .
 PERSPECTIVA JURÍDICA DE LA FAMILIA

 La familia se encuentra Lo s o bj eti vos de l a fa m i l i a a ctua l ,

de s de un pun to de v i s ta l e g a l s on ,
supeditada a la normativa e n tre otro s :
y al momento histórico. En  Re co n oce r l os a cue rdos y ro l e s de
consecuencia, es dinámica pa dre s e h i j os e n tre s i y con e l
con texto e n l a e s fe ra m utua de l a
y está en constante re s pon s a bi l i da d
evolución.  D i fe re n ci a r y re s peta r l o s de re c h os
 En de todo s l o s m i e m bros de l a
algunos casos el s o ci e da d h a ci e n do di s ti n ci ón e n tre
concepto de familia, o su l o s m i e m bros po r e da d, fun ci on e s ,
contenido, límites y/o ubi ca ci ón e i n te re s e s
 Ide n ti fica r y cum pl i r l o s de be re s
alcances, se encuentran q ue le corre s po n de n a s us
consagrado en la m i e m bros e n s u con texto
Constitución Política. Un  As um i r la com un i ca ci ón com o
pri n ci pa l h e rra m i e n ta de
ejemplo es el caso preve n ci ón y m a n e j o o s ol uci ón de
colombiano . con fli ctos .
FAMILIA EN LA CONSTITUCIÓN CHILENA

Art. 1 inc. 2°. La familia ¿Cuál es el

es el núcleo fundamental alcance de las
de la sociedad. afirmación
Art. 1 inc. 5°. Es deber establecida en
del Estado resguardar la el artículo 1 inc.
seguridad nacional, dar 2°?
protección a la población
y a la familia, propender
al fortalecimiento de ésta
 REGULACIÓN DE LA FAMILIA EN EL
DERECHO INTERNACIONAL
En el derecho internacional de los derechos humanos, el
derecho a la familia y su protección es reconocido en
instrumentos jurídicos de carácter internacional de Naciones
Unidas, la Organización de Estados Americanos la Organización
Internacional del Trabajo o el Consejo de Europa por nombrar
algunos organismos.

¿Hay algún instrumento jurídico

internacional que incluya un concepto
de familia?
 REGULACIÓN DE LA FAMILIA EN EL
DERECHO INTERNACIONAL
El único parece ser el establecido en el Ar t.
4 de la Convención Internacional sobre la  La
Protección de los Derechos de todos los
Trabajadores Migratorios y de sus Convención
Familiares: fue
A los efectos de la presente Convención, el
término "familiares" se refiere a las aprobada
per sonas casadas con trabajadores
migratorios o que mantengan con ellos una
por la ONU
relación que, de conformidad con el en 1990.
derecho aplicable, produzca efectos
equivalentes al matrimonio, así como a los  Chile lo
hijos a su cargo y a otras per sonas a su
cargo reconocidas como familiares por la
ratificó el
legislación aplicable o por acuerdos 2005.
bilaterales o multilaterales aplicables
entre los Estados de que se trate.
 REGULACIÓN DE LA FAMILIA EN EL
DERECHO INTERNACIONAL
Para Sainz Caballero, existe Razones
bastante tolerancia en NU  Se correría el riesgo de
sobre el concepto de familia. prejuzgar alguna
En lugar de una familia situación, excluyéndola
modelo se suele tomar como del ámbito de las
referencia modelos de relaciones familiares y
familia. No existe un
dejándola sin protección.
enfoque unidireccional ni
una definición estricta de la  Esta amplitud en la forma
institución. de entender el término
familia ha sido muy
criticada desde distintas
¿Por qué no hay un instancias, especialmente
concepto de familia? desde la Santa Sede.
 REGULACIÓN DE LA FAMILIA EN EL
DERECHO INTERNACIONAL

Contenido y alcance de familia

Interpretativo Jurisprudencial

Comité
Comité Tribunal
CEDAW Derechos Corte IDH
DDHH Europeo
del Niño
 REGULACIÓN DE LA FAMILIA EN EL
DERECHO INTERNACIONAL
Ar tículo 5 CDN Para el Comité CDN, familia
Los Estados Par tes respetarán aquí se refiere a una variedad
las responsabilidades, los de estructuras que pueden
derechos y los deberes de los ocuparse de la atención, el
padres o, en su caso, de los
cuidado y el desarrollo de los
miembros de la familia ampliada
o de la comunidad, según niños pequeños y que
establezca la costumbre local, de incluyen a la familia nuclear,
los tutores u otras per sonas la familia ampliada y otras
encargadas legalmente del niño modalidades tradicionales y
de impar tirle, en consonancia modernas de base
con la evolución de su facultades, comunitaria, siempre que
dirección y orientación
sean acordes con los
apropiadas para que el niño
ejerza los derechos reconocidos derechos y el interés superior
en la presente Convención. del niño.
 MARCO JURÍDICO DE LA FAMILIA Y SU
PROTECCIÓN EN EL SISTEMA
INTERAMERICANO

Instrumentos Internacionales Instrumentos regionales

 Declaración Univer sal de  Declaración de
Derechos Humanos: ar ts. 16 y 25
 Pacto Internacional de Derechos Derechos y Deberes del
Civiles y Políticos, ar t. 17 y 23 Hombre
 Pacto DESC, ar t. 10
 CEDAW, ar ts. 5 b) y 16
CADH, art. 11, 17 y 19
 Convención Internacional sobre la Protocolo de San
Protección de los Derechos de
todos los Trabajadores Salvador, art. 16
Migratorios y sus familiares, ar ts.
4, 44, 45 y 50
 CDN, preámbulo, ar t. 5, 9, 16, 1 8
 MARCO JURÍDICO DE LA FAMILIA Y SU
PROTECCIÓN EN EL SISTEMA
INTERAMERICANO
 Corte IDH: el término familiares debe
entenderse en sentido amplio, que abarque a
todas las personas vinculadas por un
parentesco cercano.
 A partir de éste concepto, en el caso
Aloeboetoe Vs. Surinam, la Comisión IDH
consideró que bajo ciertas circunstancias el
concepto de familia en un sentido amplio,
podía incluir a la comunidad aldeana y al
grupo tribal, y solicitó la indemnización del
daño moral sufrido por la comunidad aldeana
y el grupo tribal por la desaparición y
posterior ejecución de varios de sus
miembros, ya que en la sociedad maroon
tradicional, a la que pertenecían las víctimas.
La Corte IDH no acogió los argumentos.
DERECHOS Y DEBERES DE LA FAMILIA EN
EL SISTEMA INTERAMERICANO
 Derecho a constituir una familia
 Derecho a la intimidad y a la vida familiar
 Derecho a un nivel de vida adecuado para la persona y su
familia
 Derecho a decidir el número y espaciamiento de los hijos
 Protección de la maternidad
 Derecho al nombre propio
 Igualdad de los hijos
 Derecho de los niños y niñas a vivir y recibir protección de la
familia
 Derecho de los padres a que sus hijos reciban la educación
religiosa conforme a sus convicciones
 Derecho a la formación especial de familiares de “minusválidos”
 PROTECCIÓN DE LA FAMILIA A TRAVÉS DE
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Protección Jurídica de niños Otros temas de familia

 E l C o nve n i o d e L a H aya d e 2 9 d e  Convenio de 13 de enero de
m ayo de 1993 r e l a t i vo a la
P r ote c c i ó n del Niño y a la
2000 sobre Protección
C oo p e r a c i ón e n Ma te r i a d e A d o p c i ó n Internacional de los Adultos
In te r n a c i on a l . C h i l e a d h i r i ó e n 1 9 9 9 .  Convenio de 1 de agosto de
 E l C o nve n i o d e 2 3 d e n ov i e m b r e d e
2 0 07 s o b r e e l C o b r o In te r n a c i o n a l d e
1989 sobre la Ley Aplicable a
A l i m e n tos p a r a l os N i ñ o s y o t r o s las Sucesiones por causa de
Mi e m b r o s de la Fa m i l i a y el Muerte
P r otoc ol o d e 2 3 d e n ov i e m b r e d e  Convenio de 14 de marzo de
2 0 07 s o b r e l a L ey A p l i c a b l e a l a s
O b l i g a c i on e s A l i m e n t i c i a s . 1978 sobre Ley Aplicable a
 C onve n i o d e 1 9 d e o c t u b r e d e 1 9 9 6 los Regímenes Matrimoniales
Re l a t i vo a l a C o m p e te n c i a , l a L ey  Convenio de 14 de marzo de
A p l i c a b l e , e l Re c o n oc i m i e n to, l a
Ejecución y la Co op e r a c i ó n en 1978 relativo a la Celebración
m a te r i a d e Re s p o n s a b i l i d a d Pa r e n t a l y al Reconocimiento del
y Me d i d a s d e P r ote c c i ón d e l o s N i ñ o s . Matrimonio
 PROTECCIÓN DE LA FAMILIA A TRAVÉS DE
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El único instrumento  Chile adhirió en 1994
 El convenio tiene por objeto
ratificado por Chile, garantizar la restitución
sin embargo, es el inmediata de los menores
Convenio sobre trasladados o retenidos de
manera ilícita en cualquier
Sustracción Estado contratante
Internacional de
Menores.
 DERECHO DE FAMILIA EN EL CÓDIGO
CIVIL
 Desde un punto de vista objetivo, el
derecho de familia es el conjunto de
normas y preceptos que regulan las
relaciones que mantienen entre sí los
miembros de la familia.
 Desde el punto de vista subjetivo, el
derecho de familia se refiere a las
facultades o poderes que nacen de
aquellas relaciones que dentro del
grupo familiar mantiene cada uno de
los miembros con los demás para el
cumplimiento de los fines superiores de
la entidad familiar.
ASPECTOS PÚBLICOS DEL DERECHO DE
FAMILIA

Si bien es una parte  Carácter imperativo

del Derecho civil, de las normas
algunos defenderían Limitación de la
que es más bien autonomía de la
Derecho público. voluntad.
Intervención de oficio
de los tribunales o de
la administración
¿Por qué? pública en ciertas
materias propias de la
familia.
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE
FAMILIA
 Tiene un contenido ético
 Se estructura en base a condiciones o estados per sonales que son
inherentes a cada uno de sus miembros y que imponen derechos
respecto a otros
 Predomina el interés social por sobre el interés de cada uno de los
miembros.
 Las normas reguladoras del derecho de familia son de orden público.
 El principio de autonomía de la voluntad, como patrimonialmente lo
entendemos se ve fuer temente mermado por el interés del resto de los
miembros.
 En los derechos patrimoniales prima el principio de igualdad formal
entre las par tes, cuestión que en el derecho de familia no
necesariamente es así.
 En general, los derechos de familia son recíprocos, además de
inalienables, imprescriptibles, intransmisibles e irrenunciables.
 Se trata de actos que por regla general no están sujetos a modalidad
 Algunos de sus actos son solemnes, como el matrimonio, el
reconocimiento de un hijo y las capitulaciones matrimoniales.
 DESCODIFICACIÓN DEL DERECHO DE
FAMILIA
Antecedentes de la Consecuencias de la
descodificación descodificación
 Ley de matrimonio civil en 1 884 Hiper-regulación del
 Ley 4.808 sobre Registro Civil
 Leyes 7.613 y 1 8.703 sobre derecho de familia
filiación adoptiva Nuevo marco
 Ley 14.908 sobre abandono de
familia y pago de obligaciones regulatorio que
alimenticias modifica
 Ley de menores
 Ley que crea Tribunales de
profundamente los
Familia y que incluye no solo principios que
normas procedimentales sino históricamente han
también sustantivas
 Ley 20.066 sobre violencia regido el ordenamiento
intrafamiliar. jurídico en la materia
 FAMILIA Y CONSTITUCIÓN

Las constituciones
políticas aseguran
a los ciudadanos Supremacía
constitucional
derechos
fundamentales que
Constitucionalización Derechos
tienen, al menos derecho de familia fundamentales
teóricamente,
incidencia en las Recurso de
relaciones privadas protección
de la familia.
 PRINCIPALES PRECEPTOS CONSTITUCIONES
EN MATERIA DE FAMILIA

Art. 19n°4 El respeto y protección a la vida privada y pública y

a la honra de la persona y de su familia .
La infracción de este precepto, cometida a través de un medio
de comunicación social, y que consistiere en la imputación de
un hecho o acto falso, o que cause injustificadamente daño o
descrédito a una persona o a su familia, será constitutiva de
delito y tendrá la sanción que determine la ley. Con todo, el
medio de comunicación social podrá excepcionarse probando
ante el tribunal correspondiente la verdad de la imputación, a
menos que ella constituya por sí misma el delito de injuria a
particulares. Además, los propietarios, editores, directores y
administradores del medio de comunicación social respectivo
serán solidariamente responsables de las indemnizaciones que
procedan
 PRINCIPALES PRECEPTOS CONSTITUCIONES
EN MATERIA DE FAMILIA

Art. 19 n° 10 El derecho a la educación.

La educación tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona
en las distintas etapas de su vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a
sus hijos. Corresponderá al Estado otorgar especial protección
al ejercicio de este derecho.
 PRINCIPIOS DEL DERECHO DE FAMILIA

 Dworkin: exigencia de justicia, equidad o alguna dimensión de

moralidad. Permiten resolver conflictos entre derechos
igualmente reconocidos.
 Alexy: normas que ordenan que algo sea realizado en la
mayor medida posible, conforme a la realidad jurídica y social
existente.
 Lepín afirma que en el Derecho de familia, se trata de
mandatos dirigidos al juez para darle contenido a la ley en el
caso concreto. El legislador no puede prever todas las
situaciones, depositando su confianza en el juez para que
adopte la mejor decisión.
 PRINCIPIOS DEL DERECHO DE FAMILIA

Principios del derecho de familia

Código civil en 1857 Las instituciones del
 Matrimonio
Derecho de familia
religioso e
indisoluble
buscaban proteger la
 Incapacidad relativa de la familia patriarcal, no la
mujer casada familia nuclear.
 Administración unitaria y
concentrada en el marido
de la sociedad conyugal
 Patria potestad
fuertemente favorecida
 Filiación matrimonial
fuertemente favorecida
PRINCIPIOS DEL DERECHO DE FAMILIA
ACTUAL

Protección a la familia

Protección al
matrimonio Entre
Principios del convivientes
/cónyuges
Derecho de Principio de igualdad
familia Entre los hijos
Protección
del más débil

Intervención mínima
del Estado
PRINCIPIO DE PROTECCIÓN A LA FAMILIA

Reconocimiento  La familia
constitucional de este matrimonial tiene una
principio en el especial protección
artículo 1° legal
 Sin embargo, el
Estado protege otros
tipos de familia, como
¿Cuál familia protege las uniones afectivas
la Constitución? y las familias
monoparentales
 CONTENIDO Y ALCANCE DEL DEBER DEL
ESTADO DE PROTEGER A LA FAMILIA Y LA
PROPENSIÓN AL FORTALECIMIENTO DE ESTA
Establecimiento de medidas Protección a la familia a través
efectivas a través de Políticas de regulación civil, laboral y
Públicas penal

 Entrega de bonos y  Disposiciones de

asignaciones familiares conciliación de vida
 Programa Chile crece laboral y familiar
contigo  Regulación del cuidado
personal, patria potestad
 Subsidio a la vivienda
y los alimentos
familiar
 Sanción de la violencia
 Educación primaria y
intrafamiliar
secundaria pública y
 Sanción del delito de
gratuita
femicidio y parricidio
 PRINCIPIO DE PROTECCIÓN DEL
MATRIMONIO
Declaración de derechos humanos, ar t. 16
(1) Los hombres y las mujeres , a par tir de la edad núbil, tienen derecho ,
sin restricción alguna por motivos de raza, nacionalidad o religión, a
casarse y fundar una familia , y disfrutarán de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del
matrimonio.
(2) Sólo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos
podrá contraerse el matrimonio.
(3) La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la protección de la sociedad y del Estado.
Convención Americana de Derechos Humanos, ar t. 17inc. 2
Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a
fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello
por las leyes internas, en la medida en que éstas no afecten al principio de
no discriminación establecido en esta Convención.
Ley de matrimonio civil de 2004, ar t. 1
La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la
base principal de la familia .
 PRINCIPIO DE PROTECCION DEL
MATRIMONIO

Las principales Derecho a demandar

medidas de alimentos
Compensación
protección están
económica
dirigidas a los efectos
Regímenes económicos
patrimoniales que
participativos
confieren seguridad a Bien familiar
los cónyuges Cobertura en sistemas
de seguridad social y
salud
Derechos sucesorios.
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

Fuente normativa : ar t. 1 y 19 n°2 y Interpretación

3° CPR, DDHH, CIDH, PDCP.
jurisprudencial: consiste en
 Preámbulo DDHH : La idea que la
máxima expresa es la de que los
que las normas jurídicas
hombres sean considerados iguales deben ser iguales para todas
y tratados como iguales respecto las personas que se
de aquellas cualidades que , según encuentren en las mismas
las diferentes concepciones del
hombre y de la sociedad,
circunstancias y que no
constituyen la esencia del hombre, deben concederse privilegios
la naturaleza humana, distinta de ni imponerse obligaciones a
la naturaleza de los demás seres ... unos que no beneficien o
 Ar tículo 19 Nº 2 CPR . asegura a
graven a otros que se hallen
todas las per sonas la igualdad ante
la ley e indica que en Chile no hay en condiciones similares.
per sona ni grupo privilegiado. (Sentencia Sáez con Fisco,
A grega que ni la ley ni autoridad 2001)
alguna podrán establecer
discriminaciones arbitrarias .
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

La igualdad implica: Si la diferenciación

corregir las carece de justificación
desigualdades de objetiva y razonable, es
hecho decir, si no persigue un
eliminar diferencias fin legítimo o si carece
arbitrarias o de una relación
discriminación. razonable de
proporcionalidad entre
¿Cómo identificar una los medios empleados y
diferenciación arbitraria el fin perseguido.
o discriminación? (Gomez de la Torre)
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

El Comité de Derechos Humanos, Observación General Nº18,

considera que el término “discriminación”, tal como se emplea
en el Pacto (PDCP), debe entenderse referido a toda distinción,
exclusión, restricción o preferencia que se basen en
determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma,
la religión, la opinión política o de otra índole, el origen
nacional o social, la posición económica, el nacimiento o
cualquier otra condición social, y que tengan por objeto o por
resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos
y liber tades fundamentales de todas las personas ”.
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

Cuando hay derechos en conflicto:

 Trato igualitario si no hay razones que permitan discriminar.
 Trato desigual si hay razones que permitan discriminar,
justificando la discriminación
 Las discriminaciones son excepcionales y al legislador le está
vedado establecer discriminaciones arbitrarias
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

Test de razonabilidad Proporcionalidad

 La existencia de un objetivo  Adecuación de los medios
perseguido a través del escogidos para la
establecimiento del trato consecución del fin
desigual perseguido, la necesidad de
 La validez de ese objetivo a la la utilización de esos
luz de la Constitución medios para el logro de ese
 La razonabilidad del trato fin
desigual, es decir, la relación  Proporcionalidad entre
de proporcionalidad entre ese medios y fin, es decir, que
trato y el fin perseguido. el principio satisfecho por
 La restricción de derechos el logro del fin no
esenciales debe ser: sacrifique principios
Específica, fundada en razones constitucionalmente más
de interés público y limitada. importantes.
 PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS
CÓNYUGES O CONVIVIENTES
¿Qué se busca con este Análisis de la igualdad
principio? entre los cónyuges desde
dos puntos de vista:
Construir un sistema
 En cuanto a los derechos y
relacional y económico
obligaciones entre los
patrimonial que respete cónyuges de carácter
la personalidad jurídica personal y respecto de los
individual de cada uno efectos patrimoniales
de los miembros del entre ellos
matrimonio o la unión de  Respecto de los derechos
hecho. y obligaciones
establecidas para la
relación paterno filial
 PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS
CÓNYUGES O CONVIVIENTES
Instituciones que contravienen el principio de
igualdad entre cónyuges o convivientes:
La administración de los bienes sociales y propios
de la mujer por parte del marido, (1749 y 1750)
La responsabilidad del padre y solo en subsidio de
la madre por los daños que ocasionan los hijos
menores de edad (art. 2.320)
Lo dispuesto en el artículo 128 del código civil en
relación a la posibilidad de contraer segundas
nupcias.
 PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS
HIJOS
Art. 2. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados
en la presente Convención y asegurarán su aplicación a cada
niño sujeto a su jurisdicción, sin distinción alguna ,
independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la
religión, la opinión política o de otra índole, el origen nacional,
étnico o social, la posición económica, los impedimentos
físicos, el nacimiento o cualquier otra condición del niño, de
sus padres o de sus representantes legales .
Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para
garantizar que el niño se vea protegido contra toda forma de
discriminación o castigo por causa de la condición, las
actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus
padres, o sus tutores o de sus familiares.
 PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS
HIJOS
El principio de igualdad entre los hijos implica :
 igual distribución de derechos
 igual acceso a satisfactores de necesidades y bienes
intangibles
 iguales oportunidades
 Igual consideración por la autoridad pública
 Igual protección en el ejercicio de sus derechos
 PRINCIPIO DE IGUALDAD

 Reconocimiento de
uniones afectivas
otorgándole efectos
jurídicos a las relaciones
personales y patrimoniales
entre parejas de hecho,
sean o no del mismo sexo.
 Los contrayentes se
denominarán convivientes
civiles y son considerados
parientes para los efectos
previstos en el artículo 42
del Código Civil.
 PRINCIPIO DE PROTECCIÓN DEL MÁS
DÉBIL
¿ Q u i é n e s e l c ó ny u g e m a s d é b i l ?
Su función es corregir  aquel que se encuentra en una posición
desigualdades de hecho económica, psíquica, emocional o fisiológica
d e s m e d r a d a . D i c h a p o s i c i ó n d e r i va d e u n a
producto de situaciones s i t u a c i ó n o b j e t i va y ev i d e n te
que derivan de la  Sin embargo, se legisló pensando en aquel de
l o s c ó ny u g e s q u e c o n o c a s i ó n d e l a r u p t u r a
condición de alguno de sufra un desmedro o perjuicio económico
sus miembros o de la f r e n te a l o t r o , p a r a c o m e n z a r a fo r m a r u n a
v i d a s e p a r a d a e i n d e p e n d i e n te .
propia realidad social. ¿ C ó m o s e c o n c r e t a e s te p r i n c i p i o e n l a
Se materializa en: compensación económica?
 E l j u e z d e b e d e te r m i n a r l a c u a n t í a f i j a n d o e l
interés superior del m o n to en una unidad reajustable y
seguridades de pago.
niño  E l j u e z d e b e i n fo r m a r a l o s c ó ny u g e s d e l a
Protección del posibilidad de solicitar compensación
e c o n ó m i c a , l a o m i s i ó n d e d i c h a fo r m a l i d a d s e
cónyuge más débil sanciona con el recurso de casación en la
fo r m a
 PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD
Se materializa en:
 Consentimiento libre y pleno mara contraer matrimonio
o AUC
 La posibilidad de que los cónyuges y los contrayentes
pongan término al matrimonio o al acuerdo de vida en
común
 La posibilidad de que los padres puedan regular sus
relaciones paterno-filiales de manera autónoma,
mientras no vulneren el interés superior del niño y la
corresponsabilidad parental
 La celebración de capitulaciones matrimoniales antes y
con posterioridad a la celebración del matrimonio.
 PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD
Este principio tiene sin embargo restricciones que afectan el
libre desarrollo de la personalidad de los integrantes del grupo
familiar:
 La solicitud de divorcio de mutuo acuerdo exige el
cumplimiento de un plazo superior a un año para su
interposición.
 La mujer casada no puede contraer segundas nupcias sino
una vez cumplido el plazo establecido en el artículo 128 del
código civil
 La constitución garantiza el derecho preferente de los padres
de educar a los hijos, cuestión que podría limitar o restringir
el ejercicio del derecho a la educación de los hijos, así como
el derecho a su libertad religiosa, de expresión y de
información.
 PRINCIPIO DE INTERVENCIÓN MÍNIMA
DEL ESTADO
Concreción del principio:
 Se materializa en la
implicancia del Estado en
los problemas familiares
únicamente a
requerimiento de los
involucrados. La
inter vención del Estado se
restringe a casos graves o
extremos.
 Promoción por parte del
Estado de soluciones
colaborativas entre los
miembros de la familia.
PRINCIPIOS DE LA FILIACIÓN

INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

DERECHO A LA IDENTIDAD

LIBRE INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD Y

MATERNIDAD

INDUBIO PRO FILII

CORRESPONSABILIDAD PARENTAL
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO
ARTÍCULO 3 CDN
1 . En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los órganos legislativos, una
consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del
niño.
2. Los Estados Par tes se comprometen a asegurar al niño la
protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u
otras per sonas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán
todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Par tes se asegurarán de que las instituciones,
ser vicios y establecimientos encargados del cuidado o la protección de
los niños cumplan las normas establecidas por las autoridades
competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, número
y competencia de su personal, así como en relación con la existencia
de una super visión adecuada.
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

Opinión jurisprudencial : el interés

Fuentes normativas superior del menor constituye un
 Ar t. 3 CDN concepto jurídico indeterminado, de
 Ar t. 222 código civil contornos imprecisos y de profusa
utilización en el derecho comparado.
 Ar t. 3 ley de matrimonio civil
No obstante, puede af irmar se que
 Ley 19620, adopción alude a asegurar al menor el ejercicio
 Ar t. 16, Ley tribunales de y protección de sus derechos
fundamentales; y a posibilitar la
familia
mayor suma de ventajas, en todos los
aspectos de su vida, en per spectiva de
su autonomía y orientado a asegurar
el libre desarrollo de la per sonalidad;
concepto, en todo caso, cuyos
contornos deben delimitar se en
concreto, en cada caso. (Sentencia,
Varela Walker con Montes Larraín,
2008.)
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

 Miguel Cillero ha identificado el interés superior del niño con

la plena satisfacción de los derechos del niño, el contenido
del principio son los propios derechos. En consecuencia, toda
decisión que concierne al niño, debe considerar
primordialmente sus derechos. Asimismo, es una orientación
o directriz política para la formulación de políticas publicas
de infancia
 En una línea semejante, Comité de Derechos del niño señaló
en la Observación General n° 14 que el ISN tiene una triple
identidad: es un principio interpretativo, un derecho
sustantivo y una norma de procedimiento.
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

 Derecho sustantivo: el ISN debe ser considerado de manera

primordial, debe evaluarse y tenerse en cuenta al sopesar
distintos intereses para tomar una decisión sobre una
cuestión debatida. La principal consecuencia de ello es que
es aplicable de manera inmediata y puede invocarse ante los
tribunales.
 Principio jurídico interpretativo: Si una disposición jurídica
admite más de una interpretación, se elegirá la interpretación
que satisfaga de manera más efectiva el interés superior del
niño.
 Norma de procedimiento: siempre que se tenga que tomar
una decisión que afecte a un niño se deberá incluir una
estimación de las posibles repercusiones de la decisión en el
niño o los niños interesados.
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

El juez deberá:
 dejar patente que se ha
tenido en cuenta
explícitamente ese
derecho.
 Explicar que se ha
considerado el interés
superior del niño
 Criterios en que se ha
basado la decisión
 Cómo se han ponderado los
intereses del niño frente a
otras consideraciones
Los elementos que sugiere
considerar son:
INTERÉS
a) La opinión del niño. SUPERIOR
b) La identidad del niño. DEL NIÑO
c) La preservación del entorno
familiar y mantenimiento de
las relaciones. ¿Cómo?
d) Cuidado, protección y
seguridad del niño.
e) Situación de vulnerabilidad.
f) El derecho del niño a la salud.
g) El derecho del niño a la
educación.
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

Sentencia Cor te Suprema . “Que no procede impugnar la paternidad

determinada por sentencia firme, por lo que de haber dado lugar a la
demanda se habría infringido una norma expresa, prohibitiva y de orden
público, que contempla la legislación civil en el ar tículo 220 del Código
del ramo. A grega el sentenciador que pudo apreciar que la actora no
ejerció las acciones de reclamación e impugnación en ambos tribunales
en el interés de su hija sino en el suyo propio, sin considerar el daño
que sus acciones y decisiones de vida han generado en la niña,
cambiando radicalmente y en forma abrupta toda la dinámica familiar
existente en su exclusivo beneficio, situación que ya fue evidenciada por
el Primer Juzgado de Familia de San Miguel al negar un régimen de
relación directa y regular demandado por don XY a favor de su hija, no
porque él careciera de las habilidades parentales para ello, sino porque
se entendió que aquello era necesario mientras estuviera pendiente la
resolución del juicio anterior sobre filiación y por la conducta
desplegaba por la madre para generar el rechazo de la niña a su padre
el Sr. XY, según pudo apreciar el Juez en la audiencia privada tomada
con la niña.
 INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

Resulta mejor rechazar la demanda y dejar que la propia XX

tome personalmente la decisión que su madre le ha intentado
imponer de manera judicial, pues, estando determinada su
filiación por reconocimiento, ésta puede repudiarlo una vez que
alcance la plena capacidad. Así, por considerar el interés
superior de XX, quien aun tiene lazos afectivos importantes con
el Sr. XY debe mantenerse su actual estado de filiación y se
rechaza la demanda en todas sus partes”.
 Según la Corte Suprema, ¿cuáles serían los dos intereses que
se encontrarían en conflicto en este caso?
 Existe un buen desarrollo del interés superior del niño?
 DERECHO A LA IDENTIDAD

Artículo 8 CDN
1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho
del niño a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el
nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley
sin injerencias ilícitas.
2. Cuando un niño sea privado ilegalmente de algunos de los
elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes
deberán prestar la asistencia protección apropiadas con miras
a restablecer rápidamente su identidad.
 DERECHO A LA IDENTIDAD

 Se relaciona directamente con el principio de la libre

investigación de la paternidad y maternidad.
 Permite descubrir los sujetos impor tantes para la configuración
de la identidad como quien es uno de los padres, el nacimiento y
las circunstancias en que se produjo forman par te de la vida
privada del niño.
 Las restricciones legales al goce del derecho son incompatibles
con el respeto a la vida familiar.
 Obligación del Estado de proporcionar un medio jurídico efectivo
para investigar la verdad filiativa, no restrictivos, y obtener el
reconocimiento jurídico del vínculo
 El derecho tiene un contenido procesal: el derecho a la tutela
jurídica efectiva, debiendo configurarse, interpretarse y aplicarse
de manera que no restrinjan la posibilidad de un pronunciamiento
sobre el fondo del asunto.
 DERECHO A LA IDENTIDAD

Limitaciones al derecho a la identidad

 Valor a la posesión notoria cuando ésta esté en contradicción
con las pruebas biológicas
 Frente a la aplicación de técnicas de reproducción humana
asistida, la ley declara que el padre y la madre son el hombre
y la mujer que se sometieron a ellas.
 La adopción, no sólo porque es un vínculo creado por ley, sino
porque se excluye de las acciones de filiación.
 LIBRE INVESTIGACIÓN DE LA
PATERNIDAD/MATERNIDAD
Artículo 195. La ley Consecuencias
posibilita la investigación
de la paternidad o  El ejercicio de las
maternidad, en la forma y acciones de
con los medios previstos en
los artículos que siguen.
reclamación es
El derecho de reclamar la amplio
filiación es imprescriptible e  No poner obstáculos
irrenunciable. Sin embargo,
sus efectos patrimoniales
formales para el
quedan sometidos a las ejercicio de la
reglas generales de acción
prescripción y renuncia.
 CORRESPONSABILIDAD PARENTAL

Artículo 224 Código civil. Toca de consuno a los padres, o al

padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos.
Éste se basará en el principio de corresponsabilidad, en virtud
del cual ambos padres, vivan juntos o separados, participarán
en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y
educación de sus hijos.
El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el
matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al
padre o madre que lo haya reconocido. Si no ha sido reconocido
por ninguno de sus padres, la persona que tendrá su cuidado
será determinada por el juez.
 IN DUBIO PRO FILII

 En caso de duda, debe estarse al interés preponderante de los

hijos.
 Algunos autores lo identifican con el interés superior del niño,
pero se trata más bien de un principio interpretativo derivado
del principio favor persona.
 El principio tiene como principal consecuencia que no pueden
interpretarse los derechos en contra de su titular.
 CASO

 E l 3 d e d ic iem b r e d e 2 01 2 , E .M .W. c o nt r ajo m at r im o nio c o n M.G.O. en la

C i u d ad d e Sant iago y ar r i b aron a Canad á en E nero d el 201 3. Su únic a hija, D ,
nac i ó en Guelp h, p rovinc i a d e Ont ar io , Canad á, el 6 d e sep t iem b r e d el 2 014 .
 L a ni ña vi vía j unto a sus p ad r es en una r esi denc i a unive r sit ar i a p ara
est u d i antes c asad o s, y asist ía al jar d ín de i nf antes en su p aís nat al. E l seño r
W. go z ab a en Canad á d e la resid enc ia p ropi a d e su c o nd ic ió n d e est udi ante, l a
qu e f u e renovad a per ió di c am ente, t r ab ajand o asim ism o en la uni ve r si d ad
hast a el p r esente.
 E l 1 1 de d ic iem b r e d e 2015, l a seño r a M .G.O, d ec id e (c o nsent id a po r su
c ó ny u ge) r egr esar a Sant iago junto a su hija, c o n el fin d e “p asar las fiest as”
c o n su s f am iliar es, est and o p r evisto el r eto r no d e am b as par a el 22 de enero
d e 2 016.
 E l 6 d e enero d e 2016, el seño r W. to m a c o no c im iento de l a d ec isi ó n de l a
m adr e d e ter m inar c o n el m at r im o nio y d e p er m anec er c o n la niña en Chi le.
 L o s p ad r es lit igan l a c usto d ia d e l a niña en Chile, y am b o s ac r ed i t an en juic io
igu al e s hab il id ades par ent ales p ar a el ejerci c i o d el c ui dad o . Si la niña qued a
al c u i d ad o d el p ad r e, p ar tir á a Canad á, y si qued a al c uid ado d e la m ad r e, se
qu ed ar á en Chile.
 PÁGINAS WEB ÚTILES

 http://www2.ohchr.org/spanish/bodies/crc/
 https://www.hcch.net/es/home
 http://www.oas.org/es/cidh/
 http://www.corteidh.or.cr/
 http://iin.oea.org/
 http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/recommendatio
ns/recomm-sp.htm